DELITO DE COHECHO PASIVO PROPIO

TIPO PENAL:

En cuanto al tipo penal de este delito el autor Salinas Siccha nos dice:

El antecedente ms inmediato y directo del artculo 393 que regula los

supuestos delictivos denominados cohecho pasivo propio es , sin duda , el
artculo 349 del Cdigo Penal derogado de 1924 , el mismo que fue
modificado por el decreto legislativo n 121 de junio de 1981 () . Sin embargo
, actualmente con la modificatoria introducida al contenido del artculo 393 por
el artculo 1 de la Ley N 28355 del 6 de octubre del 2004 , el citado numeral
de nuestro Cdigo Penal tiene el siguiente contenido:

El funcionario o servidor pblico que acepte o reciba donativo, promesa o

cualquier otra ventaja o beneficio, para realizar u omitir un acto en violacin de
sus obligaciones o el que las acepta a consecuencia de haber fallado a ellas,
ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de
ocho aos e inhabilitacin conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36 del
Cdigo Penal.

El funcionario o servidor pblico que solicita ,directa o indirectamente , donativo

, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio ,para realizar u omitir un acto en
violacin de sus obligaciones o a consecuencias de haber fallado a ellas ,ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de ocho
aos e inhabilitacin conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36 del Cdigo
Penal.

El funcionario o servidor pblico que condiciona su conducta funcional derivada

del cargo o empleo a la entrega o promesa de donativo o ventaja , ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de ocho aos ni mayor de
diez aos e inhabilitacin conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36 del
Cdigo Penal.1

Y efectivamente as lo refiere el Cdigo Penal Peruano vigente en el artculo

393.

1 Salinas Siccha , Ramiro (2011) .Delitos contra la Administracin Pblica . 2da Edicin . Editorial
Grijley.Lima Per. Pg.
MODALIDAD TPICA:

En cuanto a los actos materiales que se circunscriben a los comportamientos

sealados en la descripcin tpica el doctor Portocarrero Hidalgo refiere que :
() SOLICITA O ACEPTA VENTAJA PARA HACER ALGO VIOLANDO SUS
OBLIGACIONES

Esta conducta se presenta con dos modalidades , una solicitando y otra

aceptando y otra aceptando ventajas ,en ambos casos , con el objeto violar sus
obligaciones () ;

Solicita donativo , promesa u otra ventaja

El agente , o sea el funcionario o servidor pblico es el de la iniciativa ,de este

modo va a solicitar al particular un donativo , una promesa , o cualquier otra
ventaja.

Donativo ,es una ddiva , algn regalo , obsequio , y la ddiva es la cosa que
se entrega sin obligacin , sea por generosidad o por recompensa , o con la
intencin de ganar algo o de asegurar un silencio.

Para el caso del delito el donativo puede hacerse en dinero o en cualquier otra
cosa que tenga valor econmico , no interesa que el valor del donativo sea
inferior o superior al servicio otorgado.

Promesa , se entiende por promesa de declaracin unilateral de voluntad

efectuada por una persona para dar o hacer una cosa en el futuro ; de acuerdo
con este concepto , el funcionario realiza la conducta punible cuando pide al
particular la promesa de una donacin , naturalmente cuando no es posible la
entrega inmediata. Aunque la ley no precisa en que consiste la promesa , se
entiende que es de un donativo o de cualquier otra ventaja.

Finalmente la ley se refiere a cualquier otra ventaja , en este caso se trata ,

aparte del donativo , de cualquier beneficio que pueda recibir , un servicio ,
inclusive.
Acepta donativo , promesa u otra ventaja

En este caso la iniciativa surge del pasivo ,de quien se beneficia con el servicio
a cambio del donativo , la promesa u otra ventaja cualquiera.

ACEPTA VENTAJA POR HABER FALTADO A SUS OBLIGACIONES

Esta es una nueva modalidad del delito que a diferencia de otras legislaciones
tiene la peruana , aqu no se requiere del trato previo , el agente espontneo
practica u omite en forma concreta un acto inherente a su cargo violando sus
funciones , hasta aqu la conducta no corresponde al tipo en estudio , ella se
subsume con la aceptacin de la ventaja entregada u ofrecida por el activo por
haber infringido sus obligaciones.2

Tambin al respecto del tema Pea Cabrera afirma que :

El funcionario o servidor pblico que acepte o reciba donativo , promesa o

cualquier otra ventaja o beneficio , para realizar u omitir un acto en violacin de
sus obligaciones o el que las acepta a consecuencia de haber faltado a ellas.

Esta hiptesis del injusto de Cohecho pasivo propio , viene estructurado

implcitamente por dos conductas , una atribuida al particular (extraneus) y la
otra al funcionario pblico (intraneus) ; ac el funcionario pblico es tentado por
el particular , mediando la oferta corruptora , que toma lugar a travs de la
posible entrega de un donativo , promesa o cualquier otra ventaja o beneficio.
El pacto , segn la descripcin tpica , ha de ser anterior al acto funcional que
ejecuta el funcionario en violacin de sus obligaciones legales.

Si es que hemos destacado la naturaleza unilateral del delito de cohecho , no

por ello hemos de seguir admitiendo , su carcter plurisubjetivo ,en algunas de
sus variantes tpicas , cuando la tipicidad objetiva exige la intervencin del
particular , no cabe duda , que no puede haber aceptacin o recepcin de los
medios corruptores por parte del intraneus , si es que previamente no ha
tomado lugar el ofrecimiento por parte del extraneus (particular). Definindose
as ,una modalidad de cohecho pasivo , sustentada en la induccin de ambas
personas (funcionario y particular) ; donde se aprecia la induccin del segundo

2 Portocarrero Hidalgo , Juan . (2006).Segunda edicin .Editorial Jurdica Portocarrero. Lima Per.
Paginas 206, 207
al primero , para que este ltimo realice u omita un acto en violacin de sus
obligaciones funcionales.

De lo anotado , surge la siguiente particularidad : puede haber ofrecimiento de

parte del particular (extraneus) , sin que exista aceptacin del funcionario
(intraneus) , lo que implicara negar la tipicidad objetiva del delito de cohecho
pasivo propio y , a su vez ,la afirmacin de la tipicidad objetiva del delito de
cohecho activo , es decir la acriminacin del particular no est condicionada a
la aceptacin de la coima por parte del funcionario pblico.

La actividad tpica hace mencin a una conducta que requiere de una

materialidad determinada , en este caso recibe el que entra en la tenencia
material del objeto que se entrega. Recibir implica una efectiva dacin ,
traspaso o entrega de: donacin , promesa o cualquier otro tipo de ventaja o
beneficio , supone una traslacin fsica , el desplazamiento del bien de la esfera
de custodia del particular a la esfera de custodia del funcionario pblico , como
el dinero o un artefacto elctrico ; mas en algunos casos , como acciones o
utilidades o depsitos en cuentas corrientes , sera un traspaso inmaterial () ,
para que exista apoderamiento previamente ha de existir el desplazamiento
fsico de la cosa mueble en este caso de la ddiva o el presente- del
patrimonio del particular al del funcionario o la autoridad.

La recepcin del donativo , dadiva, dinero , coima ,etc , no tiene por que
recibirlo necesariamente el funcionario pblico de propia mano , no en pocos
casos se emplean a personas interpsitas , a intermediarios , que pueden ser
los familiares , los subordinados , empleados , quienes reciben el dinero a
nombre y representacin del intraneus. Si se da el caso, de que el chofer del
alto funcionario recibe la coima por parte del particular y, sabido aquel, no se le
entrega a su jefe , igual se habr cometido el delito por parte del funcionario y ,
en definitiva , no podr denunciar al servidor por hurto o apropiacin ilcita. Por
lo general, estos terceros han de responder penalmente a ttulo de
participacin delictiva.
TIPICIDAD OBJETIVA