VZQUEZ, VIUDA DE PONTONI Y OTRO C/BOY, DIANA E.

Tribunal: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial - Sala A

Fecha: 22-07-2008
Publicado en: IJ-XXXVI-147
Buenos Aires, 22 de Julio de 2008.-
Estudiados los autos se plante la siguiente cuestin a resolver:
Es arreglada a derecho la sentencia apelada?
A la cuestin propuesta la Dra. Mara Elsa Uzal dijo:
I.- Antecedentes del caso
1) En la sentencia de fs. 436/446 la magistrada de grado: i) acogi parcialmente la demanda promovida por Sara
Vzquez de Pontoni y Liliana Luca Pontoni contra Diana Elsa Boy y, en consecuencia, dispuso la liquidacin de la
sociedad de hecho "La guitarrita de Boy y Pontoni", imponiendo las costas a la accionada (art. 68 C.P.C.C.N.), y ii)
hizo lugar a la excepcin de falta de legitimacin pasiva opuesta por Elsa Vzquez de Boy, con costas a las
accionantes (art. 68 C.P.C.C.N.).-
2) En el caso, las actoras persiguieron la liquidacin de la sociedad de hecho "La guitarrita de Boy y Pontoni" -
dedicada a la explotacin gastronmica del rubro "pizzas y empanadas"- con la correspondiente rendicin de
cuentas de la demandada (vase fs. 67).-
Relataron que dicha sociedad fue fundada en 1963 por Ren Alejandro Pontoni (marido y padre, respectivamente,
de las actoras) y Mario Emilio Heriberto Boy (padre de la demandada). Aadieron que al fallecimiento de stos,
continuaron con la explotacin de la pizzera sus respectivas esposas, Sara Vzquez de Pontoni (accionante en estas
actuaciones) y Elsa Vzquez de Boy (madre de la demandada) quienes en 1994 -debido a su avanzada edad-
cedieron su lugar en la administracin a sus hijas, Liliana Pontoni y la demandada, Diana Elsa Boy.-
Narraron que como consecuencia de los problemas financieros de Liliana Pontoni, la accionada -aprovechando la
titularidad que ostentaba ante la DGI- trat de despojarlas de la pizzera para quedarse como nica duea y que a tal
fin les remiti el 22/01/2001 dos (2) cartas documento, dando a conocer su decisin de cerrar "La guitarrita", "al no
() poder soportar ms su pasivo comercial", dando cuenta del reclamo judicial de crditos (vase copia de carta
documento remitida el 17/01/2001, obrante a fs. 51).-
Agregaron que, no obstante ello, a partir de 31/01/2001 Boy comenz a explotar el negocio con los mismos
empleados, clientela, lugar fsico, llave, etc., cambiando nicamente el nombre de fantasa que posea por el de "La
pizzera de Diana Boy". En tal sentido aclararon haberse informado "que era pblico y notorio que la demandada no
cerr definitivamente el restaurante "La guitarrita de Boy y Pontoni" como" lo manifestara en las cartas documento
referidas supra (vase fs. 10vta.).-
En ese cuadro de situacin la parte actora sostuvo a fs. 8vta. que ello implic la decisin de la accionada Diana Boy
de "disolver" por maniobras fraudulentas y especulaciones econmicas el ente societario, usurpando los elementos
integrantes del mismo, lo que motiv la liquidacin de hecho de la sociedad y el consiguiente pedido del
nombramiento de un liquidador provisorio y de la rendicin de cuentas (fs. 13). Aadieron que la demandada, en su
afn de defraudar a su parte, omiti totalmente la reglamentacin vigente en cuanto a la disolucin de sociedades y
transferencias de fondos de comercio, causndole gravmenes irreparables (fs. 11).-
Finalmente, al no haber sido notificada personalmente Vzquez de Pontoni de la disolucin en cuestin, las actoras
requirieron se dictamine sobre la calidad de socia que aqulla tena en la referida sociedad de hecho (fs. 67).-
Asimismo solicitaron la citacin como tercero de Elsa Vzquez de Boy (fs. 14vta.) quien, al presentarse, opuso
excepcin de falta de legitimacin pasiva (fs. 82/89). Esta ltima prosper en la anterior instancia (vase sentencia,
fs. 441/442), por lo que no existiendo agravio al respecto, tal decisin no ser objeto de revisin por ante esta
Alzada.-
3) La demandada, de su lado, opuso excepcin de falta de legitimacin activa respecto de Sara Vzquez de Pontoni -
aduciendo que sta se haba retirado en 1994- y dio cuenta de los inicios de la sociedad de hecho y del modo de
administracin del fondo de comercio desde sus orgenes, siendo en buena parte coincidente con lo expresado por
la accionante, salvo en la relativo a la desvinculacin de Sara Vzquez de Pontoni (quien se habra desligado de la
sociedad, segn sus dichos, en 1994). Asimismo, al explayarse sobre la situacin econmica de Liliana Pontoni -que
la habra llevado incluso a su presentacin en concurso preventivo- refiri de qu modo asumi formalmente la
titularidad de la explotacin, expresando que coloc el negocio a su nombre en 1998, hacindose responsable en
forma exclusiva y personal de todos los empleados, impuestos, servicios, alquiler, etc., adems de asumir deudas
personales de Liliana Pontoni.-
En ese contexto, asever que luego de notificar la disolucin del ente societario mediante carta documento (vase
ltimo prrafo de la misiva de fecha 17/01/2001, obrante en copia certificada a fs. 51/52), procedi a cerrar "La
guitarrita" y a abrir su propia pizzera ("La pizzera de Diana Boy").-
4) En su pronunciamiento, la a quo desestim el acogimiento de la excepcin de falta de legitimacin activa opuesta
respecto a Sara Vzquez de Pontoni, toda vez que -de acuerdo a las declaraciones testimoniales obrantes en autos-
sta nunca dej de ostentar la calidad de socia.-
Sentado ello, defini que exista una sociedad de hecho entre las actoras y la demandada.-
En ese marco, la anterior sentenciante consider que, conforme al art. 22 LS, cualquiera de los socios poda disponer
la disolucin del ente mediante la notificacin fehaciente de tal decisin a los restantes socios.-
As las cosas, estim probado que Liliana Pontoni haba sido notificada de la disolucin mediante carta documento
recibida en fecha 17/01/2001, y la restante coactora -cuya calidad de socia fue negada por Boy- el 08/02/2002, esto
es, una vez notificada la demanda.-
Sin embargo, apreci la anterior magistrado que pese a haberse dispuesto la disolucin de "La guitarrita", no se
acredit que hubiese tenido lugar la liquidacin pertinente.-
En consecuencia, juzg acertado hacer lugar a la peticin de las accionantes en lo que a la realizacin de la
liquidacin respecta, con efecto al 08/02/2002, momento a partir del cual juzg operada la disolucin de la
sociedad.-
5) Contra el pronunciamiento de primera instancia se alz la parte demandada, quien fund su recurso mediante el
memorial obrante a fs. 458/460, pieza que no recibi contestacin de la contraria.-
Diana Boy se agravi porque la a quo: i) rechaz la excepcin de falta de legitimacin activa respecto a la co-
accionante Sara Vzquez de Pontoni, ii) estim probado que la sociedad de hecho estaba conformada por su parte y
por Sara Vzquez y Liliana Pontoni;; iii) tuvo por disuelta la sociedad el 08/02/2002, cuando en realidad debi
tenerse por concretado dicho acto el 20/01/2001, fecha en la que fue notificada Liliana Pontoni y, iv) orden llevar a
cabo la liquidacin de "La guitarrita", disposicin que la recurrente estim de imposible cumplimiento considerando
los aos transcurridos y la ausencia de contabilidad formal.-
II.- La solucin
1) Thema decidendum
Delineado del modo expuesto el cuadro de situacin de la controversia, el thema decidendum reside en determinar,
por un lado, si resulta procedente la excepcin de falta de legitimacin activa interpuesta contra Sara Vzquez de
Pontoni (correspondiendo en ese marco especificar si se trataba, o no, de una tercera socia del emprendimiento),
para una vez elucidado ello, conferir tratamiento a lo atinente a la fecha de disolucin del ente societario, as como a
lo tocante a la viabilidad de la liquidacin de "La guitarrita de Boy y Pontoni Sociedad de Hecho".-
A ello me abocar seguidamente.-
2) En torno a la legitimacin activa de Sara Vzquez de Pontoni y al nmero de socios de "La guitarrita de Boy y
Pontoni"
2.1) Conforme a lo manifestado, la primera cuestin a dilucidar es la relativa a cul era la participacin de la co-
actora Sara Vzquez de Pontoni en la poca en la que se plante la disolucin del ente, pues mientras la demandada
sostuvo que la accionante en cuestin se haba desvinculado de la sociedad de hecho en el ao 1994 -perdiendo su
estado de socia-, la contraria adujo que si bien Sara se haba alejado de la co-administracin de "La guitarrita de
Boy y Pontoni" (que qued a cargo de Liliana Pontoni), ello no implicaba que hubiese relegado su condicin de
socia del ente.-
A los fines de resolver el planteo, estimo conducente establecer -partiendo de los reconocimientos de las partes y de
las pruebas obrantes en la causa- las consideraciones que merece la composicin societaria que se examina.-
Al respecto, ambos litigantes coinciden en que:
i) La sociedad de hecho se form en noviembre del ao 1963 con dos (2) socios fundadores: Ren Alejandro Pontoni
(marido y padre, respectivamente, de las actoras) y Mario Emilio Heriberto Boy (padre de la demandada) (vanse
fs. 8 de la demanda y 141vta/142 de la contestacin de demanda).-
ii) Como modalidad de explotacin de la pizzera se paut que ambos socios -junto a sus respectivas cnyuges- se
alternaran una semana cada uno, repartindose las utilidades y soportando las prdidas conjuntamente (vanse fs.
8vta. de la demanda y 142 de la contestacin de demanda).-
iii) A la muerte de los socios fundadores, Elsa Vzquez de Boy y Sara Vzquez de Pontoni -cada una a su turno-
ocuparon los lugares de aqullos, siendo acompaadas en la administracin por sus hijas (vanse fs. 8vta. de la
demanda y 142 de la contestacin de demanda).-
iv) En 1994, debido a la avanzada edad de Elsa Vzquez de Boy y Sara Vzquez de Pontoni, sus hijas Diana Elsa Boy
y Liliana Pontoni habran tomado a su cargo, decididamente, la administracin de la sociedad, situacin de hecho
que se mantuvo hasta el ao 1998 cuando por las circunstancias que cada parte refiere con sus propios
condimentos, el giro del negocio fue puesto a nombre de la demandada (vanse fs. 8vta. de la demanda y 142 de la
contestacin de demanda).-
En ese marco, debe determinarse si la Sra. Sara Vzquez de Pontoni ha continuado ostentando, o no, su carcter de
socia.-
De las probanzas obrantes en estas actuaciones -principalmente la testimonial, que obviamente se erige en prueba
idnea para acreditar lo aqu discutido- surgen dos (2) posturas enfrentadas:
a) Testigos ofrecidos por la parte demandada
stos fueron coincidentes en insinuar que Sara Vzquez de Pontoni haba cedido su condicin de socia a su hija
Liliana, y que tan slo concurra al establecimiento, en forma circunstancial, para ayudarla en las tareas propias de su
explotacin.-
En tal sentido Jorge Zardi -empleado de la pizzera- sostuvo que conoca a la Sra. Sara Vzquez de Pontoni "porque se
presentaba en el local para ayudar", y a las Sras. Liliana Luca Pontoni y Diana Elsa Boy, porque eran sus "patronas"
(vase respuesta a la pregunta primera, fs. 313/314). Asimismo refiri que estas ltimas -Liliana y Diana- eran
quienes tenan a su cargo el pago a los proveedores y el abono de los salarios a los empleados (vase respuestas a
pregunta quinta de la demandada, a fs. 315, y a pregunta segunda de la actora, a fs. 316). No se pierde de vista que
este testigo era, al momento de brindar su declaracin, empleado de la demandada y que trabajaba all desde haca
ms de diez (10) aos.-
Lo anterior resulta tambin corroborado por los dichos de la testigo Liliana Maragliano, quien expresamente seal
que Sara Vzquez de Pontoni y Elsa Vzquez de Boy haban dejado de trabajar la pizzera bastante tiempo atrs
(vase respuesta a pregunta cuarta, fs. 297).-
Por ltimo, la testigo Rita Pincovschi manifest -en sentido coincidente y complementario a las dos (2) declaraciones
anteriores- que quienes explotaban "La guitarrita" eran la demandada Diana Boy y la actora Liliana Pontoni (vase
respuesta a pregunta cuarta, fs. 287).-
b) Testigos ofrecidos por la parte actora
A contrario sensu de lo que emerge de las declaraciones precedentes, este grupo de testigos dio a entender que Sara
Vzquez de Pontoni continu detentando su condicin de socia, habindose alejado tan slo durante un perodo de
la administracin de la sociedad.-
Al respecto Graciela Susana Rodrguez afirm que "la Sra. Sara Pontoni trabaj hasta hace 10 aos atrs
aproximadamente, cuando enferm y despus cuando se recuper, har 3 aos atrs" (vase respuesta a pregunta
tercera, fs. 251) y agreg que "mientras trabajaba la Sra. Sara con la Sra. Diana, la que le tocaba trabajar la primer
semana, tena que pagar los sueldos y la que trabajaba la segunda semana, pagaba el alquiler; las ganancias eran por
separado" (vase respuesta a pregunta sexta, fs. 253).-
Jorge Antonio Grillo -empleado de "La guitarrita de Boy y Pontoni" desde 1963-, al ser interrogado respecto a quin
abonaba su salario, respondi que lo hacan "la Sra. Vzquez de Pontoni y otras veces la Sra. Diana Boy" (vase
respuesta a pregunta cuarta, fs. 261/262)
Asimismo, la testigo Leonor Isabel Soria -cliente del negocio desde haca ms de veinte (20) aos atrs- relat en su
declaracin que la ltima vez que fue al negocio estaban tanto la madre como la hija en el mostrador (vase
respuesta a pregunta cuarta, fs. 257).-
Finalmente, la testigo Clelia Emilce Gazmuri declar que tanto Liliana Pontoni como Sara Vzquez "atendan juntas
en el mostrador" y que "no siempre estaban juntas las actoras y la demandada; algunas veces estaba una, otras
veces otra" (vase respuesta a pregunta primera, fs. 248).-
2.2) As las cosas, es claro que las versiones de uno y otro grupo de testigos resultan favorables -en definitiva- a la
parte que los propuso, circunstancia que conduce a que este Tribunal deba prescindir de los testimonios para
dilucidar con certeza -al menos en un grado de conviccin suficiente- si Sara Vzquez de Pontoni continu o no
detentando la condicin de socia.-
Sin embargo, dicha divergencia carece de real incidencia a poco que se repare en que ello, en efecto, la calidad de
socia de la Sra. Sara Vzquez, dadas las circunstancias que se advierten en autos, en nada altera la estructura
atinente a la composicin de intereses que se viene manteniendo desde el origen de la sociedad de hecho.-
En efecto: "La guitarrita de Boy y Pontoni" siempre estuvo conformada por dos (2) partes o centros de inters social
bien diferenciados (lase "socios"). Una, estuvo constituida por la familia Boy y la restante, por la familia Pontoni
(en un principio los padres, luego los dos matrimonios, luego las esposas con sus respectivas hijas).-
La sociedad tuvo sus orgenes definidos en la persona de los Sres. Ren Alejandro Pontoni y Mario Emilio Heriberto
Boy, pero lo cierto es que, con el decorrer del tiempo, comenzaron a intervenir en la administracin del ente los
otros miembros (cnyuges e hijas) de cada una de las familias de los socios fundadores. Sin embargo, si bien unos
fueron ulteriormente sucedidos por otros, tal recambio se hizo siempre respetando la conformacin en slo dos (2)
partes inters social. De ello dan cuenta las manifestaciones vertidas por las contendientes, y a las cuales he referido
supra.-
En ese orden de ideas, debe tenerse presente que la sociedad de hecho, en s misma, es una mera situacin social
fctica no instrumentada, a la cual el derecho reconoce virtualidad por imperio de la necesidad que se deriva de la
realidad misma (conf. Roitman, Horacio, "Ley de sociedades comerciales", Ed. La Ley, Buenos Aires, 2006, pg. 382 y
sus citas). Es una "forma" societaria (tcnicamente resultara impropio referir a "tipo" societario, ya que no se
comparece con ninguno de los supuestos tpicos previstos por la ley) precaria y limitada, adoptada usualmente -
conforme ensea la experiencia-, precisamente para llevar adelante pequeos emprendimientos familiares, como el
del sub examine.-
Cabe recordar que la personalidad jurdica de las sociedades irregulares ya era admitida antes de la vigencia de la ley
de sociedades comerciales, sin perjuicio de la responsabilidad solidaria e ilimitada de sus miembros respecto a
terceros, con motivo de los negocios de la misma; se la consideraba tambin una persona distinta de los socios que
la componen, con un patrimonio independiente al de stos y con la legitimacin para demandar y ser demandada
(vase una resea en Vern, Alberto, "Sociedades Comerciales", T I, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1998, pg. 162).-
En esta lnea, conformar una sociedad de hecho la actividad de un grupo de personas, enderezada a trabajar en
conjunto, habindose obligado previamente a realizar aportes para la formacin de un fondo comn operativo y
comprometindose, en condiciones de igualdad jurdica, a distribuir las ganancias o a soportar las prdidas que
pudieran resultar de ello, crendose todo un haz atributivo de responsabilidad que presupone la personalidad
jurdica. Observa Etcheverry que los socios hacen confluir la voluntad a un fin; si esa voluntad se ajusta al supuesto
normativo, nace el sujeto de derecho, es decir, la dinmica, la autonoma patrimonial y jurdica, admitida
expresamente a priori por el orden positivo (conf. Etcheverry, Ral, "Sociedades irregulares y de hecho", Ed. Astrea,
Buenos Aires, 1981, pg. 198)
En la Ley N 19.550 (art. 24), qued establecido que cualquiera de los socios adquiere la condicin de representante
de la sociedad de hecho: esa terminologa alude a una manifestacin externa -ante terceros- de la actividad
societaria. Es clara la ley cuando reconoce la existencia de la facultad de administracin en cabeza de cualquier
socio, an a pesar de las disposiciones en contrario que pudiera contener el contrato social si lo hubiese (art. 23 LS),
sin embargo, ello no agota la idea de administracin, que importa tambin un mbito de manifestacin interna
referida a las relaciones sociales (vase Vern, ob cit., pg. 196).-
A lo precedente se agrega que el hecho que entre los mismos socios podra incluso existir una delegacin de la
administracin en un tercero, siendo ello perfectamente oponible entre las partes al momento de la disolucin,
liquidacin y consiguiente rendicin de cuentas. Es que la responsabilidad en que incurre el socio frente a los dems
por la extralimitacin de sus funciones, sea por s o a travs de otra persona, es materia que slo a los socios interesa
(conf. Nissen, Ricardo, "Sociedades irregulares y de hecho", Ed. Hammurabi, Buenos Aires, 1994, pg. 120).-
De ello se colige que resulta perfectamente viable que uno de los socios designe a un tercero para administrar la
sociedad en representacin suya (y en lo que a su parte de inters respecta), siendo las consecuencias de los actos
de administracin as realizados, oponibles al momento de la disolucin y liquidacin del ente (en virtud de la
limitacin contenida en el art. 23, que establece que el contrato es inoponible entre socios) al socio que delega sus
facultades de administracin y representacin en el fuero interno de la sociedad.-
En consecuencia, se advierte que en las sociedades de hecho es posible un manejo indistinto en el rol desempeado
por cada uno de los miembros integrantes de cada una de las partes sociales ya que no existe normativamente una
estructura orgnica que permita distinguir -a diferencia de lo que acontece en las sociedades de personas y en las
sociedades de capital- las funciones desarrolladas por el socio de las de administrador, esto es, la separacin de las
tareas propias del gobierno societario de aqullas que correspondan a la administracin del ente, se advierte, en el
caso, que primero las madres y luego, predominantemente las hijas, han ejercido la administracin. En el supuesto
de la parte social integrada por la familia Vzquez de Pontoni -Pontoni-, es claro de la propia presentacin de la
parte actora -madre e hija- el reconocimiento de que la Sra. Vzquez de Pontoni no se ha desvinculado de su rol
social, sino que lo ha ejercido a travs de la representacin que en! su nombre ejerce su hija Liliana, que se reconoce
a s misma como administradora en nombre de su madre, sin que interese aqu dilucidar las relaciones entre madre e
hija, ni oponerlas al restante socio (vase demanda a fs. 8vta. y copia certificada de carta documento a fs. 55).-
En esa inteligencia, a los fines de la disolucin y de la liquidacin de "La guitarrita de Boy y Pontoni", tal como ha
sido articulada la demanda, Sara Vzquez resulta socia de la sociedad, delegando la administracin en su hija, Liliana
Pontoni, mas cierto es que tanto madre e hija demuestran representar un inters comn identificado con el de una
de las dos (2) partes sociales integrantes del ente: Pontoni. Ello, a la luz de la decisin de la a quo de fs. 441/442,
consentida, deviene admitido. De otro lado, tambin en esa sentencia, al rechazarse la intervencin como tercera de
Elsa Vzquez de Boy qued claro que la demandada (Diana Elsa Boy) resulta, en plenitud, la socia restante.-
Con base en lo expuesto ha de concluirse en que Sara Vzquez de Pontoni se hallaba legitimada para interponer la
presente accin, toda vez que la demandada nunca logr demostrar que aqulla hubiese perdido su condicin de
socia de la "La guitarrita de Boy y Pontoni". En consecuencia, el primer agravio de la accionada deber ser
rechazado, pues no aparece demostrado que Liliana Pontoni hubiese adquirido una participacin distinta de la de su
madre Sara en la sociedad de hecho conformada junto a la demandada. Conclyese pues, en que las partes sociales
de "La guitarrita de Boy y Pontoni" resultan ser solamente dos (2): Boy y Pontoni. Ello obliga, pues, a acoger el
segundo agravio de la accionada.-
3) La disolucin del ente
El art. 22 LS seala, en su prrafo tercero, que cualquiera de los socios de una sociedad no constituida regularmente,
como es la de hecho, puede exigir su disolucin, la que se produce desde la fecha en que dicho socio notifica
fehacientemente tal decisin a todos los consocios, siempre que antes no se hubiese optado por la regularizacin del
ente.-
Se trata de una posibilidad adicional prevista por la ley ejercitable por el socio de la sociedad de hecho, sin necesidad
de invocar causal alguna y que apareja, inevitablemente, la liquidacin del ente, conforme a las pautas brindadas por
el art. 99 y ss. de la Ley N 19.550, debiendo siempre observarse las reglas particulares establecidas entre los arts. 21
a 26 del mismo cuerpo legal (conf. Zaldivar, Enrique y otros, "Cuadernos de Derecho Societario", Ed. Abeledo Perrot,
T III, volumen IV, Buenos Aires, 1976, pg. 294).-
As pues, habindose tratado la suerte de los dos (2) primeros agravios de la quejosa, cabe ahora pasar a analizar si
con la notificacin cursada por Diana Boy a Liliana Pontoni el 17/01/2001 comunicando su decisin de disolver el
ente, hecho no desconocido por esta ltima (vase copia certificada de carta documento anejada por la actora a fs.
51/52), era de menester cursar otra notificacin a la restante coactora Sara Vzquez.-
La a quo estim que Sara era, junto a su hija Liliana y a su sobrina Diana, socia de "La guitarrita de Boy y Pontoni"
(cual si fuera una tercera partcipe del emprendimiento), por lo que al no haber sido notificada en forma
extrajudicial, deba tenerse por cumplido tal recaudo (previsto por el art. 22 LS) con el traslado de la demanda en
autos, en fecha 08/02/2002.
Pues bien, ya se ha reseado en el considerando precedente que, toda vez que al haber adquirido Liliana Pontoni la
condicin de administradora de la sociedad, con consentimiento de su madre, le cupo la representacin de la parte
de inters de la familia Pontoni para ser notificada a los fines de la disolucin social, habindosele cursado dicha
notificacin en forma fehaciente (fs. 51/52), y sin que se hubiese puesto en discusin, en momento alguno, la
intencin misma de disolver de parte de la demandada. De este modo, debe entenderse que los efectos de dicho
acto alcanzaron a esa parte social comprometida. Ello, ms an si se repara -si bien esto es anecdtico- en que,
conforme lo reconoci la misma parte actora, la carta documento dirigida a Liliana comunicando la disolucin de la
sociedad fue recibida "abierta" en el domicilio de su madre Sara (vase escrito de demanda, fs. 9vta. y copia
certificada de la causa penal "Boy, Diana Elsa s/defraudacin", obrante a fs. 40).! A ello se suma el hecho de que
desde entonces, ambas accionantes no pudieron ingresar al local refaccionado por la demandada, que comenz a
girar desde el 30/01/2001 bajo el nombre de fantasa de "La pizzera de Diana Boy").-
El agravio habr de ser acogido pues, establecindose como fecha de disolucin del ente la correspondiente al da en
que Liliana Pontoni, a la vez administradora de la sociedad frente a terceros y tambin reconocida como
representante de su parte frente a la propia socia a los fines que nos ocupan, fue anoticiada de la decisin tomada
en tal sentido por la contraria (20/01/2001).-
4) Lo concerniente a la liquidacin
Sentado lo anterior, es claro que la demandada no pudo desconocer que habiendo ejercido la facultad de disolver la
sociedad, la consecuencia inmediata de su accionar deriv en la necesidad de transitar la siguiente etapa
contemplada en la ley societaria, cual es la de su liquidacin.-
Es que, como es sabido, desde el momento en que se pretende la disolucin de la sociedad, los socios tienen diez
(10) das corridos para resolver la regularizacin del ente y sesenta (60) das, que se cuentan a partir del mismo
momento, para cumplir en tal caso con todos los requisitos formales y solicitar la inscripcin de la sociedad (art. 22
LS; conf. SCBA, 09/05/2001, in re: "Fernndez Eduardo Mario c. Basterra, Hctor Luis y otro s/disolucin y liquidacin
de sociedad de hecho").-
De no decidirse la regularizacin en los plazos referidos, lo que en la especie no ocurri, la sociedad se considera
disuelta, y slo puede realizar aqullos actos tendientes a su liquidacin definitiva.-
Desde esa perspectiva resulta claro que no cabe a la demandada pretender escudarse, sin ms, en la supuesta
preponderancia de su participacin social en lo que al aporte de bienes propios respecta, ni mucho menos en la
presunta inexistencia de comprobantes que permitiesen concretar la faz liquidativa. Ello, pues la negligencia de las
partes de modo alguno puede suplantar el cumplimiento de las obligaciones legales, ms an cuando la misma ley
sanciona con la responsabilidad ilimitada y solidaria a los administradores que concretasen actos ajenos a los fines
liquidativos (arg. art. 99, prrafo 2 LS).-
Por lo hasta aqu dicho, habr de rechazarse el ltimo agravio de Boy, y por ende, confirmarse lo resuelto por la a
quo al ordenar la liquidacin de "La guitarrita de Boy y Pontoni Sociedad de Hecho", correspondiendo -dentro del
proceso liquidatorio en cuestin- que las partes aporten los documentos y comprobantes obrantes en su poder. Ha
de acogerse pues, en este ter liquidativo, la pretensin de la actora cuando plantea la necesidad y, por ende, la
obligacin de una rendicin de cuentas de parte de ambos contendientes, en la medida de la administracin
efectivamente ejercida.-
En apoyo a lo enunciado en el prrafo precedente, seala la doctrina que una vez producida la disolucin de la
sociedad, debe ineludiblemente procederse a su liquidacin, debiendo los socios (o terceros) administradores rendir
cuentas de su gestin -si no hubiesen sido aprobadas previamente por los dems integrantes- rendicin que debe
efectuarse por ante los liquidadores de la sociedad si no fuesen los mismos, pues de serlo deberan concretar tal
rendicin al finalizar la liquidacin y particin (conf. Muguillo, Roberto, "Sociedades irregulares o de hecho";; Ed.
Gowa, Buenos Aires, 2002, fs. 135). Es que en el caso de las sociedades de hecho, la rendicin de cuentas de la
gestin es debida por el socio administrador del sujeto irregular en inters propio del ente y de los dems
integrantes del mismo, obligacin que cabe sujetar a las normas del derecho comn (art. 71 Cd. Comercio), ya que
ello es una consecuencia lgica del hecho de actuar en el trfico mercantil por cu! enta y en inters ajeno y no del
propio y exclusivo inters, pero sin dejar de lado que ello lo es, dentro del propio campo del derecho societario y
sujeto, por ello, a las pautas y principios de ste (Muguillo, ob. cit., pg. 142).-
As pues, deber concretarse la liquidacin, y como parte de ella la pertinente rendicin de cuentas reclamada en la
demanda (art. 68 y ss. Cd. Comercio).-
5) Las costas del proceso
Si bien no existe agravio sobre este tema, la imposicin de costas de la anterior instancia ha perdido virtualidad
frente al hecho de que la modificacin de la sentencia de grado, que es consecuencia de lo concluido en los
considerandos anteriores, circunstancia que impone que -en orden a lo previsto por el art. 279 C.P.C.C.N.- este
Tribunal adecue el pronunciamiento sobre costas al resultado alcanzado en esta etapa.-
Sentado lo expuesto, sabido es que en nuestro sistema procesal, los gastos del juicio deben ser satisfechos -como
regla- por la parte que ha resultado vencida en aqul. Ello as, en la medida que las costas son en nuestro rgimen
procesal corolario del vencimiento (arts. 68, 69 y 558 C.P.C.C.N.) y se imponen no como una sancin sino como
resarcimiento de los gastos provocados por el litigio, gastos que deben ser reembolsados por el vencido.-
Es cierto que sa es la regla general y que la ley tambin faculta al Juez a eximir de las costas al vencido, en todo o en
parte, siempre que encuentre mrito para ello (arts. 68 y ss C.P.C.C.N.). Pero ello, esto es la imposicin de las costas
en el orden causado o su eximicin -en su caso-, slo procede en los casos en que por la naturaleza de la accin
deducida, la forma como se trab la litis, su resultado o las particularidades del caso, se requiere un apartamiento de
la regla general (conf. Colombo, Carlos - Kiper, Claudio, "C.P.C.C. de la Nacin", T I, pg. 491).-
Pues bien, ponderando tales parmetros, entiendo que al no haber mutado sustancialmente el resultado respecto a
lo decidido en la anterior instancia, las costas originadas por la misma debern ser afrontadas por la accionada
sustancialmente vencida (art. 68 C.P.C.C.N.) Sin embargo, aprecio que al haber procedido dos (2) de los cuatro (4)
agravios deducidos por la demandada, corresponde -atendiendo a la entidad de tales quejas- que las costas de esta
Alzada sean impuestas en el orden causado (conf. arg. arts. 68, prr. 2, Cd. Procesal).-
III.- Conclusin.-
Por lo hasta aqu expresado, propongo al Acuerdo:
i) Acoger parcialmente el recurso opuesto por la parte demandada.-
ii) En consecuencia, modificar la sentencia apelada, conforme a lo establecido en los considerandos II.2.2 y II.3,
aclarando que como parte de la liquidacin ordenada deber practicarse la consiguiente rendicin de cuentas
peticionada en la demanda, correspondiendo tomar como fecha de disolucin de la sociedad de hecho el da
20/01/2001, fecha de recepcin de la carta documento de fs. 51/52 remitida por la demandada.-
iii) Confirmar la sentencia de grado en todo lo dems que se decide y ha sido materia de agravio.-
iv) Imponer las costas de la Alzada en el orden causado, por las razones explicitadas en el considerando II.5 (art. 68 y
279 C.P.C.C.N.).-
He aqu mi voto.-
Por anlogas razones, la Dra. Isabel Mguez adhiere al voto precedente.-
Mara E. Uzal - Isabel Mguez
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