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SC13925-2016
Radicacin n 05001-31-03-003-2005-00174-01
I. ANTECEDENTES
A. Pretensiones
B. Los hechos
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10. Tres das despus, amaneci muy grave con vmito, fiebre alta,
dolores abdominales y calambres en las extremidades inferiores. De
inmediato fue conducida por sus familiares a la Clnica Las Vegas, en donde
el mdico que la atendi les inform sobre la necesidad de realizar una nueva
ciruga de manera urgente.
11. Debido a su grave estado de salud, la seora Luz Deisy Romn fue
intervenida quirrgicamente en cinco ocasiones ms durante un lapso de seis
das, permaneciendo todo ese tiempo en la unidad de cuidados intensivos.
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D. El llamamiento en garanta
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F. El recurso de apelacin
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Adujo que aunque existe algn elemento probatorio para deducir culpa,
concretamente el dictamen pericial que seala que el diagnstico debi haber
sido aclarado, el mismo no es suficiente para definir responsabilidad, pues se
trata de una mirada retrospectiva, y los argumentos del mdico que realiz el
diagnstico explican completamente a qu se debi su actuacin, pues la
paciente no presentaba signos relevantes de la existencia de una apendicitis y
por el contrario mostraba otros que llevaban a conjeturar sobre la existencia de
una infeccin de carcter ginecolgico. [Folio 54, Cuaderno Tribunal]
PRIMER CARGO
Adujo que hubo violacin indirecta de los artculos 1613, 1614, 1615,
1626, 2341, 2343, 2356 y 2357 del Cdigo Civil, a causa de los errores de
hecho manifiestos y trascendentes en que incurri el Tribunal por la indebida
apreciacin de la prueba documental (historia clnica).
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SEGUNDO CARGO
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los mismos dijeron sobre los hechos en los que se sustent la demanda, tal
como ocurrieron en realidad.
TERCER CARGO
Cit al perito mdico Jimmy Paul Len Rodrguez, quien afirm, con
sustento en la historia clnica, que los sntomas que present la paciente
correspondan a un cuadro clnico de apendicitis. De igual modo el experto
manifest: la peritonitis de la paciente en cuestin fue consecuencia de un
cuadro de varias horas de evolucin, por los hallazgos quirrgicos se evidencia
que la causa de la peritonitis fue una apendicitis perforada, para que se d la
perforacin del apndice se espera una evolucin habitual mayor de 36 horas.
[Folio 50]
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IV. CONSIDERACIONES
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V. DECISIN
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SENTENCIA SUSTITUTIVA
I. ANTECEDENTES
II. CONSIDERACIONES:
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del elemento subjetivo del delito al no ser el hecho que lo causa ajeno al sujeto.
(ANDRS BELLO, Derecho romano. Caracas: 1981, pp. 169 y ss.)
No fue sino en el perodo del derecho comn que va desde el siglo XIV
hasta la codificacin cuando los juristas comenzaron a hablar de un
principio fundante de la responsabilidad civil, influidos por la filosofa
iusnaturalista, la teologa escolstica y la necesidad de justificar la legislacin
de los prncipes de los estados nacionales emergentes.
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Todas las prdidas y todos los daos que puedan sobrevenir por obra
de alguna persona, sea por imprudencia, ligereza o ignorancia de lo que debe
saber, o por faltas semejantes, por ms leves que sean, deben ser
indemnizadas por aquel cuya imprudencia o falta haya dado lugar a ellos; pues
son un mal que ha hecho an cuando no tuviese intencin de daar. As, aquel
que jugando imprudentemente a la barra en un lugar peligroso para los
transentes, hiere a alguno, quedar responsable del mal que habr
ocasionado. (Ibid. p. 83)
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Los requisitos que la ley exige para que el perjuicio que sufre una
persona pase a ser responsabilidad de otra son: la presencia de un dao
jurdicamente relevante; que ste sea normativamente atribuible al agente a
quien se demanda la reparacin; y que la conducta generadora del dao sea
jurdicamente reprochable (en los casos de responsabilidad comn por los
delitos y las culpas).
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ser con o sin causalidad (esto ltimo ocurre en materia de omisiones, por
ejemplo).
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entre los cnyuges; o a los padres, tutores y curadores hacia los hijos u otros
sujetos bajo su cuidado; los deberes de proteccin a cargo del empleador; las
obligaciones de seguridad de los establecimientos comerciales y hospitalarios;
la obligacin de prestacin de una atencin en salud de calidad que la Ley
100 de 1993 impuso a las organizaciones proveedoras de servicios mdicos;
las situaciones que consagran los artculos 2343 y siguientes del Cdigo Civil;
o las que ha establecido la jurisprudencia, tales como el concepto de guardin
de la cosa.
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1 Ver la distincin de esta dualidad en Pablo SNCHEZ-OSTIZ. Op. cit. p. 439 y ss.
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de su real funcionamiento.
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Bajo este nuevo enfoque, el primer punto que toca analizar porque de
l depende el tratamiento y la solucin que se le d al problema jurdico
planteado es el concerniente a la naturaleza jurdica de la obligacin de la
cual surge la responsabilidad que se reclama.
La afiliacin se produce por una sola vez, sin que ese acto est sujeto
a negociaciones o acuerdos de ninguna especie, y a partir de ese momento los
participantes del sistema no pierden tal calidad, siendo beneficiarios de todas
las prestaciones asistenciales consagradas en la ley, por lo que el vnculo legal
que surge del sistema de seguridad social en salud comporta una relacin
legal permanente. Esta relacin jurdica se reitera se establece por una sola
vez y para siempre entre el usuario y el sistema de seguridad social en salud,
mas no con una empresa o entidad especfica.
Uno de esos deberes es el que la Ley 100 de 1993 les asigna a las
empresas promotoras de salud, cuya funcin bsica ser organizar y
garantizar, directa o indirectamente, la prestacin del plan de salud obligatorio
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Por supuesto que si se prueba que el perjuicio se produjo por fuera del
marco funcional que la ley impone a la empresa promotora, quedar
desvirtuado el juicio de atribucin del hecho a la EPS, lo que podra ocurrir,
por ejemplo, si la atencin brindada al cliente fue por cuenta de otra EPS o
por cuenta de servicios particulares; si la lesin a la integridad personal del
paciente no es atribuible al quebrantamiento del deber de accin que la ley
impone a la empresa sino a otra razn determinante; o, en fin, si se demuestra
que el dao fue el resultado de una causa extraa o de la conducta exclusiva
de la vctima.
De igual modo, el artculo 185 de la Ley 100 de 1993 establece que son
funciones de las instituciones prestadoras de servicios de salud prestar los
servicios en su nivel de atencin correspondiente a los afiliados y beneficiarios
dentro de los parmetros y principios sealados en la presente ley.
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que pueden incluir varios turnos de personas por da, por lo que el nmero
de agentes que estn a cargo de su atencin puede ser sorprendentemente
alto.
trminos culpabilsticos.
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Desde luego que si no hay claridad sobre los presupuestos fcticos del
instituto jurdico que rige el caso, tales como la atribucin de una unidad de
accin organizacional a las entidades demandas; el juicio de reproche
culpabilstico como culpa in operando directa de la persona jurdica; y la
manera de probar los elementos de esa responsabilidad, se torna muy difcil
que el juez otorgue a las evidencias materiales el sentido que stas tienen, por
abundantes que sean las pruebas que obran en el proceso.
Con relacin a la prueba del dao, est demostrado que la seora Luz
Deisy Romn falleci el 23 de junio de 2002 debido a una sepsis con falla
sistmica de origen abdominal con lesin pulmonar aguda y peritonitis, tal
como consta en la respectiva epicrisis. [f.98, c.8]
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Luz Deisy Romn Marn el 29 de mayo de 2002, no cabe ninguna duda de que
tal atencin fue extremadamente negligente, inadecuada y contraria a los
respectivos protocolos y guas mdicas establecidas para el manejo de la
dolencia que padeca.
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posible dismenorrea que, por lo dems, no era una enfermedad que pudiera
considerarse como una de las causas ms probables que mostraba la
sintomatologa de la paciente, ya que en su historia clnica no estaba
registrado ningn antecedente de alteraciones en sus ciclos menstruales.
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La mdica tratante neg que la seora Luz Deisy Romn fue atendida
el 30 de junio, y afirm que nicamente acudi el 29 de mayo. Sin embargo,
tal aseveracin no concuerda con los testimonios anteriores, que sealaron
enfticamente que la paciente si recibi atencin en la Clnica Las Vegas el 30
de mayo de 2002, y que en esta ocasin se le diagnostic una infeccin por el
dispositivo intrauterino que tena.
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Es cierto que nadie est exento de errores, y que el simple error per se
no es constitutivo de culpa. Pero tambin lo es que la pericia o impericia de
un mdico slo se determina a la luz de los aciertos o desaciertos que obtiene
en cada caso que atiende, pues solamente los resultados de su labor pueden
dar cuenta de la habilidad y destreza en el manejo de su arte. La impericia se
agrava, como en el caso de marras, por la negligencia de la mdica, quien
prefiri dejarse guiar por la curiosidad y la sospecha infundada, en vez de
adoptar un criterio tctico guiado por la evidencia cientfica.
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- La intervencin quirrgica:
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La mayor ventaja del manejo quirrgico es, segn los referidos autores,
una menor estancia hospitalaria con un promedio de cuatro a seis das contra
nueve a trece das del manejo no quirrgico, aunque algunos reportes no
encuentran diferencia en la estancia hospitalaria. (Ibid, 192)
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En la nota del mdico se dijo que la paciente est afebril a pesar que
tena 37,8C, es decir que se encontraba febrcula. [Folio 29, c. 8] Ese mismo
da orden darle de alta, sin que exista ninguna descripcin de su estado de
salud ni del criterio que motiv al mdico a tomar esa decisin. [Folio 73,
reverso, c. 8]
Ello coincide con la nota mdica de ese da, en la que el galeno inform
que por dificultades para realizar el tratamiento ambulatorio se deja
hospitalizada hasta maana. [Fl. 21, c. 8]
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No existe constancia sobre la hora en que dio tal orden, pues, como de
costumbre, el mdico no escribi ese dato. Pero en las notas de evolucin
indic que antes de salir del centro hospitalario, la paciente se quejaba de
dolor, sin que ello le llamara la atencin. [Folio 21, cuaderno 8]
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ilegible, por lo que es imposible saber cmo fue esa valoracin o las
conclusiones a las que lleg la facultativa. [Folio 30, cuaderno 8]
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Para los casos similares al que padeca la seora Luz Deisy Romn las
guas mdicas prescriben la realizacin de exmenes de laboratorio,
radiolgicos habituales, estudios radiolgicos especiales y exploracin por
escanografa computarizada. Nada de ello orden la mdica tratante, estando
dentro de sus posibilidades y de las de la Clnica; entonces se infiere que su
tratamiento fue incompleto, omisivo y negligente.
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responder solidariamente tal como lo ordena el artculo 2344 del Cdigo Civil.
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() uno de los casos en que la accin civil se acalla por la decisin penal
absolutoria, es el que surge con la declaracin de que el sindicado no
cometi el hecho causante del perjuicio; situacin en la que quedan
comprendidos los acontecimientos que dependen de lo que se ha
denominado una causa extraa, vale decir, aquellos que, cual sucede
con el caso fortuito o la fuerza mayor, entre el hecho y el dao se ha
fracturado el nexo causal, indispensable para la configuracin de la
responsabilidad. ()
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este ltimo sobre el que aqu se est llamando la atencin con el objeto
de indicar que tal connotacin exige que ese pronunciamiento no puede
estar afectado de dubitacin o confusin alguna.
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Luego, no hay ninguna razn para excluir del anlisis probatorio los
hechos que tuvieron lugar el 29 de mayo de 2002, pues la preclusin de la
investigacin que adelant la Fiscala General de la Nacin contra la mdica
Gloria Patricia Muoz Saldarriaga, y que se circunscribi al diagnstico por
ella realizado ese preciso da, no tiene la aptitud de erigirse en cosa juzgada
penal sobre lo civil.
Por las razones expresadas, resulta necesario realizar a continuacin
la correspondiente liquidacin de los perjuicios ocasionados a los actores.
9. Liquidacin de perjuicios
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Est probado, entonces, que la seora Luz Deisy Romn era quien
sostena la economa familiar, por lo que su muerte ocasion a los actores un
grave menoscabo patrimonial.
Tambin est probado que Luz Deisy laboraba en la empresa Serdan S.A.
y que para la fecha de su deceso devengaba el salario mnimo, tal como lo
muestran las respectivas certificaciones. [Folio 18, cuaderno 1 y folio 32,
cuaderno 3]
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Por consiguiente, ser el 75% del salario mnimo la cantidad que habr
de tomarse como base para la liquidacin, divididos en tres partes iguales, una
para el cnyuge suprstite y una para cada uno de los hijos.
Para obtener el inters puro (6% anual) sobre el lucro cesante del salario
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VA = LCI x Sn
Donde:
(1+i)n-1
Sn = ----------
i
(1+0.5%)120 - 1
Sn = ----------
0.5%
Sn = 162,4734
LCI x Sn = VA
(1+0.5%)77 - 1
Sn = ----------
i
Sn = 93,1434
LCI x Sn = VA
iii. La parte del cnyuge se pagar por todo el tiempo de vida probable
de la vctima o de aqul lo que ocurriere primero, segn los indicadores
nacionales de mortalidad, los cuales no requieren prueba por ser hechos
notorios (Art. 191 CPC).
(1+0.5%)168 - 1
Sn = ----------
i
Sn = 259,0428
LCI x Sn = VA
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1
VA = CF x -----------
(1 + i)n
Donde,
1
VA = $ 43727.778 x -------------------
(1 + 0.5%)228
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DECISIN
RESUELVE:
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ACLARACIN DE VOTO
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Al respecto, sea lo primero expresar que la Corte tiene por admitido que
el nexo causal es uno de los elementos requeridos para la configuracin de la
responsabilidad, sin que se haya admitido la posibilidad de sustituirla por
una evaluacin basada en anlisis probabilsticos. Lo contrario supondra
tener que convivir en una sociedad en la que haya que resarcir cualquier
resultado daoso por la simple razn de que uno de nuestros actos intervenga
objetivamente en su causacin, aun cuando escape a nuestra responsabilidad
y se encuentre ms all de nuestro control (SC10298-2014, 05 ag. 2014, rad.
n. 2002-00010-01, la cual reitera el provedo SC, 18 dic. 2012, rad. n. 2006-
0094-01).
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como resultado del despliegue de los procesos empresariales y que stos sean
jurdicamente reprochables por infringir los deberes objetivos de cuidado; lo
cual no slo se da en seguimiento de las polticas, objetivos, misiones o visiones
organizacionales, o en acatamiento de las instrucciones impartidas por los
superiores.
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2Cfr. CSJ, STC2277, 25 feb. 2016, rad. n. 2015-02415-02; SC12015, 9 sep. 2015, rad. n.
2008-00253-01; SC10304, 5 ag. 2014, rad. n. 2006-00936-01.
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Luego, es claro que los afiliados cuentan con un marco para ejercer su
autonoma, lo que es extrao a un vnculo meramente legal y, por tanto,
descarta su configuracin, pues ste se caracteriza por la intangibilidad de su
contenido.
5 Cfr. artculos 1102 a 1106 del Cdigo Civil Francs de 1804. Artculos 1496 a 1500 del Cdigo
Civil colombiano.
6 Sobre el concepto: Emiliani Romn, Raimundo. Curso Razonado de las Obligaciones, La
Obligacin Civil y sus Fuentes Voluntarias, Tomo I, Parte Primera, Bogot, Ed. Universidad
Sergio Arboleda, 2001, p. 87.
7 Alterini, Atilio Anbal. Contratos Civiles, Comerciales, de Consumo. Teora General, 1 Ed.,
13 Soto, Carlos Alberto, La Transformacin del Contrato: del Contrato Negociado al Contrato
Predispuestos. En Alterini, Atilio Anbal y otros, Contratacin Contempornea, Teora General
y Principios, Tomo I, Ed. Palestra y Temis, Per y Bogot, 2000, pp. 40 y 41.
14 Cfr. Irti, Natalino. Intercambios sin Acuerdo. En Len, Leysser L. (seleccin, traduccin y
notas). Estudios sobre el Contrato en General, 2 Ed., Per, Ed. Ara, 2004, p. 293.
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Partiendo de esa misma base, de que los contratos por adhesin s son
verdaderos contratos, pero contratos a los cuales no se les puede
aplicaren todo rigor el principio de la libertad contractual, dice
Josserand: No quiere decir lo anterior que carezca de inters el distinguir
los contratos de gre a gr15 y los contratos de adhesin; las clusulas
de estos ltimos no se imponen con la misma evidencia que las de los
primeros porque frecuentemente ellas estn como ahogadas en un
reglamento pase-partout del cual el cliente de la empresa -viajero,
asegurado, obrero, empleado- no ha tenido efectivamente conocimiento,
y que acept, en confianza, con los ojos cerrados. En estas condiciones
corresponde al juez investigar si tal o cual clusula litigiosa ha sido
verdaderamente aceptada por las partes o si su insercin en el
reglamento compacto y misterioso constituye una trampa para una de
ellas (SC, 12 dic. 1936).
Fecha ut supra.
15 Se refiere a los contratos en que las partes son libres de determinar conjuntamente las reglas
contractuales.
16 Rezznico, Juan Carlos. Principios Fundamentales de los Contratos, Buenos Aires, Ed. Astrea,
1999, p. 171.
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Esta es una poca crtica por la que atraviesan los poderes judiciales
en Amrica Latina, y con mayor rigor en Colombia, frente a la construccin
de un modelo democrtico de Estado, incentivado el problema por el
protagonismo que adquieren los jueces ante su misin de apalancar los
derechos fundamentales y el paulatino control ciudadano difuso de sus
decisiones en los medios extrajurdicos. Con o sin razn, hay acervas crticas
a las Cortes; sin embargo, muchos sectores, inclusive la propia academia,
desconocen cuanto internamente debate y analiza la judicatura frente a
asuntos coyunturales del pas y la evolucin y dinmica jurisprudencial en
esta Corporacin, en los asuntos que por fuerza de los hechos concretos llegan
embutidos en las decisiones judiciales objeto de control constitucional y legal
para escrutinio en las diferentes Salas por va de los recursos: los relativos a
tierras, finanzas, familia, poltica criminal, polticas pblicas de vivienda y
subsidios, seguridad social, responsabilidad profesional, etc.
An ms, ignoran que por encima de muchas otras Cortes del mundo,
la nuestra produce decisiones de todo linaje, -ms de veinte mil al ao-, en
magnitud de controversias que muchas veces impiden enfrentar los aspectos
tericos o filosficos que se hallan en el fondo o en la forma de la sentencia
judicial y que se reflejan en la prctica judicial de jueces y abogados.
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culpa probada. Ninguna puede hacer tbula rasa de la otra, como para llegar
al azaroso extremo de postular, por ejemplo, que la responsabilidad mdica,
en forma genrica, se ubica en el rea de la responsabilidad objetiva, cual as
se presenta cubierta directamente con las novedosas disquisiciones de la
imputacin normativa, o de la imputacin objetiva, tal cual se desarrolla,
aunque contradictoriamente en diferentes segmentos de la sentencia se diga
otra cosa.
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17 JUSTINIANO. Institutas. Cuerpo del Derecho Civil Romano. Publicado por los
hermanos Kriegel, Hermann y Osenbrggen, Traducido por Idelfonso Garca del
Corral, Barcelona: Jaime Molinas Editor, Consejo de ciento, No. 287, 1889, Libro IV,
Ttulo III, p.130.
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Al respecto, resulta ilustrativa la distincin entre libertad positiva y negativa que
magistralmente present el filsofo e historiador Isaiah Berlin, en su clebre ensayo
de 1958, titulado Dos conceptos de libertad. La primera, relacionada con la
autorealizacin, y entendida como la capacidad de cualquier individuo de ser dueo
de su voluntad, y de controlar y determinar sus propias acciones. La segunda,
considera que un individuo es libre en la medida en que nada o nadie restringe su
accin. Desde esta perspectiva, el principio alterum non laedere, ms que una
limitacin a la libertad de accin, constituye una garanta y un control tico jurdico
para el ejercicio de las libertades negativas. Por tanto, aun cuando el deber de no
daar a nadie, es un postulado que puede restringir la libertad negativa de un
individuo, lo hace en aras de preservar o bien sus libertades positivas, o bien las
libertades negativas de los dems. Ver. BERLIN, Isaiah. Dos conceptos de libertad y
otros escritos. Filosofa Alianza Editorial. Madrid: 2005.
21 DEFOE, Daniel. Robinson Crusoe. Traduc. de Julio Cortzar. Madrid: Espasa,
2010.
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22 CSJ. Civil. Sent. de Casacin del 24 de agosto de 2009, Mg. Pon. Dr. Namn Vargas,
exp. 11001-3103-038-2001-01054-01, donde precisamente diferenci causalidad
material y causalidad jurdica, expresando: Establecida ex ante la realidad o certeza
del dao, debe determinarse su causa e imputarse al sujeto, de donde, la relacin,
nexo o vnculo de causalidad, es el segundo elemento constante de la responsabilidad
y consiste en precisar al autor del detrimento, mediante la imputacin fctica, fsica,
material o causal del menoscabo a su conducta, sea por accin, sea por omisin.
En una fase ulterior al quebranto y a la imputacin material o autora, es menester
determinar el fundamento o justificacin del deber de responder para establecer si el
sujeto a cuya esfera jurdica se imputa el dao esta obligado o no a repararlo.
Tal aspecto, atae estrictamente a los criterios por los cuales un sujeto es o no
responsable de un dao, esto es, a la determinacin del deber jurdico de repararlo o,
a lo denominado, imputacin jurdica.
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del nexo causal, si se tiene en cuenta que las aclaraciones a ese fallo, no
apuntaban hacia ese reproche sino a la concepcin de la responsabilidad
objetiva como replanteamiento a las actividades peligrosas.
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23 Con relacin a la imputacin objetiva penal la decisin aboga por algunos de sus
elementos en la pg. 29 de la sentencia, pero en la 33 terminantemente explicita que
es incompatible con la responsabilidad penal.
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normativo, para quien los delitos son propiamente realidades, sino categoras que se
llenan con contenidos normativos en pro de la prevencin normativa positiva. Propone
cuatro criterios: Riesgo permitido, principio de confianza, acciones a propio riesgo y
prohibicin de regreso.
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Fecha ut supra.
27 Ntese que desde el punto de vista probatorio la sentencia hall fundamentos para
declarar la responsabilidad en conceptos de literatura mdica, incurriendo en error,
porque una cosa es el hecho, otra la prueba del hecho. La declaracin de
responsabilidad se demuestra con las pruebas y no con la literatura mdica o con los
conceptos de especialistas sobre la materia. No son las opiniones de los doctos ajenos
a los hechos y a la realidad concreta, quienes pueden fundar la infraccin de la lex
artis, sino las pruebas relacionadas directamente con los hechos. Por supuesto que
el suscrito est de acuerdo con la existencia de otros medios probatorios relevantes
para la fulminacin de la condena, sin embargo, tericamente, el problema expuesto
es trascedente para el ejercicio del derecho y la labor de administrar justica en los
casos concretos.
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