CONTRATO FIDEICOMISO

BREVE RESEA.- El origen del fideicomiso moderno se encuentra en la fiducia

o fidecommissum del Derecho romano, una institucin creada en el marco
del derecho sucesorio y al amparo de una pieza clave del modelo, la relacin de
confianza. As, el fideicomitente encargaba al fiduciario la entrega de un patrimonio
hereditario concreto a una persona, el fideicomisario. Para constituir un fideicomiso
no existi, en principio, requisito alguno de forma: bastaba la voluntad del
fideicomitente y la aceptacin del fiduciario. Si la relacin de confianza se quebraba,
el fideicomitente poda revocar el fideicomiso en cualquier momento. Como
inconveniente, si el fiduciario haca mal uso sobre el patrimonio, resultaba muy difcil
a las partes reclamar. Con la llegada del Imperio, se trat de solventar este ltimo
problema creando una jurisdiccin especial de pretores fideicomisarios encargados
de velar por el cumplimiento preciso de la voluntad de los fideicomitentes. Con el
tiempo, la figura del fideicomiso decay y prcticamente se asimil a los legados,
aunque los fideicomisos siguieron ajenos al testamento, mientras que el legado deba
constar en l.

En el Per, en cambio, el fideicomiso no estuvo presente en el Cdigo Civil de 1852

y que en el Cdigo Civil de 1936 apenas se hizo mencin al fideicomiso en los
artculos 10240 y 18070, sobre la constitucin de hipoteca para garantizar ttulos
transmisibles por endoso o al portador y para la emisin de bonos hipotecarios,
respectivamente. Algo similar sucedi en el Cdigo Civil de 1984. En la Ley GSF se
legisla expresamente sobre el contrato de fideicomiso, dedicndole 34 artculos a
partir del Art. 241, cuyas normas han sido reglamentadas por la SBS mediante
Resolucin N 0 1010-99 de 11 de noviembre de 1999.

CONCEPTOS PRINCIPALES:

Es el negocio Jurdico en virtud del cual una persona llamada fiduciante

transfiere a ttulo de confianza, a otra persona denominada -fiduciario-, uno
o ms bienes (que pasan a formar el patrimonio fideicomitido) para que al
vencimiento de un plazo o al cumplimiento de una condicin, ste transmita la
finalidad o el resultado establecido por el primero, a su favor o a favor de un
tercero llamado beneficiario o fideicomisario.- ROSSO Y URIARTE.

Es una relacin jurdica por medio del cual, una persona fsica o moral
legalmente hbil, la cual es llamada fideicomitente o fiduciante o
constituyente, manifiesta de manera unilateral constituir el fideicomiso,
transmitiendo en este acto o en actos posteriores la titularidad de parte de
sus bienes o derechos, los cuales constituyen el objeto de esta relacin,
 cumpliendo con las formalidades de transmisin de estos bienes o
derechos, a otra persona legalmente autorizada, llamada fiduciario; la cual
debe manifestar su aceptacin al nombramiento, para poder titularizar este
patrimonio o aceptar su representacin para cumplir la finalidad lcita,
determinada y posible que ha encomendado, en provecho del mismo
constituyente o de un tercero, llamado beneficiario o fideicomisario.-
ATILIO ROJAS (EL FIDEICOMISO,FIDUCIA O TRUST EN AMRICA)

Fideicomiso: De acuerdo a lo establecido en la Ley N 26702, el fideicomiso

es una relacin jurdica por la cual el fideicomitente transfiere bienes en
fideicomiso a otra persona, denominada fiduciario, para la constitucin de un
patrimonio fideicometido, sujeto al dominio fiduciario de este ltimo y afecto
al cumplimiento de un fin especfico en favor del fideicomitente o un tercero
denominado fideicomisario.- CONGRESO DE LA REPUBLICA(SISTEMAS
ADMINISTRATIVOS)

El fideicomiso es una relacin jurdica por la cual una persona, denominada

fideicomitente, transfiere bienes a otra persona, denominada fiduciario, para
la constitucin de un patrimonio fideicometido, sujeto al dominio fiduciario
de este ltimo y afecto al cumplimiento de un fin o fines especficos a favor
de un tercero o del propio fideicomitente, a quienes se denomina
fideicomisarios. De la definicin extraemos los siguientes elementos:
a. Comporta una relacin jurdica y se expresa unilateralmente,
a travs de testamento, o plurilateralmente, en funcin de un contrato.
b. Se conoce como fideicomitente al propietario de un bien o
bienes que transfiere su propiedad a favor de otro sujeto, llamado fiduciario.
c. Esta transferencia no tiene todos los atributos de la
propiedad (no funciona el Jus abutendi y no es perpetua sino temporal) y
surge condicionada a que el fiduciario utilice dichos bienes en el destino
previsto en el instrumento constitutivo.

d. La utilizacin puede ser a favor del fideicomitente o de un

tercero, que es el fideicomisario.

e. El patrimonio fideicometido es distinto al de fideicomitente,

del fideicomisario y en su caso, del destinatario de los bienes remanentes.

RODRGUEZ VELARDE (LIBRO 3)

MARCO LEGAL DEL CONTRATO FIDEICOMISO:

MARCO LEGAL.- El Fideicomiso fue definido y normado por vez primera en

el Decreto Legislativo N 770 que aprob el nuevo texto de la Ley General de
Instituciones Bancarias, Financieras y de Seguros en el ao 1993. Esta norma
fue derogada y reemplaza por Ley N 26702 Ley General del Sistema Financiero
y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros
emitida en el ao 1996. A raz de esta norma marco se han emitido otras que
regulan la operacin bsicamente desde el punto de vista financiero y bancario como
la Resolucin de la Superintendencia de Banca y Seguros N 1010-99 Reglamento
de Fideicomisos y de las Empresas de Servicios Fiduciarios.

CARACTERSTICAS DEL FIDEICOMISO:

Garanta en la ejecucin del gasto.- Con el patrimonio fideicometido se

garantiza el cumplimiento de los objetivos descritos en el contrato toda vez
que los activos dados en fideicomiso son administrados de acuerdo a las
instrucciones impartidas por el Fideicomitente en el acto constitutivo.

Garanta de cumplimiento de objetivos.- El plazo de los fideicomisos

permite asegurar la continuidad de las actividades orientadas al cumplimiento
de los objetivos del fideicomiso

Autonoma e independencia del patrimonio Fideicometido.- La autonoma e

independencia del patrimonio respecto al patrimonio de los participantes lo
libera de los riesgos legales, econmicos y financieros que puedan afectar a
stos lo cual genera seguridad ante embargos, quiebras financieras,
situaciones de insolvencia entre otros

Especializacin de la administracin del instrumento.- La ley N 26702

establece y norma la calidad de los fiduciarios, los cuales estn
permanentemente supervisados por organismos competentes. Esta situacin
garantiza que la ejecucin del fideicomiso ser conforme a lo dispuesto
en el acto constitutivo.

Versatilidad del Fideicomiso.- La constitucin del fideicomiso se adapta a

las necesidades de los actores, los objetivos y el plazo. Su constitucin es
flexible y puede utilizarse como instrumento a corto o largo plazo, se adeca
a las necesidades empresariales, polticas y sociales de toda clase de
entidades pblicas o privadas. Esta caracterstica le permite promover el
desarrollo de proyectos a todo nivel de gobierno, evita mantener
organizaciones complejas y constituye un instrumento de solucin para
cualquier actividad que requiera seguridad en su ejecucin.
APLICACIN POR OBJETO DEL FIDEICOMISO:

1) Fideicomiso de garanta: puede reemplazar con ventajas a la hipoteca y a la

prenda. Para ello, el fiduciante transmite un bien (una cosa inmueble o mueble)
en propiedad fiduciaria, garantizando una obligacin que mantiene a favor de
un tercero, con instrucciones de que, no pagada la misma a su vencimiento, el
fiduciario proceder a disponer de la cosa y con su producido neto
desinteresa al acreedor y el remanente lquido que resta, lo reintegra al
fiduciante. En el contrato de fideicomiso se adoptarn todas las previsiones
necesarias, incluyendo la forma de acreditar la mora del fiduciante deudor
con su acreedor, beneficiario de la garanta. De este modo, se evitan los
trmites de ejecucin judicial, con la rapidez y economa que ello supone, no
olvidando que el bien fideicomitido queda fuera de la accin de los otros
acreedores del fiduciante y de los que los sean del fiduciario. Queda fuera
tambin del concurso de cualquiera de ellos, evitndose todo trmite de
verificacin (salvo la accin de fraude que se haya cometido respecto de los
acreedores del fiduciante).

2) Fideicomiso de seguros: las buenas intenciones del jefe de familia que

contrata un seguro de vida para que, el da que fallezca, su esposa e hijos
reciban una suma importante que les permita una digna subsistencia, puede
malograrse si, ocurrido el siniestro, los beneficiarios de la indemnizacin que
abone la compaa aseguradora administran mal lo recibido y en poco tiempo
consuman el importe cobrado. Es una preocupacin que nunca descarta quien
contrata tal seguro, la que puede evitarse por va de un fideicomiso
debidamente constituido. El asegurado nombra como beneficiario a un banco
u otra entidad financiera de su confianza y celebra con el mismo un contrato
de fideicomiso, designndolo fiduciario del importe a percibir de la
aseguradora, fijando su plazo y especificando todas las condiciones a las que
debe ajustarse aquel en cumplimiento de los fines instruidos (inversiones a
efectuar, beneficiarios de las rentas, destino final de los bienes, etc.).

Se trata de una modalidad de fideicomiso que puede ser de suma utilidad y

con provecho para las entidades fiduciarias por las comisiones u otros
ingresos que por su gestin convengan y perciban.

3) Fideicomiso inmobiliario: el fiduciario recibe del fiduciante un inmueble

con el fin de administrarlo o desarrollar un proyecto de construccin
y venta de las unidades construidas.

Ejemplo.- la construccin de un edificio con unidades a distribuir entre

quienes resulten adjudicatarios bajo el rgimen de propiedad horizontal.
Confluyen en el negocio intereses diversos, como entidades que
conceden crditos, constructores y arquitectos que realicen los trabajos,
ingenieros y calculistas, entidades municipales que deban conceder los
permisos y autorizaciones que correspondan, entidades de control ambiental,
el o los propietarios del terreno donde se har la construccin, etc.

La presencia de todos estos interesados, logra conciliarse con ventaja cuando

una entidad financiera especializada ejerce la titularidad del inmueble como
propiedad fiduciaria y ofrece plena seguridad de que el negocio se
desarrollar con respeto de todos los intereses involucrados y segn lo
convenido.

4) Fideicomiso de administracin con control judicial: se establece para las

asociaciones civiles con personera jurdica, como las dedicadas a la actividad
deportiva de cualquier ndole que, en casos de quiebras decretadas o
concursos preventivos, se constituya un fideicomiso de administracin a
cargo de un rgano fiduciario con el fin de administrar dichas entidades. Este
rgano fiduciario que se supone experto en crisis concursales, se compone de
un contador, un abogado y un experto deportivo, quienes trabajan en forma
conjunta y a su vez son controlados por un juez.

El fin de este rgano fiduciario es que tres expertos de distintas reas unan
sus esfuerzos, a fin de solucionar la crisis que atraviesa la entidad y mantener
su continuidad, adems de establecer las causas que la llevaron a la quiebra.
Una de las actividades encargadas a este rgano es la consolidacin del
pasivo, sobre el cual, una vez determinado, se emitirn certificados
representativos, nominativos y endosables a los acreedores.

Las bases sobre las que se apoya la normativa legal son el deporte como
derecho social, el generar ingresos genuinos, a fin de poder sanear el pasivo
y garantizar a los acreedores el cobro de sus crditos, superando el
estado de insolvencia, para que de este modo se garantice la continuidad de
la institucin.

5) Fideicomiso testamentario: puede constituirse por contrato o

testamento, y solo podr ser hecho sobre bienes determinados. De esta
manera, el fiduciante puede imponer la indivisin de los bienes fideicomitidos
durante un plazo a partir de su deceso.

6) Fideicomiso de administracin: responde a la conveniencia del

fideicomitente en relevarse de la administracin de sus bienes, por razones
de edad, de ocupacin o por comodidad.

7) Fideicomiso de inversin: constituye una modalidad del fideicomiso de

administracin. Con l, se procura un rendimiento de los bienes que se
optimiza por el manejo profesional que realiza el banco.

8) Fideicomiso traslativo de dominio: produce la transmisin definitiva del

bien a favor del fideicomisario al cumplirse la condicin del contrato.

9) Fideicomiso financiero: la Comisin Nacional de Valores aprob el primer

fideicomiso financiero el 07 de diciembre de 1995. Permiten tomar diversos
tipos de derechos crediticios como un activo subyacente con la finalidad de
 posibilitar la titularizacin (securitizacin) emitiendo sobre la base de dichos
activos subyacentes, ttulos de deuda y/o certificados de participacin que
son adquiridos por inversores.

UTILIDAD E IMPORTANCIA DEL CONTRATO FIDEICOMISO:

El fideicomiso est llamado a convertirse en una herramienta muy poderosa

en el pas, porque va a permitir dinamizar la economa tanto en trminos de
desarrollo de mercado de valores como hipotecario, en especial el desarrollo
de viviendas de bajo costo.

En alianza pblico- privada (PROYECTOS DE INVERSIN) el fideicomiso

ha demostrado ser una herramienta til y provechosa en el desarrollo de
proyectos de infraestructuras. A travs del fideicomiso se pone en manos
de una empresa fiduciaria fondos o bienes para el desarrollo de un proyecto
determinado que puede ser privado o pblico.

El fideicomiso no es solo un instrumento para obtener incentivos fiscales,

sino que adems, por su naturaleza, este se acomoda para hacer mejores
emprendimientos. Es una herramienta para que las concesiones que haga el
Estado se manejen con base a una fiducia que pueda otorgarle
a transparencia y calidad.

En esencia, la utilizacin de la figura "fideicomiso" permite al inversor

invertir su capital en un negocio que ser manejado por un experto que acta
con la prudencia y diligencia del buen hombre de negocios. Se propone como
instrumento jurdico, puesto que es consistente con los principios de
confianza con los que muchos negocios se llevan a cabo desde hace dcadas.

El fideicomiso no asegura rendimientos, sino que asegura experiencia,

diligencia y honestidad en el manejo del negocio.

Teniendo en cuenta la ausencia de sistema financiero y la imposibilidad de las

empresas de conseguir financiamiento formal e informal, se presenta
oportuno catalogar al fideicomiso como un mecanismo que permita formalizar
los negocios existentes y ampliarlo a inversores que antes no participaban.

El fideicomiso de nuestros das es una figura muy flexible, pues tiene una
amplia variedad de objetivos, tales como permitir la conservacin del
patrimonio en las familias, propiciar la circulacin de la riqueza a travs de
diferentes medios, como son el dinero, diversos ttulos-valores, bienes
muebles e inmuebles, as como derechos y la constitucin de garantas
cubiertas por hipoteca. Por estas razones y otras afines, el fideicomiso que
ya cuenta con un marco legal en funcin de la Ley N 0 26702, est destinado
a convertirse en valioso instrumento jurdico dentro del sistema financiero.