Alvarez Andrea

UNIVERSIDAD RAFAEL LANDVAR
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES

LICENCIATURA EN CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES
"LA IMPORTANCIA DEL LITIGIO ESTRATEGICO EN CASOS DE DERECHOS HUMANOS DE

LOS PUEBLOS INDGENAS"
TESIS DE GRADO
ANDREA MARIA ALVAREZ GIORGIS

CARNET 10305-07
GUATEMALA DE LA ASUNCIN, JULIO DE 2014

CAMPUS CENTRAL
UNIVERSIDAD RAFAEL LANDVAR
LICENCIATURA EN CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES
"LA IMPORTANCIA DEL LITIGIO ESTRATEGICO EN CASOS DE DERECHOS HUMANOS DE

LOS PUEBLOS INDGENAS"
TESIS DE GRADO
TRABAJO PRESENTADO AL CONSEJO DE LA FACULTAD DE

CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES
POR
ANDREA MARIA ALVAREZ GIORGIS
PREVIO A CONFERRSELE
LOS TTULOS DE ABOGADA Y NOTARIA Y EL GRADO ACADMICO DE LICENCIADA EN CIENCIAS

JURDICAS Y SOCIALES
GUATEMALA DE LA ASUNCIN, JULIO DE 2014

CAMPUS CENTRAL
AUTORIDADES DE LA UNIVERSIDAD RAFAEL LANDVAR
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INVESTIGACIN Y
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LORENZANA
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VICEDECANO: MGTR. PABLO GERARDO HURTADO GARCA
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DIRECTORA DE CARRERA: MGTR. HELENA CAROLINA MACHADO CARBALLO
NOMBRE DEL ASESOR DE TRABAJO DE GRADUACIN

MGTR. ASTRID ROXANA MAAS JACOME
TERNA QUE PRACTIC LA EVALUACIN

LICDA. NIDIA AZUCENA TELON SOTZ
MIEMBROS DE TERNA EXAMINADORA DE EVALUACIN COMPRESIVA
EVALUADORES REA PBLICA:
1. Luis Fernando Cordn Morales (Presidente)

2. Pablo Alberto Maldonado Ericastilla
3. Mario Alfredo Mrida Martnez
EVALUADORES REA PRIVADA:
1. Juan Jos Vasquez Escobar (Presidente)

2. Javier Antonio Villamar Gonzlez
3. Victoria Jos Valle Corzo
Agradezco a Dios por la oportunidad de culminar esta meta de mi vida y todas las personas que me han
apoyado y acompaado en esta etapa.
Responsabilidad: El autor es el nico responsable
del contenido y conclusiones de la tesis

RESUMEN
A la realidad presente, una realidad que falta el respeto y proteccin a los derechos
humanos por parte de los Estados, se ha visto la necesidad de crear diferentes
estrategias para la exigibilidad de los derechos humanos de los pueblos indgenas.
En ese sentido el litigio estratgico se ha considerado una herramienta esencial para la

proteccin de derechos humanos, el cual tiene como objetivo la eleccin de un caso
paradigmtico que pueda cambiar polticas estatales, generar cambios
jurisprudenciales, promover la creacin de una normativa, entre otros, que permitan
construir una sociedad ms democrtica.
En el presente trabajo se desarrollan los derechos colectivos de los pueblos indgenas y

se analiza la manera en que dichos derechos han sido vulnerados y violentados. Se
realiza el estudio de la planificacin del litigio estratgico para promover la proteccin
de los derechos especficos de los pueblos indgenas, a travs del el estudio de casos
latinoamericanos y guatemaltecos en los cuales se ha aplicado litigio estratgico y se
han obtenido resultados favorables en el reconocimiento y respeto a las comunidades
indgena.
NDICE
INTRODUCCIN .............................................................................................................. i
CAPTULO 1
Los Derechos Humanos de los Pueblos Indgenas .................................................... 1
1.1. Generalidades de los derechos humanos ............................................................. 1
1.1.1. Caractersticas de los derechos humanos ...................................................... 2
1.1.2. Clasificacin de los derechos humanos .......................................................... 3
1.2. Grupos en situacin de vulnerabilidad .................................................................. 6
1.2.1. Discriminacin ................................................................................................. 7
1.2.2. Derechos especficos .................................................................................... 10
1.3. El derecho de los Pueblos Indgenas ................................................................. 11
1.3.1. Generalidades de los pueblos indgenas ..................................................... 11
1.3.2. Derechos colectivos de los pueblos indgenas.............................................. 13
1.3.2.a. Derecho de la determinacin de los pueblos indgenas.......................... 14

1.3.2.b. Derecho de consulta ............................................................................... 14
1.3.2.c. Derecho a la tierra y territorio .................................................................. 17
1.3.2.d. Derecho a recursos naturales ................................................................. 20
1.3.2.e. Derecho a la espiritualidad ..................................................................... 21
1.4. Normativa de derechos de los pueblos indgenas ............................................... 22
1.4.1. Normativa Nacional ....................................................................................... 22
1.4.2. Normativa Internacional ................................................................................ 26
1.5. Situacin general de los derechos humanos violentados y vulnerados de los

pueblos indgenas en Guatemala ............................................................................... 30
CAPTULO 2
Litigio Estratgico ....................................................................................................... 35
2.1. Concepto ............................................................................................................. 38

2.2. Elementos del Litigio Estratgico ........................................................................ 42
2.2.1. Objetivos del Litigio Estratgico ................................................................... 42
2.2.2 Caractersticas ............................................................................................... 44
2.2.3. Sujetos del Litigio Estratgico ....................................................................... 46
2.3. Aplicacin del Litigio Estratgico ........................................................................ 47
2.4. Etapas del litigio estratgico ................................................................................ 52
CAPTULO 3
El Litigio Estratgico en la defensa de los Derechos Humanos de los Pueblos

Indgenas ...................................................................................................................... 54
3.1. Caso de la comunidad nativa de Tres Islas ......................................................... 54
3.1.1. Antecedentes ............................................................................................... 55
3.1.2 Aplicacin del Litigio Estratgico .................................................................. 57
3. 2. Caso de Awas Tingni ......................................................................................... 68
3.2.1. Antecedentes ................................................................................................ 68
3.2.2 Aplicacin del Litigio Estratgico .................................................................... 74
3.3. Caso Mini Numa ................................................................................................. 80
3.3.1. Antecedentes ............................................................................................... 80
3.3.2 Aplicacin del Litigio Estratgico .................................................................... 85
3. 4. Caso Juana Mndez Rodrguez ........................................................................ 92
3.4.1 Antecedentes ................................................................................................ 92
3.4.2 Aplicacin del Litigio Estratgico ................................................................... 95
3.5 Caso comunidad maya sitio sagrado el Rosario Naranjo .................................. 103
3.5.1. Antecedentes ............................................................................................. 103
3.5.2 Aplicacin del Litigio Estratgico ................................................................ 106

CAPTULO 4
Presentacin, Discusin y Anlisis de Resultados ................................................ 110
CONCLUSIONES ........................................................................................................ 126
RECOMENDACIONES ............................................................................................... 128
REFERENCIAS ........................................................................................................... 129
ANEXOS ..................................................................................................................... 139

INTRODUCCIN
Los derechos humanos son el conjunto de atributos propios de todos los seres
humanos que salvaguardan su existencia, su dignidad y sus potencialidades los cuales
deben ser integrados y garantizados por los ordenamientos jurdicos nacionales e
internacionales para evitar que el poder pblico y la sociedad los vulneren o violenten.
En ese sentido los Estados deben garantizar el respeto y la proteccin de los derechos
fundamentales.
Dentro de los derechos humanos se puede contemplar la clasificacin de derechos

civiles y polticos, sociales, econmicos, culturales y colectivos. En materia del presente
trabajo se hace referencia a los derechos colectivos como aquellos que beneficia a toda
una comunidad.
Frente a una realidad de pobreza, falta de oportunidades, deterioro del medio ambiente,
entre otros, en que viven los pueblos indgenas, la aplicacin del litigio estratgico se ha
visto como una herramienta para la exigencia del respeto de los derechos colectivos de
los pueblos indgenas.
Para ello debe entenderse al litigio estratgico como el conjunto de estrategias

orientadas a travs del derecho para generar una transformacin social. Por lo tanto
tiene como objetivo general la defensa del inters colectivo, la promocin de los
derechos humanos y la justicia social.
El presente trabajo se desarroll mediante la recopilacin bibliogrfica relativa a los

derechos humanos de los pueblos indgenas, litigio estratgico, casos internacionales y
nacionales en los cuales se aplic litigio estratgico y se logr tener un resultado
favorable en las estructuras estatales.
Se utiliz como unidades de anlisis legislacin la nacional e instrumentos

internacionales ratificados por Guatemala, entre ellos Constitucin Poltica de la
i
Repblica, Acuerdo sobre la Identidad y Derechos de los Pueblos Indgenas,
Declaracin Universal de Derechos Humanos, Convencin Americana de Derechos
Humanos, Protocolo Adicional a la Convencin Americana de Derechos Humanos en
materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Convencin Internacional
sobre eliminacin de todas formas de Discriminacin Racial Convenio 169 de la
Organizacin Internacional de Trabajo y la Declaracin de las Naciones Unidas sobre
los Derechos de Pueblos Indgenas.
Se utiliz como instrumento, entrevistas de investigacin a diferentes expertos en

derechos humanos, en la aplicacin del litigio estratgico en defensa de derechos
humanos, y propiamente en casos de pueblos indgenas.
La presente monografa, a travs de una investigacin jurdica descriptiva, responder a

la interrogante Qu importancia tiene el litigio estratgico en la defensa de derechos
humanos de los pueblos indgenas?; y tiene como objetivo general establecer la
importancia del litigio estratgico en la defensa de los derechos humanos de los
pueblos indgenas; y como objetivos especficos establecer cmo funciona el litigio
estratgico en general y en la defensa de los derechos humanos de los pueblos
indgenas, determinar el grado de avance en la defensa derechos humanos de los
pueblos indgenas a travs del litigio estratgico y cmo ste se utiliza en otros pases
en el contexto latinoamericano.
El alcance de esta investigacin ser en relacin a la materia de derechos humanos de

pueblos indgenas dentro del mbito nacional tomando como ejemplo la aplicacin del
litigio estratgico en el mbito internacional.
Como lmites de la investigacin se estableci la dificultad de tener el contacto con

personas expertas en el tema y as mismo que dichas personas estn disponibles y
accesibles para compartir la informacin, as como encontrar una sistematizacin de los
casos y de las estrategias utilizadas en los mismos.
ii
El aporte es un estudio sobre la importancia del litigio estratgico en defensa de los
derechos humanos de los pueblos indgenas analizando los beneficios que se obtienen
al aplicar el litigio estratgico, especficamente en casos en defensa de derechos
humanos de los pueblos indgenas. Asimismo, en el caso de los estudiantes de la
Licenciatura de Ciencias Jurdicas y Sociales, en el curso de Pueblos Indgenas, ser
un aporte para el anlisis del litigio estratgico como una herramienta para a resolver
conflictos en defensa de Derechos Humanos, especialmente en Pueblos Indgenas.
iii
CAPTULO 1
Los Derechos Humanos de los Pueblos Indgenas
1.1. Generalidades de los derechos humanos
Los derechos humanos son aquellas facultades y valores inherentes a la dignidad

humana, los cuales permiten una vida digna y un desarrollo integral, su ejercicio
permite a hombres y mujeres conformar y determinar su propia vida en condiciones de
libertad, igualdad y respeto a la dignidad humana1.
Quintana y Sabido afirman que se entiende por derechos humanos al conjunto de

atributos propios de todos los seres humanos que salvaguardan su existencia, su
dignidad y su potencialidad por el mero hecho de pertenecer a la especie humana, que
deben ser integrados y garantizados por los ordenamientos jurdicos nacionales e
internacionales para evitar que el poder pblico y la sociedad los vulneren o violenten,
por la calidad de derechos fundamentales2.
Dichos derechos tienen como eje trasversal los principios de libertad, igualdad y
solidaridad, quedando tanto el derecho y la obligacin de cada persona dentro de una
sociedad a respetar y buscar que sean respetados mediante un trato igualitario, que
como consecuencia tendr un beneficio para todos los que conforman la sociedad.
Los derechos humanos definen las relaciones entre los individuos y las estructuras de
poder, especialmente el Estado3, relaciones en las que este ltimo debe garantizar y
respetar mediante sus polticas y acciones. El respeto a los derechos fundamentales de
todas las personas implica que el Estado no debe limitarlos ni interferir, as como crear
las condiciones necesarias para asegurar el disfrute de los mismos.
1
Oficina del Alto Comisionado de Derechos Humanos. Conceptos Generales. Suiza. 2013.
http://www.ohchr.org/SP/Issues/Pages/WhatareHumanRights.aspx. Consultado el 25 de febrero 2013.
2
Quintana, Carlos y Norma Sabido. Derechos Humanos. Mxico. Ed Porra. 2006. Pgina 21.
3
Nomak, Manfred (Director). Derechos Humanos Manual para parlamentarios. Francia. Unin Interparlamentaria.
Francia. Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos. 2005. Pgina 1.
1
1.1.1. Caractersticas de los derechos humanos
La Oficina de Alto Comisionado de Derechos Humanos hace mencin que los derechos
humanos tienen como caractersticas ser universales, inalienables, interdependientes e
indivisibles.
a. Universales: Se refiere que los derechos fundamentales se adscriben a todos los

seres humanos. Como menciona Zamora la universalidad de los derechos humanos,
comprende la titularidad de derechos para todos y la titularidad de los deberes jurdicos
correlativos para todos, es decir, para toda sociedad, poder y autoridad4.
b. Inalienables: La presente caracterstica hace referencia a la persona como titular de

un derecho humano, quien no puede ser forzada a que renuncie a l y que a su vez el
Estado no pueda limitar o suspender estos derechos.
Podra decirse que dicha caracterstica exige un imperativo que un derecho humano no
puede ser vendido, ni sustrado del patrimonio de su titular5.
c. Interdependientes e indivisibles: El Diccionario de la Real Academia Espaola6

expone que la palabra interdependencia est formada por el prefijo inter, quiere decir
entre, y dependencia, que quiere decir estar subordinado; en ese sentido la
caracterstica de interdependencia se refiere a que los derechos humanos estn
relacionados entre s, los cuales se encuentran subordinados unos con otros, por lo
tanto tienen una igual importancia entre ellos.
4
Universidad de las Amricas Puebla. S/A. Captulo I breve historia y teoras de los derechos humanos y conflictos
armados. Mxico. S/A. Disponible en
http://catarina.udlap.mx/u_dl_a/tales/documentos/ledi/zamora_h_ck/capitulo1.pdf. Consultado el 25 de febrero 2013.
5
Derechos Humanos Sugma. Caractersticas de los Derechos Humanos. Guatemala. 2008.
http://derechoshumanosugma.blogspot.es/1212468780/. Consultado el 25 de febrero 2013.
6
Real Academia Espaola. Espaa. 2013. Disponible en http://lema.rae.es/drae/?val=interdependientes Consultado
el 24 de julio 2013
2
La caracterstica de la indivisibilidad, por su parte, se refiere a que no deben tomarse
como elementos aislados o separados los derechos humanos, sino en conjunto7, como
afirma Serrano y Vsquez.
La interdependencia e indivisibilidad de los derechos humanos son la medida en que el

disfrute de un derecho en particular o un grupo de derechos dependen para su
existencia de la realizacin de otro derecho o de un grupo de derechos8.
d. Iguales y no discriminatorios: Los derechos humanos no permiten la

discriminacin de ningn tipo; para hacerse valer, buscan el respeto de la dignidad
humana, basndose en el principio de la igualdad.
En el Artculo 1 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos se observa dicho

principio, el cual establece que Todos los seres humanos nacen libres e iguales en
dignidad y derechos y dotados como estn, de conciencia y razn deben comportarse
fraternales los unos con los otros9.
1.1.2. Clasificacin de los derechos humanos
Snchez Agesta10, citado por Susan Nnez Palacio, clasifica segn la naturaleza del
bien protegido en cuatro grupos los derechos humanos:
a. Derechos Civiles: son aquellos que protegen la vida personal individual. Comprende
los derechos de la intimidad personal (proteccin negativa de la autonoma de la vida
privada frente a su violacin por los particulares o por agentes del Estado); de
seguridad personal (proteccin de la libertad mediante la garanta de la ley aplicada por
7
Carbonell Miguel y Pedro Salazar. La reforma de los derechos humano: un nuevo paradigma. Mxico. Instituto
Jurdico Universidad Nacional Autnoma de Mxico. 2011. Pgina 153.
8
Loc. cit.
9
Asamblea General, Organizacin de las Naciones Unidas. Declaracin Universal de Derechos Humanos. resolucin
217 A (III), de 10 de diciembre de 194
10
rgano Informativo de la Comisin de Derechos Humanos del Estado de Mxico. Clasificacin de Derechos
Humanos. Mxico. Editora Lpez Mynez, S. A. de C.V. 1998. Pgina 103.
3
el juez); de seguridad econmica (garantas de la propiedad y de la legalidad de
impuestos) y de libertad econmica.
b. Derechos Pblicos: se refiere aquellos derechos de intervencin en la formacin de

la opinin pblica como la libertad de reunin, de expresin, entre otros.
c. Derechos Polticos: se refiere a los de participacin en la vida pblica, como los

derechos de peticin, de sufragio, de ejercer cargos pblicos.
d. Derechos Sociales: son los derechos referentes al desenvolvimiento personal como

los derechos a la educacin, a constituir una familia, a la prctica del culto religioso, y
los que implican una prestacin positiva del Estado, bajo los principios de justicia social
y seguridad social, entre ellos los derechos a la propiedad personal y familiar, al trabajo,
a un salario justo, a seguros sociales, a la asociacin laboral.
Eusebio Fernndez, mencionado por Susan Nnez Palacio, relaciona los diferentes
derechos humanos con el carcter de la historicidad, de comenzar siendo en sus
orgenes un concepto poltico que engloba una serie de libertades frente al Estado
(Concepto propio de la etapa individualista liberal), a la concepcin de derechos cvicos-
polticos que ejercen en el seno del Estado (etapa de positivacin y
constitucionalizacin de los derechos del hombre), para seguir con la aparicin de los
derechos econmicos-sociales y culturales como categora de derechos humanos
distinta a las otras dos anteriores (en esta ltima etapa el Estado acta como promotor
y garante del bienes econmico y social, y corresponde al Estado social de Derecho)11.
La Oficina del Alto Comisionado de Derechos Humanos12 hace mencin que los
derechos humanos se clasifican en:
11
Ibid., Pgina 106.
12
Oficina del Alto Comisionado de Derechos Humanos. Conceptos Bsicos. Guatemala. S/A.
http://www.ohchr.org.gt/conceptos_basicos.asp. Consultado el 24 de julio 2013.
4
a. Derechos civiles y polticos: son aquellos derechos en la cual hacen referencia a la
individualidad y participacin poltica de la persona. Un ejemplo de stos es el derecho
a la vida, a la igualdad, va la justicia, de reunin y de asociacin.
b. Derechos sociales, econmicos y culturales: se refieren a aquellos derechos en

el cual el Estado debe preocuparse por garantizar y respetar la libertad de las personas
y orden pblico. Entre ellos se encuentra el derecho de trabajo, de salud, educacin y a
la seguridad social.
c. Derechos de solidaridad: son aquellos que buscan el beneficio de todas las

personas en su conjunto como el derecho a la paz, al desarrollo econmico, a la
autodeterminacin, a un ambiente sano, a beneficiarse del patrimonio comn de la
humanidad, y a la solidaridad. Tambin son llamados derechos de los pueblos y
colectivos13.
Dichos derechos, asegura Aguilar Ardrbal, tienen como caractersticas que pueden
ser exigidos a los Estados, pero tambin los Estados pueden exigir cualquiera de ellos.
Para hacerlos efectivos es necesaria la actuacin de los diferentes Estados, es decir,
de la comunidad internacional, por cuanto se requiere la creacin de condiciones
nacionales e internacionales para su efectiva realizacin. Su definicin, reconocimiento
y consagracin es una tarea pendiente y depender del avance y consolidacin de las
democracias, de la incorporacin de polticas tendientes al desarrollo y a la justicia
social, y sobre todo del establecimientos de nuevas y diferentes condiciones en materia
de relaciones entre los Estados, o sea, de la asuncin del principio de solidaridad por
parte de la comunidad internacional14.
13
Universidad Andina Simn Bolvar. Grijalva Agustn Qu son los derechos colectivos? Ecuador. S/A.
http://www.uasb.edu.ec/padh/centro/pdf1/GRIJALVA%20AGUSTIN.pdf . Consultado el 15 de junio de 2012.
14
5
Por su parte, Antonio Agusto Cancado Trindade15 expres que los derechos de
solidaridad tiene una dimensin social, porque son ejercidos por individuos o grupos en
un contexto social.
d. Derechos para los grupos especficos: son los derechos que buscan hacer
efectiva la igualdad de las personas al pertenecer a un grupo en situacin de
vulnerabilidad que, aunque se encuentran protegidos por los dems derechos, su
pertenencia a un grupo social, sexo o edad les expone a discriminacin o abusos de
parte de mayoras o sectores dominantes16. Un ejemplo de estos grupos son los
pueblos indgenas, mujeres, inmigrantes, ancianos, nios entre otros.
Los derechos humanos se encuentran en constante evolucin, por lo que se adecuan al

contexto y situaciones de la realidad de las personas, por lo tanto deben entenderse
dentro de una esfera global de derechos interdependientes entre s.
1.2. Grupos en situacin de vulnerabilidad
Los grupos en situacin de vulnerabilidad son aquellos sectores de la poblacin que

por su condicin de edad, sexo, estado civil y origen tnico se encuentran en condicin
de riesgo que les impide incorporarse al desarrollo y acceder a mejores condiciones de
bienestar17. Se consideran como grupos en situacin de vulnerabilidad a las nias,
nios y jvenes, los migrantes, las personas con discapacidad, los adultos mayores y la
poblacin indgena, entre otros.
El Plan Nacional de Desarrollo (PND) define la vulnerabilidad de estos grupos como el

resultado de la acumulacin de desventajas y una mayor posibilidad de presentar un
15
Aguilar Ardrbal y otros. Estudios Bsicos de Derechos Humanos, Tomo I. Costa Rica. Servicio Editorial IIDH.
1994. Pgina 63.
16
17
Centro de Estudios Sociales y de Opinin Pblica. Definicin en Grupos Vulnerables. Mxico. Disponible en
www.diputados.gob.mx/cesop/. 08 de diciembre de 2013.
6
dao, derivado de un conjunto de causas sociales y de algunas caractersticas
personales y/o culturales18.
La falta de oportunidades y acceso a recursos es la consecuencia de la condicin de

vulnerabilidad de los grupos en dicha situacin, y que como factores que condicionan
ms su vulnerabilidad se encuentran la pobreza y la discriminacin.
Los pueblos indgenas sobre quienes se har referencia en el presente trabajo,

histricamente han sido unos de los grupos que se han encontrado en mayor situacin
de vulnerabilidad, que ha trado aparejada una limitante participacin activa en la
sociedad.
1.2.1. Discriminacin
La discriminacin, como elemento de la vulnerabilidad, expone an ms a los grupos

que se encuentran en esta situacin. Mario Montejo define la discriminacin como
cualquier trato diferente que se d por la raza, color o etnia, y que no permita a una
persona o grupo ejercer sus derechos como iguales, en todos los aspectos de la vida
poltica, econmica, social o cultural de un pas19.
La Convencin Internacional para la Eliminacin de Todas Formas de Discriminacin

Racial en su artculo 1 establece que es toda distincin, exclusin, restriccin o
preferencia basada en motivos de raza, color, linaje u origen nacional o tnico que
tenga por objeto o por resultado anular o menoscabar el reconocimiento, goce o
ejercicio, en condiciones de igualdad, de los derechos humanos y libertades
fundamentales en las esferas poltica, econmica, social, cultural o en cualquier otra
esfera de la vida pblica20.
18
Poder Ejecutivo Federal. Plan Nacional de Desarrollo. Grupos Vulnerables. Informe 2003. Mxico. Pgina. 98.
19
Montejo Mario Domingo (Coordinador). Ibid., Pgina 128.
20
Asamblea General, Organizacin de las Naciones Unidas. Convencin Internacional para la eliminacin de todas
formas de discriminacin racial, resolucin 2106 A (XX), de 21 de diciembre de 1965
7
En el libro Racismo y discriminacin retomando el debate sobre sus causas de la
asociacin guatemalteca de alcaldes y autoridades indgenas -AGAAI- en Guatemala,
de la Fundacin Myrna Mack se define la discriminacin como toda accin y omisin
realizada por una persona o grupo de personas que hace una distincin, exclusin,
limitacin o preferencia, por motivos de origen tnico, sexo, religin, edad, opiniones
polticas, enfermedad, discapacidad o cualquier otra condicin social, que anula o
restringe el reconocimiento, goce y/o ejercicio de los derechos y obligaciones de otra
persona o grupo de personas21.
Se debe sealar que la discriminacin es una forma de pensar enseada y no

cuestionada. El Acuerdo sobre Identidad y Derechos de los Pueblos Indgenas
menciona que para superar la discriminacin histrica, hacia los pueblos indgenas se
requiere el concurso de todo en la transformacin de mentalidades, actitudes y
comportamientos. Dicha transformacin comienza por un reconocimiento claro por
todos los guatemaltecos de la realidad de la discriminacin tnica, as como de la
imperiosa necesidad de superarla para lograr una verdadera convivencia pacfica22.
En relacin a lo anterior, el Cdigo Penal guatemalteco ha tipificado ya la

discriminacin, en su artculo 202 bis el cual estatuye que toda distincin, exclusin,
restriccin o preferencia basada en motivos de gnero, raza, etnia, idioma, edad,
religin, situacin econmica, enfermedad, discapacidad, estado civil, o en cualesquiera
otro motivo, razn o circunstancia, que impidiere o dificultare a una persona, grupo de
personas o asociaciones, el ejercicio de un derecho legalmente establecido incluyendo
el derecho consuetudinario o costumbre, de conformidad con la Constitucin Poltica de
la Repblica y los Tratados Internacionales en materia de derechos humanos ().
El principio de no discriminacin busca velar por la igualdad, el cual como ya se hizo

referencia, es una caracterstica bsica que rige los derechos fundamentales, por tanto
21
Batres Edgar. Racismo y discriminacin en Guatemala retomando el debate sobre sus causas. Guatemala.
Guatemalteca de Alcaldes y Autoridades Indgenas. Fundacin Myrna Mack. S/A. Pgina 33
22
Acuerdo sobre Identidad y Derechos de los Pueblos Indgenas. Serie Poltica. Guatemala. Coleccin Idies. 1995.
Pgina 255.
8
su eliminacin para con los pueblos indgenas conlleva tener Estados que garanticen y
respeten la diversidad tnica.
Tipos de discriminacin
Rodolfo Stavenhagen, Relator Especial sobre la situacin de los Derechos Humanos de

los pueblos indgenas, citado en el Informe sobre la situacin de discriminacin a partir
de casos acompaados por Defensora Indgena de la Mujer y la Comisin Presidencial
contra el Racismo y la Discriminacin contra los Pueblos Indgenas de Guatemala 23,
afirma que existen varios tipos de discriminacin, en los cuales se encuentran los
siguientes:
a. Discriminacin en materia jurdica: consiste en la omisin en las leyes de los

enunciados favorables al pleno disfrute, por los pueblos indgenas, de todos sus
derechos humanos.
b. Discriminacin interpersonal: se manifiesta en actitudes de rechazo y exclusin

hacia los indgenas por parte de la poblacin ladina y blanca. Afecta principalmente a
las mujeres, sobre todo cuando usan el traje indgena tradicional, as como a las nias y
los nios en las escuelas, en lugares pblicos y en las calles. Tambin los medios de
comunicacin masiva transmiten estereotipos y prejuicios dainos a la imagen de los
pueblos indgenas, que se repiten en conversaciones y actitudes personales.
c. Discriminacin institucional: se manifiesta a travs del sesgo desfavorable hacia

los pueblos indgenas en la distribucin del gasto pblico y de los bienes colectivos. La
expresan, entre otros, los bajos ndices socioeconmicos asociados a la condicin
indgena, la poca participacin indgena en la administracin pblica y en las instancias
polticas y gubernamentales, as como el hecho de que en las fuerzas armadas los
indgenas sean la mayora entre la tropa y minora absoluta entre la oficialidad. Las
instituciones educativas y de salud, la administracin de justicia, las inversiones
23
Orellana Martn Guadalupe (Coordinadora). Luces y Sombras en la lucha contra la discriminacin racial, tnica y
de gnero en Guatemala. Guatemala. Ediciones Superiores, S.A. 2010. Pgina 23.
9
pblicas y privadas, la infraestructura bsica y otros servicios llegan a los pueblos y
comunidades indgenas en proporcin muy inferior a su peso demogrfico.
d. Discriminacin estructural: se relaciona con los mecanismos histrico, mediante

los cuales los pueblos indgenas fueron excluidos de los recursos econmicos, polticos
e institucionales necesarios para convivir en condiciones de equidad con el resto de la
poblacin guatemalteca.
Por su parte, Carlos H. Guarquez24 seala que se puede romper con los patrones de
discriminacin cuando se respeta todas las formas vidas, se reconoce la
pluriculturalidad y las diferencias de un pas, en consecuencia se fortalece la
gobernanza local.
La discriminacin no promueve la igualdad, lo que implica un cambio social de pensar y

actuar. Permite cuestionar sobre qu nuevos mecanismos pueden ayudar a los grupos
en situacin de vulnerabilidad a participar en la defensa de sus derechos humanos.
1.2.2. Derechos especficos
Si bien es cierto que los derechos humanos son universales, y se extienden para todos
los seres humanos, por las circunstancias o condiciones en las que los grupos en
situacin de vulnerabilidad se encuentran, han necesitado normativa nacional como
internacional de proteccin especficamente aplicable a ellos. En ese sentido Luis
Rodrguez ha mencionado que el reconocimiento de los derechos especficos mediante
normas contribuye en la eliminacin de las barreras sociales, jurdicas, institucionales e
incluso fsicas, lo que permite el gozar de una igualdad sustantiva en relacin con otros
sectores de la poblacin25.
24
Asociacin Guatemalteca de Alcaldes y Autoridades Indgenas. Racismo y Discriminacin en Guatemala
retomando el debate sobre sus causas. Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo. Guatemala. S/A.
Pgina 18-19.
25
Piero Royo, Luis Rodrguez. Los desafos de la proteccin internacional de los derechos humanos de las
personas de edad. Chile. Comisin Econmica para Amrica Latina y el Caribe. 2010. Pgina 25.
10
Los derechos especficos se encuentran fundamentados en los principios de la
universalidad, igualdad y no discriminacin26. Por lo tanto al referirse a los derechos
especficos es necesario tomar en cuenta la especificacin de los derechos humanos
en situaciones concretas, en que las personas en situacin de vulnerabilidad pueden
ser violentadas en sus derechos.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos se ha pronunciado con respecto a la

especificidad en el sentido que el trato diferenteno es per se discriminatorio. Sin
embargo, los Estados no pueden establecer diferenciaciones que carezcan de una
justificacin objetiva y razonable y no tengan como objeto ltimo, en definitiva, el
ejercicio de los derechos humanos27; lo que es necesario que los Estados respondan
ante las necesidades que se presentan y a la realidad de sus ciudadanos.
En lo que atae al presente trabajo, los pueblos indgenas son considerados un grupo
en situacin de vulnerabilidad por su condicin tnica, por lo que se ha visto la
necesidad imperante de que las normas equiparen las condiciones de los pueblos
indgenas al de las mayoras y sirvan como herramientas para la exigibilidad de sus
derechos.
1.3. El derecho de los Pueblos Indgenas
1.3.1. Generalidades de los pueblos indgenas
Para definir los derechos de los pueblos indgenas se debe comprender su acepcin
desde una perspectiva de igualdad, dentro de un contexto multitnico, multilinge y
multicultural.
En el texto Contribucin a la equiparacin de la ciudadana por medio de la

construccin colectiva de mecanismos de exigibilidad de los derechos humanos de los
26
Piero Royo, Luis Rodrguez. Ibid., Pgina 23.
27
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio .OC 17/2002.
Prrafo 55.
11
pueblos indgenas en Guatemala, los pueblos indgenas son definidos como aquellos
grupos, comunidades, ejidos y organizaciones econmicas y polticas, cuyo pasado
histrico como descendientes de los pobladores originarios, los ubica en uno de los
lugares ms importantes de la memoria colectiva del planeta. Viven y se organizan en
los municipios, localidades, comunidades, ejidos y colonias del campo y las ciudades
del interior y exterior del pas28.
El trmino indgena se refiere, segn Lemus Caldern, a los pueblos que total o
parcialmente conservan sus idiomas, instituciones y formas de vida diferentes a la
sociedad dominante y que ocuparon el rea antes que otros grupos poblacionales
llegarn29.
El Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo, en su artculo 1 literal b),

regula lo relativo al motivo por el cual un grupo de personas es considerado indgena.
En este sentido apunta que son considerados indgenas por el hecho de descender de
poblaciones que habitaban en el pas o en una regin geogrfica a la que pertenece el
pas en la poca de la conquista, o la colonizacin o del establecimiento de las actuales
fronteras estatales y que, cualquiera que sea su situacin jurdica, conservan sus
propias instituciones sociales, econmicas, culturales y polticas, o parte de ellas.
El Acuerdo sobre Identidad y Derechos de los Pueblos Indgenas hace referencia que
la identidad de los pueblos es un conjunto de elementos que los definen y, a su vez,
los hacen reconocerse como tal30. En ese sentido los pueblos indgenas comprenden
las siguientes caractersticas31:
28
Montejo Mario Domingo (Coordinador). Contribucin a la equiparacin de la ciudadana por medio de la
construccin colectiva de mecanismos de exigibilidad de los Derechos Humanos de los pueblos indgenas en
Guatemala. Oficina de Derechos Humanos del Arzobispado Guatemala. Centro Impresor Piedra Santa, S.A. 2007.
Pgina 81.
29
Lemus, Claudia. Anlisis Jurdico de las diferentes propuestas legislativas para regular el ejercicio del Derecho de
Consultas de los Pueblos indgenas. Guatemala. 2011. Ciencias Jurdicas y Sociales. Universidad Rafael Landvar.
Pgina 1.
30
Acuerdos de Paz 1996. Acuerdo sobre Identidad y Derechos de los Pueblos Indgenas. Parte I, numeral 2.
31
Organizacin Internacional del Trabajo. Derechos de pueblos indgenas y tribales en la prctica. Gua del Convenio
169. Per. 2009. Pgina 13.
12
a. Un estilo de vida tradicional, caracterizado por tener una cultura, costumbres y
leyes tradicionales propias a sus antepasados.
b. Una continuidad histrica de vida en una determinada regin o ser invadido en su
territorio.
c. Una organizacin social propia.
d. Una manera distinta de vida a la poblacin nacional, como su lenguaje, modo de
vestir, entre otros.
Los pueblos indgenas son grupos que evidentemente llevan en su forma de vida
arraigados sus valores, principios y tradiciones comunitarias; su cosmovisin invita a los
Estados multiculturales y multitnicos a buscar mecanismos, polticas y acciones que
favorezcan el respeto a la forma de vida y organizacin de stos.
1.3.2. Derechos colectivos de los pueblos indgenas
El libro Contribucin a la equiparacin de la ciudadana por medio de la construccin

colectiva de mecanismos de exigibilidad de los derechos humanos de los pueblos
indgenas en Guatemala de la Oficina de Derechos Humanos del Arzobispado de
Guatemala, define los derechos colectivos como aquellos que buscan el
reconocimiento a una realidad comunitaria. Se refieren a los derechos de un pueblo,
que en este caso sera el sujeto jurdico. Los derechos colectivos buscan la proteccin,
preservacin, desarrollo y promocin de los pueblos32.
Segn el Manual Pueblos Indgenas y Derechos Humanos, los derechos colectivos

incluyen el derecho a la propiedad sobre las tierras tradicionales, el derecho a ser
consultados como grupos sociales, a travs de sus propias instituciones
representativas, y el derecho como grupos a mantener sus propias instituciones y
costumbres33, as tambin incluye el derecho de autodeterminacin; y tiene como eje
32
33
Mikel Berraondo (Coordinador). Manual pueblos indgenas y derechos humanos. Instituto de Derechos Humanos.
Espaa. Universidad Deusto. 2006. Pgina 33.
13
transversal el derecho a la igualdad, a la no discriminacin, la determinacin, dignidad,
entre otros.
1.3.2.a. Derecho de la determinacin de los pueblos indgenas

Como se desarroll anteriormente, el derecho a la autodeterminacin de los pueblos,
como un derecho colectivo, tiene un papel importante para los pueblos indgenas, ya
que se encuentra basado en la libertad que tiene los pueblos de definir su propia forma
de vida, tomando en cuenta su cosmovisin34.
El Convenio 169 de Organizacin Internacional de Trabajo en su artculo 7.1 regula que

los pueblos interesados debern tener el derecho de decidir sus propia prioridades en
lo que atae al proceso de desarrollo, en la medida en que ste afecte a sus vidas,
creencias, instituciones y bienestar espiritual y a las tierras que ocupan o utilizan de
alguna manera, y de controlar, en la medida de lo posible, su propio desarrollo
econmico, social y cultura.
Asimismo, la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos
Indgenas dentro de su articulado reconoce el derecho de la libre determinacin de los
pueblos, as como la autonoma o autogobierno, el derecho de definir su propio
desarrollo, el derecho a una reparacin justa y equitativa, entre otros.
1.3.2.b. Derecho de consulta

Para Magdalena Gmez, citada por Lemus Caldern, el principio de la consulta consiste
en recabar la opinin, el asesoramiento y la asistencia de los pueblos indgenas y
tribales, quienes resultan directamente afectados por las medidas legislativas o por los
programas que adopten los Estados miembros de la Organizacin Internacional de
Trabajo, busca fortalecer la determinacin de estos pueblos de mantener, desarrollar y
34
Montejo Mario Domingo (Coordinador).Ibid., Pgina 85
14
transmitir a futuras generaciones sus territorios ancestrales y su identidad de acuerdo
con sus propios patrones culturales, sus instituciones sociales y sus sistemas legales 35.
El derecho de consulta es uno de los principios rectores regulados en la Declaracin de

las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas y el Convenio 169
de la Organizacin Internacional de Trabajo.
El artculo 6.1 de dicho Convenio establece en su parte conducente que () al aplicar

las disposiciones del presente Convenio los gobiernos debern: a. consultar a los
pueblos interesados, mediante procedimientos apropiados y en particular a travs de
sus instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas o
administrativas susceptibles de afectarles directamente ().
El relator especial de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos
Indgenas, James Anaya, expres que el contenido de la norma de consulta, tanto en el
Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo como en la Declaracin de
las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas, debe realizarse con
el fin de obtener el consentimiento o el acuerdo de los pueblos36; asimismo, mencion
que la consulta debe regir bajo los principios de consentimiento libre, previo e
informado37.
El derecho de consulta favorece a otros derechos de los pueblos indgenas,

salvaguarda el derecho de propiedad38 sobre sus recursos y tierras; de igual manera, se
encuentra ntimamente conectado con el derecho a la cultura y religin39. Garantiza la
participacin efectiva de los pueblos indgenas en la toma de decisiones sobre sus
derechos.
35
Lemus Caldern, Claudia Mara. Ibid., Pgina 25.
36
Centro de Polticas Pblicas. El deber estatal de consulta a los pueblos indgenas dentro del Derecho
Internacional. Chile. S/A. Disponible en http://www.politicaspublicas.net/panel/re/docs/1660-deber-de-consulta-
previa.html. Consultado 26 de junio de 2013.
37
Loc.cit.
38
Loc.cit.
39
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Pueblo Indgena Kichwa De Sarayaku versus Ecuador. Fondo
Reparaciones y Costas. Sentencias 27 de Junio 2012. Serie c 245. Prrafo 159.
15
La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha establecido que una de las
garantas fundamentales para garantizar la participacin de los pueblos y comunidades
indgenas en las decisiones relativas a medidas que afecten sus derechos, y en
particular su derecho a la propiedad comunal, es el reconocimiento de su derecho a la
consulta40.
En el caso Pueblo Sarayaku contra Ecuador la Corte Interamericana de Derechos

Humanos ha establecido que para garantizar la participacin efectiva de los integrantes
de un pueblo o comunidad indgena en los planes de desarrollo o inversin dentro de su
territorio, el Estado tiene el deber de consultar, activamente y de manera informada, con
dicha comunidad, segn sus costumbres y tradiciones, en el marco de una
comunicacin constante entre las partes. Para ello hizo un anlisis de los requisitos
que debe llevar un derecho de consultas, considerando los siguientes:
a. Una consulta con carcter previo: es aquel que implica que sta debe llevarse a
cabo antes de tomar la medida o realizar el proyecto que sea susceptible de afectar a
las comunidades, incluyendo medidas legislativas y que las comunidades afectadas
sean involucradas lo antes posible en el proceso41.
b. La buena fe y la finalidad de llegar a un acuerdo: se refiere a que la consulta debe

buscar llegar a consenso, donde se establezca un dilogo entre las partes entre
principios de confianza y respeto mutuo. La buena fe exige la ausencia de cualquier
tipo de coercin por parte del Estado o de agentes o terceros que actan con su
autorizacin o aquiescencia42.
c. La consulta adecuada y accesible: la consulta debe responder a que se lleve un

procedimiento apropiado segn las circunstancias y realidad de los pueblos indgenas.
40
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Pueblo Indgena Kichwa De Sarayaku versus Ecuador. Op.
Cit., Prrafo 160.
41
Op. Cit., Prrafo 181.
42
Ibid., Prrafo 186.
16
d. Estudio de impacto ambiental: la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha
hecho mencin que los Estados deben garantizar que no emitirn ninguna concesin
dentro del territorio de una comunidad indgena a menos y hasta que entidades
independientes y tcnicamente capaces, bajo la supervisin del Estado, realicen un
estudio previo de impacto social y ambiental43. Esto con la finalidad de garantizar que
los pueblos sepan los riesgos que podran tener ante alguna accin sobre su territorio.
e. La consulta debe ser informada: alude a que los pueblos indgenas deben ser
informados sobre las medias y acciones que se establecen en el plan de desarrollo o
inversin que se pretenden realizar en su tierra con el objeto de mantener un clima de
respeto a los derechos humanos.
El derecho a consulta es la garanta que tienen los pueblos indgenas de que puedan
llegar a un convenio (o acuerdo) con el Estado para decidir sobre la disposicin y
manejo de su territorio. Dicho derecho exige al Estado buscar procedimientos que con
lleven buena fe y velen por el bienestar ambiental y cultural de los pueblos indgenas.
1.3.2.c. Derecho a la tierra y territorio

El derecho a la tierra y territorio son dos conceptos que necesitan ir relacionados.
Cuando se habla de la tierra se debe entender como la base fsica y productiva de un
territorio44, y el territorio como el conjunto de relaciones y representaciones que se
construyen a partir de la tierra45.
Para la cosmovisin de los pueblos indgenas estos conceptos tienen un sentido de

pertenencia, en cuanto que la tierra es el legado que tienen de sus ancestros, la cual es
considerada y respetada como madre, de quien proviene la vida; igualmente, posee una
relacin con la tierra su espiritualidad46. Se entiende entonces por territorio el vnculo
que tiene una poblacin con su tierra.
43
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Pueblo Indgena Kichwa De Sarayaku versus Ecuador. Ibid.,
Prrafo 205.
44
Coronado Delgado, Sergio. Derecho a tierra y territorio. Colombia. Cinep. 2009. Pgina 10.
45
Loc. cit.
46
Coronado Delgado, Sergio. Ibid., Pgina 10.
17
Sergio Delgado hace mencin sobre los tipos de relaciones47 que crean los pueblos
indgenas con su territorio, que enumera:
a. Relaciones sociales: referentes a la interaccin entre los pobladores (parentesco,
amistad).
b. Relaciones culturales: aquellas que se definen por las costumbres, creencias y
formas de vida de los pobladores. Y que forman parte de la identidad de los
pobladores con su territorio.
c. Relaciones polticas: vinculadas al ejercicio del poder y a la capacidad de tomar
decisiones autnomas sobre el destino de las tierras y los seres humanos que las
ocupan.
d. Relaciones sostenimiento: la manera de utilizar los recursos provenientes de la
tierra para su subsistencia.
e. Relaciones econmicas: establecidas por la produccin e intercambio de
productos, bienes y servicios que se encuentran en el territorio.
f. Relaciones ambientales: aquellas determinadas por el uso y conservacin de los
recursos naturales que se encuentran en el territorio.
Para los pueblos indgenas, expresa Coronado, el uso y goce de la tierra y de sus
recursos son componentes integrales de la supervivencia fsica y cultural de las
comunidades indgenas y de la efectiva realizacin de sus derechos humanos en
trminos ms generales48.
El derecho de tierra y territorio ha causado mucha conflictividad desde la historia y que

difcilmente ha sido garantizado por los Estados. La Corte Interamericana de Derechos
Humanos ha insistido en que los Estados deben respetar la especial relacin que los
miembros de los pueblos indgenas y tribales tienen con su territorio a modo de
garantizar su supervivencia social, cultural y econmica49.
47
Coronado Delgado, Sergio. Ibid., Pgina 14.
48
Ibid., Pgina 22.
49
Comisin Interamericana de Derechos Humanos. Derechos de los Pueblos Indgenas y Tribales sobre sus Tierras
ancestrales y recursos naturales. Normas y Jurisprudencia del Sistema Interamericano de Derechos Humanos.
Washington, D.C. S/E. 2010. Pgina 13.
18
En el caso Pueblo Sarayaku contra Ecuador50 la Corte Interamericana de Derechos
Humanos estableci que existe una estrecha relacin de las comunidades indgenas
con su territorio ya que tiene un componente esencial de identificacin cultural basado
en sus propias cosmovisiones, que como actores sociales y polticos diferenciados en
sociedades multiculturales deben ser especialmente reconocidos y respetados en una
sociedad democrtica.
Asimismo, en el caso de Awas Tingni versus Nicaragua, la Corte Interamericana de

Derechos Humanos determin que la estrecha relacin que los indgenas mantienen
con la tierra debe de ser reconocida y comprendida como la base fundamental de sus
culturas, su vida espiritual, su integridad y su supervivencia econmica. Para las
comunidades indgenas la relacin con la tierra no es meramente una cuestin de
posesin y produccin sino un elemento material y espiritual del que deben gozar
plenamente, inclusive para preservar su legado cultural y transmitirlo a las generaciones
futuras51.
El Convenio 169 de la Organizacin Internacional Trabajo establece en el artculo 13.1

que al aplicar las disposiciones de esta parte del Convenio, los gobiernos debern
respetar la importancia especial que para las culturas y valores espirituales de los
pueblos interesados reviste su relacin con las tierras o territorios, o con ambos, segn
los casos, que ocupan o utilizan de alguna otra manera, y en particular los aspectos
colectivos de esa relacin52.
De igual manera, el artculo 26 de la Declaracin de las Naciones Unidas de los

Derechos de los Pueblos Indgenas establece que: 1. Los pueblos indgenas tienen
derecho a las tierras, territorios y recursos que tradicionalmente han posedo, ocupado
o utilizado o adquirido. 2. Los pueblos indgenas tienen derecho a poseer, utilizar,
desarrollar y controlar las tierras, territorios y recursos que poseen en razn de la
50
Comisin Interamericana de Derechos Humanos. Derechos de los Pueblos Indgenas y Tribales sobre sus Tierras
ancestrales y recursos naturales. Ibid., Prrafo 159.
51
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs.
Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia 31 de agosto de 2001. Serie C 79. Prrafo 159.
52
Organizacin Internacional del Trabajo. Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo, sobre los
Pueblos Indgenas y Tribales.
19
propiedad tradicional u otro tipo tradicional de ocupacin o utilizacin, as como
aquellos que hayan adquirido de otra forma. 3. Los Estados asegurarn el
reconocimiento y proteccin jurdicos de esas tierras, territorios y recursos. Dicho
reconocimiento respetar debidamente las costumbres, las tradiciones y los sistemas
de tenencia de la tierra de los pueblos indgenas de que se trate53.
En diferentes aspectos, tanto entidades internacionales y legales han manifestado el

inters de que sea respetado el derecho tierra y territorio para los pueblos indgenas,
no obstante son pocas las polticas y acciones que permiten el resguardo de las
comunidades en su territorio.
La vulneracin y la violacin del derecho a la tierra y territorio es un tema que afecta a

todos, es una de las causas de las guerras, pobreza y desplazamiento de las
comunidades, por lo que en consecuencia se tiene sociedades desiguales y sin mayor
desarrollo. Se puede concluir que la tierra para los pueblos indgenas representa la
base de su existencia y es fundamental para su cosmovisin.
1.3.2.d. Derecho a recursos naturales

Este derecho se encuentra estrechamente relacionado con el derecho tierra y territorio.
Los pueblos indgenas al tener un vnculo con su tierra y territorio, encuentran un gran
valor y respeto a los recursos naturales que se encuentran en ellos.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha mencionado que el derecho de

recursos naturales que tiene los pueblos indgenas es el de usar y gozar de los
recursos naturales que se encuentran dentro y sobre las tierras que tradicionalmente
han posedo54, y que el derecho de propiedad comunal de los pueblos indgenas ha
incorporado explcitamente en el mbito material de este derecho los recursos naturales
tradicionalmente usados por los pueblos indgenas y vinculados a sus culturas,
53
Asamblea General, Organizacin de las Naciones Unidas. Declaracin Universal de los Pueblos Indgenas.
54
Comisin Interamericana de Derechos Humanos. Derechos de los pueblos indgenas y tribales sobre sus tierras
ancestrales y recursos naturales.Costa Rica. http://cidh.org/countryrep/TierrasIndigenas2009/Cap.VIII.htm.
Consultado el 12 de marzo 2013.
20
incluyendo usos tanto estrictamente materiales como otros usos de carcter espiritual o
cultural55.
En el caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa versus Paraguay, la Corte

Interamericana de Derechos Humanos considero que la cultura de los miembros de
las comunidades indgenas corresponde a una forma de vida particular de ser, ver y
actuar en el mundo, constituido a partir de su estrecha relacin con sus tierras
tradicionales y recursos naturales, no slo por ser estos su principal medio de
subsistencia, sino adems porque constituyen un elemento integrante de su
cosmovisin, religiosidad y, por ende, de su identidad cultural56.
Consecuentemente, Rodolfo Stavenhagen sostuvo, en su primer informe al ser relator

de los derechos humanos de los pueblos indgenas en el ao 2001, que La cuestin de
los derechos a la tierra no puede disociarse de la cuestin del acceso a los recursos
naturales y su utilizacin por parte de las comunidades indgenas57. Este derecho tiene
como finalidad que los pueblos indgenas puedan permanecer con su modo de vida
tradicional, su identidad cultural, estructura social, sistema econmico y costumbres.
1.3.2.e. Derecho a la espiritualidad

El derecho a la espiritualidad se refiere al derecho de los pueblos indgenas en practicar
su espiritualidad desde su propia cosmovisin, la cual incluye poder practicar de
determinada manera sus ceremonias o ritos, el poder transmitir su espiritualidad a sus
descendientes y recibirla de sus ascendientes.
Aunado a lo anterior, es importante comprender la ntima relacin que tiene el derecho
de espiritualidad de los pueblos indgenas con su tierra, sus recursos naturales ya que
todos sus derechos se complementan y forma parte de su espiritualidad58.
55
Comisin Interamericana de Derechos Humanos. Derechos de los pueblos indgenas y tribales sobre sus tierras
ancestrales y recursos naturales. Costa Rica. S/A. Disponible en:
http://cidh.org/countryrep/TierrasIndigenas2009/Cap.VIII.htm. Consultado el 12 de marzo 2013.
56
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso de la Comunidad Indgena Sawhoyamaxa versus Paraguay.
Fondo, reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006. Prrafo 118.
57
Aylwin O Jos. El Derecho de los Pueblos Indgenas a la Tierra y al Territorio en Amrica Latina: Antecedentes
Histricos y Tendencias Actuales. Chile. 2002. Pgina 22.
58
Servicios en Comunicacin Intercultural. Per: El derecho a la espiritualidad. Per. S/A. Disponible en
http://servindi.org/actualidad/6373. Consultado el 10 de Diciembre de 2013.
21
El Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo y la Declaracin de las
Naciones Unidas de los Derechos de los Pueblos Indgenas reconocen la proteccin a
los valores espirituales, el derecho a decidir prioridades de los bienes espirituales;
especialmente la Declaracin de las Naciones Unidas de los Derechos de los Pueblos
Indgenas en su artculo 12.1 reconoce que Los pueblos indgenas tienen derecho a
manifestar, practicar, desarrollar y ensear sus tradiciones, costumbres y ceremonias
espirituales y religiosas; a mantener y proteger sus lugares religiones y culturales y
acceder a ellos privadamente; a utilizar y controlar sus objetos de culto, y a obtener la
repatriacin de sus restos humanos.
El derecho a la espiritualidad va ms all de expresar de una manera su creencia, lleva

relacionado todos los valores de su cosmovisin, su tierra, objetos, recursos, entre
otros, lo cual invita a los Estados a proteger dichos valores y buscar formas igualitarias
de respetar su manera de expresin.
1.4. Normativa de derechos de los pueblos indgenas
A continuacin se enuncia alguna normativa nacional e internacional, en la cual se

encuentra regulados y reconocidos los derechos de los pueblos indgenas.
1.4.1. Normativa Nacional
Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala

Los derechos de los pueblos indgenas se encuentran regulados del artculo 66 al 70,
en dichos artculos el Estado reconoce su obligacin de proteger, respetar y de
promover la forma de vida, las costumbres y tradiciones de las diferentes etnias del
pas.
La misma Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, como instrumento de

mayor jerarqua en el ordenamiento jurdico nacional, en su artculo 46 abre las puertas
22
a los convenios y tratados internacionales en materia de derechos humanos para su
aplicacin dentro el derecho interno. En tanto, la Corte de Constitucionalidad en la
opinin consultiva con nmero de expediente 199-95, fundamentndose en el primer
prrafo del artculo 44 constitucional, en su parte conducente establece que "los
derechos y garantas que otorga la Constitucin no excluyen otros que, aunque no
figuren expresamente en ella, son inherentes a la persona humana", lo que permite la
aplicacin del Convenio 169 de la Organizacin Internacional de Trabajo al derecho
interno guatemalteco.
La incorporacin del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo al

ordenamiento jurdico interno de Guatemala se ha considerado favorable, ya que ha
promovido el respeto a la cultura, la religin, la organizacin social y econmica y la
identidad de los pueblos indgenas de Guatemala as como la participacin de ellos en
el proceso de planificacin, discusin y toma de decisiones sobre los asuntos propios
de su comunidad59.
Acuerdo sobre la Identidad y Derechos de Los Pueblos Indgenas

Dentro del contexto histrico vivido en Guatemala, el conflicto armado interno afect
mayormente a las comunidades indgenas, por lo que al firmarse la paz firme y
duradera en 1996, se realiz el Acuerdo sobre la Identidad y Derechos de los Pueblos
Indgenas, con la finalidad de fortalecer a stas, y como bien hace mencin Mario
Montejo, su importancia se encuentra en los compromisos adquiridos por el Estado de
Guatemala hacia las comunidades indgenas60.
Con el acuerdo se adquiri el compromiso de fortalecer la seguridad jurdica de las

comunidades indgenas,() se comprometi a promover ante el Organismo Legislativo,
con la participacin de las organizaciones indgenas, el desarrollo de normas legales
que reconocieran a las comunidades indgenas el manejo de sus asuntos internos de
acuerdo con sus normas consuetudinarias, siempre que stas no sean incompatibles
59
Corte de Constitucionalidad. Expediente. 199-95. Opinin Consultiva.
60
Montejo Mario Domingo (Coordinador). Litigio estratgico en Materia de los Derechos de los Pueblos Indgenas en
Guatemala. Oficina de Derechos Humanos del Arzobispado de Guatemala. Guatemala. Centro Impresor Piedra
Santa, S.A. 2011. Pgina 17.
23
con los derechos fundamentales internacionalmente reconocidos61. Asimismo, el
acuerdo afirma el compromiso constitucional del Estado de reconocer, respetar y
promover estas formas de organizacin propias de las comunidades indgenas, se
reconoce el papel que corresponde a las autoridades de las comunidades, constituidas
de acuerdo a sus normas consuetudinarias, en el manejo de sus asuntos62.
Otros de los temas abordados dentro el Acuerdo sobre Identidad y sobre los Derechos
de los Pueblos Indgenas63 son los referentes a la identidad de los pueblos indgenas, la
lucha contra la discriminacin, lo relativo a sus derechos culturales, civiles, polticos,
sociales y econmicos, entre otros.
Un avance visto en la actualidad de lo propuesto en el Acuerdo sobre Identidad y

Derechos de los Pueblos Indgenas es la tipificacin de la discriminacin tnica como
delito dentro del Cdigo Penal guatemalteco, que era una de las propuestas del
Acuerdo para combatir la discriminacin.
Ley de Desarrollo Social

El objeto de la presente ley es la implementacin de procedimientos legales y de
polticas pblicas que lleven a cabo la promocin, planificacin, coordinacin, ejecucin,
seguimiento y la evaluacin de las acciones gubernativas y del Estado, encaminada al
desarrollo de la persona humana.
La ley de Desarrollo social tiene como eje los principios de igualdad, equidad, libertad,
familia, descentralizacin, derecho al desarrollo, y se enfoca en los grupos de especial
atencin, entre ellos los pueblos indgenas. En ese sentido busca que la poblacin
indgena tenga participacin en el desarrollo nacional y social, con pleno respeto y
apoyo a su identidad y cultura.
61
Acuerdos de Paz 1996. Acuerdo sobre Identidad y Derechos de los Pueblos Indgenas.
62
Acuerdo sobre Identidad y Derechos de los Pueblos Indgenas. Apartado IV, numeral E, literal 3.
63
Medina Bermejo Joaqun. Rivera Samule Jezreel. 36 aos de Guerra, Los Acuerdos de Paz, Compendio y Anlisis.
Guatemala. 1997. Pgina 46
24
Ley de Promocin Educativa contra la Discriminacin - Decreto 81-2002-
La Ley de Promocin Educativa contra la Discriminacin fue promulgada con el objeto
que los ministerios de Educacin y de Cultura y Deportes, promuevan y difundan, el
respeto y la tolerancia hacia la Nacin guatemalteca que es pluricultural, multilinge y
multitnica, por lo tanto deben adaptar dentro el currculum base programas de
eliminacin de la discriminacin tnica o racial, de gnero y toda forma de
discriminacin, con el objeto de que todos los guatemaltecos vivamos en armona.
Acuerdo Ministerial del Ministerio de Educacin 930

En relacin al decreto 81-2002, el presente acuerdo del Ministerio de Educacin tiene
como finalidad promover y respetar el uso de traje tpico en los centros educativos, en
el cual ningn centro educativo puede obligar el uso de uniforme a los pueblos
indgenas.
Ley marco de los Acuerdos de Paz - Decreto 52-2005-

A partir de la Firma de la Paz se tuvo la necesidad de realizar planes que buscaran el
cumplimiento de los acuerdos alcanzados en la firma de paz; por lo que la Ley de
marco de Acuerdos de Paz estableci mecanismos que regulan y orientan el proceso
de cumplimiento de stos y de esa manera cumplir con los fines del Estado. Por lo
tanto se crea el Consejo Nacional para el cumplimiento de los Acuerdos de Paz -CNAP.
Ley de Proteccin y Desarrollo Artesanal - Decreto 141-96-

La presente ley tiene por objeto la proteccin y el fomento las artesanas populares y de
las artes populares, las cuales se declaran de inters cultural. Podrn acogerse a los
beneficios de esta ley todas las personas individuales o jurdicas que se dediquen a la
produccin artesanal.
Ley de Proteccin de la Produccin Textil Indgena- Decreto 426-

Tiene como fin el proteger la industria nativa, los tejidos que realizan las comunidades
indgenas propios de sus lugares nativos, por medio de las cuales se manifiesta el arte
25
y tradicin de los pueblos indgena y, que a la vez representa una de las mejores
fuentes de ingreso para su subsistencia.
1.4.2. Normativa Internacional
Declaracin Universal de Derechos Humanos

La normativa internacional en materia de derechos humanos es amplia. En el Sistema
Universal de Derechos Humanos se emiten instrumentos que reconocen derechos
humanos de observancia y aplicacin general64. Dentro de dichos instrumentos se
encuentra regulada la Declaracin Universal de los Derechos Humanos que tiene
origen desde la segunda guerra mundial, y que propiamente busca el cumplimiento de
derechos y libertades civiles, econmicas, sociales y culturales.
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales Y Culturales

El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales entr en
vigencia el 3 de enero de 1976, fue ratificado por Guatemala el 19 de mayo de 1988.
Este instrumento representa un avance significativo en el desarrollo de la doctrina de
los Derechos Humanos, al recoger garantas anteriormente proclamadas por la
Declaracin Universal -tales como el derecho al trabajo, familia, salud, educacin,
cultura, etc.-, y adems reconocer derechos de ndole colectiva, tales como el derecho
a la "libre determinacin de los pueblos"65.
El pacto consta de cinco partes, la primera hace referencia al derecho de libre

determinacin de los pueblos; la segunda versa sobre el reconocimiento de los
derechos sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin,
opinin poltica o de otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica,
nacimiento o cualquier otra condicin social; la tercera parte realiza un listado de los
derechos econmicos, sociales y culturales; la cuarta parte menciona lo referente al
64
65
Ibid., Pgina 7.
26
rgano de vigilancia; y la ltima parte se tiene todo lo referente a la ratificacin, entrada
en vigor y modificacin del pacto.
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos

Fue adoptado por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 16 de
diciembre de 1966, entr en vigencia el 23 de marzo de 1976, el pacto fue ratificado por
Guatemala el 5 de mayo de 1992. Regula el derecho a la libre determinacin de los
pueblos, la libertad individual de creencia, expresin, asociacin, libertad de prensa, el
derecho a celebrar asamblea.
Declaracin sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin Racial

La Declaracin sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin Racial fue
promulgada el 20 de noviembre de 1963 por la Asamblea General de las Naciones
Unidas, la cual bajo el principio de dignidad e igualdad humana busca proteger y
garantizar la no discriminacin, exclusin, restriccin o preferencia por raza, color,
origen nacional o tnico.
Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las formas de

Discriminacin Racial.
Esta convencin entr en vigor el 3 de enero 196966, utiliz de base la Declaracin
sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin Racial; Guatemala ratific la
presente convencin el 9 de mayo 2002. Tiene como espritu el principio de igualdad,
velando porque los Estados puedan respetar y garantizar la prohibicin de la
discriminacin mediante acciones y polticas inmediatas. Se encuentra divida en tres
partes: la primera contiene, en los primeros siete artculos, las obligaciones de los
Estados y el derecho humano a no sufrir discriminacin; la segunda establece los
mecanismos de cumplimiento de la Convencin, que comprende de los artculos 8 a 16
(a los que habra que sumar el artculo 22), y la tercera seala las disposiciones
66
Asamblea General, Organizacin de las Naciones Unidas. Convencin Internacional para la eliminacin de todas
formas de discriminacin racial, resolucin 2106 A (XX), de 21 de diciembre de 1965.
27
generales sobre ratificaciones, su entrada en vigor, enmiendas y autenticidad de textos
(artculos 17 a 25)67.
Declaracin de los Pueblos Indgenas de las Naciones Unidas

La presente declaracin fue adoptada el 13 de septiembre de 2007 por la Asamblea
General de las Naciones Unidas; contiene 45 artculos que regulan los derechos
colectivos e individuales de los pueblos indgenas, especialmente el derecho a la libre
determinacin sin restricciones, el derecho colectivo inalienable a la posesin, uso y
control de las tierras, territorios y otros recursos naturales, los derechos al
mantenimiento y desarrollo de sus propias instituciones polticas, religiosas, culturales y
educativas, junto con la proteccin de su propiedad cultural e intelectual. Asimismo
hace referencia sobre el derecho de consulta, la participacin y el consentimiento previo
e informado en actividades de cualquier tipo que tengan un impacto sobre los pueblos
indgenas, su propiedad o sus territorios, y establece garantas contra el etnocidio y el
genocidio.
Convenio 169 Organizacin Internacional de Trabajo

El Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (Convenio 169) sobre
pueblos indgenas y tribales en pases independientes fue ratificado por el Estado de
Guatemala el 5 de junio de 1995.
Ordoez y Rolando apuntan que el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del

Trabajo adoptado por la Conferencia el 27 de junio de 1989, fue el resultado de largas y
difciles discusiones y consultas entre los delegados gubernamentales, de trabajadores
y de empleadores, incluyendo adems la participacin de diversas delegaciones de
organizaciones indgenas no gubernamentales nacionales e internacionales en calidad
de observadores ()68.
67
Ferrer Ortega, Luis Gabriel. Convencin internacional sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin
racial. Coleccin del sistema universal de proteccin de los derechos humanos. Mxico. Comisin Nacional de
Derechos Humanos. 2012. Pgina 23.
68
Ordoez Cifuentes. Jos Emilio Rolando. Ibid., Pgina 106.
28
Tuvo sus orgenes en 1989 cuando la Organizacin Internacional de Trabajo procedi a
revisar el Convenio 107, siendo el antes mencionado el primer instrumento de carcter
internacional que trato especficamente sobre los derechos de los pueblos indgenas. El
Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo proclama por el
reconocimiento de los pueblos indgenas como sujetos titulares de una serie de
derechos humanos de carcter colectivo, por virtud de los cuales pueden definir
libremente su condicin poltica y en general su desarrollo econmico, social y
cultural69.
Busca proteger los derechos colectivos respetando y reconociendo a los pueblos

indgenas como ciudadanos con igualdad de derechos dentro un Estado.
Este instrumento internacional regula el derecho a la no discriminacin como pueblos,

proteccin a sus valores y prcticas sociales, culturales, religiosas y espirituales
propias; derecho a la consulta en su sentido ms amplio, de buena fe y con los
procedimientos adecuados; derecho a decidir su propio desarrollo; respeto a su
particular relacin con el territorio; derecho de propiedad y posesin sobre tierras que
ocupen tradicionalmente, derecho a la proteccin de sus recursos naturales, entre
otros70.
Los principios que resalta este convenio son el respeto a su identidad, a su

participacin en la toma de decisiones y que los pueblos indgenas y tribales gocen
plenamente de los derechos humanos sin obstculo o discriminacin71.
Convencin Interamericana de Derechos Humanos.

El Sistema Interamericano de Derechos Humanos tiene como referente la Convencin
Americana de Derechos Humanos, conocido como el Pacto de San Jos, que busca
69
70
Ibid., Pgina 11.
71
Ordoez Cifuentes. Jos Emilio Rolando. Ibid., Pgina 110.
29
la consolidacin en el continente americano de un rgimen de libertad personal y de
justicia social, basado en el respeto de los derechos esenciales del hombre72.
Derivado a la Convencin Americana de Derechos Humanos est el Protocolo Adicional

a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales, el cual es un instrumento que reafirma, desarrolla,
perfecciona y protege especficamente derechos econmicos, sociales y culturales,
entre ellos el trabajo, seguridad social, salud, medio ambiente sano, alimentacin,
educacin, cultura, proteccin a grupos en situacin de vulnerabilidad como la niez,
ancianos, personas con discapacidad; reconociendo tambin derechos de los pueblos
en su carcter de colectivos, como: el desarrollo desde su perspectiva propia, la libre
determinacin y disposicin de sus riquezas y recursos naturales73.
1.5. Situacin general de los derechos humanos violentados y vulnerados de los

pueblos indgenas en Guatemala
En Guatemala, los derechos humanos de los pueblos indgenas fueron parte de los
acuerdos reconocidos en la firma de la paz en el ao 1996, mediante el Acuerdo sobre
Identidad y Derechos de los Pueblos Indgenas, el cual constituye un compromiso del
Estado guatemalteco.
Los pueblos indgenas, que se estima que representan el 60% de la poblacin

guatemalteca74, han sido los grupos guatemaltecos ms discriminados y afectados por
toda la historia del pas. Segn las estadsticas del Instituto Nacional de Estadsticas, en
la Encuesta de Condiciones de Vida 200675, el 74.8% de la poblacin indgena vive en
situacin de pobreza, lo que representa un porcentaje alto que indica la falta de
oportunidades de este grupo en el pas.
72
73
Ibid., Pgina 14.
74
Organizacin Internacional del Trabajo. Guatemala. S/A.
http://www.ilo.org/indigenous/Activitiesbyregion/LatinAmerica/Guatemala/lang--es/index.htm. Consultado 20 el abril
2013.
75
Siglo XXI. Maldonado Joel. Por discriminacin Guatemala pierde 3.3% del Producto Interno Bruto. Guatemala.
2011.http://www.s21.com.gt/nacionales/2011/12/13/discriminacion-guatemala-pierde-33-pib. Consultado 28 de marzo
de 2013.
30
De los 22 departamentos de Guatemala, se registra que los mayores niveles de
pobreza extrema se encuentran en los departamentos de Alta Verapaz 37.7%,
Chiquimula 28,3% y Zacapa 25.0% de la poblacin. Se observa que la pobreza extrema
y la pobreza general tienen mayor prevalencia en las mujeres.76
El 65% de la poblacin indgena no tiene acceso al agua potable, ms de la mitad de la

poblacin carece del servicio de energa elctrica. En el campo del analfabetismo la
mujer indgena es la ms discriminada.
En un contexto social, donde la mayora de la poblacin es indgena, se denota que an

se encuentra al margen la cosmovisin y prcticas culturales de los pueblos, lo que no
es coherente con un pas democrtico.
El derecho a la no discriminacin se encuentra ntimamente relacionado con todos los

derechos de los pueblos indgenas ya que dicho derecho implica una actitud de
inclusin de cada persona, y a la medida que esto se logre cambiar, los pueblos
indgenas sern tomados en cuenta en los diferentes campos de desarrollo del pas.
En Guatemala el derecho a la no discriminacin sigue siendo violentado. Segn la

Comisin Presidencial contra la Discriminacin y el Racismo contra los Pueblos
Indgenas77, en marzo de 2013, se han denunciado 13 casos de discriminacin y
racismo. Empero, apuntan que ya ha comenzado a mejorar la cultura de denuncia, y es
por ello que los casos siguen aumentando. Segn los datos de aos anteriores, en el
ao 2011 se registraron 63 casos de discriminacin y racismo, y en el ao 2012 se
registraron 70 casos ms78.
76
Instituto Nacional de Estadstica. S/A.
http://www.ine.gob.gt/sistema/uploads/2014/02/26/L5pNHMXzxy5FFWmk9NHCrK9x7E5Qqvvy.pdf. Consultado 14 de
julio de 2014.
77
Siglo XXI. Alay lvaro. Persiste racismo y discriminacin en Guatemala. Guatemala. 2013. Disponible en:
http://www.s21.com.gt/nacionales/2013/03/15/persiste-racismo-discriminacion. Consultado 28 de marzo de 2013.
78
Siglo XXI. Alay lvaro. Persiste racismo y discriminacin en Guatemala. Guatemala. 2013. Disponible en:
http://www.s21.com.gt/nacionales/2013/03/15/persiste-racismo-discriminacion. Consultado 28 de marzo de 2013. .
31
La discriminacin racial y tnica es un fenmeno cotidiano que impide el progreso de
millones de personas en todo el mundo. El racismo y la intolerancia pueden adoptar
diversas formas desde la negacin de los principios bsicos de igualdad de las
personas hasta la instigacin del odio tnico que puede llevar al genocidio, todo lo cual
puede destruir vidas y fraccionar comunidades. La lucha contra el racismo es una
cuestin prioritaria para la comunidad internacional y es el centro de la labor de la
Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos79.
La bsqueda de la igualdad ante la defensa de los derechos colectivos de consulta,

territorio, y recursos naturales de los pueblos indgenas en Guatemala, ha sido una
lucha constante, como bien lo manifest la Organizacin Internacional de Trabajo OIT-
a pesar de que los aos de conflicto en Guatemala quedaron atrs, permanecen
graves problemas sociales y econmicos que afectan mayoritariamente a la poblacin
indgena: hacen falta polticas de aplicacin que se reflejen en una mejora efectiva de la
situacin de la poblacin indgena, particularmente en el acceso a la tierra, derechos
sociales y laborales, servicios pblicos, y el reconocimiento efectivo de la
administracin de justicia indgena. Es igualmente necesario un dialogo social
constructivo entre pueblos indgenas, otros actores y los Gobiernos80.
Evidentemente uno de los derechos con mayor conflictividad en el contexto social de

Guatemala es el derecho de consulta, sobre todo lo relacionado con las concesiones
mineras y algunas hidroelctricas. En casos, como la minera en el departamento de
San Marcos, hidroelctrica San Juan Cotzal, departamento de Quich y actualmente la
minera en San Rafael del departamento de Jalapa. Las comunidades indgenas se han
manifestado por la falta de realizacin de consultas de buena fe y que sus opiniones
sean tomadas en cuenta en las decisiones sobre la implementacin de proyectos.
79
Naciones Unidas. Bienvenida a los Derechos Humanos. 2009. Disponible en:
http://www.un.org/es/events/humanrightsday/2009/discrimination_racism.shtml. Consultado el 20 de abril 2013.
80
Organizacin Internacional del Trabajo. Guatemala. 2013. Disponible en:
http://www.ilo.org/indigenous/Activitiesbyregion/LatinAmerica/Guatemala/lang--es/index.htm. Consultado 20 el abril
2013.
32
En esta materia, los reclamos que se realizan por parte de las comunidades indgenas
al Estado son la omisin de su derecho de consulta y la defensa de su territorio, por lo
tanto observa la necesidad de hacer valer el respeto de sus derechos a travs de
organismos internacionales que apoyan los derechos humanos.
Evidentemente la falta de la aplicacin de la legislacin, aun existiendo normas

vinculantes como el Convenio 169 de la Organizacin Internacional de Trabajo, y la
falta de mecanismos efectivos para hacer valer estos derechos han creado inestabilidad
social. No se ve actualmente en el pas un inters en la aplicacin y desarrollo del
mismo, lo cual sigue favoreciendo estructuras de discriminacin y desigualdad, y que
produce el sostenimiento de un Estado no democrtico.
Otro factor importante en materia del derecho a la tierra y territorio, lo constituye los
grupos indgenas que han sido desplazados de sus territorios desde el conflicto armado
interno, quienes an no han sido reubicados, o bien, en algunos casos han sido
reubicados pero no en el territorio que ocupaban originalmente. Entre ellos tenemos el
ejemplo de las 14 comunidades desplazadas del Valle Polochic en el departamento de
Alta Verapaz81, comunidad que se encuentra a la espera de su reubicacin por la venta
del terreno a la empresa agroindustrial Chabil Utzaj, caso que fue presentado ante la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos, la cual otorg medidas cautelares y
solicit al Estado que adoptara medidas necesarias para garantizar la vida y la
integridad fsica de las comunidades, y medidas humanitarias como alimentacin y
albergue. Actualmente no se ha reportado que el Estado guatemalteco tenga a avances
a lo solicitado.
Guatemala siendo un pas con caractersticas multitnicas, pluriculturales y

multilinges, debe poner suma importancia a la cultura de inclusin, a travs de la
creacin de polticas de Estado inclusivas y no discriminatorias, de lo contrario seguir
81
Nicaragua y ms. Truchi Giorgio. Guatemala- Valle del Polochi: Ni la caa de azcar, ni la palma africana nos
alimentan. Nicaragua. 2012. Disponible en: http://nicaraguaymasespanol.blogspot.com/2012/05/guatemala-valle-del-
polochic--la-cana.html. Consultado el 28 de marzo de 2013.
33
afectando al desarrollo del pas en lo cultural, social, poltico y econmico, lo que
constituye una constante violacin a los derechos humanos.
34
CAPTULO 2
Litigio Estratgico
Frente a una realidad donde los derechos humanos son violentados y vulnerados da a
da por la falta de polticas gubernamentales y deficiencia en el sistema de justicia para
hacer valer dichos derechos, se ha tenido la necesidad de crear nuevas formas de
exigir el efectivo ejercicio de los derechos fundamentales.
El litigio estratgico ha sido una de las nuevas herramientas que se ha utilizado, dentro
los procesos jurdicos, para generar un impacto en la sociedad y hacer valer los
derechos humanos.
Para comprender el sentido del litigio estratgico, es necesario referirse a litigio como
aquella controversia existente entre partes la cual es resuelta judicialmente; y estrategia
como aquella regla de conduccin de una accin o intervencin para la modificacin de
una realidad82. Por lo que litigio estrategia puede ser entendido como aquel que busca a
travs de diferentes formas de planificacin adoptar, impulsar, crear o modificar las
polticas pblicas, utilizado en los casos en donde la defensa de los derechos humanos
es el eje central, con el objetivo de implementar acciones concretas dentro del marco
legal de un Estado.
En esa lgica, el litigio estratgico puede lograr la modificacin de la legislacin

nacional, la definicin de criterios jurisprudenciales, la determinacin de polticas
pblicas, o en sentido amplio, la generacin de una cultura en derechos humanos como
insumo en la construccin de un Estado de Derecho83.
Expertos en el tema han determinado que para acudir al litigio estratgico debe
observarse si el derecho no es observado; si hay discordancia con los estndares
82
Aguilar Jos Arturo. Notas Introductorias sobre Litigio Estratgico de Derechos Humanos. Seminario Internacional
de Litigio Estratgico y Clnicas Legales en Derechos Humanos, realizada por la Oficina de la Alta Comisionada de
Derechos Humanos de las Naciones Unidas. Guatemala. 17 al 19 de abril de 2008.
83
Gutirrez Contreras Juan Carlos y otros. Litigio Estratgico en Derechos Humanos. Modelo para armar. Mxico.
Comisin Mexicana de Defensa y Promocin de los derechos Humanos A. C. 2001. Pgina 14.
35
internacionales, en busca de mejores prcticas, para clarificar el derecho existente;
cuando hay reiterada aplicacin inexacta y arbitraria de la ley; cuando se soslaya la
aplicabilidad de derechos econmicos, sociales y culturales versus los civiles y
polticos, si existen verdaderas posibilidades de xito; cuando el objetivo mismo sean
los procedimientos legales, como un eslabn en la estrategia total y aun cuando sea
muy probable que el triunfo no ser en el litigio mismo84. Por lo que se ha considerado
una llave para hacer frente una realidad compleja en donde se violenta o vulnera un
derecho humano.
Para pases como Chile, Per, Argentina, Mxico y Colombia, el litigio estratgico ha
sido una herramienta fundamental para el desarrollo de sus casos, por lo que ha
surgido la creacin de diferentes instituciones u organizaciones dedicadas a la
aplicacin del mismo en sus diferentes problemticas sociales; entre ellas se
encuentran el Centro de Estudios Legales y Sociales que por sus siglas es conocido
como CELS85, una organizacin no gubernamental que trabaja desde hace 34 aos
en la promocin y proteccin de los derechos humanos, as como para el
fortalecimiento del sistema democrtico en Argentina.
Tambin se encuentra el Centro por la Justicia y el Derecho Internacional (CEJIL, por

su sigla en ingls) ubicado en Argentina, Brasil, Costa Rica y Estados Unidos. Una
organizacin regional no gubernamental que sin fin de lucro protege los derechos
humanos en Amrica Latina, a travs del uso estratgico de las herramientas provistas
por el derecho internacional de derechos humanos86.
Las universidades de Suramrica han creado diferentes maneras de implementar el

litigio estratgico como parte de sus estudios, un ejemplo es la Universidad Pontifica
84
Snchez Matus, Fabin (Coordinador). El litigio Estratgico en Mxico: La aplicacin de los derechos humanos a
nivel prctico. Mxico. Oficina en Mxico del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos.
2007. Pgina 22.
85
Centro de Estudios Legales y Sociales. Presentacin. Argentina. S/A. Disponible en:
http://www.cels.org.ar/cels/?ids=5&lang=.Consultado 27 de marzo 2013.
86
Centro por la Justicia y Derecho Internacional. Quienes somos. Costa Rica. S/A. Disponible en:
http://cejil.org/cejil/quienes-somos. Consultado el 27 de marzo 2013.
36
Catlica de Per87 que ha implementado el diplomado de litigio estratgico para la
defensa derechos humanos de los Pueblos Indgenas; asimismo, la aplicacin del litigio
estratgico por medio de las clnicas jurdicas, en donde los estudiantes de derecho
pueden tener contacto con la realidad de las comunidades y realizar la aplicacin de
diferentes estrategias en casos paradigmticos.
Aunado a lo anterior, se ha unido una red de Universidades Latinoamericanas

desarrollando el Programa de Litigio de Inters Pblico88 que constituye un espacio
entre las universidades para el fortalecimiento de nuevas propuestas pedaggicas a
travs de las alianzas y encuentros que se coordinan desde la Universidad Diego
Portales en Chile, con el apoyo de Organizaciones no gubernamentales y las
Universidades de Latinoamrica.
En Guatemala se cuenta con la participacin de entidades como el Instituto de Estudios

Comparados en Ciencias Penales de Guatemala89 que ha trabajado y apoyado en la
aplicacin de litigio estratgico en algunos casos de la sociedad guatemalteca,
igualmente lo han hecho la Fundacin Myrna Mack, la Unidad de Defensores de
Derechos Humanos-UDEFEGUA-, la Fundacin de Rigoberta Mench, entre otros.
Para las instituciones antes mencionadas, el litigio estratgico se ve como una

herramienta creativa y poderosa de promocin y defensa de los derechos humanos,
que puede incidir en cambios positivos, y que promueve la eficiencia y eficacia de los
servicios de las instituciones de seguridad y justicia90, al partir de este punto de vista
para los grupos en situacin de vulnerabilidad, el litigio estratgico se convierte en un
medio en el que se puede exigir y hacer valer sus derechos fundamentales.
87
Instituto Internacional de Derecho y Sociedad. Agenda. Per. S/A. Disponible en:
http://www.derechoysociedad.org/. Consultado el 27 de marzo 2013.
88
Red Latinoamrica de Clnicas Jurdicas. S/P. 2009. Disponible en: http://clinicasjuridicas.org/clinicas-juridicas.htm.
Consultado el 27 de marzo 2013
89
Instituto de Estudios Comparados en Ciencias Penales de Guatemala. Litigio Estratgico. Guatemala. S/A.
Disponible en: http://www.iccpg.org.gt/litigio-estrategico/. Consultado el 27 de marzo 2013.
90
Comisin Presidencial contra el Racismo y Discriminacin contra los Pueblos Indgenas en Guatemala. Defensora
de la Mujer Indgena. Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas de Derechos Humanos. Aporte en el
litigio en casos de discriminacin Racial, tnica y Gnero. Guatemala. S/E. 2010. Pgina 135.
37
2.1. Concepto
El litigio estratgico tambin conocido como litigio paradigmtico91, litigio de inters

pblico, litigio de impacto, litigio de pruebas o de las causas justas. Ha sido definido por
Fabin Snchez Matus como aquel que contribuye, promueve e impulsa el acceso a la
justicia a travs de la defensa, sistematizacin, investigacin y difusin de las
situaciones representativas de patrones sistemticos de violaciones de los derechos
humanos que demuestran en trminos humanos cmo estas fallas estructurales afectan
a personas en su experiencia concreta, y a la luz de las exigencias de los estndares
internacionales en la materia92. Con la perspectiva de impulsar un impacto social a
travs del derecho, fortalecer las instituciones del sistema de justicia, identificar las
fortalezas y debilidades de las instituciones de justicia, promover el debate pblico y
educar a la sociedad, entre otras93.
El litigio estratgico tiene como campo de trabajo los tribunales de justicia 94, pero su
alcance no es solo llevar un resultado en unos casos de litigio si no conseguir un
impacto social y legal. Por lo que difiere a un litigio tradicional ya que el litigio
estratgico busca crear, de una manera sistematizada, un mtodo interdisciplinario para
obtener un mayor cambio social estructural.
Por lo antes expuesto, se puede diferenciar el litigo tradicional con el litigio estratgico,
ya que este ltimo plantea como elementos: a. La utilizacin de una metodologa de
anlisis para la resolucin de casos. b. El anlisis poltico del contexto en que se
produjeron los hechos que motivaron la denuncia y el contexto en el que se desarrolla
el litigio, y c. La preparacin tcnica en forma continua del equipo del litigio, durante
todo el proceso, lo cual conlleva la minimizacin del elemento sorpresa95.
91
Snchez Matus, Fabin (Coordinador). Ibid., Pgina 18.
92
Ibid., Pgina 11.
93
Fundacin Myrna Mack. Directrices bsicas para la construccin de estrategias de litigio. Guatemala. Fundacin
Myrna Mack. 2008. Pgina 23.
94
Snchez Matus, Fabin (Coordinador). Op. cit., Pgina 19.
95
Fundacin Myrna Mack. Op. cit., Pgina 24.
38
Dichos elementos denotan que el litigio estratgico es integral, busca desde el aspecto
jurdico trabajar paralelamente con otras reas que favorezca obtener un resultado
completo del caso.
Este tipo de litigio busca que por medio de la aplicacin de la ley nacional pero
especialmente internacional, la vigencia y cumplimiento de los derechos humanos
(entendidos integralmente) sean respetados en situaciones en donde los mismo se ven
violados, ya sea por situaciones de facto o por la misma ley96.
Para Ana Milena Corral y otros97 la definicin del litigio estratgico debe tomarse desde
su objeto, por lo tanto sugiere la siguiente clasificacin:
a. Centrado en la defensa judicial de los derechos humanos y el inters pblico

98
Ana Milena Corral hace referencia a la definicin de Raquel Yrigoyen en cuanto a
que el litigio estratgico en derechos humanos es parte del ejercicio del derecho de
acceso a la justicia, y tiene como objetivo final el cumplimiento efectivo de los derechos
humanos, ordenado por instancias de justicia nacionales o internacionales.
Fabin Snchez Matus menciona que el litigio estratgico tiene una estrecha relacin
con el derecho del inters pblico, ya que tiene que responder a un inters de todos en
la sociedad, precisamente desde esta perspectiva hace referencia que el derecho de
inters pblico tiene plena conciencia de que el litigio estratgico es slo una de las
herramientas legales disponibles, ya que para la consecucin de sus objetivos, adems
del litigio estratgico, figuran el cabildeo legislativo y ante el Ejecutivo, utiliza campaas
de difusin de derechos y concientizacin, procura la accesibilidad del derecho para
todos, investiga, documenta, analiza, capacita, coopera, organiza, denuncia
pblicamente en las esferas local o internacional, gestiona con las autoridades,
media99.
96
Fundacin Myrna Mack. Ibid., Pgina 24.
97
Coral Daz, Ana Milena y otros. El concepto de litigio estratgico en Amrica Latina: 1990-2010. Vniversitas.
Colombia. S/E. 2010.Pgina 53.
98
Loc. cit.
99
Snchez Matus, Fabin (Coordinador) y otros. Ibid., Pgina 21.
39
b. Centrado en los resultados de alto impacto en el litigio estratgico
Esta clasificacin se encuentra enfocada en cuanto al objeto que busca la generacin
de cambios estructurales, y el uso de herramientas polticas, jurdicas, sociales, etc.
Fabin Snchez Matus sostiene que la tendencia actual en el movimiento de derechos

humanos internacional es la generacin no slo de un litigio, sino de litigio estratgico,
como bsqueda y promocin de un cambio social mediante la adopcin, impulso,
creacin o modificacin de polticas pblicas en la materia100.
Ana Milena Corral define al litigio estratgico como la forma alternativa para ensear y
ejercer el derecho, consiste en la estrategia de seleccionar, analizar y poner en marcha
el litigio de ciertos casos que permitan lograr un efecto significativo en las polticas
pblicas, la legislacin y la sociedad civil de un Estado o regin. Es un proceso de
identificacin, socializacin, discusin y estructuracin de problemticas sociales, a
partir de lo cual es factible promover casos concretos para alcanzar soluciones
integrales de modo que sea posible lograr cambios sociales sustanciales101.
c. Centrado en el momento de intervencin

Esta clasificacin se divide en el litigio estratgico preventivo y al correctivo, cuyas
definiciones parten de las experiencias concretas del litigio cuando se busca la defensa
de los derechos humanos o inters pblico:
Litigio estratgico preventivo: Se trata del litigio que asume causas orientado por el
principio de precaucin, y que busca evitar daos o perjuicios a los derechos humanos
o al inters pblico cuando no existe certeza cientfica de las consecuencias de una
accin determinada102.
100
Ibid., Pgina. 10.
101
Coral Daz, Ana Milena y otros. Ibid., Pgina 53.
102
40
Y como bien lo define Mario Montejo, El litigio estratgico es diseado para ver el caso
dentro de un panorama completo y buscar la modificacin de polticas y patrones de
comportamiento103.
Litigio estratgico correctivo: Opera cuando el dao o impacto negativo ya se ha

producido sobre los derechos humanos o el inters pblico. Busca la reparacin integral
de los daos ocasionados104.
d. Centrado segn los derechos humanos que se protegen

Este concepto se fundamenta en el respeto a los grupos de especial proteccin
constitucional. Algunos ejemplos sern las particularidades de la defensa de los grupos
en situacin de vulnerabilidad como las personas discapacitadas, los adultos mayores,
los pueblos indgenas, las mujeres, entre otros.
Segn Fabin Snchez Matus105, en el Manual para profesionistas legales y activistas

en busca del inters pblico, se debe decidir por la aplicacin del litigio estratgico
cuando: a. no exista una coherencia entre las leyes y normas en cuanto la prctica, ya
que existen las normas que establecen el derecho y son vulneradas; b. el actuar de las
autoridades y de los tribunales causen incertidumbre y parcialidad al momento de
aplicar el derecho. Al respecto el litigio estratgico buscar elevar el grado de
seguridad jurdica, eliminar la arbitrariedad establecer o fijar criterios de interpretacin
que adems de hacer previsible la respuesta, sean lo ms favorables al inters
pblico106; c. cuando la misma ley es causal de la violacin de derechos humano y
restringe los derechos; d. por la existencia de normas internacionales que influencian el
actuar del Estado y que lo obligan a comprometerse a respetar un derecho
fundamental; y, e) para probar un derecho, esto quiere decir que el litigio estratgico
puede utilizar a su favor inclusive aquella sentencia que no le favorece, e inclusive
puede ser sta parte de su fin.
103
Montejo, Mario Domingo (Coordinador). Ibid., Pgina 26.
104
Coral Daz, Ana Milena y otros. Op. cit., Pgina 54.
105
Snchez Matus, Fabin (Coordinador) y otros. Op. cit., Pgina 26.
106
Ibid., Pgina 24.
41
2.2. Elementos del Litigio Estratgico
2.2.1. Objetivos del Litigio Estratgico
El litigio estratgico o de alto impacto tiene diversos objetivos que dependen de los
diferentes casos en el que se utiliza, as tambin depende de las acciones que se
tomen en el proceso. Su objetivo principal como bien lo denomina su nombre es
provocar una incidencia en la sociedad. En ese sentido Fabin Snchez Matus hace
mencin que ste tiene como objetivo salvaguardar el inters pblico en sus
expresiones jurdicamente relevantes107.
Lucas Correa, afirma que el litigio estratgico o de impacto promueve el imperio del
derecho, provee las bases para futuros casos, facilita la documentacin de violaciones
de derechos humanos, promueve la rendicin de cuentas por parte del gobierno y
contribuye a la educacin y conciencia social108.
Otros autores109 han sealado que el objetivo del litigio estratgico es lograr la
construccin de un Estado de Derecho, porque realiza un anlisis de la aplicacin de la
justicia en la realidad y la vulneracin de derecho humano, con la finalidad de realizarse
cambios estructurales del Estado, aduciendo que El litigio estratgico se impulsa con el
propsito de producir un impacto social a travs del derecho, fortalecer las instituciones
del sistema de justicia, identificar las fortalezas y debilidades de las instituciones de
justicia, promover el debate pblico y educar a la sociedad, entre otras. As, se plantea
que ste debe estar compuesto tanto por estrategias jurdicas como de anlisis de
contexto, sociales, con medios de comunicacin, de proteccin a vctimas y testigos, de
sostenibilidad110.
107
Snchez Matus, Fabin (Coordinador) y otros. Ibid., Pgina 29.
108
Correa Montoya, Lucas. Estrategias de Litigio de Alto Impacto: Elementos bsicos para su diseo e
implementacin. Jurdicas. Volumen. 4. Nmero 2. Colombia. Universidad de Caldas. 2007. Pgina 3.
109
Loc. cit.
110
Correa Montoya, Lucas. Ibid., Pgina 3.
42
Al analizar las definiciones anteriores, se puede entender que el objetivo del litigio
estratgico es crear una nueva visibilidad para los grupos humanos menos favorecidos
de la sociedad, por lo tanto se busca la realizacin del derecho111. Para ello es
fundamental que las comunidades, los actores, beneficiarios directos se identifiquen
como sujetos colectivos cuyos derechos han sido vulnerados directa o indirectamente
por las acciones u omisiones del Estado, que entiendan que las vulneraciones
individuales, si bien reales, se conjugan en vulneraciones colectivas mucho ms graves
complejas, que pueden llegar a develar conductas sistemticas de quienes vulneran y
que por lo tanto se perfila como casos de alto impacto en que los intereses
involucrados, si bien individuales en un primer momento, trascienden hacia lo colectivo.
Los vehculos de participacin de la sociedad ante las instancias judiciales han llevado
a la creacin de estrategias de litigio que aspiran a tener un impacto en la esfera
pblica.
Unido al objetivo principal mencionado anteriormente, el litigio estratgico busca incidir

en la sociedad de determinadas formas, por lo que Raquel Yrigoyen112 en el libro Litigio
Estratgico en Derechos Indgenas hace referencia a tres incidencias especficas que
logra ste al momento de su aplicacin. La primera incidencia que hace mencin, es la
del aspecto jurdico- institucional, la segunda relativa a lo socio-poltico, y la ltima a la
cultural socio- jurdica.
La incidencia jurdico-institucional113 es aquella que tiene como objetivo lograr algn

cambio jurisprudencial, institucional o legal en el marco que se circunscribe el caso
paradigmtico. Cuando se habla de un cambio jurisprudencia se hace referencia en
cuanto que el litigo plantea una nueva forma de interpretar el derecho o la norma,
tambin se da cuando existe un cambio legal relevante que implica la creacin o
reforma de una norma porque sta vulnera o violenta los derechos humanos; o incide a
que exista un cambio en la actuacin institucional en la manera de interpretacin de las
111
112
Yrigoyen Fajardo, Raquel. Litigio Estratgico en Derechos Indgenas. La experiencia de la Comunidad Nativa
Tres Islas Madre de Dios-Per. Per. Cooperacin Tcnica Alemana al Desarrollo Internacional. 2013. Pgina 14.
113
Loc. cit
43
normas o de actuar de una determinada manera. La incidencia socio-poltica114 se
refiere al impacto sociopoltico que se logra al favorecer a toda la poblacin que
presenta el mismo problema. Y la incidencia socio-jurdica115 consiste en cambiar la
manera de pensar y actuar de los operadores de justicia, como el de todas las personas
que labora en el mismo sistema, para que puedan aplicar el derecho de una mejor
manera.
El poder analizar dichas incidencias en la planificacin y ejecucin del litigio es de suma

importancia, ya que concretamente en ellas se puede verificar si se logr travs de la
aplicacin del litigio estratgico el objetivo trazado.
En ese sentido para lograr los objetivos, el litigio estratgico se debe de apoyar en
acciones sociales, polticas y jurdicas116. Las acciones sociales son aquellas que van
encaminadas al despertar de conciencia, al empoderamiento de grupos, a la
reivindicacin de minoras, a la modificacin de estndares culturales, a dar visibilidad a
la situacin o a algunos grupos117; las acciones polticas llevan una incidencia en la
proyeccin de polticas pblicas, la inclusin de temtica en la agenda poltica118; las
acciones jurdicas son las que aportan datos que justifican la elaboracin de iniciativas
de ley, muestran la deficiencias sustantivas o procesales, denuncian malas prcticas,
que dejan precedentes, preparan el cambio de foro hacia el internacional119.
2.2.2 Caractersticas
a. Parte de la realidad: el litigio estratgico debe plantearse desde la realidad en la que

se presenta el conflicto en el que se desenvuelve, esencialmente de las necesidades
que ste presente. Como ventaja de esto es que se tiene estrategias ms adecuadas a
lo que se pretende obtener en el caso.
114
Yrigoyen Fajardo, Raquel. Ibid., Pgina 17.
115
Ibid., Pgina 18.
116
Snchez Matus Fabin (Coordinador) y otros. Ibid., Pgina 30
117
Loc. cit.
118
Loc. cit.
119
Loc. cit.
44
Al respecto Lucas Correa indica que se debe realizar un diagnstico de la problemtica
social de forma preliminar, que posteriormente iluminar el diseo de los componentes
de la estrategia. Seguidamente y consultando los resultados del anlisis de
involucrados situacin futura, todos y cada uno de los componentes, y cada lista
detallada de actividades de cada componente se vierte a un plan de accin e
implementacin general, el cual se aterriza a la realidad en un cronograma propuesto y
se presupuesta para llegar a una idea de costo e inversin general de la estrategia de
litigio de alto impacto120.
b. Multidisciplinario: para el desarrollo de un litigio estratgico, debido a su

complejidad y a la construccin de las diferentes estrategias para lograr su objetivo
principal, es necesario apoyarse en mltiples disciplinas y ciencias. Por lo tanto, la
conformacin de un equipo de trabajo integrado por multidisciplinas, que cuente con el
conocimiento, es importante para la creacin de estrategias que respondan al objetivo
deseado.
c. Social: su fin mximo es de inters pblico, responder a un cambio social. En ese

sentido el litigio estratgico va orientado a un proceso compuesto por variados
componentes que apuntan a un slo objetivo (el cambio social en un sentido
determinado)121.
d. Jurdico: la rama de derecho en las estrategias de un litigio estratgico es

sumamente importante, puede decirse que ser la base del actuar, primero porque
delimitar como se puede proceder, que acciones tomar a nivel jurdico en las
diferentes circunstancias, y en algunos casos su finalidad es generar un cambio en
legislacin.
e. Poltico: varias de las acciones del litigio estratgico implican acciones polticas que
apoyen el desarrollo del mismo, entre ellas tener relacin con instituciones nacionales e
internacionales que apoyen el caso especfico, as tambin que las acciones alcancen
120
121
Loc. cit.
45
cambios en polticas pblicas, en la toma de decisiones de los diferentes actores del
caso.
2.2.3. Sujetos del Litigio Estratgico
Los sujetos o actores del litigio estratgico son todas aquellas personas u
organizaciones (de derechos humanos, indgenas, campesinas, eclesiales, acadmicas,
de investigacin, etc.) que se ven inmersas en la problemtica objeto del litigio, as
como las que apoyan, acompaan y asesoran el proceso de definicin y ejecucin de
estrategias122, por lo tanto para poder determinar los sujetos que intervinieren dentro
ste depender del caso, del tema y el tipo de proceso que se trate.
Segn Mario Montejo123, se puede clasificar a los actores de un litigio estratgico en:
Actores Locales: aquellas personas individuales o colectivas quienes son vctimas de

la violacin de un derecho fundamental.
Equipo Multidisciplinario de Litigio: son aquellas organizaciones o instituciones que

apoyan en el caso cuando ha existo una violacin o una vulneracin a un derecho
fundamental, que estn integradas por diversas personas que se han dedicado a
estudiar, interactuar en diferente campo profesional en el caso. Es necesario que
trabajen conjuntamente con los actores locales.
Este equipo es importante porque generar en sus diferentes mbitos profesionales las
estrategias a tomar en el caso especfico y las ejecutar.
Consejo de Coordinacin: es el equipo encargado de la toma de decisiones y analiza

la poltica de la estrategia.
122
Montejo, Mario Domingo (Coordinador). Ibid., Pgina 61.
123
Loc. cit.
46
Consejo Tcnico: es el equipo operativo y asesor, conformado por las comisiones de
las diferentes temticas de las cuales son especializadas en el campo de la estrategia.
Algunas de las comisiones que lo pueden integrar son la comisin Jurdica, de
incidencia poltica, de comunicacin y de logstica.
Equipo Jurdico: es el grupo del campo del derecho encargado de analizar constante
la normativa nacional e internacional, y de buscar las vas procesales idneas para
hacer efectivo el derecho.
A este equipo le corresponde la parte representativa y de la legitimidad en un litigio

estratgico. Debe estar organizado y estructurado con un equipo estratega encargo de
realizar las estratgicas jurdicas en el caso y un equipo tcnico jurdico que se encarga
de operar las estrategias jurdicas que ha creado el equipo estratega.
Asesores: son los que ayudan a orientar el litigio estratgico, con sus conocimientos y
experiencias, un apoyo en las diferentes ramas en cuanto a lo jurdico, doctrinario y
procesal. Su papel fundamental se encuentra en el apoyo meditico y poltico en la
aplicacin de las estrategias.
Grupo de Organizaciones: son aquellas organizaciones que coadyuvan a los sujetos

afectados y que tienen una estrecha relacin con el tema.
Otro sujeto fundamental a mencionar es la sociedad, debido a que las estrategias a

realizar en el litigio estratgico responden a las personas constituidas en sta, y como
se hizo mencin anteriormente, el objeto principal est en tener una sociedad
democrtica y respetuosa de los derechos fundamentales a partir de un caso particular.
2.3. Aplicacin del Litigio Estratgico
Como se expres anteriormente la aplicacin del litigio estratgico tiene mucha

trascendencia en hacer valer los derechos fundamentales de una sociedad y que su
47
objetivo se encuentra enfocado en promover cambios de estructuras y polticas que
favorezcan a los mismos. Por lo que es importante que la planificacin del ste se
enfoque en la bsqueda del respeto y proteccin de los derechos fundamentales, y
como objeto del presente trabajo se reconozcan y respeten a los derechos colectivos
de las comunidades indgenas.
Lucas Correa124 hace mencin que una estrategia debe identificar la problemtica
social, y como proceso de intervencin se debe enfocar en conseguir y ofrecer una
solucin integral al caso determinado.
2.3.1 Tipos de estrategias
El litigio estratgico se concibe como un proceso compuesto por mltiples

componentes que apuntan a un solo objetivo el cambio social en un sentido
determinado y las actividades en el interior de cada uno de estos se entienden como
relacionadas y complementarias125. En consecuencia es necesaria la construccin de
estrategias a corto, mediano y largo plazo.
Las estrategias126 pueden clasificarse en:
a. Estrategia jurdica: se conforma por acciones que van encaminadas a la proteccin

de un derecho humano, para ello es necesario la identificacin de una problemtica
social compleja que representa el ncleo de la estrategia de litigio de alto impacto; que
a partir de all se deriva una problemtica jurdica que gua y justifica el componente
judicial127.
124
125
Loc. cit.
126
Red Latinoamericana de Clnicas Jurdica. Litigio Estratgico. 2009. Disponible en:
http://clinicasjuridicas.org/litigio-estrategico.htm. Consultado el 28 de marzo de 2013.
127
48
La estrategia jurdica se encuentra enfocada en analizar las necesidades sociales como
derechos, construir sujetos de derechos, identificar derechos individuales y colectivos,
as como usar el derecho constitucional e internacional128.
Para la creacin de dicha estrategia es importante identificar los actores dentro del
proceso, quines son los que intervienen directamente e indirectamente en ste;
asimismo, acompaar a las comunidades como principales actores ya que su
empoderamiento es una de las pretensiones comunitarias ms importantes dentro del
litigio de alto impacto. Tambin, analizar qu es lo que se quiere lograr a travs de los
medios jurdicos, con la finalidad de concretar un estudio jurdico que pueda determinar
que normas son aplicables, que jurisprudencia y doctrina pueden ayudar al caso129.
b. Estrategia social: El litigio estratgico propone la construccin de sujetos titulares

de derechos. Dicha estrategia se encuentra relacionada con la estrategia educativa, ya
que busca fortalecer a las vctimas del caso en cuanto a la defensa de sus derechos.
Sus acciones estn encaminadas a cambiar el rol de victima a sujetos de derechos

individuales y colectivos, a informar permanentemente a los titulares de derechos sobre
el caso, para que de ellos se obtengan decisiones, que exista una pertenencia cultural y
lingstica en el caso, que exista un soporte y fortalecimiento a las vctimas 130.
c. Estrategia poltica: consiste lograr un respaldo a la estrategia jurdica del caso a

travs de la comunidad jurdica, actores polticos e internacionales, instituciones y
organizaciones que pueden servir como aliadas para defender la misma causa.
Lucas Correa131 hace mencin que de acuerdo a lo planteado por el Movimiento

Ciudadano por la Democracia la estrategia poltica debe estar orientado a incidir de
forma directa o indirecta en el proceso de discusin, toma y ejecucin de las decisiones,
debe realizarse un proceso de cabildeo (capacidad de influir en un actor con poder de
128
129
Correa Montoya, Lucas. Op. cit., Pgina 154.
130
Yrigoyen Fajardo, Raquel. Op.cit., Pgina 20.
131
49
decisin); se debe fortalecer a la sociedad civil en cuanto a su participacin activa,
organizada y planificada, para incidir en el mbito de lo pblico, en el pleno uso de sus
derechos humanos y constitucionales.
La meta que debe buscar la presente estrategia es posicionar el caso en la agenda

poltica, sensibilizar a las autoridades y a los grupos de presin y lograr una accin
coherente por parte del Estado a travs de programas, planes y polticas pblicas en
relacin con la problemtica social y su correlativa solucin integral132.
e. Estrategia de seguridad: identifica los problemas de corrupcin, las amenazas, la

intimidacin y el riesgo que se puede tener en la aplicacin del litigio estratgico y
busca mecanismos de proteccin a quienes estn involucrados en el proceso133.
f. Estrategia financiera: se encuentra enfocada en la parte econmica de la aplicacin

del litigio estratgico; en la cual se debe prever el gasto econmico que implicar el
manejo del caso, buscar ayuda financiera y economizar, para poder concluirlo.
g. Estrategia psicosocial: busca brindarle un acompaamiento psicolgico a la vctima

y a todos los que se encuentran vinculados con el proceso, para poder manejar las
situaciones de riesgo que se presenta dentro del proceso del caso134.
d. Estrategia educativa: es aquella que realiza las capacitaciones y cursos con la

comunidad, sujeto pasivo en la amenaza o vulneracin de los derechos humanos, para
que pueda comprender cules son sus derechos y los mecanismos con los que cuenta
para hacerlos valer.
Se ayuda del uso de medios de comunicacin, por tanto se dice que la estrategia
educativa sea apoya de la estrategia comunicativa
132
Ibid., Pgina 156.
133
134
Prez Archila Edgar Fernando, Director del Bufete Jurdico de Derechos Humanos de Guatemala, septiembre
de 2013.
50
h. Estrategia comunicativa: es fundamental para crear la idea de los objetivos que se
busca en el litigio de alto impacto, con el objeto de influir y presionar a los diversos
actores de la sociedad, y as lograr una opinin pblica.
Lucas Correa135 basado en el autor Len del libro Estrategias para el desarrollo de la
comunicacin profesional seala que tiene dos funciones especficas:
1. La funcin referencial o informativa: que consiste en transmitir un contenido

intelectual, un saber de los objetos y sus relaciones, con esta funcin, el lenguaje
cumple su papel de procesar informaciones acerca de la realidad ; y
2. La funcin apelativa: mediante la cual el emisor se propone influir en el
pensamiento, la actitud y la conducta del receptor, esta es la funcin que predomina
en los mensajes cuyo principal propsito es convencer o persuadir.
Para el autor antes mencionado esta estrategia da respuesta a cuatro cuestionamientos

bsicos: Qu se va a comunicar?, A quin se le va a comunicar?, Cmo se van a
comunicar?, y Cundo va a comunicar?
La estrategia de comunicacin comprende tres elementos:

1. El mensaje: que responde el Qu se quiere comunicar? Y que encamina la
estrategia de comunicacin a las acciones a tomar.
2. El pblico: que responde al A quin o quienes se les va comunicar? Y que
sern todos los actores dentro el proceso los directos e indirectos.
3. Los medios: que responde el Cmo se va a comunicar? Se refiere al canal
de comunicacin y a travs del cual se llevar el mensaje.
Las estrategias del litigio estratgico al llevarse a cabo son procesos de cambio e
intervencin social de larga duracin, cuyos resultados no estn asegurados y estn
supeditados a mltiples variables; su importancia inmediata radica en la clarificacin del
cambio, en la identificacin de las realidades sociales y de las expectativas de cambio
135
Prez Archila Edgar Fernando, Director del Bufete Jurdico de Derechos Humanos de Guatemala, septiembre
de 2013.
51
de las comunidades y el comienzo y disposicin de las actividades para logra el
mismo136.
2.4. Etapas del litigio estratgico
El libro de Modelo para Armar: Litigio Estratgico en la defensa de los Derechos

Humanos, a cargo del coordinador Juan Carlos Gutirrez de la Comisin Mexicana de
defensa y promocin de Derechos Humanos, hace referencia a las etapas con que se
debe preparar en un litigio estratgico en la defensa de derechos humanos. Las etapas
que presenta inician desde la seleccin del caso hasta llegar a las instancias del
Sistema Interamericano de Derechos Humanos.
a. Etapa Inicial
Es aquella etapa en la cual se analiza el contexto especfico que vive en el mbito
nacional o internacional determinado grupo en situacin de vulnerabilidad, o bien, la
situacin que guarda cierto derecho humano; es decir, si ste es respetado y en qu
grado en el caso especfico137. En la presente etapa se busca tener un estudio global
del contexto del caso paradigmtico, y es importante para recabar aquellos elementos
probatorios que servirn dentro el proceso.
Se debe pensar en el plan a aplicar138 en el caso, se establece los actores directos e
indirectos, los objetivos, los recursos y la legislacin aplicar.
b. Etapa Intermedia
La etapa intermedia se puede entender como aquella en la que se ejecuta lo planeado,
se lleva el acompaamiento del caso sobre todo el agotamiento de todas las instancias
jurdicas internas del lugar donde sea el caso paradigmtico.
En la mayora de los casos y dependiendo la legislacin interna de los pases antes de

conocer instancias internacionales, stos deben agotar todos los recursos o acciones
136
137
Gutirrez Contreras Juan Carlos y otros. Ibid., Pgina 26.
138
Ibid., Pgina 27.
52
internas dentro del pas y que se encuentren reguladas en la Constitucin de cada uno,
un ejemplo de ello son Guatemala y Mxico, ya que ambas Constituciones permiten la
utilizacin de la accin de amparo, para garantizar un derecho humano.
d. Etapa Internacional
Como consecuencia de agotar las instancias internas del pas donde se lleve a cabo el
litigio estratgico, en el libro Modelo para Armar: Litigio Estratgico en Derechos
Humanos mencionado anteriormente, se plantea poder llevar el caso paradigmtico
ante instancias internacionales. Por lo cual el caso se presentar ante el Sistema
Interamericano de Derechos Humanos.
Juan Carlos Gutirrez asevera que La presentacin de un caso ante el Sistema

Interamericano de Proteccin de Derechos Humanos ofrece la oportunidad de
desarrollar una dinmica que conjunte el xito procesal en sus diversas etapas. Por
ejemplo una decisin de admisibilidad de la peticin puede abrir las puertas para lograr
una presin sobre el Estado, iniciar una solucin amistosa, o continuar con el anlisis
de fondo de la situacin139.
Con lo anterior, recurrir a instancias internacionales ayuda a cumplirse el objetivo

trazado, ya que compromete al Estado quien vulnera o violenta el derecho humano a
responder ante la presin internacional, lo que hace que el caso paradigmtico tenga
como consecuencia una incidencia interna e internacional. En este sentido debe
tomarse en cuenta que el litigio estratgico podra llegar a cumplir sus objetivos en las
instancias internas del pas sin recurrir a instancias internacionales.
139
Gutirrez Contreras Juan Carlos y otros. Ibid., Pgina 55.
53
CAPTULO 3
El Litigio Estratgico en la defensa de los Derechos Humanos de los Pueblos
Indgenas
Los pueblos indgenas, como se hizo referencia en el primer captulo, han sido un
grupo que a travs de la historia ha sufrido constantes violaciones a los derechos
fundamentales que les asisten. En el presente trabajo se seleccion algunos casos
paradigmticos, considerados como ejemplo de la lucha que han tenido estos pueblos
en diferentes pases y diferentes instancias para hacer valer sus derechos
fundamentales, a travs de la aplicacin del litigio estratgico.
Se observar cmo el objetivo del litigio estratgico tiene trascendencia en la defensa

de los derechos humanos de las comunidades indgenas, en los cuales se fortaleci y
tuvo incidencias jurdicas, socio polticas y socio jurdicas para el reconocimiento, por
parte de los Estados, de los derechos de los pueblos indgenas.
3.1. Caso de la comunidad nativa de Tres Islas
El presente caso muestra una problemtica que los pueblos indgenas han afrontado a
lo largo de los aos, referente a la falta de reconocimiento y proteccin del Estado de
Per sobre el derecho de tierra y territorio de las comunidades indgenas.
El derecho de tierra y territorio tiene un enorme significado para los pueblos indgenas,
y en dicho caso la comunidad nativa de Tres Islas vela por que sea respetado,
asimismo que se proteja y respete su derecho de disponer y hacer uso de su territorio,
por lo que el Estado debi haberles consultado sobre los proyectos que autoriz sin su
consentimiento.
Frente a la violacin de los derechos antes mencionados, y la ineficacia del sistema de

justicia, la comunidad Tres Islas necesit de un equipo jurdico que utiliz como
herramienta el litigio estratgico para la defensa de sus derechos, y de esa manera
54
dejar un precedente que favoreciera a todos aquellos pueblos indgenas que se
encontrarn en dicha situacin.
3.1.1. Antecedentes
La Comunidad Nativa de Tres Islas se encuentra ubicada en la provincia de Tambopata

en el Departamento de Madre de Dios, en Per, est conformada por los grupos tnicos
Shipibo y Eseeja. Su vida econmica se basa en la caza, pesca, actividades forestales,
horticultura y agricultura.
La comunidad fue afectada en el ao 2010140 por la intrusin de taladores ilegales y

mineros informales a su territorio, quienes eran llamados Los Mineros S.A.C y los
Pioneros S.R.L141, cabe mencionar que el territorio en el cual se posicionaron dichos
grupos era propiedad de la comunidad. Estas dos empresas se establecieron en dicha
tierra con el permiso de la gerencia de la Municipalidad Provincial de Tambopata, sin
que la comunidad fuera consultada en cuanto al ingreso, al trabajo minero y tala de
rboles que realizaran.
La actividad de la minera y tala de rboles no solo provoc deterioro ambiental, sino

adems lesion la convivencia e integridad de la comunidad, debido a la instalacin de
bares y prostbulos en la zona; y consecuentemente se produjeron enfermedades
venreas y descontrol en la seguridad de la comunidad.
La comunidad preocupada de las consecuencias que dichas actividades estaban

provocando, el 1 de agosto del 2010142, mediante asamblea comunal decidieron
proteger su integridad territorial, cultural, fsica y biolgica, mediante el control del
ingreso de terceros, construyendo una caseta de control143, fundamentndose en el
140
Instituto Internacional de Derecho y Sociedad. Caso Emblemtico de la comunidad nativa Tres Islas. Per. S/A.
Disponible en: http://www.derechoysociedad.org/3-islas/117-caso-tres-islas.html. Consultado el 11 de abril de 2013
141
Loc. cit.
142
S/A. Seccin Litigio Estratgico en Derechos Indgenas. Facultad de Derecho. Clnicas Jurdicas de Acciones de
Inters Pblico. Boletn Ao I N1 .Per. Julio 2012. PUCP. A. UNIVERSITARIAS N 1801. Pontifica Universidad
Catlica del Per. Pgina 2
143
Loc. cit.
55
principio de la autonoma territorial, reconocido en los artculos 89144 y 149145 de la
Constitucin Peruana, y en el Convenio de la 169 de la Organizacin Internacional de
Trabajo, los cuales le permitan a la comunidad indgena tomar todo tipo de decisiones
dentro de su territorio para organizar y administrar el uso de su territorio, vida comunal y
proteger sus bienes jurdicos.
Los mineros y taladores inconformes por el cierre del paso a la comunidad, procedieron
a interponer en su defensa un habeas corpus, y denunciaron penalmente a los
dirigentes de la comunidad, con el argumento que se estaba violentando su derecho de
trnsito. Las autoridades resolvieron a los tres das presentado el habeas corpus a favor
de los mineros y taladores. La comunidad inconforme con dicha resolucin present un
recurso de apelacin a la Corte Superior de Justicia, la cual confirm la resolucin, y
como consecuencia se orden la destruccin de la caseta de control y que la
comunidad deba dejar ingresar a todo peruano en su territorio, por lo que la fiscala
abrira investigacin penal contra la presidenta de la comunidad146.
El 21 de septiembre del 2010147, fue ejecutada dicha sentencia, sin ser notificada
previamente la comunidad, presentndose 100 policas, el grupo de mineros y
transportistas en el lugar donde se encontraba la caseta de control que la comunidad
haban construido y, entre discusiones, la destruyeron.
La comunidad molesta procedi a interponer un hbeas corpus en contra de la

sentencia, que afirmaban arbitrariamente les quit el derecho a su propiedad, con la
finalidad de proteger a la junta directiva de la comunidad de una posible detencin
144
Artculo 89 de la Constitucin Poltica del Per establece que Las Comunidades Campesinas y las Nativas tienen
existencia legal y son personas jurdicas. Son autnomas en su organizacin, en el trabajo comunal y en el uso y la
libre disposicin de sus tierras, as como en lo econmico y administrativo, dentro del marco que la ley establece. La
propiedad de sus tierras es imprescriptible, salvo en el caso de abandono previsto en el artculo anterior El Estado
respeta la identidad cultural de las Comunidades Campesinas y Nativas.
145
Artculo 149 de la Constitucin Poltica del Per establece que Las autoridades de las Comunidades
Campesinas y Nativas, con el apoyo de las Rondas Campesinas, pueden ejercer las funciones jurisdiccionales
dentro de su mbito territorial de conformidad con el derecho consuetudinario, siempre que no violen los derechos
fundamentales de la persona. La ley establece las formas de coordinacin de dicha jurisdiccin especial con los
Juzgados de Paz y con las dems instancias del Poder Judicial.
146
Inters Pblico. Ibid., Pgina 3.
147
Ibid., Pgina 4.
56
arbitraria. En dicha accin solicitaron la nulidad de la primera sentencia a favor de los
mineros y transportistas, fundamentndose en que la comunidad era la propietaria,
teniendo pruebas para demostrarlo, y el derecho que como pueblo indgena tenan
para la autodeterminacin de su Territorio. Dicha accin fue denegada, seguidamente
fue apelada y fue declarada improcedente.
En noviembre del ao 2010148, la comunidad interpuso ante un tribunal constitucional el

recurso de agravio constitucional. Asimismo, como estrategia, se present una peticin
ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos para el conocimiento de su
caso por la denegacin de sus derechos.
El 11 de septiembre de 2012149, despus de un ao nueve meses de haberse

interpuesto el recurso de agravio constitucional, el Tribunal Constitucional dict
sentencia, en la que se declar que se cesar toda violacin al derecho de propiedad y
autonoma de la Comunidad Nativa Tres Islas.
Esta sentencia estableci que deba respetarse el derecho tierra y territorio, los
principios de autonoma y autogobierno de los pueblos indgenas, fundamentndose en
la Constitucin Poltica de la Repblica de Per, en el Convenio 169 de la Organizacin
Internacional de Trabajo y la Declaracin de las Naciones Unidas de los Pueblos
Indgenas, as como sentencias dictadas por la Corte Interamericana de Derechos
Humanos.
3.1.2 Aplicacin del Litigio Estratgico
A continuacin, se realiza un anlisis en el que se puede evidenciar la aplicacin del

litigio estratgico mediante las diferentes estrategias utilizadas a tener una respuesta
favorable social y jurdicamente en el caso.
148
Inters Pblico. Ibid., Pgina 4.
149
Instituto Internacional de Derecho y Sociedad. Sentencia del Tribunal Constitucional favorable para la Comunidad
Tres Islas. Per. 2011. Disponible en: http://www.derechoysociedad.org/IIDS/Documentos/01126-2011-HC.pdf.
Consultado el 13 de abril 2013.
57
a. Objetivo de la aplicacin Litigio Estratgico
El caso de la Comunidad de Tres Islas fue un caso paradigmtico, que buscaba una
solucin a la prctica del Estado de Per en permitir y entregar concesiones a
empresas mineras, de actividad forestal o de infraestructura, en el territorio de los
pueblos indgenas sin obtener el consentimiento de stos mediante una consulta. As
tambin, la aplicacin de los instrumentos internacionales en esta materia ante la falta
de reconocimiento por parte del Estado de la aplicacin de normas internacionales de
los derechos colectivos de los pueblos indgenas.
La utilizacin de litigio estratgico en este caso particular tuvo como objetivos

especficos fortalecer a los pueblos, para que pasen de ser vctimas a ser sujetos de
derechos. Exigir y fortalecer a las instituciones pblicas, para que cumplan con sus
funciones de proteccin de los derechos humanos en defensa de los pueblos indgenas.
Impulsar transformaciones en el derecho, la cultura jurdica y las situaciones injustas.
Informar a la sociedad sobre los derechos y promover los valores del pluralismo y la
democracia. Fomentar alianzas y redes de solidaridad y compromiso con los derechos,
la democracia y el pluralismo150.
Para que el litigio estratgico se llevara a cabo en el presente caso, la comunidad Tres
Islas cont con el apoyo de la Organizacin de Derecho y Sociedad y la Universidad
Pontifica Catlica de Per, instituciones que ayudaron en el planteamiento de las
estrategias, mediante clnicas jurdicas realizada por los estudiantes de la Universidad,
antes mencionada.
b. Aplicacin de estrategias
El presente anlisis realizado por la autora de la presente tesis consiste en evidenciar

que estrategias fueron utilizadas para lograr el objetivo trazado en el litigio estratgico.
150
S/A. Seccin Litigio Estratgico en Derechos Indgenas. Ibid., Pgina 5.
58
Como estrategia transversal en el proceso del caso se tiene a la estrategia jurdica, y
luego junto con ella se desarrollaron las estrategias de comunicacin, poltica, social,
seguridad y de cooperacin.
La estrategia jurdica estuvo planificada en la defensa del derecho de autonoma de la

comunidad y la proteccin del mismo, por lo tanto se realizaron acciones de
interposicin de recursos judiciales; se inici con una accin constitucional consistente
en el planteamiento de hbeas corpus contra la sentencia que resolvi a favor de los
mineros y trasportistas; y una accin penal que consisti en la defensa de la
persecucin penal contra los miembros de la junta directiva de la comunidad, tal como
se mencion en los antecedentes.
Segn la convocatoria al taller denominado Fortalecimiento de los derechos indgenas

de la comunidad nativa Tres Islas- pueblos shipibo y eseeja las acciones legales
nacional e internacional son las siguientes:
Acciones legales nacionales151:

Se realiz la defensa legal en la persecucin penal contra la comunidad ante la Fiscala,
en el proceso principal, tutela de derechos y excepcin de improcedencia de la accin.
Se realiz la defensa legal en el plano constitucional, en relacin al hbeas corpus a
favor de la comunidad, en la primera y segunda instancia ante el Juzgado y Salas de
Madre de Dios, y ante el Tribunal Constitucional. Se llev a cabo la defensa legal ante
la Fiscala Especializada en Materia Ambiental de Madre de Dios. Se ejecutaron
acciones legales ante instancias administrativas como el Ministerio de Energa y Minas,
el Ministerio del Ambiente, el Ministerio de Educacin, el Ministerio de Salud, y el
Gobierno Regional. Y dems acciones legales ante la Defensora del Pueblo.
151
Instituto Derecho y Sociedad. Convocatoria al Taller .Fortalecimiento de los derechos indgenas de la comunidad
nativa tres islas- pueblos shipibo y eseeja. Per. 2011.
http://www.derechoysociedad.org/IIDS/Documentos/Convocatoria_Taller_2011.pdf. Consultado el 20 de agosto 2013.
59
Acciones legales internacionales ante la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos152:
La accin de presentar ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos el caso
ayud a que el Tribunal Constitucional en Per, resolviera a favor de la comunidad.
Se realiz una audiencia temtica sobre jurisdiccin indgena en la que se present el
caso de la comunidad. Y se entrevist a: la Presidenta de la Comisin y Relatora sobre
Pueblos Indgenas y al Relator de Defensores de Derechos Humanos y encargado de la
Cartera de Per.
Como resultado de las presentes acciones, la Corte Interamericana de Derechos

Humanos realiz un comunicado de prensa en el cual recuerda a los Estados la
necesidad de cumplir con el respeto de los sistemas jurdicos indgenas y su jurisdiccin
propia como parte de su autonoma.
Es importante hacer mencin que el proceso del agravio constitucional, fue un proceso
extenso, en el cual se esper ms de un ao y medio para resolverse. Por lo tanto se
necesita una buena estrategia financiera para llevarse a cabo todo el proceso del caso.
Se pudo deducir que la construccin de la presente estrategia implic un anlisis de la

normativa interna e internacional, de las prcticas institucionales alrededor del tema de
los pueblos indgenas, para poder darle un mayor fundamento jurdico a la peticin de la
comunidad, determinndose los artculos de la Constitucin de Per que protega su
derecho (artculo 89 y 149) y los principios del Convenio 169 de la Organizacin
Internacional de Trabajo.
La estrategia social o comunitaria153 en el presente caso estuvo relacionada con la

estrategia educativa, fue importante el empoderamiento de la comunidad, por lo que
se realizaron las siguientes actividades de informacin y capacitacin por los
estudiantes de derecho de la Universidad Catlica de Per:
152
Loc. cit.
153
60
a. Talleres sobre los procesos legales en curso, a fin de que pudiera la comunidad
tomar decisiones informadas sobre la estrategia a seguir en el caso.
b. Un taller realizado fue sobre el Fortalecimiento de los pueblos indgenas como
sujeto de derechos colectivos dirigido a toda la comunidad Tres Islas as como a
toda poblacin indgena con objetivo que se diera a conocer la problemtica que
estaba sufriendo la comunidad y fortalecer su lucha por el respeto de los
derechos indgenas colectivos.
c. Talleres de fortalecimiento sobre los derechos humanos y derechos de los
pueblos indgenas dirigido a nios y jvenes estudiantes del Colegio de la
Comunidad.
d. Conferencia-Panel en ao 2011 y 2012 dirigida por los estudiantes universitarios
de la Pontificia Universidad Catlica de Per sobre el derecho constitucional e
internacional de los pueblos indgenas y sus retos de aplicacin en la regin.
Entre los temas tratados se encuentran: el derecho de acceso a la informacin
pblica, el derecho de participacin, consulta y consentimiento previo, libre e
informado. Participaron funcionarios/as del gobierno regional, magistrados y
miembros de los pueblos indgenas.
Estos eventos fueron coorganizados por la Pontificia Universidad Catlica de Per, el

Gobierno Regional, la Defensora del Pueblo, el Poder Judicial, el Instituto Derechos y
Sociedad, entre otras instituciones.
La estrategia comunicacin154 se bas en la difusin pblica de los derechos de los

pueblos indgenas mediante las siguientes actividades:
a. Participacin en eventos organizados por la Defensora del Pueblo.

b. Participacin en entrevistas en medios de comunicacin, como radio y TV
locales.
c. En la creacin y difusin de videos de la comunidad que demuestran el trabajo
realizado por la comunidad.
154
61
La estrategia de cooperacin y alianzas155, conocida tambin como parte de la
estrategia poltica, consisti en hacer el contacto con organizaciones que apoyaran las
diferentes actividades jurdicas, sociales y de comunicacin que se trabaj en el caso;
asimismo, estuvo encaminada en obtener el apoyo en el financiamiento de dichas
actividades.
La comunidad cont con el apoyo, para la asesora legal del caso, con la Pontificia
Universidad Catlica de Per, el Instituto Internacional de Derecho y Sociedad IIDS- ,
Jos Ugaz y Guillermo Cornejo, del Estudio Benites, y Forno y Ugaz. En relacin al
financiamiento de viajes y actividades de difusin en Madre de Dios, la ayuda se obtuvo
de Open Society Foundation, la Direccin Acadmica de Responsabilidad Social de la
Pontificia Universidad Catlica de Per, el Fondo de Desarrollo de las Naciones Unidas
para la Mujer UNIFEM-, Indian Law Resource Center, y Deutsche Gesellschaft fr
Internationale Zusammenarbeit GIZ-, entre otras.
Las acciones de la estrategia poltica156 fueron en caminada a dar a conocer la

situacin de la comunidad, en general, a sensibilizar a instituciones pblicas para que
apoyaran a la misma. Las instituciones contactadas fueron: el Ministerio Pblico,
Congreso de la Repblica a travs de la Comisin de Pueblos Indgenas, Defensora
del Pueblo y Ministerio de Ambiente de Per. A nivel internacional se tuvo entrevistas
con la seccin de Pueblos Indgenas de la Organizacin de Estados Americanos en
Washington y la seccin contra la Discriminacin del Departamento de Estado en
Washington.
Asimismo, los estudiantes de la Universidad Catlica de Per se reunieron con la

Direccin Regional de Energa, Minas e Hidrocarburos de Madre de Dios157 y la fiscal
155 .
Instituto Derecho y Sociedad Boletn. Per. 2002. Disponible en: http://www.derechoysociedad.org/3-islas/143-
ayuda-memoria.html. Consultado el 20 de agosto 2013.
156
Instituto Derecho y Sociedad. Convocatoria al Taller .Fortalecimiento de los derechos indgenas de la comunidad
nativa tres islas- pueblos shipibo y eseeja. Per. 2011.
http://www.derechoysociedad.org/IIDS/Documentos/Convocatoria_Taller_2011.pdf. Consultado el 20 de agosto 2013.
157 .
Instituto Derecho y Sociedad Boletn. Per. 2002. http://www.derechoysociedad.org/3-islas/143-ayuda-
memoria.html. Consultado el 20 de agosto 2013.
62
de turno con el objetivo de que se inspeccionara la aparicin de nuevas actividades de
mineras informales en el lugar de los hechos.
La estrategia de seguridad158se construy en la realizacin de un plan de contingencia

ante situaciones de riesgo o amenaza de todo el proceso, un ejemplo de esto fue
cuando la presidente de la comunidad recibi amenazas y se vio forzada a salir del
pas.
Todas las estrategias apoyaron a que la Comunidad pudiera fortalecerse y velar por la
exigibilidad de sus derechos. Se puede observar la importancia de un equipo integrado
que apoy la aplicacin del litigio estratgico con la ejecucin y planificacin de
estrategias, esto contribuye a que se logren los objetivos planteados en el caso.
c. Importancia de la aplicacin del Litigio Estratgico
La importancia de la aplicacin del litigio estratgico se observ durante el proceso y los

resultados que se tuvieron en el mismo. La sentencia dictada por el Tribunal
Constitucional que resolvi el recurso de agravio constitucional es una muestra que la
unin de todas estrategias lograron cambios sociales para el respeto de los derechos
fundamentales de los pueblos indgenas en Per.
Para entender la importancia del litigio estratgico hay que analizar que la sentencia159
tuvo como objeto determinar dos situaciones: a. si exista una vulneracin del derecho
de propiedad de la comunidad nativa, especficamente respecto de la propiedad de su
territorio; y, b. si el control, como la comunidad haba decidido de su territorio, en
cuanto a la construccin de la caseta, era funcin jurisdiccional de la comunidad
indgena.
158 .
Instituto Derecho y Sociedad Boletn. Per. 2002. http://www.derechoysociedad.org/3-islas/143-ayuda-
memoria.html. Consultado el 20 de agosto 2013.
159
Sentencia del Tribunal Constitucional favorable para la Comunidad Tres Islas. Instituto Internacional de Derecho y
Sociedad. Per. Disponible en: http://www.derechoysociedad.org/IIDS/Documentos/01126-2011-HC.pdf. Consultado
el 13 de abril 2013.
63
El Tribunal, al pronunciarse de las situaciones antedichas, manifest que en la primera
situacin, en cuanto la vulneracin del derecho de la propiedad, no se poda determinar
que existiera un documento que respaldara la autorizacin para utilizar por parte de los
taladores y mineros la carretera que se encontraba en la comunidad de Tres Islas, por
lo consiguiente la comunidad nativa tena el legtimo derecho de hacer uso de su
derecho de propiedad y determinar quines pueden ingresar a su territorio. Y referente
a la segunda situacin, el Tribunal Constitucional determin que existi violacin del
derecho de autonoma de la comunidad Tres Islas al no habrsele permitido ejercer su
derecho de controlar el ingreso de terceros a la comunidad.
Por lo que reconoci la funcin jurisdiccional de las comunidades indgenas y nativas en

cuanto el uso y libre disposicin de sus tierras (artculo 89 de la Constitucin Poltica de
Per). El Tribunal Constitucional se fundament en el artculo 7 del Convenio 169
Organizacin Internacin de Trabajo, en cuanto a que los pueblos indgenas puedan
decidir de sus propias prioridades para el proceso de desarrollo que afecta su vida,
creencias, y sus tierras, en consecuencia reconoci que la autonoma de las
comunidades nativas campesinas deben ser ejercidas dentro del marco constitucional y
legal. Igualmente, reconoci que el Estado est obligado a consultar previamente a los
pueblos indgenas aquellos actos administrativos o legislativos que pudieran afectarles
directamente.
Para Per, la sentencia emitida por el Tribunal Constitucional fue de suma importancia,
ya que radic en el reconocimiento del derecho a la libre determinacin de los Pueblos,
() fue la primera sentencia que basa su fundamentacin en la Declaracin de las
Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas160.
La sentencia mencionada, es de gran relevancia para los peruanos porque representa

el primer caso de jurisprudencia en materia de los derechos de los pueblos indgenas
160
Comisin Episcopal de Accin Social. S/A. Conversatorio sobre alcances de la sentencia del Tribunal
Constitucional en el caso de la comunidad nativa Tres Islas. Conferencia Episcopal Peruana. Per. 2013 Disponible
en: http://www.ceas.org.pe/index.php?option=com_content&view=article&id=322:conversatorio-sobre-alcances-de-la-
sentencia-del-tribunal-constitucional-en-el-caso-de-la-comunidad-nativa-tres-islas&catid=9:noticias-
centrales&Itemid=26. Consultado el 11 de abril de 2013.
64
resuelto por instancias internas, y que fue fundamentada en el derecho internacional
para proteger y defender los derechos de las comunidades nativas e indgenas, lo que
servir como gua a futuros casos paradigmticos.
Raquel Yrigoyen Fajardo, vicepresidenta del Instituto Internacional de Derecho y

Sociedad, en la entrevista realizada con el programa de televisin llamado Radicales
Libres161, publicado el 4 de octubre 2012, hace mencin que la sentencia es histrica162
para Per, por varias razones, manifest que la primera razn es porque el Tribunal le
da la razn a la Comunidad Nativa de Tres Islas en el primer Habeas Corpus, ya que la
comunidad es la propietaria y tiene derecho de decisin con su Territorio 163.
La segunda razn, es que por primera vez un Tribunal Constitucional en Per consider
la Declaracin de Naciones Unidas sobre el Pueblo de los Indgenas como fundamento
de derecho, algo que nunca haba sucedido, ya que los tratados y convenios
internacionales en materia de los Pueblos Indgenas haban sido nicamente como
referencias no as como sustento jurdico al resolver en una sentencia164.
Y tercero, Raquel Yrigoyen hace mencin que el Tribunal no solo se haba pronunciado
a favor de la comunidad Tres Islas, sino que reconoci que la Constitucin Poltica de
Per se debe interpretar bajo la luz del Convenio 169 Organizacin Internacional de
Trabajo165, puesto que en el artculo 89 de este cuerpo normativo no tiene el alcance de
definir el derecho de tierra y territorio de los pueblos indgenas, y no incluye el derecho
de autonoma y autogobierno de los pueblos.
En ese aspecto, se observa la trascendencia de la aplicacin del litigio estratgico en

defensa de los derechos humanos de los pueblos indgenas, ya que ms all de
resolver una situacin de controversia, existe un reconocimiento expreso del Estado a
161
Youtube. Raquel Yrigoyen Radicales y Libres con Alexandro Sacco. Per. 2012. Disponible en:
http://www.youtube.com/watch?v=_sAi9U6NqYA.Consultado el 20 de abril de 2013
162
Instituto Internacional de Derecho y Sociedad. Caso Emblemtico de la comunidad nativa Tres Islas. Per. S/A.
Disponible en: http://www.derechoysociedad.org/3-islas/117-caso-tres-islas.html. Consultado el 11 de abril de 2013.
163
Loc. cit.
164
Loc. cit.
165
Loc. cit.
65
travs del sistema de justicia de Per, de la necesidad de interpretar los derechos de
los pueblos indgenas a travs de normativa internacional, ya que la propia legislacin
interna es corta en ese tema. A la vez, denota que para poder realizar esta aplicacin
de la norma internacional a instancias nacionales debe existir un conocimiento amplio y
apertura de los administradores de justicia en el tema, porque es all donde el litigio
estratgico busca evidenciar la problemtica del caso.
En relacin a lo anterior, una de las consideraciones que el Tribunal Constitucional

relat en la sentencia, es que los jueces al resolver deben repensar las categoras
jurdicas y derechos desde la perspectiva multicultural, y considerar adems lo complejo
de la implementacin de normas multiculturales especficas, debiendo procurar de
maximizar garantas que sostengan una sociedad plural y respetuosa a las
diferencias166.
En el contexto de los resultados que provoc la sentencia en el caso, se encuentra que

el Tribunal Constitucional orden a la Oficina de Control de la Magistratura del Poder
Judicial la investigacin de los magistrados del juzgado y la Sala de apelaciones de
Madre de Dios que ampararon el habeas corpus por libertad de trnsito presentado por
las empresas de transporte Los Mineros y Los Pioneros contra la comunidad; ya que
dichos magistrados emitieron una sentencia sin motivar su decisin en los derechos
constitucionales de autonoma y propiedad que tiene la comunidad, parcializndose a
favor de los demandantes. De esa misma forma, violentado el debido proceso al no
notificarle a la comunidad la resolucin que ordenaba la ejecucin de sentencia167.
Esto es importante pues parte de los objetivos del litigio estratgico es realizar cambios
en las estructuras de un Estado, y evidentemente la investigacin a los magistrados del
juzgado y la Sala de apelaciones de Madre de Dios, tiene como consecuencia el crear
un cambio dentro el sistema de justicia peruano.
166
Instituto Internacional de Derecho y Sociedad. Sentencia del Tribunal Constitucional favorable para la Comunidad
Tres Islas. Per. 2011. Disponible en: http://www.derechoysociedad.org/IIDS/Documentos/01126-2011-
HC.pdf.Consultado el 13 de abril 2013.
167
Servicios en Comunicacin Intercultural Servindi. Per: Corte Suprema ordena archivar proceso penal contra
Comunidad Tres Islas. Per. S/A. Disponible en: http://servindi.org/actualidad/88611. Consultado el 14 de septiembre de
2013.
66
El caso de la comunidad plantea ante la sociedad una necesidad de cambiar la manera
de pensar y actuar, incluyente hacia los pueblos indgenas. Por lo que la Universidad
Pontifica Catlica de Per, por motivacin de la ex presidenta de la comunidad Nativa
de las Tres Islas, implement el curso de litigio estratgico en casos de pueblos
indgenas para preparar a los futuros profesionales del derecho en la presente materia.
Este caso tuvo tanta importancia que en junio del ao 2013 se public el libro Litigio
estratgico en derechos indgenas. La experiencia de la Comunidad Nativa Tres Islas,
Madre de Dios, Per con la ayuda de Deutsche Gesellschaft fr Internationale
Zusammenarbeit GIZ-, segn William Ramrez, asesor del Proyecto Justicia de dicha
organizacin, menciona que el libro tiene como objeto difundir la sentencia entre los
operadores de justicia, para que conozcan y respeten los derechos de los pueblos
indgenas, en particular, su derecho a tomar decisiones autnomas dentro de su
territorio168.
La publicacin del libro es otra muestra del impacto que tuvo la aplicacin del litigio
estratgico en el presente caso, ya que, como bien dice el asesor del proyecto, la
publicacin del libro busca hacer extensa la importancia que tiene la preparacin de los
administradores de justicia en la defensa de los derechos humanos de los pueblos
indgenas para favorecer un Estado ms democrtico e igual.
El caso de la comunidad Tres Islas es un avance de las comunidades indgenas en

Per, que no slo se queda en el resultado de la sentencia favorable, sino es una
motivacin para los pueblos indgenas en el sentido que se puede lograr cambios en los
Estados mediante su participacin, y con el apoyo de una planificacin de estrategias
bien estructuradas alrededor del caso.
168
Instituto Derecho y Sociedad. Nota de prensa. Per. 2013.
http://www.derechoysociedad.org/IIDS/Comunidad_Nativa_Tres_Islas/Nota-de-prensa-18-6-
2013_Presentacion_libro.pdf. Consultado el 20 de abril de 2013.
67
3. 2. Caso de Awas Tingni
El caso de Awas Tingni es un caso familiar al caso de las Tres Islas; se presenta como
un caso paradigmtico ya que se encuentra en l incumplimientos del Estado hacia los
derechos fundamentales de los pueblos indgenas. Entre dichos incumplimientos se
encuentran la falta de una normativa que delimite la tierra de las comunidades
indgenas y la falta de una consulta previa a la comunidad para el otorgamiento de
concesiones.
Este caso no lograba ser resuelto en instancias nacionales, por lo que se consider
recurrir a instancias internacionales, en donde se logr obtener una resolucin favorable
en defensa del derecho de propiedad de la comunidad Awas Tingni, sirviendo como
ejemplo para los dems pases latinoamericanos.
3.2.1. Antecedentes
En 1994169, el Estado de Nicaragua otorg una concesin de explotacin forestal en un

rea de 63,000 hectreas a la empresa de madera denominada Sol del Caribe, S.A.
SOLCARSA, con el argumento que la tierra dada en concesin le perteneca. Esa
extensin de tierra ha sido habita por ms de 300 aos por la comunidad Awas
Tingni170, y la cual fue otorgada por el Estado sin el consentimiento de la comunidad,
desconociendo el derecho de propiedad, uso y disfrute de sus recursos naturales de la
misma171.
El conflicto existente de propiedad entre la comunidades indgenas y el Estado de

Nicaragua, se debi a que en Nicaragua no exista ningn procedimiento o mecanismo
efectivo para demarcar y titular la tierra indgena, especficamente la de las
169
Nicaragua. Ibid., Pgina 29.
170
Ibid., Pgina 30.
171
Programa de Derechos y Polticas Indgenas de la Facultad de Derecho de la Universidad de Arizona.
Observancias sobre el cumplimiento del Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos por parte del Estado
de Nicaragua. Arizona. 2005. Pgina 4.
68
comunidades de la Costa Atlntica172. La complejidad del caso de la comunidad Awas
Tingni presentaba dos conflictos: a. la delimitacin de su tierra; y, b. el deterioro
ambiental que se estaba produciendo en la misma por la concesin que haba otorgado
el Estado de Nicaragua a la empresa de madera, sin una previa consulta a la
comunidad.
Al verse afectada, la comunidad el 11 de julio de 1995173, a travs de su representante

legal, envi una carta al Ministerio de Ambiente y de Recursos Naturales de Nicaragua,
en la cual le presentaba su protestaba en contra del otorgamiento la concesin de sus
tierras a la Compaa Sol del Caribe S.A., sin haber sido sta previamente consultada,
de dicha solicitud la comunidad no obtuvo respuesta. Seguido a esto, el 12 de
septiembre de 1995174, la comunidad present un recurso de amparo ante el Tribunal
de Apelaciones, el cual tambin fue declarado improcedente.
En marzo 1996175, fue otorgada la concesin a la Compaa Sol del Caribe, S.A., la
comunidad molesta solicit a finales de ese mismo mes al Consejo Regional Autnomo
Atlntico Norte, que realizara la demarcacin de sus tierras ancestrales, ya que esto
contribuira a detener el avance de la concesin.
Durante el proceso al no obtener resultado por parte del Estado, se realiz una
denuncia ante la la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, la cual promovi
tres negociaciones entre el Estado y la comunidad. En la ltima negociacin que se
logr tener, la comunidad solicit al Estado de Nicaragua que no otorgara ms
concesiones en la zona, que iniciara el proceso de demarcacin de las tierras de la
Comunidad y diferenciara stas de las tierras estatales176. El Estado se comprometi a
realizar la demarcacin respectiva mediante la creacin de la Comisin Nacional de
Demarcacin.
172
Nicaragua. Op. cit., Pgina 161.
174
175
Ibid., Pgina 53.
176
Ibid., Pgina 3, Prrafo 15.
69
Mientras tanto el Consejo Regional Autnomo Atlntico Norte de Nicaragua interpuso
un amparo en contra de la concesin realizada, ya que haba sido autorizada sin el
consentimiento del pleno del Consejo Regional, tal como lo seala el artculo 181 de la
Constitucin nicaragense que en su parte conducente establece que ()Las
concesiones y los contratos de explotacin racional de los recursos naturales que
otorga el Estado en las regiones autnomas de la Costa Atlntica, debern contar con
la aprobacin del Consejo Regional Autnomo correspondiente. ()177. En febrero
1997 el Tribunal Constitucional declara inconstitucional la concesin otorgada.
Luego de haberse dictado dicha resolucin el Estado de Nicaragua le solicit a la

Comisin Interamericana de Derechos Humanos que suspendiera las medidas
cautelares, ya que cumpliran con lo solicitado. Es importante resaltar que el Estado
solicit lo correspondiente un ao y medio despus de que la Comunidad siguiera
sufriendo la explotacin de madera.
El Estado continu gestionando la aprobacin de la concesin ante el pleno del Consejo

Regional. Con fecha 8 de octubre de 1998, el Consejo Regional Autnomo Atlntico
Norte aprob la misma. Y el 31 de octubre de 1997, la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos solicit al Estado que adoptara las medidas cautelares que fueran
necesarias para suspender la concesin otorgada Compaa Sol del Caribe, S.A.
El 7 de noviembre de 1997178, la comunidad interpuso un segundo recurso de amparo,

esta vez en contra de los miembros de la Junta Directiva, quienes haban votado a
favor de la concesin, ya que continuaba la violacin de su derecho para con sus
tierras. El 12 de febrero de 1998, la Corte Suprema de Justicia Nicaragua emiti una
orden de ejecutar la sentencia del 27 de febrero de 1997, a favor de los miembros
del Consejo Regional Autnomo Atlntico Norte.
177
Asamblea Nacional Constituyente. Constitucin Poltica de la Repblica de Nicaragua.19 de noviembre de 1986.
178
Nicaragua. Ibid., Pgina 4, Prrafo 23.
70
Seguidamente, el 3 de marzo de 1998179, la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos otorg a Nicaragua un plazo de dos meses para que informara sobre las
medidas que hubiese adoptado para dar cumplimiento a las recomendaciones; con el
informe presentado la Comisin concluy que el Estado de Nicaragua no haba
demarcado las tierras comunales de la Comunidad Awas Tingni, ni de otras
Comunidades indgenas. Tampoco haba tomado medidas efectivas que aseguraran los
derechos de propiedad de la Comunidad en sus tierras180. Recomendando al Estado
de Nicaragua lo siguiente:
a. Que estableciera un procedimiento en su ordenamiento jurdico, aceptable a las

comunidades indgenas involucradas, que tuviera como resultado la pronta
demarcacin y el reconocimiento oficial del territorio de Awas Tingni y de los territorios
de otras comunidades de la Costa Atlntica;
b. Que Suspendiera a la mayor brevedad, toda actividad relativa a la concesin

maderera otorgada a SOLCARSA por el Estado dentro de las tierras comunales de
Awas Tingni, hasta que la cuestin de la tenencia de la tierra que afecta a las
comunidades indgenas hubiera sido resuelta, o que se hubiera llegado a un acuerdo
especfico entre el Estado y la Comunidad Awas Tingni; y
c. Que Iniciara en el plazo de un mes un dilogo con la Comunidad Awas Tingni, a fin
de determinar bajo qu circunstancias se pudiera llegar a un acuerdo entre el Estado y
la Comunidad Awas Tingni181.
Extemporneamente el Estado de Nicaragua respondi a lo solicitado por la Comisin

Interamericana de Derechos Humanos lo siguiente:
a. Que ya contaba con un procedimiento jurdico para lograr la demarcacin tierras y el

reconocimiento oficial del territorio de Awas Tingni y de otras comunidades de la Costa
179
Ibid., Pgina 5, Prrafo 25.
180
181
Loc. cit.
71
Atlntica. Y que haba preparado un Proyecto de Ley de Propiedad Comunal Indgena
que tena como componentes, establecer lo relativo a la acreditacin de las
comunidades indgenas y de sus autoridades, la delimitacin y titulacin de las
propiedades y solucionar el conflicto existente.
b. Que ya se haba suspendido toda actividad relativa a la concesin maderera

otorgada a SOLCARSA, y que se encontraba en toda la disposicin en dialogar con las
comunidades indgenas182.
Finalmente por el incumplimiento del Estado de Nicaragua, la Comisin Interamericana

de Derechos Humanos, el 4 de junio de 1998183, someti ante la Corte Interamericana
de Derechos Humanos la demanda contra el Estado de Nicaragua fundamentndose en
los artculos 50184 y 51185 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
La sentencia fue dictada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos el 31 de

agosto de 2001186, la cual consider que el Estado de Nicaragua viol el artculo 25 de
la Convencin Americana de Derechos Humanos referente a la proteccin judicial de la
comunidad Awas Tingni por no garantizar mecanismos efectivos a fin de evitar que se
cometieran daos irreparables en las tierras de la comunidad. La Corte consider la
violacin del artculo 21 de la Convencin Americana de Derechos Humanos sobre el
derecho de propiedad privada, toda vez que no haba delimitado y demarcado su
182
183
Ibid., Pgina 1.
184
Artculo 50 de la Convencin Americana de Derechos Humanos De no llegarse a una solucin, y dentro del plazo
que fije el Estatuto de la Comisin, sta redactar un informe en el que expondr los hechos y sus conclusiones. Si
el informe no representa, en todo o en parte, la opinin unnime de los miembros de la Comisin, cualquiera de ellos
podr agregar a dicho informe su opinin por separado. Tambin se agregarn al informe las exposiciones verbales
o escritas que hayan hecho los interesados en virtud del inciso 1.e. del artculo 48. 2. El informe ser transmitido a
los Estados interesados, quienes no estarn facultados para publicarlo. 3. Al transmitir el informe, la Comisin puede
formular las proposiciones y recomendaciones que juzgue adecuadas
185
Artculo 51 de la Convencin Americana de Derechos Humanos: 1. Si en el plazo de tres meses, a partir de la
remisin a los Estados interesados del informe de la Comisin, el asunto no ha sido solucionado o sometido a la
decisin de la Corte por la Comisin o por el Estado interesado, aceptando su competencia, la Comisin podr
emitir, por mayora absoluta de votos de sus miembros, su opinin y conclusiones sobre la cuestin sometida a su
consideracin. 2. La Comisin har las recomendaciones pertinentes y fijar un plazo dentro del cual el Estado debe
tomar las medidas que le competan para remediar la situacin examinada. 3. Transcurrido el perodo fijado, la
Comisin decidir, por la mayora absoluta de votos de sus miembros, si el Estado ha tomado o no medidas
adecuadas y si pblica o no su informe.
186
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni vs.
Nicaragua. Op. cit., Pgina 1.
72
propiedad comunal, y que ha otorgado concesiones a terceros para la explotacin de
bienes y recursos ubicados en un rea que puede llegar a corresponder, total o
parcialmente, a los terrenos sobre los que deber recaer la delimitacin, demarcacin y
titulacin correspondientes187. A la vez, consider el pago de indemnizacin por
reparacin a los daos ocasionados a la comunidad.
Para Mikel Berraendo, en su libro las Lecciones del caso Awas Tingni tres aos
despus de la sentencia de la Corte Interamericana la sentencia hace mencin de tres
cosas importante:
La primera de ellas reconoce que el Estado de Nicaragua viol el derecho de la

comunidad indgena a una proteccin judicial efectiva, tal y como reconoce el artculo
25 de la Convencin Americana de Derechos Humanos"; La segunda, an ms
importante, tiene que ver con el reconocimiento que realiza la Corte de las formas
tradicionales indgenas de propiedad, al afirmar que Estado de Nicaragua viol el
derecho de propiedad a la tierra y a los recursos naturales reconocidos en la
Constitucin nicaragense y en el artculo 21 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos y; por ltimo, la tercera tiene que ver con la imposicin que hace la
Corte al Estado de Nicaragua de tener que indemnizar a la comunidad por los daos
morales que haba sufrido como consecuencia de la falta de titulacin de su territorio,
basndose en el principio internacional de que todo Estado est obligado a reparar los
daos derivados del incumplimiento de sus obligaciones internacionales, y de tener que
pagar una suma en efectivo en concepto de los gastos judiciales que tuvo que hacer la
comunidad para poder llevar el caso ante la Comisin y Corte Interamericanas de
Derechos Humanos188.
Para Mikel Berraendo189, en su libro las Lecciones del caso Awas Tingni tres aos
despus de la sentencia de la Corte Interamericana, la sentencia hace mencin de tres
187
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni vs.
188
Berraendo Mickel. Lecciones del caso Awas Tingni tres aos despus de la sentencia de la Corte
Interamericana. Espaa. Flacso. 2004. Pgina 59 y 60.
189
Loc. cit.
73
cosas importante: La primera de ellas reconoce que el Estado de Nicaragua viol el
derecho de la comunidad indgena a una proteccin judicial efectiva, tal y como
reconoce el artculo 25 de la Convencin Americana de Derechos Humanos"; la
segunda, an ms importante, tiene que ver con el reconocimiento que realiza la Corte
de las formas tradicionales indgenas de propiedad, al afirmar que Estado de Nicaragua
viol el derecho de propiedad a la tierra y a los recursos naturales reconocidos en la
Constitucin nicaragense y en el artculo 21 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos y; por ltimo, la tercera tiene que ver con la imposicin que hace la
Corte al Estado de Nicaragua de tener que indemnizar a la comunidad por los daos
morales que haba sufrido como consecuencia de la falta de titulacin de su territorio,
basndose en el principio internacional de que todo Estado est obligado a reparar los
daos derivados del incumplimiento de sus obligaciones internacionales, y de tener que
pagar una suma en efectivo en concepto de los gastos judiciales que tuvo que hacer la
comunidad para poder llevar el caso ante la Comisin y Corte Interamericanas de
Derechos Humanos.
La aplicacin del litigio estratgico en el presente caso fue fundamental para que el
Estado de Nicaragua creara mecanismos de proteccin al derecho de propiedad, de
tierra y recursos naturales de la comunidad Awas Tingni. Y como bien se demostr en
el apartado anterior, fue un proceso largo que hasta hoy en da ha sido difcil que el
Estado de Nicaragua cumpla con lo establecido en la sentencia de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos.
Lo transcendental en la aplicacin del litigio estratgico en el caso, es que logra hacer

de manifiesto la realidad que viven a nivel latinoamericano los pueblos indgenas, la
falta de respeto a su derecho de tierra y propiedad; lo que invita no solo a Nicaragua
adoptar medidas que garanticen dichos derechos sino a todos los Estados que son
multitnicos y multiculturales.
74
a. Objeto del Litigio Estratgico
Nicaragua no contaba con una demarcacin territorial por la inexistencia de una ley que
promoviera las acciones pertinentes, referentes a establecer los lmites territoriales, y
que protegiera los derechos de tenencia y propiedad de los pueblos indgenas de su
tierra y recursos naturales. Por lo que el caso de Awas Tingni fue la oportunidad de
hacer visible la realidad y generar un cambio en el que fueran considerados y respetado
los derechos colectivos de las comunidades indgenas en Nicaragua.
El caso de Awas Tingni tuvo como finalidad la presentacin en el mbito nacional como
internacional la situacin que la comunidad se encontraba viviendo, y que exista la
necesidad del reconocimiento del derecho de propiedad de la comunidad indgena. Lo
anterior, se pudo llevar a cabo mediante la creacin de encuentros con otros pueblos
indgenas, en los cuales pudieron compartir sus experiencias e historias y la creacin
de campaas de conciencia internacional, en conjunto con organizaciones no
gubernamentales y otras organizaciones190.
Entre las estrategias que se pudieron identificar en la investigacin del caso se

encuentran la estrategia jurdica, comunicativa, social, financiera y poltica.
La estrategia jurdica en el caso de Awas Tingni se caracteriz por ser novedosa y

constante, como bien se describe en el aparatado de antecedentes, el caso tuvo un
proceso difcil, desde el primer recurso de amparo presentado por la comunidad,
seguido por otros dos recursos ms y simultneamente, con la peticin ante la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos; y sin embargo, ni las instancias
judiciales internas ni la apertura a trmite del caso por la Comisin Interamericana de
190
Universidad Nacional de Colombia. Colombia. S/A. Disponible en:
http://www.docentes.unal.edu.co/grnemogas/docs/6_Romanow_pr.pdf. Consultada el 22 de abril de 2013.
75
Derechos Humanos sirvieron para detener las concesiones otorgadas por el Estado de
Nicaragua.
Las acciones de dicha estrategia fueron enfocadas primero en agotar los recursos
internos, e intentar negociar con el estado de Nicaragua, hasta que la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos consider someterlo ante la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, debido que el Estado no daba cumplimiento a
las recomendaciones realizadas por sta.
Para Felipe Gmez, una de las acciones importante dentro de la estrategia jurdica fue
plantear el caso de la comunidad ante la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos y luego en la Corte Interamericana de Derechos Humanos 191, con el objetivo
de poder sentar un precedente que contribuyera a enriquecer el Derechos Internacional
de los Derechos Humanos de los pueblos indgenas tanto en el sistema interamericano
como en el sistema universal de proteccin de los derechos humanos.
En el estudio del caso se observ que la estrategia jurdica estuvo a acompaada de la

estrategia de comunicacin, ya que se trat de difundir los detalles del caso e influir
en la opinin de la sociedad, en la poltica nicaragense y en la opinin internacional, a
travs de las acciones realizadas192 como notas de prensa, artculos en los medios de
comunicacin, conferencias y talleres de sensibilizacin en la Universidad de las
Regiones Autnomas de la Costa Caribe Nicaragense, as como en la Universidad
Bluefields India & Caribbean University. El caso tambin fue conocido y mencionado por
el peridico New York Times Internacional.
La estrategia poltica consisti en influir y tratar de modificar la percepcin de la

sociedad nicaragense respecto de la Costa Caribe, y en especial respecto de los
pueblos indgenas que all habitaban193.
191
Gmez Isa, Felipe (Director) y otros. El caso Awas Tingni derechos humanos entre lo local y lo global. Espaa.
Deusto Digital Publicaciones. 2013. Pgina 105
192
Loc. cit.
193
Loc. cit.
76
La estrategia social fue encaminada a fortalecer la capacidad y el tejido comunitario,
segn Felipe Gmez Isa194 se brind un acompaamiento para que la comunidad se
sintiera identificada y motivada a continuar con el proceso, tambin se tuvo que
empoderar a la comunidad con capacitacin del sistema interamericano y sus derechos.
La estrategia financiera195 fue implementada con la ayuda del programa de Derechos

y Polticos Indgenas de la Universidad de Arizona, el financiamiento de la comunidad
fue gestionado por Indian Law Resource Center. En ese sentido, la estrategia fue que la
comunidad se hiciera responsable del pago de los servicios de la abogada local, lo que
contribuy a que la comunidad estuviera ms comprometida en llevar adelante el caso.
El apoyo que tuvo la comunidad de Awas Tingni de la Universidad de Arizona fue

fundamental en la asesora legal, el equipo jurdico estuvo liderado por James Anaya 196,
actualmente el relator especial de Naciones Unidas de los Pueblos Indgenas.
Se logr comprender la relacin que tiene las estrategias entre s, y que la unin de
todas es indispensable para el fortalecimiento del caso, en aras de alcanzar su objetivo.
c. Importancia del Litigio Estratgico
Para comprender en dnde radica la importancia del litigio estratgico se debe analizar
las consecuencias que conllev la sentencia emitida por la Corte Interamericana de
Derechos Humanos. Una de ellas fue la aprobacin una nueva ley de Demarcacin (la
Ley 445), esto demuestra que se cumple uno de los objetivos sealados en el captulo II
del litigio estratgico, ya que uno de los resultados trazados es generar polticas que
favorezcan a los pueblos indgenas en general y en este caso, la promulgacin de una
ley que haca falta para delimitar el territorio de las comunidades indgenas en
Nicaragua logra no solo beneficiar a la comunidad de Awas Tingni, sino a toda la
poblacin de Nicaragua.
194
Loc. cit.
195
Gmez Isa, Felipe (Director) y otros. Ibid., Pgina 163.
196
Universidad de Arizona. James Anaya. Estados Unidos. S/A. Disponible en: http://unsr.jamesanaya.org/esp/.
Consultado el 15 de septiembre de 2013.
77
Otra consecuencia que provoc la sentencia fue que internacionalmente el Estado de
Nicaragua recibiera ayuda tcnica y financiera. El Banco Mundial, a travs del Proyecto
de Ordenamiento de la Propiedad (PRODEP), apoy para consolidar el inters de
Managua por la demarcacin en la Costa, a travs de la promulgacin de la ley bajo el
respeto a los estndares internacionales en la materia197.
La sentencia del caso Awas Tingni tiene suma importancia para los pueblos indgenas
en toda Latinoamrica, ya que es sta es la primera sentencia emitida por un Tribunal
Internacional de Derechos Humanos que resuelve a favor de los pueblos indgenas;
representa un caso de jurisprudencia resuelto a la luz de las disposiciones de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, y que vincula a todos los Estados
que han ratificado la Convencin198. Evidentemente con esto se puede observar el
alcance que logr la utilizacin del litigio estratgico en el caso, (y como bien se
expres en el apartado de las estrategias), el decidir llevar a instancias internacionales
para que ste fuera resuelto promovi un beneficio mayor a dems comunidades
indgenas en Latinoamrica. En ese sentido, Ester Melba McLean Cornelio199,
perteneciente a la comunidad Mayagna (Awas Tingni), expres que el derecho de
propiedad comunal indgena tiene enormes repercusiones para el rgimen de tenencia
de la tierra en la Costa Atlntica de Nicaragua y, en general, para la proteccin de los
derechos indgenas en todo el continente americano.
El caso de Awas Tingni se considera un modelo exitoso de litigio estratgico ante las
ms altas instituciones nacionales. En ese sentido, el principal impacto del caso Awas
Tingni ha sido sin duda de carcter poltico, en la medida en que ha servido como
autoridad normativa de las reivindicaciones del movimiento indgena, particularmente en
197
Universidad de Arizona. Ester Melba McLean Cornelio. El caso Awas Tingni v. Nicaragua: Hacia el reconocimiento
de los derechos de propiedad comunal indgena en la Costa Atlntica. Estados Unidos. S/A. Disponible en:
http://www.law.arizona.edu/depts/iplp/advocacy/awastingni/documents/Melbaarticulo.pdf Consultado el 13 de mayo
de 2013.
198
Berraendo, Mickel. Ibid., Pgina 60.
199
de 2013.
78
Amrica Latina, en una cuestin tan trascendental como el de derechos sobre tierras,
territorios y recursos naturales. Y sobre todo se ha convertido en una fuente de
inspiracin para miles de comunidades y pueblos indgenas de todo el mundo, as como
a las organizaciones de la sociedad civil que les han apoyado durante dcadas, de la
posibilidad de que las violaciones de sus derechos sean, por fin, reconocidas y
reparadas, aunque la reparacin pueda ser a veces meramente simblica 200.
Vale la pena resaltar de lo anterior que, al igual que en el caso de la comunidad de Tres
Islas, este caso es un referente para las comunidades indgenas en la defensa de sus
derechos y que pueden ser reconocidos ante su participacin.
El presente caso ha sido ampliamente considerado por la comunidad de derechos, ya
no solo en el contexto de derechos indgenas, sino tambin en relacin con el medio
ambiente, el impacto de las empresas transnacionales sobre los derechos humanos, y
la dimensin inter-generacional de los derechos201. Esto es un gran resultado en el
caso Awas Tingni, ya que el impacto provocado a nivel internacional incita a un anlisis
en donde se ve la interrelacin de los derechos humanos, y genera un estudio y una
preocupacin por generar polticas diferentes de Estado.
A pesar de la importancia y los logros alcanzados con el presente caso, el Estado de

Nicaragua contina incumpliendo lo estipulado en la sentencia202, por lo que la
comunidad Awas Tingni y el Programa de Derechos y Polticas Indgenas de la
Universidad de Arizona crearon un boletn para informar a funcionarios del gobierno, la
sociedad civil nicaragense y miembros interesados de la comunidad internacional
sobre el estado de implementacin de la sentencia de la Corte Interamericana en el
caso Awas Tingni203.
200
Gmez Felipe (Director) y Otros. Ibid., Pgina 164.
201
Ibid., Pgina 165.
202
de 2013.
203
Universidad de Arizona. El caso de Awas tingni versus Nicaragua. Boletn informativo. Estados Unidos. S/A.
Disponible en: http://www.law.arizona.edu/depts/iplp/advocacy/awastingni/newsletter/newsletter.htm#objetivo.
Consultada 15 de septiembre de 2013.
79
El caso de la comunidad de Awas Tingni demuestra la importancia del litigio estratgico
a travs de la incidencia jurdico-institucional en cuanto que marca un precedente
jurisprudencial a nivel nacional como internacional, y crea una nueva legislacin
nacional nicaragense que provee herramientas para la exigibilidad de estos derechos
por parte de las comunidades indgenas.
3.3. Caso Mini Numa
El presente caso difiere a los anteriores en cuanto al derecho humano violentado, ya

que la comunidad Mini Numa busca el respeto al derecho de salud. Su pretensin
comunitaria logra tener un resultado garantista a su derecho a la salud y dentro de
dicha proteccin fue fundamental el respeto al derecho de la igualdad.
La participacin de la comunidad favoreci la aplicacin del litigio estratgico, y este

caso es un ejemplo fundamental del empoderamiento de la poblacin en la lucha y
reconocimiento de un derecho que les asiste.
3.3.1. Antecedentes
La comunidad Mini Numa est integrada por el grupo tnico NaSavi, ubicada en el
municipio de Metlatnoc, del Estado de Guerrero, Mxico. El Estado de Guerrero de
Mxico se ha caracterizado por ser uno de los tres estados ms pobres del pas, segn
el Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD), la Montaa de
Guerrero es una de las regiones de mayor pobreza en el mundo. El nivel de desarrollo
de los municipios de Metlatnoc y Cochoapa El Grande se compara con el de Kenia y
Malawi en el continente africano204.
Por lo que denota que Mini Numa es una de aquellas comunidades mexicanas que
viven en pobreza extrema, con poco acceso a servicios pblicos y con una
discriminacin sistmica.
204
Crnica. Snchez Alejandro. En Metlatnoc, el municipio ms pobre del pas, el mdico slo receta t de limn.
Mxico.2005.Disponible en: http://www.cronica.com.mx/notas/2005/161395.html. Consultado el 15 de mayo 2013.
80
En ese contexto, la comunidad de Mini Numa careca de acceso a la salud pblica, no
contaba con una clnica mdica cercana con personal capacitado y mucho menos con
provisiones bsicas de medicina. Era tal la gravedad, que en el ao 2004 se produjo la
muerte de 6 personas (4 nios, un joven y un adulto), ocasionada por enfermedades
gastrointestinales de tipo infeccioso provocadas por parsitos y desnutricin,
evidentemente enfermedades que pudieron ser evitadas con el acceso a una atencin
mdica bsica205.
La comunidad de Mini Numa al verse tan afectada por la falta de salud, present en ese
ao, ante las autoridades de salud, una solicitud para contar con un tcnico de atencin
primaria que pudiera diagnosticar y atender las enfermedades que padeca la
comunidad. Hasta el ao 2005206 la Secretara de Salud del Estado de Guerrero
contest que le resultaba imposible enviar un mdico debido a que en esa zona no
exista un centro hospitalario.
La comunidad ante su necesidad se organiz para recolectar dinero y construir un

puesto de salud donde pudiera estar el mdico, pero no obtuvo respuesta por parte de
las autoridades en cuanto a proveerles personal y medicamentos, quienes
argumentaban que no contaban con recursos para responder a dicha solicitud.
En mayo de 2007, las autoridades de la comunidad volvieron a realizar la misma

solicitud, y la respuesta obtenida por el Secretario de Salud fue que para la Secretara
de Salud resultaba imposible atender a la peticin debido a que los lineamientos
establecidos en el modelo integrador de atencin a la salud no permitan la construccin
de un centro hospitalario en aquella localidad207. Su justificacin era que para construir
un centro de salud, la localidad sede deba contar con una poblacin de dos mil
quinientos a tres mil habitantes por ncleo bsico, a una distancia de quince kilmetros
205
Gutirrez Rivas, Rodrigo y Aline, Rivera Maldonado. El Caso MININUMA Litigio Estratgico para la
justiciabilidad de los derechos sociales y la no discriminacin. Revista de la Facultad de Derecho de Mxico. Nmero
251. Mxico. Enero- Junio 2009. Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autctona de
Mxico. Pgina 96.
206
Ibid., Pgina 97.
207
Gutirrez Rivas, Rodrigo y Aline, Rivera Maldonado. Op. cit., Pgina 97.
81
y un tiempo de treinta minutos de recorrido, al Centro de Salud ms cercano; y en razn
de que la comunidad de Mini Numa, tiene una poblacin de doscientos setenta y un
habitantes, stos son atendidos por el centro de salud de Metlatnoc, Guerrero, que se
encuentra a una distancia de cuatro kilmetros y un tiempo de recorrido de sesenta
minutos208.
La comunidad, molesta por la respuesta del Secretario, present ante la Comisin de

Defensa de los Derechos Humanos del Estado de Guerrero su queja solicitando
medidas cautelares por la violacin de su derecho de salud, a la vida, a la
discriminacin y al desarrollo, por parte del gobernador y la Secretara de Salud.
En septiembre de 2007, la Comisin de Defensa de los Derechos Humanos del Estado

de Guerrero otorg las medidas cautelares a Mini Numa y exhort al gobierno del
Estado que adoptara todas las medidas administrativas, legislativas y de cualquier
ndole, necesarias para salvaguardar la vida y la salud de la poblacin de Mini
Numa209.
Como resultado de las medidas cautelares solicitadas por la Comisin de Defensa de

los Derechos Humanos, el Secretario de Salud implement que el personal del centro
de salud de Metlatnoc extendiera su horario para atender por ms tiempo, que un
comisado ayudara permanentemente para atender la comunidad y orden el
abastecimiento de medicamentos en el Centro de Salud, accin que no tuvo mucho
seguimiento.
El 9 de noviembre de 2007, la comunidad, con ayuda del Centro de Derechos Humanos

de la Montaa Tlachinollan, interpuso una demanda de amparo indirecto solicitando la
proteccin colectiva de su derecho a la salud, por la violacin del artculo 4 de la
Constitucin Poltica de Mxico que establece que toda persona tiene derecho a la
208
Centro Latinoamericano de Derechos Humanos. La proteccin judicial del derecho a la salud del amparo
mexicano. Anlisis del Caso Mini Numa. Mxico. 2012. Disponible en: http://www.cladh.org/wp-
content/uploads/2012/07/a1-n1-2011-cas02.pdf. Consultado el 20 de mayo de 2013.
209
Barrera Hernndez, Abel (Director) y otros. Guerrero: Donde se castiga la pobreza y se criminaliza la protesta.
XIVL INFORME. Mxico. Centro de Derechos Humanos Tlachinollan, 2009. Pgina 154
82
proteccin de la salud. La ley definir las bases y modalidades para el acceso a los
servicios de salud y establecer la concurrencia de la Federacin y las entidades
federativas en materia de salubridad general, conforme a lo que dispone la fraccin XVI
del artculo 73 de sta Constitucin ()210.
El 11 de julio del 2008, el juez Sptimo del Distrito emiti la sentencia en la que
concedi la proteccin del derecho de salud a la comunidad, y estableci que se le
proporcionar a la casa de salud de Mini Numa, los elementos bsicos o necesarios
para su buen funcionamiento (acondicionamiento, mobiliario y medicamentos
adecuados); asimismo, se cumpliera con la cartera de servicios atinentes de acuerdo
con el Modelo Integrado de Atencin a la Salud (MIDAS); y era necesario que se
contara con el inmueble adecuado para que funcionara realmente como centro de
salud; para que las autoridades sanitarias primarias de Guerrero no pudieran alegar
falta de presupuesto, pues se trataba de un motivo injustificable para cumplir con un
imperativo constitucional211.
La sentencia demostr que la Secretara de Salud de Mini Numa violent el derecho a

la salud que tiene toda persona y sobre todo la colectividad, en cuanto que es
obligacin del Estado realizar acciones que garanticen el bienestar fsico y mental de
los ciudadanos mexicanos. Asimismo, reconoci y aplic otras disposiciones de
instrumentos internacionales de proteccin de derechos humanos como la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos, el Pacto internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, la Convencin Interamericana de Derechos Humanos y el
Convenio sobre los Derechos del Nio.
Dentro de lo considerado por el Juez Sptimo, y de importancia es cuanto a lo referido

sobre el principio de igualdad y no discriminacin sobre el derecho de salud, estableci
que ste derecho fundamental implica obligaciones para los poderes pblicos y que se
210
Asamblea Nacional Constituyente. Constitucin Poltica de la Repblica de Mxico.
211
Barrera Hernndez, Abel (Director) y otros. Ibid., Pgina155.
83
relaciona de forma estrecha con el principio de igualdad212. Y que el sistema de
prestaciones de dicho derecho deriva de tres caractersticas que son la universalidad,
la equidad y la calidad213. La universalidad corresponde al carcter de derecho
fundamental de proteccin a la salud, como su asignacin a toda persona. La equidad
implica que los servicios sanitarios pblicos sean financiados principalmente por los
impuestos y no por el pago de cuotas de sus usuarios, salvo de aquellos que tengan
capacidad econmica suficiente; con ello se busca evitar las discriminaciones en el
acceso, as como la consecucin por ese medio del mandato de redistribucin del
ingreso y la riqueza previsto en el normativo 25 de la propia Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos; la no discriminacin en materia de derechos sociales, se
encuentra explcitamente recogida en el pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, aprobado por la Cmara de Senadores del Congreso de la
Unin214.
Finalmente, la calidad es un requisito no solamente de la existencia misma del sistema

comprendido globalmente (dado que no sirve de nada un sistema sanitario que opera
en psimas condiciones de calidad, lo que puede llevar incluso no a la proteccin de la
salud, sino a su empeoramiento), sino tambin de igualdad entre quienes acceden a los
servicios pblicos de salud y de quienes lo hacen en servicios privados. Al igual que el
resto de los derechos sociales, el desarrollo al derecho de proteccin de la salud corre
paralelo a la fortaleza de los poderes pblicos; empero, ello no significa que el Estado
pueda alegar motivos no justificados, como escasez presupuestal, para dejar de cumplir
con sus obligaciones constitucionales215.
Por lo que se aduce que la sentencia del presente caso rompe con muchos de los
prejuicios y mitos que en Mxico giraban alrededor de la exigibilidad de los derechos
colectivos y asume una posicin garantista de los mismos.
212
Gutirrez Rivas, Rodrigo y Pedro, Salazar Ugarte. Igualdad, no discriminacin y derechos sociales una vinculacin
virtuosa. Mxico. Consejo Nacional para Prevenir la Discriminacin. 2011. Pgina 101.
213
Gutirrez Rivas, Rodrigo y Pedro, Salazar Ugarte. Ibid., Pgina 98 y 99.
214
Loc.cit.
215
Gutirrez Rivas, Rodrigo y Pedro, Salazar Ugarte. Op.cit., Pgina 99.
84
En este apartado se desarrolla de qu manera la aplicacin del litigio estratgico en el

caso llega a generar un cambio en Mxico en la forma de pensar de los operadores de
justicia y la posibilidad de exigir un derecho en colectividad.
a. Objetivo de la aplicacin del Litigio Estratgico
Una de las finalidades de este caso en particular era hacer valer los derechos
econmicos, sociales y culturales de los pueblos indgenas, ya que las condiciones de
proteccin efectiva de estos derechos an eran complicadas dentro del sistema jurdico
mexicano. Los operadores de justicia continuaban con una forma jurdica tradicional de
actuar, lo que era considerada poco reflexiva y que no atenda a la realidad de los
pueblos indgenas.
A travs del caso de Mini Numa se consider la posibilidad de hacer visible la realidad
de pobreza, discriminacin y violacin de derechos sociales que enfrenten los pueblos
indgenas en el Estado de Guerrero Mxico, por lo tanto el presente caso fue una
El presente anlisis de clasificacin de las estrategias fue realizado por la autora del
presente trabajo con la finalidad de evidenciar las acciones realizadas en el proceso
caso para el logro de sus objetivos.
Segn menciona Magdalena Cervantes216, la defensa legal del caso Mini Numa se
desarroll paralelamente a una serie de estrategias sociales y polticas que jugaron un
papel determinante en la exigibilidad del derecho de acceso a la salud; actividades
216
Alcayde Cervantes, Magdalena. Las estrategias sociales en la exigibilidad de los derechos sociales: el caso Mini
Numa. Mxico. 2010. Tesis de Grado de Maestra en Derechos Humanos y Democracia. Facultad Latinoamericana
de Ciencias Sociales Mxico. Pgina 82.
85
como la organizacin social, la construccin de alianzas sociales y el posicionamiento
del caso en los medios de comunicacin.
Un rasgo importante en el presente caso es que la comunidad tuvo un potencial

organizativo, antes que de que la comunidad solicitara ayuda a diferentes
organizaciones, sta ya estaba organizada y haba comenzado a exigir a travs de sus
representantes su derecho a la salud a las autoridades estatales.
Claudia Ordoez217, citada por Magdalena Cervantes, fue asesora jurdica del Centro
de Derechos Humanos de la Montaa Tlachinollan, quien asesor el presente caso,
mencion que la comunidad se acerc a dicho centro a finales del mes de mayo del ao
2007, despus de una serie de acciones ya realizadas por parte de la misma
comunidad, y que como factor importante se observ que la comunidad se encontraba
muy abierta en depositar su confianza en la organizacin para una orientacin jurdica,
ya que solos no lograran tener respuesta.
La estrategia jurdica fue construida junto con las autoridades de la comunidad, se les
requiri el involucramiento y participacin en la elaboracin de la demanda y toda
accin legal. La comunidad apoy218 para la documentacin de las muertes,
presentacin de las pruebas, para la elaboracin de un video sobre condiciones de
acceso a la salud, que fuera al juzgado a dar testimonios, que se involucrara en las
actuaciones del proceso jurdico.
Dicha estrategia estuvo relacionada con la estrategia social, las cuales brindaron
acompaamiento para instruir a la comunidad que no slo era una necesidad colectiva
la que ellos presentaban, sino que era un derecho y un deber del Estado brindarles el
derecho a la salud. Por lo que el Centro de Tlachinollan les dio ciertos elementos que
fortaleca el discurso y la demanda de la comunidad, y que sta sintiera un respaldo
legal.
217
Alcayde Cervantes, Magdalena. Ibid., Pgina 89.
218
Ibid. Pgina 118.
86
Otra accin realizada como estrategia social219 fue preparar a la comunidad a travs
de un proceso pedaggico, que como objetivo tena ensear y sensibilizar a la
comunidad sobre sus condiciones de salud, el alcance del derecho de salud desde el
marco legal e internacional y derechos humanos, tambin incluir dentro de su lenguaje
la palabra derecho, ya que por ser una comunidad monolinge no era una palabra
incluida en su lenguaje; de alguna manera la estrategia social influy en combinar la
concepcin de derecho de la comunidad con la del sistema oficial.
La estrategia poltica se trabaj mediante acercamientos con diferentes autoridades,

instituciones, organizaciones para darles a conocer la realidad que se encontraba
viviendo la comunidad y cules eran sus necesidades.
Como menciona Magdalena Cervantes220, La articulacin con organizaciones no

gubernamentales locales, estatales, nacionales e internacionales, as como con
diputados locales tuvo dos finalidades. La primera: generar alianzas tanto con actores
sociales como polticos que pudieran incidir y generar presin para que las autoridades
sanitarias garantizaran el derecho de acceso a la salud. Y la segunda crearle al juez a
cargo de la demanda de amparo un contexto de exigencia para que emitiera una
sentencia favorable a la garanta del derecho de acceso a la salud.
Las acciones221 realizadas en la presente estrategias fueron las siguientes:

a. Se present un escrito al Gobernador del Estado de Guerrero, con copia al
Presidente Felipe Caldern sobre su circunstancia, la finalidad era ejercer ms presin
en las autoridades; lo cual se tuvo como resultado que la Secretara de Salud
comenzara a acudir de manera espordica a vacunar nios en Metlnoc.
b. Se realiz una campaa de envo de cartas de apoyo, a organizaciones no

gubernamentales, acadmicos, ciudadanos, al juez Sptimo de Distrito, con el objeto de
llegar a un consenso y obtener solidaridad con la peticin hecha a la comunidad;
219
Loc. cit.
220
221
Ibid., Pgina 112.
87
adems, se necesitaba tener ms respaldo social al momento de tener una sentencia
en la que se obligara a las autoridades sanitaras a garantizar el acceso a la salud a los
habitantes de dicha localidad.
Dentro de esta accin, se tuvo respuesta ante una carta enviada que motiv el apoyo
de la presidenta de la Comisin de Derechos Humanos, en el cual en una conferencia
de prensa junto con las autoridades de las comunidad Mini Numa, seal en unirse a la
causa en exigir a la Secretara de Salud del Estado de Guerrero para que explicara las
deficiencias de los servicios, e interrogarlo sobre las alternativas de solucin de la
situacin.
Tambin se tuvo respuestas de apoyo de varias organizaciones no gubernamentales

como Rancho ecolgico Pilcaya, Comit de Defensa Grutas de Cacahumilpa, La Forja
Taxquea, Comisin Independiente de Derechos Humanos de Morelos, Instituto
Mexicano para el Desarrollo Comunitario, Organizacin Indignacin, Promocin y
Defensa de Derechos Humanos, entre otras.
c. Se observ que parte de la estrategia poltica fue analizar los argumentos y las
respuestas legales que brindaban a las autoridades del Estado de Guerrero frente a las
acciones que se realizaban, y de esa manera poder provocar un debate entre la
sociedad y generara presin a travs de los medios de comunicacin.
d. Se hizo de conocimiento en la visita que oportunamente realiz la Alta Comisionada

para los Derechos Humanos de la Naciones Unidad en Mxico sobre la situacin en la
que se encontraba la comunidad (quienes se encargaron de dicha accin fueron
organizaciones no gubernamentales). Por lo que dicha accin promovi que el caso
fuera conocido en instancias internaciones, con el objetivo que la Alta Comisionada de
Derechos Humanos hiciera un llamado al gobierno federal y estatal mexicano para que
ste cumpliera con sus obligaciones.
88
La estrategia de comunicacin222 fue impulsada desde el Centro de Derechos
Humanos de la Montaa Tlachinollan, con la finalidad de mantener a la poblacin
informada del caso e ir generando una opinin favorable a la garanta del derecho de
acceso a la salud para la comunidad.
Segn Magdalena Cervantes223 el posicionamiento de medios en el proceso se bas en

los siguientes aspectos:
a. En una intensa presencia meditica en medios impresos locales, nacionales, durante

el perodo de la presentacin de la demanda de amparo hasta la emisin de la
sentencia.
b. Se gener ruedas y boletines de prensa para brindar un seguimiento del caso e
informar a la poblacin.
c. Se involucr editorialistas y lderes de opinin que dieran presencia al caso y se
pronunciaran sobre mismo.
d. Se organiz entrevistas a las autoridades de Mini Numa, en medios impresos,
radiofnicos y electrnicos con la idea de informar a la poblacin desde la perspectiva
de los propios sujetos involucrados.
e. Se hizo una campaa meditica en la etapa de la presentacin de amparo y previa a
la emisin de la sentencia, en medios impresos locales en el Diario de Guerrero, en el
Sur de Guerrero, en la Jornada de Guerrero y en peridicos nacionales como la
Reforma y Jornada.
Todo lo anterior, se realiz con el objetivo de dar conocer a la comunidad y la falta de

acceso al derecho de salud, brindar datos estadsticos representativos de la realidad
que enfrentaba Mini Numa.
Es importante mencionar que la estrategia de comunicacin toma forma de lo que

acontece en el caso, un ejemplo de esto fue que se necesit brindar acompaamiento
meditico a la presentacin del amparo contra las autoridades del Estado de Guerrero,
222
223
Loc. cit.
89
como se hizo referencia en los antecedentes del caso, ya que el presidente de Mxico
visit Metlatnoc, y reunido con los indgenas haba prometido el servicio mdico
permanente para ese municipio. La necesidad de dicha cobertura fue en cuanto a que
la declaracin realizada por el presidente fue contradictoria con respecto a lo expresado
por la Secretara de Salud que haba mencionado que la comunidad de Mini Numa no
cumpla con los requisitos para tener un centro de salud.
La idea, al existir este choque de argumentos, era planificar una estrategia de

comunicacin que demostrara, que era un capricho de la autoridad sanitaria el no
brindar acceso a la salud, y que no era vlido el argumento de justificacin que el
Estado no cuenta con recursos para garantizar los derechos sociales, y lo que
realmente tena lugar era la falta de inters de las autoridades, que hasta verse
obligados decidieron actuar.
La estrategia financiera se llev a cabo con la ayuda del Centro de Derechos

Humanos Tlachinollan, quienes apoyaron a la comunidad en la planificacin del litigio y
econmicamente.
En sntesis, los resultados a que se llegaron en este caso se debieron a todo un largo y
complejo trabajo de organizacin comunitaria, de vinculacin con organizaciones y
redes de la sociedad civil, de presin poltica sobre las distintas instancias estatales as
como de difusin de la problemtica a travs de medios de comunicacin. De no
haberse construido con base en todo lo anterior, este caso probablemente no habra
podido obtener los logros sealados224.
Se puede resaltar que la estrategia de comunicacin y poltica tuvieron suma

importancia en el presente caso y fueron claves para resaltar el incumplimiento por
parte del Estado con respecto a los derechos colectivos, ya que ste no contaba con
fundamento para justificar su no cumplimiento.
224
Gutirrez Rivas Rodrigo. Pedro Salazar Ugarte. Ibid., Pgina 102.
90
Para la comunidad de Mini Numa el presente caso representa su esfuerzo y trabajo, ya

que implic unirse y organizarse para hacer valer su derecho colectivamente. Lo que
significa un gran logro para las comunidades indgenas que viven en una situacin de
pobreza y discriminacin, que por su condicin pareciera y se pensara imposible su
participacin dentro del pas que se encuentren. Por lo que el caso de la comunidad de
Mini Numa siembra el precedente que la unin de toda la comunidad puede generar un
cambio con su participacin.
Rodrigo Gutirrez Rivas y Aline Rivera Maldonado en su estudio del Instituto de

investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico denominado
El caso de Mini Numa: Un Litigio estratgico para la justiciabilidad de los derechos
sociales y la no discriminacin en Mxico, mencionan que el xito del caso dependi
de la organizacin y movilizacin que tuvo la comunidad desde 2003 al 2007, lo que
logr la reivindicacin de su derecho a la salud mediante una sentencia favorable. El
resultado obtenido logra dejar un precedente en materia de derechos sociales de los
pueblos indgenas porque ayud a que este tipo de derechos puedan exigirse.
Parte de lo fundamental, y que hizo que la comunidad tuviera xito en su resultado, es

que se pudo hacer notar la problemtica de la realidad de la comunidad, a travs de los
medios de comunicacin del mbito estatal, nacional e internacional, que permitieron
que las autoridades del Estado de Guerrero recapacitaran de la situacin. Lo cual para
la aplicacin del litigio estrategia segn lo comentado en el captulo II es fundamental lo
antes dicho ya que logra tener un mapa de la situacin del caso para saber cmo ir
manejando mediticamente.
En cuanto a lo anterior, se toma en cuenta que en Mxico el juicio de amparo, en

principio, no puede ser interpuesto en defensa de intereses colectivos, y que la
trascendencia de la sentencia emitida por el Juez tuvo un efecto generalizado, con
consecuencias para todas las personas pertenecientes a la comunidad Mini Numa y al
91
Municipio de Metlatnoc225, lo que ayuda a futuras demandas de amparo con una
posible incidencia colectiva, ya que gener un avance contra el paradigma
predominante sobre los derechos sociales en Mxico. Esto demuestra la importancia
que tuvo la aplicacin del litigio estratgico en el caso ya que su resultado va ms all
de la sentencia favorable, y logra un resultado a favor al inters social.
A pesar que la sentencia se emiti en el ao 2008, el Estado de Mxico ha cumplido de

una forma lenta y limitada con lo establecido en la sentencia; esto lleva al anlisis que
pese a la existencia de una sentencia como la que se dict en el presente caso, al no
cumplirse contina el Estado violentando los derechos fundamentales de toda la
comunidad. Ya que existe un reconocimiento expreso por parte del Estado de dicha
vulneracin, y an reconociendo su responsabilidad como Estado, las autoridades
competentes no atienden a dicho mandato de reparacin del dao, y siguen dejando a
las vctimas en un absoluto estado de indefensin y la orilla a buscar otras vas para
reivindicar sus derechos226.
3. 4. Caso Juana Mndez Rodrguez
El presente caso ejemplifica la discriminacin y los vejmenes que sufren las mujeres,
sobre todo indgenas, detenidas por la supuesta comisin de un delito; una
problemtica que se ha desarrollado por varios aos en Guatemala y que ha puesto de
manifest la situacin de vulnerabilidad en la que se encuentran dichas mujeres.
3.4.1 Antecedentes
La seora Juana Mndez Rodrguez es una mujer indgena guatemalteca perteneciente

a la etnia maya Kiche, originaria del municipio de Uspantn, del departamento de
Quich, Guatemala, casada, con once hijos, nicamente domina el idioma quich y vive
en condiciones precarias.
225
Gutirrez Rivas Rodrigo y Pedro Salazar Ugarte. Ibid., Pgina 102.
226
Ibid., Pgina 33.
92
El caso inici en el mes de diciembre 2004227 cuando Juana fue detenida por agentes
de la Polica Nacional Civil sin existir una investigacin previa y orden judicial, la causa
de su detencin se debi a la supuesta existencia de una plantacin de amapola y
marihuana cerca de la casa en donde resida. Al momento de su detencin fue llevada
a Chimaltenango y hasta el 15 de enero de 2005 fue trasladada al municipio de Nebaj,
departamento de Quich, para que prestara su primera declaracin ante un juez
competente.
Al llegar fue ingresada a las instalaciones de la sub-estacin policial del municipio de

Nebaj, fue esposada a los barrotes de la celda para hombres. Alrededor de la
medianoche y, en el transcurso de la madrugada fue objeto de vejmenes por personal
policial en funciones que se encontraba bajo efectos del alcohol: fue ingresada a un
cuarto que serva de oficina, donde le tiraron un colchn, y posteriormente fue obligada
a desnudarse, fue objeto de insultos verbales que denigraron su dignidad como mujer,
fue vejada sexualmente, y obligada bajo amenazas de muerte a caminar por las
instalaciones desnuda y a baarse para borrar las evidencias del abuso228.
La audiencia se llev a cabo el 17 de enero del 2005229, en donde Juana Mndez

expuso ante el juez competente lo sucedido, en consecuencia el Juez procedi a que
se realizara un reconocimiento mdico, el cual fue practicado por una persona que no
tena experiencia y no cumpla con los protocolos mdicos para la realizacin del
mismo.
Ese mismo ao, el Instituto de Estudios Comparados en Ciencias Penales se

encontraba investigando sobre las Cifras de Impunidad del Crimen Policial contra las
Mujeres, por lo que al tener conocimiento del caso una de las asesoras decidi
apoyarle y darle seguimiento.
227
Gaviola Artigas Edda (Sistematizadora). Solo se hizo justicia El caso de Juana Mndez Rodrguez v/s El agente
de la Polica Nacional Civil: Antonio Rutilo Matas Lpez. Informe de Sistematizacin. Guatemala. 2008. Pgina 23
228
Loc. cit.
229
Ibid., Pgina 32.
93
Segn lo sealado por la Coordinadora del programa de investigacin el presente caso
reuna todas las caractersticas para transformarse en un caso paradigmtico: Tena el
perfil de lo que se vena trabajando a partir de las investigaciones, mujer abusada en
una comisara, sin control. El perfil de doa Juana concentraba altos niveles de
vulnerabilidad, como vctima: indgena, monolinge, del rea rural () 230.
Con el apoyo de la institucin antes mencionada se procedi agotar primero la fase

administrativa, por lo que se inici el procedimiento disciplinario administrativo ante la
Oficina de Responsabilidad Procesal Profesional, en contra de los agentes: Nery
Osberto Aldana Rodrguez, Gilberto Waldemar Pereira, Nicolas Rodrguez Macario,
Roberto Ignacio Aceytuno, Lzaro Dubn Cana y Antonio Rutilo Matas Lpez.
Segn el Instituto de Estudios Comparados en Ciencias Penales, en esa fase existi

obstruccin por partes de las autoridades en la recabacin de pruebas231, ya que no se
lograban identificar con exactitud los hechos ocurridos. Aunado a ello, el Instituto
coment que existi un retardo de diecisis meses232 para que se dictara la resolucin
por parte de la Oficina de Responsabilidad Procesal Profesional, con la cual se
destituy de sus funciones a Antonio Rutilo Matas Lpez y Nery Osberto Aldana
Rodrguez, a quienes la seora Juana Mndez haba reconocido como agresores.
Al terminar la fase administrativa, se procedi con un proceso penal, en el cual el

Instituto de Estudios Comparados en Ciencias Penales233 se constituy como
querellante adhesivo, y acompa en todo momento al Ministerio Pblico para
fortalecer el la acusacin en el proceso. Tambin se cont con la ayuda internacional de
la Coordinacin del Acompaamiento Internacional de Guatemala CAIG- a travs del
equipo llamado ACOAGUATE234.
230
Gaviola Artigas Edda (Sistematizadora).Ibid., Pgina 36.
231
Ibid., Pgina 37.
232
Ibid., Pgina 39.
233
El peridico. Tecum Hctor Javiere. Condena de ex polica un triunfo a favor y seguridad de las mujeres.
Guatemala. 2008. Disponible en: http://www.elperiodico.com.gt/es/20080422/pais/53149/. Consultado el 11 de junio
de 2013.
234
Acoguate. S/A. El caso de Juana Mndez. Guatemala. 2008. Disponible en:
http://acoguate.blogspot.com/2008/03/caso-juana-mendez-rodrguez.html.. Consultado el 11 de junio de 2013.
94
Es importante resaltar que el equipo tuvo muchas amenazas, por lo que el Instituto de
Estudios Comparados en Ciencias Penales de Guatemala, como parte de su estrategia
de seguridad, solicit ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos medidas
cautelares por las amenazas que estaban recibiendo, en las cuales, el 28 de junio del
2007235, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos solicit al Estado de
Guatemala que adoptara las medidas necesarias para garantizar la vida e integridad
fsica de la seora Juana Mndez Rodrguez y su familia, as como el agente de la
Polica Nacional Civil, Lzaro Dubn Cano, en su calidad de testigo, y que concertara
medidas a adoptarse con los beneficiarios y los peticionarios.
El 18 de febrero 2008236, el Tribunal de Sentencia Penal, Narcoactividad y Delitos

contra el Ambiente del departamento de Quich dict sentencia, en la cual conden a
Antonio Rutilo Matas Lpez por el delito de violacin con agravacin de la pena y
abuso de autoridad, en el que se le impuso por el concurso de delitos la pena de quince
aos de prisin, ms la tercera parte por lo tanto veinte aos de prisin inconmutables.
La aplicacin del litigio estratgico en el caso contribuy a poner de manifiesto la

vulneracin que se encuentran las mujeres al ser detenidas, y pensar de qu manera
cambiar las estructuras que las ponen en desventajas. Asimismo fue importante sealar
que para este caso la participacin y la fortaleza que mostr Juana Mndez durante
todo el proceso fue trascendental para obtener resultados.
La aplicacin del litigio estratgico en el caso contribuy a poner de manifiesto la

vulneracin que se encuentran las mujeres al ser detenidas, y pensar de qu manera
cambiar las estructuras que las ponen en desventaja. Tambin es importante sealar
235
Comisin Presidencial Coordinadora de la Poltica del Ejecutivo en materia de Derechos Humanos COPREDEH-.
Informe del Estado de Guatemala al Comit Contra la Tortura del Sistema de Naciones Unidas, en respuesta a una
solicitud de ampliacin de informacin para valorar los avances en las recomendaciones hechas en 2006. 1 de junio
2009. Pgina 14.
236
Derechos Humanos. Instituto de Estudios Comparados en Ciencias Penales de Guatemala. Programa Justicia
Penal y Gnero. Guatemala. S/A. Disponible en: http://www.derechos.org/nizkor/guatemala/doc/rutilo.html.
Consultado el da 7 de junio 2013.
95
que para este caso la participacin y la fortaleza que mostr Juana Mndez durante
todo el proceso fue trascendental para obtener resultados.
a. Objetivo del Litigio Estratgico
La aplicacin del litigio estratgico en este caso paradigmtico parti de la realidad que
presenta Guatemala en cuanto a la violencia sexual por desigualdad de mujeres y
hombres.
Se observ que los vejmenes sufridos por las mujeres privadas de libertad era una
prctica masiva, sistemtica y planificada como poltica contrainsurgente del Estado 237
en la poca del Conflicto Armando Interno, con el objetivo de la degradacin de las
mujeres y lograr el sometimiento de las comunidades indgenas, por lo tanto este caso
presentaba dicha realidad, en el pensamiento de los operadores del sistema de justicia.
En ese sentido, como fue mencionado en el apartado de los antecedentes, el presente
caso reuna todas las caractersticas necesarias para ser paradigmtico, en l se poda
desmantelar y evitar que las autoridades judiciales, de administracin penitenciaria y
fuerzas de seguridad, cometieran torturas o vejmenes, en atencin a que el objetivo
del litigio estratgico es cambiar estructuras estatales de mala prctica. En
consecuencia el proceso del caso era desafiar al sistema y romper la impunidad en
cuanto al abuso de poder por parte de las autoridades penitenciarias y evitar la
violencia sexual contra mujeres privadas de libertad, a travs de mejorar las
condiciones carcelarias de mujeres en situacin de vulnerabilidad, en el caso de las
mujeres indgenas y las mujeres que padecen enfermedades crnicas o terminales.
Se pudo obtener las diferentes estrategias utilizadas en el caso, mediante el informe de

sistematizacin realizado por el Instituto de Estudios Comparados en Ciencias Penales
237
Rompiendo el Silencio. Justicia para las mujeres vctimas de violencia sexual durante el conflicto armado en
Guatemala. Consorcio Actoras de Cambio e Instituto de Estudios Comparados en Ciencias Penales de Guatemala.
Guatemala. 2006. Pgina 16.
96
de Guatemala, el cual tiene contemplado las estrategias jurdica, poltica, psicosocial,
comunicacional, financiamiento y de seguridad.
El manual de sistematizacin menciona que la aplicacin del litigio estratgico se bas

en cuatro aspectos relevantes238: a. en la proteccin y seguridad institucional, hacia las
personas que trabajaron directamente en el caso judicial, testigos y aliados de otras
organizaciones que se vieron afectadas por una oleada de amenazas e intimidaciones
(estrategia de seguridad); b. el acompaamiento psicosocial a doa Juana Mndez y al
equipo jurdico involucrado en el proceso (estrategia psicolgica); c. el desarrollar
alianzas polticas que acuerparan el proceso judicial (estrategia poltica) y; d. en la
incidencia dirigida a los medios de comunicacin tendientes a visibilizar e informar del
proceso (estrategia de comunicacin).
La creacin de la estrategia jurdica se bas en el proceso penal en reconstruir los

hechos, saber cul era la estructura interna, fsica y de funcionamiento de la
Subestacin de la Polica Nacional Civil de Nebaj; en pensar de qu manera aprovechar
y preparar la prueba que se tena, un ejemplo de ello era ver si se poda revertir alguna
prueba ya recabada como el informe mdico forense, con la intencin que se pudiera
acreditar el dao psicolgico de la vctima producto de la violacin y que aportara
credibilidad en Juana Mndez; as tambin en la preparacin de testigos.
Segn el informe de sistematizacin realizado por el Instituto de Estudios Comparados

en Ciencias Penales de Guatemala, la estrategia de reconstruir los hechos fue un
proceso complicado ya que oper todo un encubrimiento estatal para la recabacin de
pruebas durante la investigacin. As tambin, existi alteracin en documentos, y la
investigacin realizada en la fase administrativa tuvo con muchos errores y estuvo
archivada por varios meses.
El trabajo jurdico en dicha fase administrativa segn lo mencionado por la institucin

antes dicha, fue importante porque se obtuvo una resolucin favorable en la cual se
238
Gaviola Artigas Edda (Sistematizadora). Ibid., Pgina 64.
97
determinaba que existan indicios suficientes que determinara la responsabilidad de los
dos agentes de la Polica Nacional Civil e iniciar investigaciones correspondientes a
dems implicados que llevara un proceso penal.
En la fase judicial algunas de las acciones realizadas en la estrategia jurdica fueron239:
a. La recabacin de pruebas para la reconstruccin de hechos como querellantes

adhesivos en el caso.
b. Solicitar medidas cautelares ante la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos para proteger y monitorear al testigo clave para que no desistiera (esta
accin tambin es parte de la estrategia de la seguridad).
c. Solicitar la alteracin al orden del debate para que este pudiera presentar la
declaracin de la vctima y testigos con la finalidad de brindar al Tribunal una
visin amplia del hecho y diera una mayor ventaja en el caso, y evitar que se la
defensa presentara un contradictorio.
d. Contratar a un Consultor Tcnico para que apoyara en el interrogatorio de
peritos, por el examen mdico forense realizado, para demostrar la falta de
experiencia de ste.
e. Tambin contratar a dos psiquiatras para un peritaje psicolgico y realizar un
peritaje de gnero, en el primer peritaje con el objeto de demostrar el dao
psicolgico provocado producto de la violacin y que necesitaba asistencia
mdica y psicolgica, ya que su entorno personal, familiar y comunitario haba
cambiado, en el segundo peritaje brindar un asesoramiento y analizar las
categoras que hacen a la vctima ms vulnerable en el delito de violacin sexual,
al existir discriminacin por su condicin, situacin y posicin, es decir, por ser
mujer, pobre e indgena, contando que cada una de ellas tiene una determinada
connotacin simblica en el imaginario colectivo y social.
Conforme el informe de sistematizacin del caso, una de sus estrategias institucionales

importantes era en el rea de seguridad, a lo que en el presente trabajo se le ha
239
98
llamado estrategia de seguridad, la cual consisti en realizar un plan que velara por la
proteccin del equipo y vctima240, debido a las amenazas e intimidaciones al equipo y a
Juana. Las acciones realizadas en el plan de seguridad fueron solicitar medidas
cautelares a la Corte Interamericana de Derechos Humanos para la proteccin de
todos; dialogar con la Ministra de Gobernacin y otras instituciones internacionales y
nacionales, como Unidad de Proteccin a Defensoras y Defensores de Derechos
Humanos Guatemala, para que prestaran apoyo por el riesgo que corra todo el equipo
a cargo del caso. Tambin se cre espacios de apoyos polticos con Centro para la
Accin Legal en Derechos Humanos.
Se contempl tambin la necesidad de una intervencin grupal en el aspecto

psicosocial brindada por el apoyo de Equipo de Estudios Comunitarios y Accin
Psicosocial para que el grupo de trabajo pudiera enfrentar los miedos y amenazas que
exista en el proceso. En estas acciones se pudo ver reflejada parte de la estrategia
poltica ya que se hizo alianzas con otras instituciones para el apoyo en el
acompaamiento de viajes, reconstrucciones judiciales de los hechos, audiencias,
visitas constantes a la comunidad, fue el caso del apoyo internacional que se obtuvo de
la Coordinacin de Acompaamiento internacional den Guatemala por medio de
AGOGUATE.
La estrategia psicosocial se realiz con la ayuda de la organizacin Utz Catleman241,

quienes se dedican a brindar acompaamiento psicosocial a vctimas del conflicto
armada interno. En el presente caso la persona a cargo de apoyar a Juana, fue una
mujer Kiche llamada Mara Juana Tojin242, quien la acompa durante todo proceso
judicial; su apoyo fue esencial ya que llevaba los elementos de psicologa comunitaria,
la cosmovisin y espiritualidad maya. Esto fue parte fundamental de la estrategia, el
tener una persona clave que fungiera como intrprete dentro del caso, tanto a nivel de
lo jurdico y humano, ya que era el contacto entre la vctima y la comunidad.
240
Gaviola Artigas Edda (Sistematizadora). Ibid., Pagina 56.
241
Ibid., Pgina 66.
242
Loc. cit.
99
Los momentos en los cuales se vio necesaria dicha estrategia fue cuando se necesit
que Juana Mndez identificara a los agresores, tambin el acompaamiento al testigo
de custodio de reos de la Estacin Policial donde fueron los hechos, para lograr obtener
su testimonio y comprobar la tergiversacin de la investigacin realizada por la Oficina
de Responsabilidad Profesional e la Polica Nacional Civil, estos fueron momentos en
los cuales se necesitaba mucha objetividad y estabilidad emocional para alcanzar los
resultados.
La estrategia poltica estuvo en caminada en poder tener alianzas con instituciones243

que tuvieran parte de dicha estructura estatal y que ejercieran poder, ejemplo de ello
fue solicitar ayuda al Ministerio de Gobernacin para recopilar pruebas y apertura de
expediente en la fase administrativa. Tambin vincularse con la Defensora de la Mujer
de la Procuradura de Derechos Humanos de Santa Cruz del quich 244, para contar con
su apoyo, debido a que en Santa Cruz se llevara a cabo el debate.
La estrategia poltica estuvo de la mano con la de comunicacin, tuvo la finalidad de

darle nfasis y apoyar a Juana en su lucha por la justicia, por lo tanto se logr que se
unieron otras organizaciones245como la Coordinadora Nacional de Viudas de
Guatemala, Foro Nacional de la Mujer, La Red de Organizaciones de mujeres Mayas,
las defensoras indgenas, Actoras de Cambio, miembros del Sector de Mujeres, a la
causa.
La estrategia de comunicacin segn el informe de sistematizacin antes

mencionado, tuvo como finalidad generar un canal fluido de informacin y de visibilizar
el proceso en su etapa de investigacin y en el juicio propiamente. Tuvo que ver con la
necesidad de buscar a partir del conocimiento pblico de lo que se estaba haciendo,
mayores niveles de seguridad para quienes estaban involucrados y, generar una suerte
de presin poltica, sin caer en la tentacin de litigar a travs de los medios, sino ms
243
244
Loc. cit.
245
Ibid., Pgina. 73
100
bien que los juzgadores se sintieran observados en el cumplimiento de su funcin
pblica246.
Algunas de las acciones de comunicacin realizadas fueron las siguientes: a. brindarle

a los medios radiales y televisin informacin del caso, que estuvieran presentes al
momento de las audiencias; b. se trabajo con periodistas y columnistas como Lorena
Seijo de Prensa Libre, Ricardo Lemus del peridico la Hora, con columnistas como
Marielos Monzn, Carolina Escobar Sarti, entre otros247; y, c. se realizaron reportajes en
Primer Impacto de Univisin y Prensa Libre248.
La estrategia del financiamiento estuvo a cargo del Instituto de Estudios Comparados

en Ciencias Penales de Guatemala, fue un proceso largo de tres aos, en donde se
invirti ms en el recurso humano; segn el informe sistematizado del caso se gasto un
total de Q. 903,006.87249.
El informe de sistematizacin hace referencia que el equipo jurdico fue fundamental

para el desarrollo de estrategias jurdicas para resolver caso, el cual fue integrado por
Ana Luca Morn, Paula Barrios, Nydia Corzantes, con la direccin de Claudia Paz, y
cont con apoyo de Alejandro Rodrguez y Leopoldo Zeizzig250.
Evidentemente se puede deducir que la estrategia de seguridad y psicosocial del caso

fue fundamental, ya que por ser un caso que trat de romper con una estructura estatal
bastante fuerte, necesit fortalecer psicolgicamente a los actores del caso para que
estuvieran firmes en las decisiones a tomar y que no desistieran del mismo.
246
Gaviola Artigas Edda (Sistematizadora).Ibid., Pgina 86.
247
Ibid., Pgina 77.
248
Loc. cit.
249
Ibid., Pgina 80.
250
Ibid., Pgina 70.
101
c .Importancia de la aplicacin del Litigio Estratgico
La importancia de la aplicacin del litigio radic en que se necesitaba un equipo experto

y slido, un baraje de estrategias que ayudarn a evidenciar el patrn de impunidad en
este caso paradigmtico, para hacer valer los derechos fundamentales de la igualdad,
vida y respeto a la dignidad de la mujer.
El caso de la Juana Mndez ha sido un precedente y una luz para toda mujer
guatemalteca e indgena que se encuentra en condiciones de vulnerabilidad. A partir del
caso se ha trabajado en los reglamentos del Sistema Penitenciario, crceles de mujeres
para evitar que las mujeres privadas de libertad sufran violencia sexual251. Asimismo, se
ha impartido capacitaciones a aspirantes de policas y Jueces de Instancia utilizando el
caso y la sentencia del caso como referencia.
Tambin la Organizacin Mundial contra la Tortura OMCT-, ha utilizado el caso y en

su investigacin frente a la presentacin del Informe del Estado de Guatemala en el
Comit contra la Tortura, incluye recomendaciones en torno a que las mujeres no
deban permanecer en comisaras por el riesgo de sufrir violencia sexual252.
Este caso es el primer caso de abuso sexual en que se seala a un agente de la Polica
Nacional Civil y que logra ser escuchado por un tribunal penal253, lo que ha motivado
estudiar y generar nuevas polticas en proteccin de las mujeres que se encuentran
privadas de libertad en todo el proceso penal.
El empoderamiento a la vctima fue un elemento bsico para el desarrollo del litigio,

Juana Mndez es un ejemplo de ello, fue una mujer valiente y perseverante para hacer
valer sus derechos, por lo tanto el tener un resultado favorable alienta a toda mujer que
sufre discriminacin y que se encuentra en una situacin de vulnerabilidad luche por la
Justicia.
251
252
Loc. cit..
253
Acoguate. El caso de Juana Mndez. Guatemala. 2008. Disponible en:
http://acoguate.blogspot.com/2008/03/caso-juana-mendez-rodrguez.html. Consultado el 11 de junio de 2013.
102
En relacin a lo anterior, Claudia Paz y Paz, quien era la Presidenta del Instituto de
Estudios Comparados en Ciencias Penales de Guatemala254 en ese momento, en la
entrevista realizada por la Coordinacin del Acompaamiento Internacional de
Guatemala por el equipo denominado Acoguate, mencion que el caso de Juana
Mndez se hablaba de una mujer indgena que Kich vulnerable y que al ser mujeres
privadas de libertad mayas se enfrentan a una discriminacin en todo proceso, y sin
embargo Juana Mndez mostr valenta pese a su vulnerabilidad, logrando que el
proceso se llevar a cabo y se tuviera un resultado positivo.
En conclusin, la aplicacin del litigio estratgico en el presente caso tuvo importancia

al establecer un plan que acomod las estrategias a lo que hechos que acontecieron, y
por lo tanto se pudo obtener las incidencias antes mencionadas.
3.5 Caso comunidad maya sitio sagrado el Rosario Naranjo
El presente caso es un llamado atencin al respeto, proteccin y conservacin del

patrimonio cultura de las comunidades indgenas. El caso fue electo como un caso
paradigmtico ya que se vio en l la oportunidad de hacer exigible el respeto a los
lugares sagrados para las prcticas espirituales del pueblo maya.
La aplicacin del litigio estratgico en el caso se visualiz como una ruta lgica para la
defensa de los derechos colectivos de los pueblos indgenas.
3.5.1. Antecedentes
El sitio sagrado El Rosario Naranjo se encuentra ubicado en Tulam Tzu en la cuarenta

avenida final del Naranjo zona cuatro del municipio de Mixco, del departamento de
254
Acoguate. El caso de Juana Mndez. Guatemala. 2008. Disponible en:
http://acoguate.blogspot.com/2008/03/caso-juana-mendez-rodrguez.html. Consultado el 11 de junio de 2013.
103
Guatemala; dicho sitio fue declarado Patrimonio Cultural de la Nacin en 1970255. Se
encuentra conformado por seis montculos, considerados sagrados para la comunidad
maya, donde los sacerdotes oficiaban ceremonias espirituales.
En el ao de 1990256, la Direccin General del Patrimonio Cultural redujo la declaratoria

de patrimonio cultural de las crestas tres de los seis montculos originalmente
protegidos. En el ao 1992, dicho sitio fue registrado a nombre de una empresa
inmobiliaria que tena como proyecto la construccin de un condominio de
aproximadamente 250 casas.
En el ao 2005257, la Direccin General de Patrimonio Cultural del Ministerio de Cultura

y Deportes aprob una solicitud de la empresa para construir en los lugares adyacentes
a los tres montculos protegidos. El Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales
favoreci dicha aprobacin al dictaminar un estudio de impacto ambiental que permita
la construccin, as tambin la municipalidad de Mixco quien extendi la licencia de
urbanizacin y construccin a la empresa.
La construccin de este proyecto impidi que los sacerdotes mayas realizarn sus
ceremonias en el lugar sagrado, por lo que hicieron reclamos basados en los derechos
colectivos de los Pueblos Indgenas, as como en el derecho a la consulta, reconocidos
en el Convenio 169 de la Organizacin Internacional de Trabajo, y en los compromisos
adquiridos en los Acuerdos de Paz, especficamente el Acuerdo Sobre Identidad y
Derechos de los Pueblos Indgenas -AIDPI- sobre la conservacin y proteccin del
patrimonio cultural de la Nacin, lo cual el Ministerio de Cultura y Deporte se
encontraba incumpliendo.
255
Guatemala Sostenible. Sitio El Rosario/Guatemala. Guatemala. S/A. Disponible en:
http://www.guatesostenible.com/sitio-el-rosario-guatemala/. Consultado el 25 de septiembre de 2013.
256
Centro por la Justicia y el Derechos Internacional. Sitio el Rosario. Costa Rica. S/A. Disponible en:
http://cejil.org/casos/sitio-el-rosario. Consultado el 25 de septiembre de 2013.
257
Centro por la Justicia y el Derechos Internacional. Sitio el Rosario. Costa Rica. S/A. Disponible en:
http://cejil.org/casos/sitio-el-rosario. Consultado el 25 de septiembre de 2013.
104
Los dueos de las propiedades aledaas del sitio sagrado presentaron un amparo ante
la Corte Suprema de Justicia, en la Cmara de Amparos y Antejuicios, en contra del
Acuerdo Ministerial 48-2006 que declar como patrimonio cultural los tres montculos
que forman parte del sitio sagrado El Rosario Naranjo, en el cual argumentaron la
violacin de su derecho de propiedad privada al obligarles a facilitar el libre acceso a los
montculos ubicados en el inmueble a las comunidad maya, adems de una manera
arbitraria e ilegal, accin que fue declara improcedente por dicho Tribunal; inconformes
por la sentencia procedieron a interponer recurso de apelacin en contra de dicha
sentencia, el cual fue conocido por la Corte de Constitucional quien resolvi con lugar el
recurso de apelacin y revoc la sentencia.
En observancia de lo anterior el 14 de julio de 2006258, a peticin de Centro por la

Justicia y el Derechos Internacional y del Centro para la Defensa Legal de los Derechos
Indgenas, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos por primera vez otorg
medidas cautelares a un lugar y no a una persona como lo haba hecho antes, en las
cuales solicit al Estado realizar las acciones necesarias para proteger el sitio sagrado.
Centro por la Justicia y el Derechos Internacional hizo mencin que varias

organizaciones indgenas han interpuesto varios recursos en distintas sedes en el
mbito interno. Sin embargo, ninguno de ellos ha resultado efectivo para proteger los
derechos de los pueblos indgenas. El proyecto urbanstico en el sitio sagrado contina
en construccin al da de hoy259.
El caso de Rosario Naranjo es un caso que, como bien se mencion en el prrafo

anterior, se encuentra en proceso y segn lo investigado se est a la espera de
construir nuevas estrategias para obtener un resultado favorable y sea orientacin para
otros casos con similar problemtica (por lo que fue difcil obtener mayor informacin
sobre ste).
258
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Medidas Cautelares. Costa Rica. 2006. Disponible en:
http://www.cidh.org/medidas/2006.sp.htm. Consultado el 25 de septiembre de 2013.
259
Loc. cit.
105
El presente caso est a cargo del Centro de Defensa Legal Indgena de Guatemala,
quienes planifican las estrategias del proceso. Segn Paredes Tiul260, la aplicacin del
litigio estratgico en este caso particularmente ha servido como ejemplo para otros
casos similares que dicha organizacin est trabajando.
Es importante mencionar que el presente caso no se encuentra concluido, por tanto se

necesita guardar cierta confidencialidad en las estrategias a utilizar, por lo que se
obtuvo de una manera general la informacin descrita a continuacin.
a. Objetivo del Litigio Estratgico
La espiritualidad maya, es un derecho reconocido nacionalmente e internacionalmente.

Al analizar la problemtica existente en Guatemala sobre la proteccin y respeto de los
lugares sagrados internos, se observ que quinientos lugares sagrados261 se
encuentran en manos de propiedad privada, por lo tanto el caso del sitio sagrado El
Rosario Naranjo fue considerado una ruta crtica para dejar un precedente en materia
de espiritualidad; el caso tiene la finalidad que pueda la comunidad maya tener la
administracin de sus sitios sagrados, el libre acceso a stos y que exista un respeto
por parte del Estado a quienes dirigen la espiritualidad maya262.
La estrategia jurdica se ha basado en el planteamiento de una accin penal, civil,

administrativa y constitucional.
260
Paredes Tiul, Byron, Defensor de los Pueblos Indgenas en la Institucin del Procurador de Derechos Humanos,
25 de septiembre de 2013.
261
De Guate. Asuntos indgenas fuera del Congreso. Guatemala. S/A.
http://www.deguate.com.gt/artman/publish/noticias_politica/asuntos-indigenas-fuera-del
congreso.shtml#.UoaU0HDimyo. Consultado el Consultado el 25 de septiembre de 2013.
262
106
La accin constitucional se bas en la Constitucin Poltica de la Repblica de
Guatemala en la violacin del derecho de espiritualidad y la falta de proteccin de parte
de las autoridades del sitio sagrado que es considerado un Patrimonio Cultural; la
accin penal se fundamenta en el abuso de autoridad, y violacin a las medidas de
proteccin de bienes culturales, depredacin de bienes culturales, delitos contenidos en
la Ley para la Proteccin del Patrimonio Cultural de la Nacin, por la falta del Ministerio
de Cultura y Deporte, Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales y propietarios, por
haber permitido la construccin del proyecto de las viviendas en dicho sitio sagrado. Y
la accin civil y administrativa para derogar las resoluciones emitidas por autoridades
responsables y detener la obra del proyecto habitacional.
Tambin, se realiz una solicitud a la Comisin Interamericana de Derechos Humanos
para que otorgara medidas cautelares para la proteccin del sitio sagrado, que por
primera vez a nivel latinoamericano se le fue otorgado a un lugar.
Lo complicado de la estrategia jurdica utilizada, fue que tuvieron que iniciarse varias
acciones para conseguir un resultado, lo que implic mucho tiempo y recursos
econmicos, y de las acciones legales realizadas no se ha tenido resultados favorables.
La estrategia de comunicacin segn lo comentado por Paredes Tiul, no ha sido una

estrategia fuerte en el caso, primero por la falta de recursos econmicos que no
permiten a la fecha una divulgacin fuerte del caso, asimismo no se ha considerado por
el equipo un buen momento para que ste tenga una mayor divulgacin.
La estrategia educativa se ha realizado junto con la estrategia jurdica, con el apoyo

brindado a los guas espirituales para empoderarlos en su capacidad de defender el
caso.
La estrategia poltica parte de sta en su momento, fue trazar alianzas con la

Universidad de San Carlos y el Centro por la Justicia y el Derecho Internacional, para
conseguir apoyo en el financiamiento e interposicin de las medidas cautelares
presentadas ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos. Asimismo, ha
107
consistido en realizar lobbies polticos con el Ministerio de Ambiente y Recursos
Naturales, Ministerio de Cultura y Deportes para llegar a consensos de las decisiones
tomadas por stos.
La estrategia financiera segn el Licenciado Paredes Tiul263, es una de las estrategias

dbiles, se est tratando de buscar ayudar y realizar alianzas que puedan apoyar el
caso para lograr darle un mayor nfasis social al caso.
Si bien es cierto, lo mencionado por el Defensor de Pueblos Indgenas de la Institucin

del Procurador de Derechos Humanos, el presente caso ha tenido fallos en la
planificacin del litigio estratgico, ya que falt analizar de qu manera ejecutar las
estrategias por la falta de recursos econmicos y alianzas polticas.
Sin embargo, el presente caso ha sido un modelo para otras casos en la materia, ya
que a travs de l se aprendi a saber qu va legal es la ms idnea para poder hacer
valer los derechos de las comunidades indgenas, y de esa manera evitar un desgaste
institucional. En ese sentido el caso se contina mediante la accin constitucional y se
han abierto puertas para ser resuelto en instancias internacionales.
Otro avance que se ha obtenido y ha aportado el litigio estratgico, fueron las medidas
cautelares otorgadas por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos por
primera vez, a un sitio sagrado, lo que representa un respaldo a nivel
internacionalmente para ste, porque se garantiza la proteccin de su derecho a toda la
comunidad.
Para la comunidad indgena es muy importante la defensa de sus derechos colectivos

de identidad, religin y cultura, y el principio de igualdad, ya que el sitio sagrado del
263
108
Rosario Naranjo representa un punto de conexin con otros centros ceremoniales
alrededor del pas y al verse afectados uno de ellos no favorece la energa y conexin
con sus antepasados. Por tanto, la aplicacin del litigio estratgico contina siendo
importante para promover y obtener como resultado el respeto a su derecho de
espiritualidad, identidad, religin y cultura.
109
CAPTULO 4
Presentacin, Discusin y Anlisis de Resultados
Se ha abordado, en el desarrollo de este trabajo, la conceptualizacin de los derechos

humanos, el litigio estratgico y algunos de los casos nacionales e internacionales en
los cuales se aplicado dicha herramienta, con la finalidad de poder analizar y determinar
la importancia que ste tiene en alcanzar la proteccin y garanta de los derechos
humanos de los pueblos indgenas.
La apreciacin de los resultados que a continuacin se exponen, se logr a travs de

un estudio doctrinario de los fundamentos del litigio estratgico, enriquecida con
informacin obtenida de personas expertas en la materia, quienes se han visto
inmersos en casos donde se han utilizado las estrategias del litigio estratgico. Cabe
mencionar que la doctrina que aborda el litigio estratgico es limitante, por lo que las
entrevistas realizadas fueron un instrumento para recabar informacin importante para
el presente trabajo.
Como se mencion anteriormente, la informacin fue recabada a travs de entrevistas a

personas expertas, instrumento que consta de un cuestionario de preguntas abiertas;
las cuales responden al objetivo general del presente trabajo referente a la importancia
del litigio estratgico en la defensa de los derechos humanos de los pueblos indgenas;
asimismo a establecer los objetivos especficos sobre cmo funciona el litigio
estratgico en general y en la defensa de los derechos humanos, a determinar el grado
de avance en la defensa derechos humanos de los pueblos indgenas a travs del litigio
estratgico y cmo ste se utiliza y ha sido utilizado en casos de otros pases en el
contexto latinoamericano.
Las personas entrevistadas fueron abogados y abogadas, expertas en materia

derechos humanos y en litigio estratgico, algunas laboran en entidades de defensa de
derechos humanos y en defensa de los derecho humanos de los pueblos indgenas.
Los entrevistados fueron Alvaro Del Cid, abogado consultor en litigio estratgico; Gloria
110
Ixpanconc, asesora jurdica de la Comisin Presidencial Contra la Discriminacin y
Racismo contra los pueblos Indgenas de Guatemala -CODISRA-; Gloria Evelyn
Cucruchich, Abogada en rea de atencin de casos de la Defensora de Mujer Indgena
-DEMI-; Claudia Virgina Samayoa, Coordinadora de Unidad de Proteccin a Defensoras
y Defensores de Derechos Humanos de Guatemala -UDEFEGUA-; Francisco Javier
Urizar, Coordinador del rea de Defensa de la Dignidad Humana de la Oficina de
Derechos Humanos del Arzobispado de Guatemala -ODHAG-; Edgar Fernando Prez
Archila, Director del Bufete Jurdico de Derechos Humanos de Guatemala; Jos Arturo
Aguilar Leonardo, Secretario Privado y de Asuntos Estratgicos del Ministerio Pblico;
Byron Paredes Tiul, Defensor de Pueblos Indgenas en la Institucin del Procurador de
Derechos Humanos PDH-.
En ese orden de ideas, a continuacin se presenta un anlisis de la informacin

relacionada con las preguntas realizadas a los entrevistados, que contribuir a
comprender la importancia que ha tenido la aplicacin del litigio estratgico en casos de
derechos humanos y de los pueblos indgenas.
a. Qu entiende por litigio estratgico?
CDIGO CATEGORAS FRECUENCIA

Una metodologa que tiene como
1 finalidad propiciar discusiones de 1

fondo en la sociedad.
Una herramienta jurdica que
propicia cambiar prcticas y polticas
2 5
de Estado desde un caso
paradigmtico.
Una ruta critica de trabajo, de una
3 situacin que afecta a muchos 1

sujetos colectivos.
4 Una forma de litigar que incluye 3
111
elementos que van ms all de las
ciencias jurdicas para lograr un
cambio social.
De las personas entrevistadas, cinco de ellas definen al litigio estratgico como una
herramienta jurdica que propicia cambiar prcticas y polticas de Estado desde un caso
paradigmtico; una de ellas lo define como una metodologa que propicia discusiones
de fondos en una sociedad; tres de ellas consideran que el litigio estratgico es una
forma de litigar que incluye elementos que van ms all de las ciencias jurdicas para
lograr un cambio social; y una de ellas lo considera una ruta crtica del trabajo de una
situacin que afecta a muchos sujetos colectivos, de las respuestas obtenidas se
observa como similitud que el litigio estratgico parte de un proceso jurdico y tiene
como objetivo un cambio social.
De conformidad a la doctrina y a las personas entrevistadas, se logr definir al litigio

estratgico como aquella herramienta vlida y factible para poder hacer viable el
reconocimiento, la defensa y proteccin de los derechos humanos; y que tiene como fin
lograr un impacto social a travs de la seleccin de un caso particular, en el que se
logre cambios sociales y estructurales, se promueva una nueva normativa, en la
aplicacin de normas en beneficio a las partes, genere discusiones y debates de temas
paradigmticos con la finalidad de que el caso particular sea una resonancia de dicha
situacin.
b. Qu elementos son importantes para preparar la utilizacin del litigio

estratgico?

La planificacin completa de la
estrategia jurdica, poltica, social,
1 4
financiera, seguridad, psicosocial,
comunicacin y educativa.
112
La conformacin de un equipo
2 3
multidisciplinario que apoye el caso.
La preparacin de las vctimas para
3 2
poder llevarse el caso y concluirlo.
Es necesario para la aplicacin del
4 litigio estratgico partir desde la 2

cosmovisin maya.
De las respuestas obtenidas cuatro expertos consideran que el elemento esencial para
la utilizacin del litigio estratgico es una planificacin completa de la estrategia jurdica,
poltica, social, financiera, seguridad, psicosocial, comunicacin y educativa; tres de
ellos mencionaron que conjuntamente para la planificacin de las estrategias es
necesario la conformacin de un equipo multidisciplinario que apoye el caso y pueda
crear y ejecutar las estrategias necesarias en ste; dos de los entrevistados consideran
que durante el proceso del litigio es necesario la preparacin psicosocial de la o las
personas vctimas del caso para poder lograr terminar el caso; dos personas
especficamente en casos de pueblos indgenas consideran que como elemento
esencial para la aplicacin del litigio estratgico es importante partir desde la
cosmovisin maya.
Segn la experiencia de los entrevistados y la doctrina estudiada se puede determinar

que los aspectos fundamentales para la preparacin del litigio estratgico son similares,
por lo tanto se puede sealar los siguientes:
a. Una planificacin donde se analice el aspecto poltico, comunicacional, social,

jurdico, educativo, de seguridad y financiero del caso. Es importante delimitar la
problemtica y las causas que se plantean en el caso.
b. La conformacin de un equipo multidisciplinario de trabajo, ya que se necesitan

personas comprometidas con los derechos humanos, que deseen trabajar arduamente,
y que apoyen al caso desde sus conocimientos tcnicos profesionales, que son
fundamentales para la toma de decisiones en las acciones a realizar.
113
c. Rodearse de especialistas en los temas, que abarque la esfera multifactica del caso.
En casos de pueblos indgenas, es fundamental el involucramiento de la comunidad y
personas expertas indgenas, ya que es necesario el entendimiento de la cosmovisin
maya, y de todo el sistema jurdico, poltico, social maya para la realizacin de las
acciones y planteamiento de las estrategias. Tambin en cuanto al manejo del idioma
de la comunidad.
c. Qu limitaciones encuentran en la aplicacin del litigio estratgico?

La falta de recursos econmicos
y de una buena estrategia
1 7
financiera para poder llevarse a
cabo el litigio estratgico.
El sistema econmico y poltico
2 4
en el cual se lleva el caso.
El riesgo que enfrenta el equipo
3 multidisciplinario del caso y las 3

vctimas.
Todos los entrevistados consideran que la aplicacin del litigio estratgico tiene como
mayor limitacin ser litigios costosos y extensos; adems cuatro de los entrevistados
consideran como limitacin el sistema poltico y econmico al que se enfrentan los
casos, ya que en algunos de stos los sistemas pueden tener ms posibilidades para
influir en el resultado de los casos; tres entrevistados expresaron que otra de las
limitaciones es el riesgo que enfrenta el equipo multidisciplinario del caso y las vctimas.
Unido al aporte de los entrevistados y los casos estudiados de los diferentes pases en
el captulo anterior, las limitaciones del litigio estratgico se encuentran en el tema del
financiamiento y sobre todo en el sistema econmico, poltico, jurdico, social en el que
se desenvuelven los casos, en los cuales influyen los intereses de los diferentes
114
sectores de la sociedad en el resultado de los casos, por lo tanto el litigio estratgico se
convierte en esa bsqueda constante en el respeto y promocin de los derechos
humanos.
d. Qu criterios se tienen para elegir un caso en el cual se pueda aplicar litigio

estratgico?

Delimitar la problemtica que se
1 3
desea destacar en el caso especfico.
Analizar que el caso contenga
elementos paradigmticos y que a
partir del caso particular pueda
2 2
ayudar a otros casos en las mismas
circunstancias.
Que el caso cuente con un tema que

se est discutiendo en la sociedad,
3 3
por lo tanto logre un impacto social.
4 La fortaleza de la vctima y su familia. 1
Segn tres de los expertos consideran que para elegir un caso en el cual se aplique el
litigio estratgico, se debe delimitar la problemtica del mismo; aunado a ello, dos de
los entrevistados opinan que se debe analizar los elementos paradigmticos que cuenta
el caso porque a partir de ste se puede ayudar a otros casos en las mismas
circunstancias; en ese sentido tres de ellos consideran que para poder elegir un caso
debe tomarse en cuenta que el tema del mismo se est discutiendo en la actualidad, lo
que contribuir a tener un mayor impacto social; es interesante que uno de los siete
entrevistados mencion la importancia de la fortaleza de la vctima y su familia para
poder lograr el resultado del objetivo trazado.
Ciertamente en el litigio estratgico como bien se mencion al definir el mismo, el

fundamento para la aplicacin de ste, depende que el caso resalte una realidad que
115
vulnera y violenta los derechos humanos, lo que lo hace paradigmtico, tal como se ha
estudiado y lo han expresado los expertos.
e. Qu estrategias son importantes de manejar en la aplicacin del litigio

estratgico?

1 La estrategia poltica. 4
2 La estrategia de seguridad. 1
3 La estrategia de comunicacin. 2
4 La estrategia de financiamiento. 1
La estrategia educativa.
5 1
Cuatro de los entrevistados consideran la estrategia poltica como una de las ms

importante en la programacin del litigio estratgico, ya que a partir de dicha estrategia
ser el argumento y los aliados que pueda tenerse alrededor del proceso del caso; otra
de las estrategias mencionada por dos entrevistados es la estrategia de comunicacin,
ya que influye la manera de manejarse mediticamente la informacin del caso y da a
conocer la realidad del mismo; solamente uno de los entrevistados hizo mencin de la
estrategia educativa; y uno mencion que la estrategia de seguridad y financiamiento,
las cuales tienen relacin con las limitaciones que presenta la aplicacin de ste.
A partir de la informacin obtenida de los casos de los pueblos indgenas analizados y

relacionado con lo expresado por los entrevistados, es de importancia la estrategia
poltica (sobre todo en la presente materia), para que genere alianzas con otras
organizaciones nacionales e internacionales, poder obtener el apoyo de un equipo
tcnico y el financiamiento necesario para diligenciar el caso, por lo que la estrategia
poltica se encuentra de la mano con la estrategia de financiamiento. Un ejemplo claro
se observa en los casos expuestos en el captulo anterior, los cuales todos fueron
116
apoyados por sectores acadmicos y organizaciones no gubernamentales, tales como
universidades, instituciones de derechos humanos, entre otras.
Si bien es cierto, no puede dejarse de mencionar la estrategia jurdica que se considera

bsica y traza el proceso del caso, y que conjuntamente a sta se aade todas las
estrategias mencionadas anteriormente.
A continuacin se menciona la relacin de algunas de las estrategias mencionadas por

los expertos con los casos estudiados:
La estrategia psicosocial264 y seguridad, son importantes segn la realidad en la que se

vaya presentando el proceso de los casos, y necesarias para el apoyo y proteccin
psicolgico de las vctimas y el equipo de trabajo durante el mismo. Se tiene como
ejemplo el caso de Juana Mndez, cuando se present la necesidad de brindar apoyo
al equipo de trabajo por las amenazas recibidas para que no se continuara con el
proceso, aunado a ello al acompaamiento brindado a Juana Mndez por las crticas de
la comunidad por los vejmenes sufridos.
La estrategia educativa es aquella en la cual se capacita a toda la comunidad afectada

y vctimas del caso sobre los derechos vulnerados o violentados y la importancia de su
exigibilidad, tambin en la que se da conocer la realidad del caso. En los casos
estudiados, se observ hacia quien era necesario dirigir la enseanza de los derechos y
las acciones jurdicas a emplearse. En el caso de las Tres Islas, por ejemplo, los
estudiantes de las clnicas jurdicas de la Universidad Pontificia Catlica de Per
apoyaron a la comunidad en el fortalecimiento de sus derechos, lo que permiti que
toda la poblacin estuviera involucrada en el proceso del caso y en la toma de decisin
en ste.
Como parmetro de las estrategias en lo estudiado y mencionado por los expertos

depende del progreso del caso, de la realidad en la que se va presentando, y
264
Prez Archila, Edgar Fernando. Director del Bufete Jurdico de Derechos Humanos de Guatemala. 28 de agosto
de 2013.
117
principalmente de los recursos econmicos con los que se cuenta para la ejecucin de
las mismas.
f. Qu ventajas observa con la aplicacin de litigio estratgico?

Evidencia la realidad de vulneracin
de los derechos humanos y
1 7
estructuras injustas del Estado a nivel
nacional como internacional.
Es un proceso reparador de las
vctimas del caso, en cuanto al
2 reconocimiento de la violacin de sus 4
derechos humanos.
Promueve la organizacin comunitaria

3 2
de diferentes sectores de la sociedad
Fortalece un Estado de Derecho y la
4 democracia. 2
Todos los entrevistadores expresaron que una de sus mayores ventajas del litigio
estratgico es que evidencia la realidad de vulneracin y violacin de los derechos
humanos, asimismo de estructuras injustas del Estado, a nivel nacional e internacional,
por medio de un caso; cuatro de ellos comentaron que es un proceso reparador para
las vctimas, ya que en el proceso se reconoce y busca hacer valer los derechos
humanos violentados de stas; dos de los entrevistados coinciden que fortalece y
busca un Estado de Derecho y la democracia; dos de ellos indicaron que el litigio
estratgico promueve la organizacin comunitaria de diferentes sectores de la
sociedad.
Sin duda la doctrina y los expertos concuerdan que las ventajas del litigio estratgico,
es el fortalecimiento y bsqueda de un Estado de derecho, por lo que da a conocer las
118
deficiencias e impunidad de las estructuras del Estado, a promover la organizacin
comunitaria, por lo tanto dignifica a la vctima y/o a toda la comunidad afectada, un
ejemplo en ese sentido, es el caso de Mini Numa, que fortaleci la toma de decisin y
participacin de la comunidad en el proceso. Lo que precisamente evidencia los
elementos paradigmticos mencionados anteriormente.
Otra de las ventajas del litigio estratgico es que su metodologa es flexible, lo que
permite adecuarse a las circunstancias que se manifiestan y a las necesidades que
surgen para obtener resultados favorables en el caso, y que constantemente se pueda
evaluar el proceso y plantearse nuevas rutas para cumplir con los objetivos.
Qu desventajas observa con la aplicacin de litigio estratgico?

1 Es un litigio extenso y costoso. 5
Un sistema de justicia deficiente. 4
2
Los casos se enfrentan a un sistema
econmico y poltico con mayor 4
3
influencia en la sociedad.
Cinco de los entrevistados consideran que la aplicacin del litigio estratgico es

extensa y costosa, por lo tanto se necesita una buena estrategia financiera para poder
mantener el proceso; cuatro de ellos consideran como desventaja que los casos deben
enfrentarse a un sistema de justicia deficiente; y cuatro de los expertos mencionaron
que los casos se enfrentan a un sistema econmico y poltico con mayor influencia en la
sociedad, lo que muchas veces hace que no prosperen.
Unido a lo anteriormente y los casos estudiados, se puede identificar como desventajas
las siguientes: a. la deficiencia de los administradores de justicia para manejar las
problemticas que presentan los casos, el retardo para poder resolver y la manera de
manejar la legislacin nacional e internacional, sobre todo en la materia de los pueblos
indgenas, como lo fue en el caso de la Comunidad Tres Islas en Per; b. nuevamente
119
lo extenso y oneroso, por lo tanto se evidenci el apoyo recibido de las diferentes
organizaciones e instituciones tanto nacionales como internacionales en los casos; c. la
dificultad en la planificacin de las estrategias poltica y comunicacin, sobre todo en los
casos en materia de los pueblos indgenas, ya que es un grupo en situacin de
vulnerabilidad tanto social como econmica.
g. Cul ha sido el alcance obtenido en los casos que ha aplicado el litigio

estratgico? De qu manera ha favorecido la aplicacin litigio estratgico en
el caso?

Cambios en la legislacin o la
1 1
creacin de normas.
Cambio en la estructura de los
2 1
rganos de justicia.
Promueve que la poblacin se
3 1
interese en el tema.
Genera una forma de resolver en
4 1
casos similares.
5 Fortalece el sistema de justicia. 1
6 Aumenta la cultura de denuncia. 2

Promueve dilogos polticos entre
las autoridades y comunidades 1
7
indgenas.
La respuesta de los entrevistados en la presente pregunta es diversa y evidentemente

depende de los casos que cada uno de ellos ha manejado. Uno de los entrevistados
manifest que el alcance del litigio estratgico fue promover cambios en la legislacin o
la creacin de normas; otro de los entrevistados mencion que gener un cambio en la
estructura de los rganos de justicia, unido a ello el fortalecimiento del sistema de
justicia; dos expertos consideraron que a partir de la aplicacin del litigio estratgico
aument la cultura de denuncia; y uno de los entrevistadores consider que el litigio
120
estratgico ha favorido en promover dilogos polticos entre las autoridades y
comunidades indgenas.
Para complementar lo anterior, a continuacin se menciona de manera general algunos

casos referidos por los expertos en los que se ha aplicado el litigio estratgico, si bien
es cierto, no todos los casos son propiamente de pueblos indgenas, de manera general
pueden evidenciar lo beneficioso de su aplicacin:
a. Dos casos en el tema de discriminacin265 del estudiante universitario maya Qeqchi

Jos Cac Cucuc, y la Doctora Cndida Gonzlez Chipir, ex viceministra de Trabajo y
Previsin Social, se observ que stos tuvieron un alcance en la preocupacin de las
universidades de la regin en analizar ms las actitudes y acciones de discriminacin
dentro de sus campus; aument la cultura de denuncia en este sentido; los operadores
de justicia comenzaron a prepararse ms sobre el tema del delito de discriminacin, y a
partir de ello, la Comisin Presidencial contra la Discriminacin y el Racismo gener un
diplomado con el apoyo de la Universidad de San Carlos de Guatemala del tema,
tambin apoy en brindar opiniones no vinculantes en diferentes casos de
discriminacin.
En ambos casos han incidido jurisprudencialmente, al ser precedentes para los dems
procesos de discriminacin, ya que han ayudado a saber cmo tipificar y establecer
criterios para los litigios de dicha materia, logrando una incidencia socio-jurdica.
b. Otros casos mencionados, fueron el caso de la inconstitucionalidad de la ley de

minera en Guatemala266, el de Myrna Mack, Monseor Gerardi y del Transmetro; as
tambin aquellos que fueron objetos del estudio del presente trabajo como Juana
Mndez y el sitio sagrado El Rosario Naranjo267. Estos casos han logrado el movimiento
de grupos especficos vulnerables en la defensa de sus derechos humanos, han
265
Ixpanconc, Gloria. Asesora jurdica de la Comisin Presidencial Contra la Discriminacin y Racismo contra los
pueblos Indgenas de Guatemala -CODISRA-.16 de agosto de 2013.
266
Del Cid Alvaro, abogado consultor en litigio estratgico, 22 de agosto de 2013.
267
Paredes Tiul Byron, Defensor de Pueblos Indgenas en la Institucin del Procurador de Derechos Humanos
PDH-.25 de septiembre de 2013.
121
marcado un precedente en las estrategias y en algunos se obtuvo cambios
estructurales del Estado.
Segn lo estudiado para determinar el avance del litigio estratgico en materia de los
pueblos indgenas y su importancia, se deben analizar los logros alcanzados mediante
las sentencias favorables obtenidas, en las que se puede destacar la incidencia jurdico-
institucional al ser precedentes jurisprudenciales los casos; incidencia socio-jurdica por
que se demostr la carencia de preparacin de los operadores de justicia en la
aplicacin de los derechos humanos de los pueblos indgenas, como el caso Tres Islas
y lo mencionado por los expertos en los casos de discriminacin, conlleva un estudio
por parte de los administradores de justicias en la materia del caso y un cambio en la
manera de pronunciarse.
En cuanto a los casos de los pueblos indgenas en Guatemala especficamente, an no

se ha logrado un cambio jurdico-institucional, como reformar una ley o implementar una
norma, cambiar una poltica especfica de Estado, entre otros aspectos. En la
actualidad, nicamente se han podido observar sus logros en la incidencia socio-
jurdica, logrando que las autoridades dialoguen en temas de las comunidades
indgenas, y que los operadores de justicia vean la necesidad del entendimiento del
derecho indgena 268.
h. Tiene alguna importancia el litigio estratgico en la defensa de los Derechos

Humanos y sobre todo en materia de los pueblos indgenas? Por qu? y En
dnde observa la importancia?

Dignifica a las vctimas y a las
1 comunidades indgenas. 7
268
Paredes Tiul Byron, Defensor de Pueblos Indgenas en la Institucin del Procurador de Derechos Humanos
PDH-.25 de septiembre de 2013.
122
Radica en su fin, busca evidenciar la
2 problemtica y denunciar un sistema

4
que no funciona.
Rompe paradigmas en la sociedad,

busca modificar una estructura
3 estatal, crear una institucin, o

3
generar discusiones sociales, legales
y polticas.
Democratiza la lucha de los derechos

4 2
humanos.
Genera precedente en la resolucin
5 de casos en relacin a la misma 1
problemtica.
Todos los expertos consideran que la importancia del litigio estratgico se encuentra en
el proceso de ste, ya que dignifica a las vctimas y a las comunidades indgenas;
cuatro expertos consideran que su importancia es dar conocer la realidad y
problemtica del caso; tres expertos piensan que la importancia de su utilizacin se
debe a que rompe con paradigmas; dos de los entrevistados hicieron mencin que su
importancia se establece en su fin de democratizar la lucha de los derechos humanos; y
uno de ellos expres que genera precedente en la resolucin de casos en relacin a la
misma problemtica.
La importancia del litigio estratgico en la defensa de los derechos humanos de los

pueblos indgenas, en relacin a todo lo estudiado y la informacin recabada, radica en
su planificacin y en su prctica, sus logros se perciben tanto en el proceso del caso
como en el resultado del mismo.
Logra evidenciar la realidad desigual que enfrentan los grupos en situacin de

vulnerabilidad, que pareciera que ya es una realidad conocida, pero no estudiada de
123
fondo. El litigio estratgico ha sido un medio para que la poblacin se informe y cambie
sus estereotipos, e incluso que la misma poblacin indgena reconozca que la realidad
de inequidad enfrentada debe ser diferente, de una manera digna.
El litigio estratgico de pueblos de indgenas, es una de las formas de ir avanzando en

la participacin de las comunidades dentro del Estado y la sociedad, por lo que implica
una mayor participacin ciudadana igualitaria. Es reconocer que a un pas dividido por
el post conflicto, se encuentra en la bsqueda de la democracia y del bien comn.
El litigio estratgico va ms all de obtener una sentencia a favor de los pueblos

indgenas, logra la valorizacin de la cosmovisin maya, busca dilogos y consensos
que permitan una mayor oportunidad y respeto a los derechos colectivos de estos
grupos en situacin de vulnerabilidad.
Efectivamente, en los casos de las comunidades Tres Islas en Per, de Awas Tingni en
Nicaragua y de Mini Numa en Mxico, y adems el caso Juana Mendz en Guatemala
se obtuvo como resultado el reconocimiento de parte de los Estados sobre la violacin
de los derechos colectivos de las comunidades indgenas, y un alcance fundamental
especficamente en el caso de Tres Islas, el reconocer la falta de conocimiento en dicha
materia por parte de los operadores de justicia para resolver determinados casos, lo
cual denota la falta de preparacin y la desigualdad de los pases multitnicos.
Evidentemente los presentes casos logran romper con conductas e imaginario social
acerca de la poblacin indgena, logra la dignificacin de los pueblos.
Con la informacin presentada y el anlisis de lo antes expuesto, se puede determinar

que el objetivo general y especficos planteados en el presente trabajo se han logrado,
mediante la compresin del funcionamiento del litigio estratgico general como en la
defensa de los derechos humanos de los pueblos indgenas; asimismo el avance de la
aplicacin del litigio estratgico se ha podido observar en casos de pases
latinoamericanos y en Guatemala. Y evidentemente se responde la pregunta de
investigacin observando que la importancia del litigio estratgico en materia de
124
derechos humanos de los pueblos indgenas radica en la incidencia que se logra en el
proceso y resolucin del caso paradigmtico.
125
CONCLUSIONES
1. El litigio estratgico ha sido una herramienta que ha permitido que los grupos en
situacin de vulnerabilidad como los pueblos indgenas, puedan exigir y hacer
valer ante el Estado el reconocimiento y respeto a sus derechos fundamentales.
En Guatemala, la aplicacin de ste ha permitido tener precedentes de la
manera de cmo pueden los pueblos indgenas ejercer sus derechos y qu
estrategias pueden favorecerles para el logro de sus objetivos trazados.
2. En Guatemala, existe varias organizaciones que trabajan por alcanzar

precedentes que generen cambios estructurales del Estado, en los cuales se
reconozca los derechos de las comunidades indgenas, y que pese a que an no
se tiene formacin acadmica en todos los niveles sobre los mismos, existe ya la
aplicacin del litigio estratgico.
3. Para que un litigio estratgico sea efectivo en la defensa de derechos humanos

en general y de los pueblos indgenas, es necesario la conformacin de un
equipo multidisciplinario y especializado, que realice una planificacin de
estrategias que apoye y responda a los objetivos y necesidades del caso. En
casos de pueblos indgenas es fundamental que exista tanto en la planificacin y
por ende en los resultados el respeto a los valores y principios de las
4. El litigio estratgico es extenso y costoso por lo tanto es necesario una

estratgica poltica y financiera estructurada para lograr el resultado e impacto
deseado.
5. Por el tema de confidencialidad y seguridad de los casos de pueblos indgenas

en los cuales se aplica el litigio estratgico en Guatemala, se observ dificultad
para obtener una sistematizacin de stos, lo que no permiti verificar el alcance
126
que tiene dicha herramienta para la defensa de los derechos humanos de las
6. La importancia del litigio estratgico en casos de derechos humanos de los

pueblos indgenas radica en la incidencia que ste logra tener en los Estados.
Ejemplo de ello, es el caso de Tres Islas en el cual el Estado reconoce la
proteccin de los derechos de toda la comunidad indgena; as mismo en todos
los casos se evidenci como incidencia la preparacin que los operadores de
justicia deban tener para la aplicacin de la legislacin de los pueblos indgenas;
el caso de la comunidad Awas Tingni es otro ejemplo de incidencia institucional
en cuanto la necesidad de crear una nueva legislacin de demarcacin de
Tierras.
Todos los casos en el cual se aplique el litigio estratgico logra ser un
precedente jurisprudencial, tal como sucedi en el caso del sitio sagrado El
Rosario-Naranjo en la forma en que se lleva el desarrollo de su proceso; y se
puede mencionar la dignificacin de las comunidades dentro del proceso, en la
que se ejerce un papel poltico social dentro de un Estado democrtico, como lo
fue el caso de Juana Mndez y Mini Numa.
127
RECOMENDACIONES
A partir de las carencias encontradas desde el sistema de justicia como en la poblacin

guatemalteca en la aplicacin del litigio estratgico, se realizan las siguientes
recomendaciones:
1. Al Organismo Judicial para que realice acciones de apoyo en la preparacin de

los operadores de justicia sobre la legislacin nacional y de estndares
internacionales sobre los derechos de los pueblos indgenas.
2. A las Universidades del pas que fomenten y formen a los estudiantes de las
Facultades de Ciencias Jurdicas y Sociales sobre el derecho Indgena, su
legislacin nacional e internacional, y sobre litigio estratgico.
3. A las organizaciones y entidades que aplican el litigio estratgico en la materia

de pueblos indgenas fortalecer sus alianzas con organizaciones nacionales e
internacionales para la obtencin de fondos para la aplicacin del litigio
estratgico. As tambin busquen apoyo tcnico e intercambios de experiencias
que puedan enriquecer sus planificaciones.
4. Al Procurador de los Derechos Humanos desde su atribucin de difusin de los

derechos humanos, para que a travs de ella apoye a fortalecer a la poblacin
guatemalteca indgena sobre sus derechos y como pueden exigirlos.
128
REFERENCIAS
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Instituto de Estudios Comparados en Ciencias Penales de Guatemala.
Guatemala. 2006.
138
ANEXOS
UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVAR
ENTREVISTA
Realizo una investigacin que servir para elaborar una tesis profesional sobre el tema LA
IMPORTANCIA DEL LITIGIO ESTRATGICO EN DEFENSA DE DERECHOS HUMANOS DE
PUEBLOS INDGENAS, y para ello le solicito fuera tan amable de contestar las siguientes
preguntas. La informacin que proporcione ser manejada de forma confidencial. Lea
cuidadosamente las instrucciones, ya que existen preguntas de una opcin, otras de varias
opciones y tambin se incluyen preguntas abiertas.
Nombre:_______________________________Fecha:________________________
Entidad:_______________________ Cargo y/o profesin:____________________
1. Qu entiende por litigio estratgico?

2. Basado a su experiencia Qu elementos son importantes para preparar la
utilizacin del litigio estratgico? Qu limitaciones encuentran en la aplicacin
del mismo?
3. Qu criterios se tienen para elegir un caso en el cual se pueda aplicar litigio
estratgico?
4. Segn su criterio Qu estrategias son importantes de manejar en la aplicacin
del litigio estratgico?
5. Qu ventajas y desventajas observa con la aplicacin de litigio estratgico?
6. Ha llevado algn caso en el cual se haya aplicado litigio estratgico? De los
casos llevados Cul ha sido el alcance obtenido? De qu manera ha
favorecido la aplicacin litigio estratgico en el caso?
7. Segn su criterio Tiene alguna importancia el litigio estratgico en la defensa
de los Derechos Humanos y sobre todo en materia de los pueblos indgenas?
Por qu? y En dnde observa la importancia?
139

Alvarez Andrea

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UNIVERSIDAD RAFAEL LANDVAR

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES

"LA IMPORTANCIA DEL LITIGIO ESTRATEGICO EN CASOS DE DERECHOS HUMANOS DE

ANDREA MARIA ALVAREZ GIORGIS

GUATEMALA DE LA ASUNCIN, JULIO DE 2014

"LA IMPORTANCIA DEL LITIGIO ESTRATEGICO EN CASOS DE DERECHOS HUMANOS DE

TRABAJO PRESENTADO AL CONSEJO DE LA FACULTAD DE

LOS TTULOS DE ABOGADA Y NOTARIA Y EL GRADO ACADMICO DE LICENCIADA EN CIENCIAS

GUATEMALA DE LA ASUNCIN, JULIO DE 2014

AUTORIDADES DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES

VICEDECANO: MGTR. PABLO GERARDO HURTADO GARCA

SECRETARIO: MGTR. ALAN ALFREDO GONZLEZ DE LEN

DIRECTOR DE CARRERA: LIC. ERICK MAURICIO MALDONADO ROS

DIRECTOR DE CARRERA: MGTR. ENRIQUE FERNANDO SNCHEZ USERA

DIRECTORA DE CARRERA: MGTR. HELENA CAROLINA MACHADO CARBALLO

NOMBRE DEL ASESOR DE TRABAJO DE GRADUACIN

TERNA QUE PRACTIC LA EVALUACIN

EVALUADORES REA PBLICA:

1. Luis Fernando Cordn Morales (Presidente)

EVALUADORES REA PRIVADA:

1. Juan Jos Vasquez Escobar (Presidente)

del contenido y conclusiones de la tesis

En ese sentido el litigio estratgico se ha considerado una herramienta esencial para la

En el presente trabajo se desarrollan los derechos colectivos de los pueblos indgenas y

Los Derechos Humanos de los Pueblos Indgenas .................................................... 1

1.1. Generalidades de los derechos humanos ............................................................. 1

1.1.1. Caractersticas de los derechos humanos ...................................................... 2

1.1.2. Clasificacin de los derechos humanos .......................................................... 3

1.2. Grupos en situacin de vulnerabilidad .................................................................. 6

1.2.1. Discriminacin ................................................................................................. 7

1.2.2. Derechos especficos .................................................................................... 10

1.3. El derecho de los Pueblos Indgenas ................................................................. 11

1.3.1. Generalidades de los pueblos indgenas ..................................................... 11

1.3.2. Derechos colectivos de los pueblos indgenas.............................................. 13

1.3.2.a. Derecho de la determinacin de los pueblos indgenas.......................... 14

1.4.1. Normativa Nacional ....................................................................................... 22

1.4.2. Normativa Internacional ................................................................................ 26

1.5. Situacin general de los derechos humanos violentados y vulnerados de los

Litigio Estratgico ....................................................................................................... 35

2.1. Concepto ............................................................................................................. 38

2.2.1. Objetivos del Litigio Estratgico ................................................................... 42

2.2.2 Caractersticas ............................................................................................... 44

2.2.3. Sujetos del Litigio Estratgico ....................................................................... 46

2.3. Aplicacin del Litigio Estratgico ........................................................................ 47

2.4. Etapas del litigio estratgico ................................................................................ 52

El Litigio Estratgico en la defensa de los Derechos Humanos de los Pueblos

3.1. Caso de la comunidad nativa de Tres Islas ......................................................... 54

3.1.1. Antecedentes ............................................................................................... 55

3.1.2 Aplicacin del Litigio Estratgico .................................................................. 57

3. 2. Caso de Awas Tingni ......................................................................................... 68

3.2.1. Antecedentes ................................................................................................ 68

3.2.2 Aplicacin del Litigio Estratgico .................................................................... 74

3.3. Caso Mini Numa ................................................................................................. 80

3.3.1. Antecedentes ............................................................................................... 80

3.3.2 Aplicacin del Litigio Estratgico .................................................................... 85

3. 4. Caso Juana Mndez Rodrguez ........................................................................ 92

3.4.1 Antecedentes ................................................................................................ 92

3.4.2 Aplicacin del Litigio Estratgico ................................................................... 95

3.5.1. Antecedentes ............................................................................................. 103

3.5.2 Aplicacin del Litigio Estratgico ................................................................ 106

Presentacin, Discusin y Anlisis de Resultados ................................................ 110

CONCLUSIONES ........................................................................................................ 126

RECOMENDACIONES ............................................................................................... 128

REFERENCIAS ........................................................................................................... 129