Fronteras y zonas grises del
Derecho del Trabajo en la
jurisprudencia actual (1980-2001)
OBJETO Y ENFOQUE DEL
ESTUDIO
L
a delimitacin y fijacin de las fron-
teras del contrato de trabajo es una
ardua y muy importante labor, que
aparece y reaparece una y otra vez en la
agenda de los laboralistas 1. La dificultad de
la tarea salta a la vista. Con notable frecuen-
cia surgen en el trfico laboral y en la prc-
tica forense supuestos en los que la califica-
cin de laboralidad de una relacin de
servicios resulta muy complicada, plantean-
do serias dudas al intrprete. En cuanto a la
importancia del tema, tampoco se necesitan
* Magistrado de la Sala IV del Tribunal Supremo.
Catedrtico de Derecho del Trabajo.
1
La bibliografa sobre el tema es casi inabarcable
en un trabajo como el presente. Me limitar a citar tres
publicaciones recientes, donde el lector podr encon-
trar las referencias de doctrina cientfica : 1) VV.AA. Tra-
bajo subordinado y trabajo autnomo en la delimitacin
de fronteras del Derecho del Trabajo (ed. preparada por
J. CRUZ VILLALN), Estudios en homenaje al Profesor JOS
CABRERA BAZN, Tecnos, 1999 ; 2) M de los REYES
MARTNEZ BARROSO y S. RODRGUEZ ESCANCIANO, Selec-
cin bibliogrfica (espaola) sobre trabajo autnomo,
en Relaciones Laborales, Especial monogrfico dedicado
al trabajo autnomo, 2000 (abril, nmeros 7/8) ; y 3) M
de los REYES MARTNEZ BARROSO, Los difusos contornos
del trabajo dependiente, en Documentacin Laboral,
2001 (num. 66).
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
ANTONIO MARTN VALVERDE *
muchas palabras para destacarla. Baste re-
cordar que la consideracin como laboral de
una prestacin de servicios suele determinar
la aplicacin de una masa ingente de normas
jurdicas. Como se ha dicho muchas veces, el
contrato de trabajo es, si no el nico, al me-
nos s el principal punto de conexin de las
legislaciones laboral y de Seguridad Social,
de forma que las fronteras de aqul determi-
nan en gran medida el campo de aplicacin
de stas. La delimitacin del contrato de tra-
bajo acota as, junto con otros criterios com-
plementarios, una rama particularmente ri-
ca y sensible del ordenamiento jurdico, que
despierta fuertes reacciones de atraccin y
de huida por parte de unos u otros sectores
de la ciudadana 2.
Si se quiere llevar a cabo con rigor y
exhaustividad, la labor de delimitacin del
contrato de trabajo requiere la puesta en
prctica de diversos mtodos o caminos de
investigacin. Uno de ellos es, desde luego, el
estudio de la jurisprudencia, entendido el tr-
2
Vase, M. RODRGUEZ-PIERO, La huida del Dere-
cho del Trabajo, Relaciones laborales, 1996-II ; y A.
BAYLOS GRAU, La huida del Derecho del Trabajo : ten-
dencias y lmites de la deslaboralizacin, en VV.AA., El
trabajo ante el cambio de siglo : un tratamiento multi-
disciplinar (coord. M. R. ALARCN CARACUEL y M. M. MI-
RN HERNNDEZ), Madrid, 2000.
38
21
 ESTUDIOS
mino en su acepcin ms habitual de doctrina
sobre la interpretacin de la ley y del derecho
sentada por los rganos jurisdiccionales
supremos. Al igual que sucede en otras
muchas materias o institutos jurdicos, la
perspectiva de la jurisprudencia resulta par-
ticularmente apropiada para contemplar el
trazado de las fronteras del contrato de tra-
bajo, y los casos de calificacin difcil que se
ubican en las proximidades de las mismas ;
de ah que la consideracin por parte de la
jurisprudencia de estas zonas grises del
Derecho del Trabajo (y del contrato de traba-
jo) constituya uno de los cauces habituales
para el estudio de la materia. De todas mane-
ras, como tendremos ocasin de explicar en
seguida, este cauce o mtodo de estudio se
entrecruza muy a menudo con los restantes, e
incluso coincide con ellos en buena parte de
su recorrido, por lo que nuestra atencin no
se va a concentrar en l de manera exclusiva.
Hemos decidido acotar como punto tempo-
ral de partida de nuestro estudio sobre la juris-
prudencia actual el ao 1980, en el que tiene
lugar la aprobacin de la Ley del Estatuto de
los Trabajadores (ET). Ciertamente esta Ley
no ha introducido cambios sustantivos radica-
les en la delimitacin del contrato de trabajo.
No obstante, aparte de ser un hito normativo
en la regulacin de las condiciones de trabajo y
empleo, el ET contiene aportaciones a nuestro
particular objeto de estudio, derivadas de
haber acuado una formulacin nueva de los
principales aspectos del mismo, que deben ser
tenidas muy en cuenta. Estos nuevos enuncia-
dos legislativos, que son los vigentes o actua-
les en el ordenamiento espaol, se refieren,
como se recordar, a las notas que caracteri-
zan al contrato de trabajo (art.1.1.), a la regla
de presuncin de laboralidad de las prestacio-
nes de servicios (art. 8.1), y a las exclusiones
concretas de calificacin laboral para determi-
nadas relaciones de trabajo (art. 1.3) 3.
3
Para el estudio y exgesis de estos preceptos remi-
to a VV.AA. Comentarios a las leyes laborales (Dir. E. BO-
RRAJO DACRUZ), Tomo I, Edersa, Madrid, 1990 ; J. LUJN
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
22
Adems de esta circunstancia legislativa,
la eleccin de los aos ochenta como punto de
partida de nuestro estudio responde a otra
razn que pudiramos llamar socioeconmi-
ca, relativa por tanto no a la norma sino a la
realidad normada. Efectivamente, es a
comienzos de este decenio de los ochenta
cuando empiezan a manifestarse con claridad
diversas transformaciones en los modos de
produccin y de organizacin del trabajo que
han influido y siguen influyendo poderosa-
mente en el sustrato de las relaciones labora-
les actuales. Nos estamos refiriendo a los pro-
fundos cambios tecnolgicos y econmicos
que configuran el sistema productivo emer-
gente de especializacin flexible, y a la con-
siguiente prdida de terreno del sistema de
fbrica o de produccin fabril, sobre cuyos
presupuestos se haba efectuado la construc-
cin clsica de los lmites o fronteras del
contrato de trabajo 4.
Una ulterior precisin del objeto de estu-
dio interesa hacer aqu. Hemos puntualizado
al principio que, al hablar de jurisprudencia
actual, apuntamos a las interpretaciones de
los rganos jurisdiccionales supremos. El
uso del plural ha sido deliberado. Queremos
con ello dar idea de que no nos vamos a ceir
exclusivamente a la jurisprudencia ordinaria
del Tribunal Supremo (TS). Nos ocuparemos
tambin, en la medida en que se ver luego,
de la jurisprudencia del Tribunal Constitu-
ALCARAZ, La contratacin privada de servicios y el con-
trato de trabajo, MTSS, 1994 ; VV.AA., Comentario al
Estatuto de los Trabajadores (Dir. J.L. MONEREO PREZ),
Comares, Granada, 1998 ; VV.AA., El Estatuto de los
Trabajadores, veinte aos despus, edicin especial del
nmero 100 de la REDT, Civitas, Madrid, 2000 ; y J. LU-
JN ALCARAZ, Las notas de la laboralidad. Una aproxi-
macin en clave jurisprudencial, Aranzadi Social, Indi-
ces y estudios, Pamplona, 2001.
4
Sobre el tema desde el punto de vista socioecon-
mico, tambin dentro de una bibliografa desbordante,
M PIORE y G.. SABEL, La segunda ruptura industrial,
Alianza, Madrid, 1990 ; y M. CASTELLS, La era de la in-
formacin.- Economa, sociedad, cultura, vol. 1, Alianza,
Madrid, 1997.
38

cional (TC), intrprete supremo de la Consti-
tucin, como dice su ley reguladora ; y de la
jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la
Comunidad Europea (TJCE), que debe ser
considerado tambin, con propiedad, intr-
prete supremo del Derecho comunitario. De
todas maneras, por las razones que tambin
se vern luego, la corriente jurisprudencial
principal y ms caudalosa sobre las fronteras
y las zonas grises del contrato de trabajo
corresponde, como era de esperar, a la juris-
prudencia ordinaria 5.
Las decisiones jurisprudenciales que se
han acumulado desde 1980 sobre la delimita-
cin del contrato de trabajo (en especial, las de
unificacin de doctrina de la Sala de lo Social
del TS) 6 son numerosas, y algunas de notable
5
Unas precisiones adicionales conviene hacer a pie
de pgina. La jurisprudencia ordinaria que vamos a te-
ner en cuenta en este trabajo es principalmente la de la
Sala de lo Social del Tribunal Supremo. En la doctrina
jurisdiccional del Tribunal Central de Trabajo, que tam-
bin tuvo oportunidad de interpretar y aplicar el ET
hasta su extincin en 1989, el estudioso encontrar con
toda seguridad decisiones y argumentaciones muy inte-
resantes en la materia. Pero, a estas alturas, lo ms pro-
bable es que, salvo contadas excepciones, las ms signi-
ficativas y las de mayor actualidad de estas doctrinas
hayan pasado, por diversas vas de filtracin, a la ju-
risprudencia del Tribunal Supremo. En cuanto a la juris-
prudencia de la Sala de lo Contencioso-administrativo,
del Tribunal Supremo su incidencia en nuestro objeto
de estudio es bastante limitada. Esta limitacin es con-
secuencia probablemente de varios factores. Uno de
ellos es jurdico-procesal ; nos estamos refiriendo a la
va de oficio hacia la jurisdiccin laboral prevista en el
art.149.1 de la Ley de Procedimiento Laboral, que per-
mite a las Administraciones de Trabajo dirigirse al Juzga-
do de lo Social para que lleve a cabo el control jurisdic-
cional de las actuaciones pblicas en las que sea objeto
de debate la naturaleza laboral de la relacin de ser-
vicios. Otro factor que cuenta es la acertada lnea doc-
trinal de la Sala de lo Contencioso-administrativo del
Tribunal Supremo de atenimiento a la jurisprudencia de
la Sala de lo Social en una materia tan propia y exclusi-
va de sta como lo es la de nuestro tema de estudio.
6
Un estudio reciente de estas resoluciones en F.
SUREZ GONZLEZ, La delimitacin del concepto de
contrato de trabajo en la jurisprudencia del Tribunal Su-
premo en unificacin de doctrina, en Unificacin de
doctrina del Tribunal Supremo en materia laboral y pro-
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
ANTONIO MARTN VALVERDE
complicacin o complejidad en los hechos o en
el razonamiento jurdico. De ah que no resul-
te posible examinarlas con todo detalle en un
trabajo de las dimensiones del presente. En la
disyuntiva de proceder a una restriccin ulte-
rior del objeto de estudio, o de mantenerlo en
el marco general sealado pero con un enfo-
que ms panormico, nos ha parecido preferi-
ble en principio esta segunda opcin.
De todas maneras, vamos a dejar de lado en
esta ocasin dos materias bien delimitadas del
entero campo de estudio. Una es la de los con-
tratos de servicios regidos por el Derecho
Administrativo, en la que la exposicin de la
jurisprudencia necesitara el acompaamien-
to de los cambios legislativos que se han pro-
ducido desde mediados los aos noventa; cam-
bios que, por otra parte, han hecho perder
actualidad a algunas de las lneas jurispru-
denciales existentes. La segunda materia cuyo
estudio descartamos es la relativa a la lnea de
demarcacin entre el contrato de trabajo y la
contratacin no laboral de servicios de quienes
desempean profesiones liberales. Es sta una
frontera clsica del contrato de trabajo y del
Derecho del Trabajo que plante problemas
agudos de delimitacin en el segundo tercio de
siglo, y que los sigue planteando todava, aun-
que probablemente con menos intensidad. Nos
limitaremos respecto a ella a una simple men-
cin de referencias jurisprudenciales.
El enfoque elegido incluye la mencin de las
decisiones ms destacadas; y tambin en la
mayora de las ocasiones de las mximas o
doctrinas contenidas en las mismas. Pero,
por las indicadas razones de espacio, no vamos
a entrar en un comentario o anlisis pormeno-
rizado o casustico de todas las circunstan-
cias y argumentaciones de los litigios resuel-
tos. Inevitablemente algo se pierde, en los
matices de las doctrinas establecidas y en la
precisin de su alcance, con esta visin a cier-
ta distancia de los casos de jurisprudencia.
cesal laboral. Estudios en homenaje al Profesor Efrn Bo-
rrajorrajo Dacruz (coord. J.M. RAMREZ MARTNEZ y T. SA-
LA FRANCO), Tirant lo Blanc, Valencia, 1999.
38
23
 ESTUDIOS
Esperemos, no obstante, que el lector compen-
se estas prdidas en nitidez y en detalle, con
una gua o visin de conjunto de la aportacin
jurisprudencial del perodo, a partir de la cual
pueda proceder por s mismo con ms facilidad
a futuras precisiones o indagaciones.
La gua o plano general de la jurispruden-
cia sobre la delimitacin del contrato de tra-
bajo que nos hemos propuesto elaborar en el
presente estudio no tiene, como se ve, el pro-
psito operativo de suministrar el repertorio
completo de las doctrinas jurisprudenciales,
ni tampoco el de proporcionar una especie de
instrucciones de uso de la jurisprudencia
sobre las notas del contrato de trabajo. Su
finalidad prctica no es tan inmediata. Lo que
pretendemos, en suma, es facilitar la com-
prensin de la labor jurisprudencial en el per-
odo acotado, situndola en el contexto jurdi-
co y social en el que se ha desenvuelto, rese-
ando las resoluciones que nos han parecido
ms significativas, y exponiendo las lneas de
doctrina jurisprudencial que en ellas apare-
cen trazadas o esbozadas.
Dentro de la tarea de bsqueda de las cone-
xiones de la jurisprudencia sobre la delimitacin
del contrato de trabajo con los restantes campos
de la experiencia jurdica prestaremos atencin
en los dos prximos apartados a la legislacin y
a la doctrina cientfica sobre el tema. Como es
bien sabido, la legislacin, la jurisprudencia y la
doctrina cientfica constituyen, mediante una
compleja distribucin de papeles sobre la que
vamos a aventurar algn apunte a lo largo de
nuestro trabajo, los tres principales factores de
produccin, desarrollo, elaboracin y conoci-
miento del derecho. Slo en determinadas mate-
rias o circunstancias, que no son desde luego las
de este estudio, resulta til el anlisis separado
de las respectivas aportaciones.
LA FUNCIN DE LA DOGMTICA EN
LA DELIMITACIN DEL CONTRATO
DE TRABAJO
Uno de los mtodos a utilizar en la delimi-
tacin del contrato de trabajo, el primero
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
24
seguramente en un orden lgico, es el mtodo
dogmtico o conceptual. Lo que se propo-
ne esta labor doctrinal es construir el concep-
to jurdico del contrato de trabajo mediante la
identificacin de las notas que caracterizan
en la ley a esta figura contractual, la preci-
sin del significado y alcance de las mismas, y
la determinacin de las relaciones existentes
entre ellas. Teniendo en cuenta que la regula-
cin legal del contrato de trabajo en el Dere-
cho espaol cuenta con ms de tres cuartos de
siglo de antigedad, se comprender que no
slo la identificacin de las notas del contrato
de trabajo, que son la ajenidad, la depen-
dencia o subordinacin y la retribucin
salarial, sino tambin la propia definicin de
las mismas son tareas que se pueden conside-
rar sobradamente realizadas en el momento
presente, al menos en lo que concierne al
ncleo de los respectivos significados 7.
Una rpida consulta de la Ley del Estatu-
to de los Trabajadores (ET) permite compro-
bar fcilmente las afirmaciones anteriores.
La identificacin de las notas caractersticas
del contrato de trabajo aparece en los artcu-
los 1.1., sobre la delimitacin de los mbitos
(en principio coextensos) de la relacin indi-
vidual de trabajo y de la aplicacin de la
legislacin laboral. El enunciado de las mis-
mas notas reaparece en el art. 8.1, en la des-
cripcin de los hechos indiciarios de la pre-
suncin de laboralidad de las relaciones de
servicios. Por su parte, la delimitacin de los
conceptos de ajenidad, dependencia y retribu-
cin salarial ha quedado reflejada tambin,
ms o menos explcitamente, en diversos pre-
ceptos de la propia Ley, que vamos a repasar
de forma somera.
7
Si tuviramos que sealar el momento en el que
estos conceptos doctrinales adquieren el grado de ma-
durez podramos citar seguramente los aos sesenta ;
quiz ms concretamente, para el debate en Espaa so-
bre ajenidad y dependencia, y sobre las relaciones en-
tre estos conceptos, las ponencias y comunicaciones al
I Congreso Iberoamericano de Derecho del Trabajo pu-
blicadas en Revista de Poltica Social, num. 71 (1966).
38

Respecto de la nota de dependencia en la
ejecucin del trabajo, el ET ha decidido inclu-
so acuar una frmula definitoria, al referir-
se a ella como prestacin de servicios dentro
del mbito de organizacin y direccin de otra
persona (art. 1.1. y 8.1.). En cuanto a las
notas de ajenidad y retribucin salarial, el
legislador no ha llegado a establecer un enun-
ciado tan explicativo. Pero, aunque no una
definicin propiamente dicha, s encontramos
en el ET numerosas pistas de que el ncleo
del significado de la ajenidad es la cesin a
otro del resultado del trabajo, y de que la
retribucin salarial comprende formas diver-
sas de remuneracin del tiempo y del resulta-
do del trabajo prestado. No todas estas pistas,
pero s buena parte de ellas se encuentran en
el art. 1.3. del ET.
En efecto, el lector recordar que este pre-
cepto contiene una larga enumeracin de las
exclusiones de la calificacin de contrato de
trabajo o, en los trminos del ET, del mbito
regulado por la Ley del ET. Pues bien, la gran
mayora de ellas, como ha sealado la doctri-
na, tiene carcter meramente declarativo ;
es decir, especificativo o aclaratorio de la no
concurrencia de alguna de las notas que dis-
tinguen a esta figura contractual 8. El signifi-
cado de las mismas est implcito en la mayor
parte de tales exclusiones, y se puede revelar
sin particulares dificultades en el anlisis de
la configuracin de las respectivas relaciones
de servicios. Hemos de volver luego, ms de
una vez, sobre este punto. Bstenos con sea-
lar aqu dos ejemplos notables de exclusiones
declarativas, que son la del trabajo benvolo
(art. 1.3.d.), que se explica por la ausencia de
la nota de retribucin salarial 9, y la de los
8
El anlisis de las exclusiones del rgimen laboral
en trminos de exclusiones declarativas o constitutivas
en L.E. de la VILLA, Apuntes sobre el concepto de tra-
bajador en el Derecho espaol, en Cuadernos de la
Ctedra de Derecho del Trabajo, num. 4, Valencia,
1972.
9
Ver M. ALONSO OLEA, Reflexiones actuales sobre
el trabajo realizado a ttulo de amistad, benevolencia o
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
ANTONIO MARTN VALVERDE
trabajos familiares (art. 1.3.c.) 10, que puede
justificarse sin dificultad por la falta en los
mismos de la nota de ajenidad, salvo prueba
en contrario de la condicin de asalariados
de los miembros de la familia que prestan
servicios a la empresa familiar.
Ahora bien, aun siendo cierto que se ha
superado hace ms de un tercio de siglo el
estadio de la identificacin y la definicin de
las notas caractersticas del contrato de tra-
bajo, no es menos verdad que queda aun bas-
tante labor por hacer en lo que concierne a la
precisin del significado de los conceptos res-
pectivos de ajenidad, dependencia y retri-
bucin salarial en determinados supuestos
litigiosos. Esta labor de precisin o refina-
miento es especialmente necesaria, por razo-
nes que se comprendern sin dificultad, para
la adaptacin de tales conceptos a nuevas
situaciones de trabajo y a nuevos modos de
produccin 11.
Es ms, en la medida en que, como se
apunt ms arriba, el sistema de produccin
ha experimentado y sigue experimentando
desde mediados los aos setenta transforma-
ciones muy profundas, no parece aventurado
buena vecindad, en Trabajo subordinado y trabajo au-
tnomo (edicin preparada por. J. CRUZ VILLALN), cit.
10
Tngase en cuenta, respecto de los trabajos fami-
liares excluidos, que la descripcin de los mismos en el
ET es ms restringida y precisa que la de las Leyes de
Contrato de Trabajo de 1931 y 1944; stas hablan ge-
nricamente de personas de la familia o por ella acep-
tadas bajo la direccin de uno de sus miembros; el art.
1.3.e. precisa, como se recordar, el tipo y el grado de
parentesco de los familiares excluidos.
11
Sobre el tema de las transformaciones del Dere-
cho del Trabajo como consecuencia de los cambios so-
cioeconmicos, F. PREZ de los COBOS ORIHUEL, Nuevas
tecnologas y relacin de trabajo, Tirant lo blanc, Valen-
cia, 1990 ; F. DURN LPEZ, El futuro del Derecho del
Trabajo, REDT, 1996 (num. 76) ; VV.AA., Trabajo y em-
pleo. Transformaciones del trabajo y futuro del Derecho
del Trabajo (coord. A. SUPIOT), , Tirant lo blanc, Valen-
cia, 1999 ; y M.E. CASAS BAAMONDE, Las transformacio-
nes del Derecho del Trabajo y el futuro del Derecho del
Trabajo, en VV.AA., El trabajo ante el cambio de siglo :
un tratamiento multidisciplinar, cit.
38
25
 ESTUDIOS
afirmar que la reelaboracin dogmtica de
las notas del contrato de trabajo, con la vista
puesta en mantenerlas plenamente operati-
vas en las circunstancias presentes del trfi-
co laboral, va a seguir ocupando todava a los
laboralistas durante un cierto tiempo. Por
decirlo de manera grfica: disponemos desde
hace muchos aos del hardware conceptual
del contrato de trabajo; pero queda bastante
por hacer, y sto suele ocurrir en todas las
pocas de cambios socioeconmicos impor- va redaccin del art. 1.3.g. del ET, que, como
tantes, en el acondicionamiento y perfeccio-
namiento del software o sistema operativo
que se necesita para la calificacin de labora-
lidad en supuestos concretos.
LA DELIMITACIN DEL CONTRATO
DE TRABAJO EN LA HISTORIA
LEGISLATIVA RECIENTE
El mtodo dogmtico o conceptual esboza-
do en el apartado anterior es imprescindible
sin ninguna duda en la delimitacin del con-
trato de trabajo. Pero debe ponerse buen cui-
dado en conjurar el principal riesgo que le
acecha, que es el de exceso de abstraccin.
Una buena defensa frente a este riesgo es por
cierto el estudio de la jurisprudencia. Pero
hay otra ruta interesante para explorar los
lmites o fronteras del contrato de trabajo,
que tiene un efecto semejante de evitacin del
posible mal de altura que genera a veces la
dogmtica. Me estoy refiriendo al estudio de
la evolucin de la legislacin sobre el rgimen
de distintos tipos de prestaciones de servi-
cios. Con ello estamos afirmando algo que
saben bien los estudiosos de la Historia del
Derecho del Trabajo, pero que conocen tam-
bin por experiencia los profesionales de esta
rama del derecho ; el trazado legal de deter-
minadas fronteras del contrato de trabajo ha
variado notablemente a lo largo del tiempo, y
todava ha seguido experimentando variacio-
nes apreciables en los ltimos aos.
Nos bastar para ilustrar la afirmacin
anterior con la mencin de cuatro cambios
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
26
legislativos de los aos noventa que han teni-
do una incidencia nada desdeable en la deli-
mitacin del contrato de trabajo respecto de
otras figuras contractuales o situaciones de
trabajo. Los dos primeros, que guardan entre
s un notable parentesco, son la Ley 9/1992 de
30 de abril, sobre la mediacin de los agentes
y subagentes de seguros privados; y la Ley
12/1992 sobre el contrato de agencia. Un ter-
cer cambio legislativo en la materia es la nue-
se recordar, establece un criterio de diferen-
ciacin ad hoc entre el contrato de trabajo y el
contrato de transportes, respecto de los
transportistas con vehculo propio. En fin, la
Ley 6/1996, de 15 de enero, del voluntariado,
se ha encargado por su parte de precisar que
no existe relacin contractual de trabajo en
esta modalidad organizada de prestacin
de servicios benvolos 12.
Adems de a la razn anterior, la conve-
niencia de acudir al mtodo histrico-legisla-
tivo en la delimitacin del contrato de trabajo
se debe tambin a un rasgo peculiar de esta
tarea de fijacin de fronteras al que a mi
modo de ver no siempre se ha prestado la
atencin que merece. Nos referimos a la coin-
cidencia parcial, e incluso en algunos supues-
tos total, de las notas del contrato de trabajo
con las que caracterizan a otros contratos
civiles o mercantiles nominados, es decir
previstos y regulados en las leyes, que tienen
por objeto la prestacin de unos servicios o la
ejecucin de un trabajo. Las fronteras entre
estas relaciones contractuales de servicios y
el contrato de trabajo no han sido o no son,
12
Sobre el impacto de algunas de estas disposicio-
nes legales, vase, tambin entre una amplia bibliogra-
fa, A. CMARA BOTA, Contrato de trabajo y agencia
mercantil: Modificacin de las fronteras del contrato
de trabajo ?, REDT, 1996 (num. 77) ; M.F. FERNNDEZ
LPEZ, El contrato de agencia y la representacin de
comercio. A vueltas con la delimitacin de fronteras del
Derecho del Trabajo, en Trabajo subordinado y trabajo
autnomo, cit. ; y J. GARCA MURCIA, El transporte de
mercancas y su rgimen jurdico, Tribuna Social, 2000
(num 103).
38

por tanto, fronteras naturales, que marcan
ntidamente los respectivos territorios. Nos
encontramos ms bien ante fronteras artifi-
ciales, que resultan de la fijacin por el legis-
lador de jalones o lneas divisorias que han
variado, y en alguna medida pueden seguir
variando, de una poca a otra.
No vamos a extendernos en este estudio en
explicar las variaciones que en un perodo de
aproximadamente tres cuartos de siglo (des-
de el Cdigo del Trabajo de 1926, y sobre todo
desde la Ley de Contrato de Trabajo de 1931)
han experimentado los lmites o fronteras del
contrato de trabajo 13. Pero, para el estudio de
jurisprudencia que nos hemos propuesto, s
interesa tener presente las lneas generales
de esta evolucin. A la exposicin panormica
de estas lneas generales, que importa cono-
cer para situar las aportaciones de doctrina
jurisprudencial del perodo actual acotado,
dedicaremos el breve apunte que sigue.
El mtodo histrico-legislativo de aproxi-
macin a la delimitacin del contrato de tra-
bajo permite distinguir tres etapas distintas
en el trazado de las fronteras del contrato de
trabajo. En la primera, que se desarrolla en el
primer tercio de siglo, y que pudiramos lla-
mar de los orgenes o del nacimiento de
esta figura contractual, surge el contrato de
trabajo en diversas disposiciones legales, ocu-
pando buena parte de un territorio que
corresponda hasta entonces a los contratos
civiles y mercantiles de servicios regulados
en los Cdigos del siglo XIX (arrendamiento
de servicios, mandato, contratos de los auxi-
liares del comerciante).
La segunda etapa en la evolucin de nues-
tra materia de estudio llega hasta la aproba-
cin de la Ley del Estatuto de los Trabajado-
res (1980) ; o, si se quiere una mayor exacti-
13
Sobre el tema, recientemente, J. CRUZ VILLALN,
El proceso evolutivo de delimitacin del trabajo subor-
dinado, en Trabajo subordinado y trabajo autnomo
(edicin preparada por. J. CRUZ VILLALN), cit.
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
ANTONIO MARTN VALVERDE
tud, hasta la aprobacin en 1985 de determi-
nadas disposiciones normativas programa-
das en el ET, que son los reglamentos de las
relaciones de trabajo especiales. La caracte-
rstica de este perodo es la ampliacin conti-
nua del campo de aplicacin legal del contra-
to de trabajo. Las sucesivas incorporaciones
al territorio del contrato de trabajo que tie-
nen lugar en este perodo se refieren sobre
todo a los representantes de comercio, a los
deportistas, a los servidores domsticos y, con
algunas puntualizaciones que no corresponde
hacer ahora, a los empleados de alta direc-
cin.
Este despliegue del campo de aplicacin
legal del contrato de trabajo ha venido acom-
paada de otro fenmeno que se detecta no en
la historia legislativa sino en la historia
social, pero que en todo caso ha contribuido
poderosamente al indicado efecto expansivo.
El fenmeno al que nos referimos es la difu-
sin del trabajo asalariado, y del contrato de
trabajo que constituye su soporte, en todas
las ramas de produccin y en todos los niveles
de la jerarqua profesional.
Frente a la fuerte expansin del perodo
anterior, desde mediados los aos ochenta
estamos asistiendo a una nueva fase en la
delimitacin de las fronteras del contrato de
trabajo que se caracteriza por la estabiliza-
cin del trazado de las mismas. Incluso
podra hablarse en esta ltima etapa, cuya
jurisprudencia nos hemos propuesto estu-
diar, de un cierto repliegue o prdida de espa-
cio en la lnea de demarcacin que separa al
contrato de trabajo de otras relaciones con-
tractuales. Al igual que el despliegue de la
etapa precedente, este ligero repliegue del
contrato de trabajo es apreciable tanto del
lado de la norma como del lado de la realidad
normada.
Del lado de la norma, que es el aspecto visi-
ble para la historia legislativa, las disposicio-
nes legales de los aos noventa con incidencia
en la delimitacin del contrato de trabajo
citadas hace un momento podran servir tam-
38
27
 ESTUDIOS
bin para ilustrar la tendencia sealada. Del
lado de la realidad normada, un cierto reflujo
del contrato de trabajo, no acentuado pero s
apreciable, se advierte en determinadas
manifestaciones de lo que se conoce con el
nombre de descentralizacin productiva,
sealadamente las que consisten en encargar
a colaboradores externos el trabajo que antes
se haca en el mbito de organizacin de la
empresa. Este singular modo de organizacin
de la produccin ha trado consigo el retorno o
el incremento del trabajo autnomo en nume-
rosas actividades de la industria y los servi-
cios 14.
EN GENERAL, SOBRE LA
CONTRIBUCIN DE LA
JURISPRUDENCIA A LA
DELIMITACIN DEL CONTRATO
DE TRABAJO
En los dos apartados anteriores nos hemos
ocupado de sealar a grandes rasgos cmo la
ciencia o dogmtica del Derecho del Trabajo y
la evolucin histrica de esta rama del dere-
cho han contribuido a configurar la delimita-
cin actual del contrato de trabajo. Natural-
mente, cuando hablamos de la dogmtica nos
encontramos de inmediato con la doctrina
cientfica, que es su agente principal aunque
no exclusivo. Por su parte, cuando hablamos
de la evolucin de la legislacin de trabajo en
nuestra materia de estudio nos estamos refi-
riendo, claro est, al legislador, que intervie-
ne siempre como protagonista originario de
la misma encargado de establecer las gran-
des disposiciones ; y que interviene tambin a
14
Sobre el fenmeno de la descentralizacin pro-
ductiva, un estudio muy completo tanto desde el punto
de vista socioeconmico como jurdico es el de F. BLAT
GIMENO, El marco socioeconmico de la descentrali-
zacin productiva, en VV.AA. (Coord. I. GARCA-PERRO-
TE ESCARTN Y J.M GOERLICH PESET), Descentralizacin
productiva y proteccin del trabajo en contratas, Estu-
dios en recuerdo de Francisco Blat Gimeno, Tirant lo
Blanc, Valencia, 2000.
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
28
veces (por ejemplo, en la delimitacin de la
frontera entre el contrato de trabajo y el con-
trato de transporte efectuada en el art. 1.3.g.
del ET, en la redaccin de la Ley 11/1994)
como deus ex machina que atiende a desenre-
dar situaciones concretas especialmente com-
plicadas.
Tras exponer a grandes rasgos las contri-
buciones respectivas de la legislacin y de la
doctrina cientfica a la delimitacin del con-
trato de trabajo, vamos a estar seguramente
en mejores condiciones de apreciar cul es la
contribucin a dicha tarea del otro actor prin-
cipal de la vida jurdica la jurisprudencia ,
que es el que nos interesa especialmente en
este trabajo. A l se encomienda, como es
sabido, un papel en verdad ms discreto, pero
tambin de mayor constancia y continuidad
en el desarrollo del derecho.
En el estudio de la jurisprudencia sobre las
fronteras del contrato de trabajo nos encon-
tramos continuamente con los conceptos y
con las premisas normativas que resultan de
los mtodos de la construccin dogmtica y de
la contemplacin de la evolucin histrica de
las normas legales. Ello no puede extraar si
se piensa que la jurisprudencia es una mani-
festacin cualificada de la aplicacin del
derecho. Es ms: si se entiende que es la
legislacin la que se encarga de la creacin
del derecho, y que es la dogmtica la encarga-
da de su sistematizacin conceptual, la juris-
prudencia podra ser concebida simplemente,
y as sucede a menudo, como el testigo que
narra con ms o menos precisin o acierto las
vicisitudes sucesivas de la legislacin, con las
ayudas de formulacin que proporcionan
las elaboraciones dogmticas de la doctrina.
Partiendo de estas premisas metodolgi-
cas hay autores que, consciente o inconscien-
temente, consideran el estudio de la jurispru-
dencia no como un mtodo de investigacin
con sustantividad propia, sino como una
labor de acumulacin de materiales, que sir-
ve slo para ilustrar la evolucin de las nor-
mas o instituciones a lo largo del tiempo, o
38

para reflejar la puesta en prctica de las mis-
mas en un momento determinado. Desde esta
perspectiva la jurisprudencia no sera otra
cosa que un observatorio privilegiado desde
el que se puede apreciar, seguramente mejor
que desde ningn otro sitio, el fenmeno de
concrecin sucesiva de los enunciados norma-
tivos en que consiste la aplicacin del dere-
cho.
El anterior punto de vista tiene buena par-
te de razn, aunque peca de una cierta par-
cialidad y limitacin. Es verdad que la juris-
prudencia sirve para contemplar la aplica-
cin del derecho, si no en todos los mbitos
de la experiencia jurdica (quedan fuera
numerosos supuestos de aplicacin volunta-
ria y de aplicacin administrativa de las
normas), s en el sector seguramente ms
determinante y ms sensible de la misma,
que es el de la solucin jurisdiccional de con-
flictos y controversias. Pero, y aqu la crtica
de visin parcial o limitada que se puede
hacer a la posicin anterior, la jurisprudencia
no es slo observatorio de la vida jurdica sino
elemento integrante de ella. No es slo
mera aplicacin de la norma, sino tambin
muchas veces interpretacin e integra-
cin de la misma, que aporta a sta un plus
del que antes no dispona 15. De ah que los
estudios de la jurisprudencia tengan utilidad
y valor por s solos, adems del valor y la uti-
lidad que puedan aadir a las otras vas de
conocimiento del ordenamiento jurdico.
En efecto, la jurisprudencia aporta en
numerosos aspectos de la regulacin de las
instituciones un desarrollo o complemen-
to de las leyes que resulta indispensable
para enlazar las previsiones normativas de
15
Dentro de una literatura prcticamente inabarca-
ble, una interesante aportacin reciente, con una am-
plia relacin de referencias bibliogrficas, es la de A.
MARMOR, Interpretacin y teora del derecho, Gedisa,
Barcelona, 2000 ; vase tambin, para una buena toma
de contacto con el tema, VV.AA., Meteriali per un curso
di analisi della giuisprudenza (a cura di M. BESSONE y R.
GUASTINI), Cedam, Turn, 1994.
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
ANTONIO MARTN VALVERDE
los enunciados legales con la realidad concre-
ta de la vida social. Por decirlo de una mane-
ra grfica, las disposiciones legales son con
frecuencia, y acaso cada vez ms, o bien pro-
ductos semielaborados, o bien piezas no ple-
namente encajadas en la entera maquinaria
del ordenamiento, o bien referencias norma-
tivas parcialmente desbordadas por el cam-
bio social. En unos y otros casos, los rganos
jurisdiccionales, y en especial la jurispruden-
cia, se encargan de aadir en el momento de
la aplicacin del derecho un determinado
perfil, o ajuste, o terminacin, o actua-
lizacin, o integracin de la norma.
Esta funcin de complemento del ordena-
miento jurdico explica un fenmeno de expe-
riencia comn para todos aquellos que estn
familiarizados con la vida del derecho, que es
la sensacin de renovacin y de enriqueci-
miento continuo de enunciados legales cuya
formulacin no ha variado por medio de doc-
trinas jurisprudenciales interpretativas o
integradoras que van surgiendo en su apli-
cacin a nuevos supuestos. Mientras el estu-
dio de la legislacin y de la historia legislati-
va nos muestra la evolucin de las normas, el
estudio de la jurisprudencia nos puede mos-
trar tambin, adems de la concrecin y acla-
racin de los enunciados normativos, la evo-
lucin de la realidad normada y la propia
adaptacin de la norma a nuevas situaciones
y valoraciones jurdicas y sociales.
En nuestro concreto tema de estudio de la
delimitacin del contrato de trabajo, el com-
plemento de la jurisprudencia reviste parti-
cular importancia, debido a dos rasgos que
caracterizan a las notas que definen esta
figura contractual. Uno de ellos es la elastici-
dad o flexibilidad de las mismas, que es pre-
dicable en especial de la dependencia, pero
que est presente tambin en la ajenidad; y
que en una y otra, como tendremos ocasin de
comprobar, se ha incrementado considerable-
mente en el actual sistema productivo.
La creciente elasticidad o flexibilidad de la
nota de dependencia tiene su razn de ser en
38
29
 ESTUDIOS
los cambios en los modos de produccin y
organizacin del trabajo, de los que son expo-
nentes en la poca actual la incorporacin a
los procesos productivos de nuevas tecnolog-
as 16. La elasticidad o flexibilidad de la nota
de ajenidad radica, por su parte, en la
ampliacin creciente de las actividades labo-
rales del sector servicios, en el que, al no
materializarse el trabajo en productos apro-
piables, la cesin de los frutos del mismo
requiere la adopcin de modalidades de
transmisin o transferencia de resultados
productivos ms sutiles que en el sector
industrial 17.
El otro rasgo que realza la contribucin de
la jurisprudencia en la fijacin de las fronte-
ras del contrato de trabajo es el elevado nivel
de abstraccin de sus notas caractersticas.
La formulacin de las mismas en el ET las
convierte en verdaderas clasulas legales de
carcter general. Este elevado nivel de abs-
traccin de las notas del contrato de trabajo,
que slo se atena un tanto en los aludidos
preceptos sobre exclusiones concretas de
relaciones de servicios, hace recaer sobre la
jurisprudencia una gran parte del esfuerzo de
concrecin sucesiva del significado de los
enunciados de la ley.
La jurisprudencia se ha visto obligada,
adems de todo lo anterior, a desarrollar las
escuetas previsiones legales, adaptndolas a
multitud de nuevos problemas y prcticas
contractuales. En esta tarea la jurispruden-
cia ha debido colaborar con la doctrina cient-
fica en el refinamiento de los conceptos de
las tantas veces mencionadas notas de ajeni-
dad, dependencia y retribucin salarial. Lo
vamos a comprobar en seguida, despus de
16
Un balance doctrinal reciente sobre esta evolu-
cin en A. MONTOYA MELGAR, Sobre el trabajo depen-
diente como categora delimitadora del Derecho del
Trabajo, REDT, 1998 (num. 91).
17
He reflexionado con ms amplitud sobre estas
cuestiones en Lectura y relectura de la Introduccin al
Derecho del Trabajo del Profesor, Manuel Alonso Olea,
REDT, 1996 (num. 77).
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
30
puntualizar cules son las actuales zonas
grises o supuestos de frontera del contrato
de trabajo.
LAS ZONAS GRISES DEL DERECHO
DEL TRABAJO COMO CATEGORA
HISTRICO-JURDICA CONECTADA
CON LA DELIMITACIN DEL
CONTRATO DE TRABAJO
Se ha acuado la expresin zonas grises
del Derecho del Trabajo para designar a
determinadas situaciones o supuestos tpicos
de prestacin de servicios que se encuentran
en las fronteras del campo de aplicacin de la
legislacin de trabajo y del Derecho del Tra-
bajo, ubicndose unas veces dentro de l y
otras veces fuera del mismo. Teniendo en
cuenta que, como ya se ha recordado, las
fronteras de la aplicacin del Derecho del
Trabajo dependen casi siempre, por ministe-
rio de la ley, de la existencia de un contrato
de trabajo 18, los problemas y los criterios de
delimitacin de esta figura contractual res-
pecto de otras relaciones de servicios son
constitutivos y determinantes de las zonas
grises del Derecho del Trabajo.
La utilizacin del contrato de trabajo como
criterio principal de delimitacin del Derecho
del Trabajo permite afirmar, que las zonas
grises del Derecho del Trabajo coinciden con
lo que pudiramos llamar tambin zonas
18
Bastar recordar al efecto que el campo de apli-
cacin de la Ley del Estatuto de los Trabajadores viene
determinado por las notas que definen el contrato de
trabajo (art. 1.1.del ET), y que el primero y principal
rengln de la competencia material de los tribunales de
trabajo comprende las cuestiones litigiosas que se pro-
muevan...entre empresarios y trabajadores como con-
secuencia del contrato de trabajo (art. 2.a. de la Ley de
Procedimiento Laboral). No est de ms recordar, de
todas maneras, que determinadas normas laborales ex-
tienden su aplicacin al trabajo no asalariado ; sobre el
tema, M.C. PALOMEQUE, El trabajo autnomo y las pro-
puestas de refundacin del Derecho del Trabajo, en
Relaciones Laborales, Especial monogrfico dedicado al
trabajo autnomo, 2000 (abril, nmeros 7/8), cit.
38

grises del contrato de trabajo ; es decir, con
las situaciones o supuestos en los que la pres-
tacin de servicios a una persona o entidad
est basada muchas veces en un contrato de
trabajo, y otras muchas veces en un ttulo dis-
tinto, requirindose una atencin especial
para apreciar la existencia de uno u otro. En
este estudio vamos a utilizar ambas expresio-
nes ; nos inclinaremos por la primera para
designar el fenmeno con carcter general, y
por la segunda cuando se haga referencia a
problemas concretos de calificacin jurdica.
El rasgo caracterstico de las zonas grises
del Derecho del Trabajo, al que apunta la gr-
fica expresin, es precisamente la especial
dificultad o complejidad de la calificacin o no
como laborales de ciertas prestaciones de tra-
bajo; en ellas la lnea divisoria entre las que
tienen carcter laboral y las que no lo tienen
no se distingue fcilmente como el negro
sobre el blanco. Otro rasgo que suele formar
parte tambin de la nocin de zonas grises del
Derecho del Trabajo es la referencia a
supuestos o situaciones de prestacin de ser-
vicios socialmente tpicos, en el sentido de
que se producen con cierta frecuencia en el
trfico jurdico. Los supuestos de trabajo
mencionados dentro de ellas no son por tanto
supuestos hipotticos o imaginarios, sino rea-
les o presentes en el trfico jurdico en un
momento determinado.
Si se reflexiona un poco ms detenidamen-
te en la idea de zonas grises del Derecho del
Trabajo, tal como la utilizamos los laboralis-
tas, encontramos en la misma otro rasgo aa-
dido a los anteriores, que, a diferencia de
ellos, suele pasar inadvertido. La compleji-
dad de las operaciones de calificacin jurdica
que caracteriza a los supuestos comprendidos
en las zonas grises del contrato de trabajo es
una complejidad especial o cualificada. frontera. En efecto, las zonas grises o supues-
Ciertamente, en estos supuestos o situacio-
nes no nos encontramos slo ante las dificul-
tades de prueba que surgen habitualmente
en las operaciones de subsuncin de un
supuesto de hecho real en el supuesto de
hecho normativo. Tales dificultades, que no
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
ANTONIO MARTN VALVERDE
son desde luego nada desdeables en una ins-
titucin jurdica ya de por s compleja como lo
es el contrato de trabajo, se pueden resolver
en ltima instancia mediante el recurso a
diversas tcnicas de simplificacin probato-
ria o de reconstruccin de hechos, como la
presuncin de laboralidad del art. 8.1. del ET,
o la llamada jurisprudencia de indicios.
En cambio, para hacer frente a la tarea de
calificar una prestacin de trabajo situada en
una de las zonas grises del contrato del tra-
bajo, en la acepcin ms estricta y precisa que
hemos atribuido a la expresin, se exige algo
ms que la mera dificultad de subsuncin de
supuestos de hecho concretos. Aparte la inda-
gacin y el escrutinio detallados de las cir-
cunstancias fcticas del caso, la calificacin
de las relaciones o situaciones de prestacin
de servicios situadas en las zonas grises,
requiere una reelaboracin conceptual o
acondicionamiento de las notas que distin-
guen el contrato de trabajo de otras relacio-
nes de servicios. Es precisamente en estos
supuestos donde operan con ms dificultad
los conceptos genricos que definen las notas
del contrato de trabajo, y donde se hace ms
necesario el refinamiento de los mismos en
funcin de las caractersticas propias de cada
una de las zonas grises.
De las consideraciones anteriores se des-
prende que las zonas grises del Derecho del
Trabajo (y del contrato de trabajo) no constitu-
yen una categora dogmtica, que pueda
resolver problemas concretos de aplicacin del
derecho, sino una categora histrica, que
sirve precisamente para detectar cules son
estos problemas en un momento determinado,
y tambin para observar la evolucin del orde-
namiento manifestada en la aparicin y des-
aparicin de tales problemticos supuestos de
tos tpicos en los que resulta particularmente
difcil la calificacin de la relacin de servicios,
pueden variar, y de hecho varan, de una po-
ca a otra atendiendo tanto a factores jurdicos
(la norma) como a factores socioeconmicos (la
realidad normada). Lo que ha sido una zona
38
31
 ESTUDIOS
gris en una poca puede dejar de serlo en vir-
tud de un cambio legal, o de la consolidacin de
una lnea jurisprudencial, o del declive o des-
aparicin de un determinado modo de presta-
cin de servicios. A su vez, la emergencia en un
determinado momento de nuevas zonas gri-
ses se puede deber a las mismas causas de
cambio legal o jurisprudencial, o de aparicin
de nuevas prcticas contractuales o modos de
prestacin de servicios.
As ha sucedido, por indicar algunos ejem-
plos sealados, con la contratacin al servicio
de empresas, en rgimen de prestacin conti-
nuada y no por actos profesionales singulares,
de los licenciados y los tcnicos superiores. Fue
sta durante muchos aos (prcticamente
durante todo el segundo tercio del siglo XX)
una muy extensa e importante zona gris del
contrato de trabajo. Y dej de serlo, al menos
con la dimensin apuntada, cuando la juris-
prudencia de los aos sesenta dio el paso de
flexibilizar el concepto de dependencia,
abandonando de manera definitiva los ante-
riores criterios restrictivos de la independen-
cia tcnica, de la jornada precisa, y de la ria. Como se recordar, a partir de la entrada
dedicacin exclusiva o preferente al servicio de
la empresa, criterios que la propia jurispru-
dencia haba venido utilizando hasta enton-
ces. La definicin jurisprudencial de la depen-
dencia como insercin en el crculo organicis-
ta, rector y disciplinario del empresario, que
data de estos aos sesenta, al trazar con clari-
dad lo que antes era una lnea divisoria bas-
tante ms difusa 19, disuelve la enorme nube
griscea que dificultaba antes las operaciones
de calificacin en este sector de las actividades
profesionales.
Otro ejemplo notable de aparicin y poste-
rior desaparicin (o al menos de reduccin
19
Sobre esta jurisprudencia, ver J. MARTNEZ GIRN,
La contratacin laboral de servicios profesionales, Servi-
cio de publicaciones de la Universidad de Santiago de
Compostela, 1988, p. 22 ss. Las sentencias principales
de esta lnea jurisprudencial son las de la Sala de lo So-
cial del Tribunal Supremo de 21 de enero de 1964 y de
13 de abril de 1966.
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
32
muy significativa del espacio) de una zona
gris del Derecho del Trabajo, es el de la pres-
tacin de servicios de transporte a cargo de
los transportistas con vehculo propio. De un
lado la multiplicacin de las actividades de
reparto de bienes y mercancas, y de otro lado
los nuevos criterios de la jurisprudencia labo-
ral de los aos ochenta sobre los indicios de la
dependencia en los supuestos fronterizos
entre el contrato de trabajo y el contrato de
transporte 20, generaron mltiples dudas y
problemas de calificacin en este sector del
trfico contractual. La fijacin en la Ley
11/1994 de un criterio especfico de laborali-
dad para los transportistas con vehculo pro-
pio tiene por objeto precisamente la elimina-
cin o restriccin del espacio de esta impor-
tante zona de especial dificultad de califica-
cin de relaciones contractuales. Como se
recordar, en la nueva redaccin del art.
1.3.g. del ET la lnea de demarcacin de las
prestaciones de servicios de transporte no
laborales es ahora muy ntida ; y tal vez inclu-
so, aunque ello no tenga relevancia para
nuestro tema de estudio, un tanto rudimenta-
en vigor de este precepto legal no cabe califi-
car como relaciones de rgimen laboral aqu-
llas en las que el vehculo de transporte utili-
zado supera un determinado umbral numri-
co de tonelaje.
IDENTIFICACIN Y CLASIFICACIN
DE LAS ZONAS GRISES DEL
CONTRATO DE TRABAJO EN LA
JURISPRUDENCIA ACTUAL
Las consideraciones del apartado anterior
sobre los rasgos que caracterizan a las zonas
grises del Derecho del Trabajo son demostra-
20
Vase, J. RIVERO LAMAS y J. GARCA BLASCO, Trans-
porte de cosas y mercancas y contrato de trabajo, Re-
laciones Laborales, 1987-II ; y F. VALDS DAL-RE, Los in-
ciertos criterios de diferenciacin jursprudencial entre
los contratos de trabajo y de transporte, en Relaciones
Laborales, 1992-II.
38

tivas de la virtualidad de este concepto para
detectar los principales problemas de delimi-
tacin del contrato de trabajo a los que se ha
debido enfrentar la jurisprudencia en distin-
tas pocas. Por otra parte, los ejemplos hist-
ricos de los transportistas con vehculo propio
y de la prestacin continuada de servicios
profesionales en el mbito de organizacin
de una empresa revelan el importante papel
que la jurisprudencia ha desempeado en el
tratamiento de las zonas grises del contrato
de trabajo, e incluso en su propia emergencia
y desaparicin.
En efecto, como era de esperar, buena par-
te de la labor jurisprudencial de calificacin
de relaciones contractuales de servicios se ha
concentrado en estas situaciones o prestacio-
nes de trabajo, que son al mismo tiempo fron-
terizas entre distintas figuras contractuales,
tpicas en la prctica de la contratacin, y de
calificacin jurdica difcil o compleja. Ade-
ms, es la jurisprudencia la que suele encar-
garse, con la eventual ayuda de la doctrina
cientfica a la que sigue unas veces y a la que
se anticipa otras, de la labor de adaptacin o
acondicionamiento conceptual ad hoc de las
notas del contrato de trabajo que se requiere
en el tratamiento jurdico de estas prestacio-
nes de servicios fronterizas.
En el presente apartado nos proponemos
identificar y clasificar las zonas grises del con-
trato de trabajo en la jurisprudencia actual.
Por las razones que se acaban de apuntar,
para componer el actual elenco de estas zonas
grises la principal gua y fuente de conoci-
miento son los repertorios de jurisprudencia.
En cambio, para elaborar una clasificacin de
dichos supuestos de relaciones de servicios de
calificacin especialmente compleja vamos a
utilizar el criterio de las tres notas que defi-
nen el contrato de trabajo 21. La aplicacin de
21
Un criterio alternativo de clasificacin es el que
agrupa las zonas grises en atencin a las figuras afines
al contrato de trabajo con las que ste mantiene fronte-
ras comunes. Es tambin un criterio til, pero su utili-
dad es probablemente mayor en un estudio dogmtico
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
ANTONIO MARTN VALVERDE
este criterio clasificatorio permite adelantar
en este momento que determinadas zonas
grises del contrato de trabajo se encuentran
en la frontera entre el trabajo por cuenta aje-
na y el trabajo por cuenta propia, cuya lnea
divisoria est determinada por la nota de la
ajenidad. Otro grupo de supuestos fronteri-
zos de difcil calificacin, en el que entra en
juego la nota de dependencia, se ubica en la
demarcacin entre el trabajo dependiente y el
trabajo autnomo. En fin, en un tercer grupo
de zonas grises lo que se discute principal o
exclusivamente es la existencia o no de retri-
bucin salarial, o lo que viene a ser igual, la
condicin o no de trabajo retribuido mediante
salario de los servicios prestados.
La anterior clasificacin de zonas grises,
con arreglo a la cual vamos a ordenar nues-
tra exposicin, presupone que en los distin-
tos casos tpicos de calificacin dudosa de
relaciones de servicios es una sola de las tres
notas del contrato de trabajo la que est afec-
tada. Este presupuesto comporta una cierta
simplificacin. Como vamos a comprobar
ms adelante, algunas zonas grises estn
determinadas por dificultades de aprecia-
cin, al mismo tiempo, de la ajenidad y de la
dependencia, o de la ajenidad y la retribu-
cin salarial, o de la dependencia y la retri-
bucin salarial. De todas maneras, el criterio
de clasificacin escogido sigue siendo til y
ajustado a la realidad, siempre que se
entienda que las notas del contrato de traba-
jo a las que hemos decidido adscribir las dis-
tintas zonas grises son las principalmente
que en un estudio jurisprudencial. Se ha seguido esta
va de estudio, entre otros, en J. LPEZ GANDA, Contrato
de trabajo y figuras afines, Tirant lo Blanc, Valencia,
1999; M. GARCA PIQUERAS, En las fronteras del Derecho
del Trabajo (arrendamientos de servicios y obras, trans-
porte, agencias mercantiles, socios, contratos adminis-
trativos), Comares, Granada, 1999; tambin en mi es-
tudio, Contrato de trabajo y figuras afines :
arrendamiento de obra y servicio, contrato de sociedad
y contrato de transporte, en Aspectos de la contrata-
cin laboral, Consejo General del Poder Judicial, Ma-
drid, 1992.
38
33
 ESTUDIOS
afectadas por ellas, aunque no lo sean de
manera exclusiva 22.
La identificacin de las zonas grises del
contrato de trabajo se puede realizar en dis-
tintos niveles de concrecin. En efecto, dentro
de las diferentes clases o grupos que acaba-
mos de sealar, cabe describir los supuestos
de calificacin difcil con una cierta amplitud,
o con una concrecin mayor. Ejemplos de las
primeras, a los que nos vamos a referir en
seguida, seran las zonas grises amplias de
los trabajos familiares y de los colaboradores
externos de las empresas. Ejemplos de las
segundas, en algunos de los cuales nos vamos
a detener tambin, seran en los trabajos
familiares, el del trabajo del cnyuge, o el de
los convivientes more uxorio, o de los consan-
guneos en lnea recta, o de los parientes por
afinidad, etc. ; y en los trabajos de colabora-
dores externos, entre otros muchos y cindo-
nos a un sector de produccin determinado, el
trabajo de los subagentes de seguros y el de
los peritos tasadores de seguros. Para un
estudio panormico como el que nos hemos
propuesto aqu puede bastar con el anlisis
del primer nivel de concrecin, sin descender
al segundo. No obstante, la enumeracin que
ofrecemos a continuacin entra en el detalle
22
La posibilidad de que los problemas de califica-
cin jurdica de relaciones de servicios puedan derivar
de ms de una de las dos notas del contrato de trabajo
radica en que las notas del contrato de trabajo mantie-
nen entre s, como hemos apuntado, determinadas co-
rrelaciones. No es necesario entrar aqu en este muy in-
teresante tema dogmtico, puesto que el mismo no ha
encontrado hasta ahora reflejo en la doctrina jurispru-
dencial. Nos bastar con indicar que las correlaciones
entre ajenidad, dependencia y retribucin salarial son
bastante estrechas, pero no tanto como para que estas
notas se presenten siempre indisolublemente vincula-
das ; cabe, en suma, ajenidad sin dependencia (por
ejemplo, en los servicios de profesiones liberales), de-
pendencia sin ajenidad (por ejemplo, en el trabajo fa-
miliar de los hijos del empresario, en el que la patria
potestad acta como equivalente funcional del poder
de direccin del empresario), y ajenidad y quiz tam-
bin dependencia sin retribucin (en la prestacin de
servicios de voluntariado).
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
34
de las zonas grises ms concretas ; la cita de
las sentencias significativas de las respecti-
vas zonas grises tambin vendr acompaa-
da de la indicacin del supuesto de hecho
especfico para el que se han dictado.
Entrando ya en la labor de enumerar las
actuales zonas grises del contrato de trabajo,
iniciamos la lista con varios supuestos que se
podan encontrar ya en perodos anteriores a
1980, y que subsisten hoy. Uno de ellos es el
del ejercicio de profesiones liberales, cuyo
estudio no vamos a abordar aqu, como ya se
advirti 23. Otro es el ya mentado del trabajo
familiar, en el que se acusa a veces la inci-
dencia de los importantes cambios jurdicos y
sociales en la institucin de la familia que
han tenido lugar desde los aos setenta. Otro
supuesto clsico de calificacin dudosa que
sigue dando bastante quehacer a la jurispru-
dencia actual sobre la delimitacin del con-
trato de trabajo es el del socio empleado de
sociedades por acciones que ostenta una
importante participacin en la propiedad de
las mismas. Tambin pertenece a este grupo
el trabajo de los religiosos. Sobre todos estos
supuestos, que contaban ya con cierta tradi-
cin antes del perodo de estudio que hemos
acotado, se ha debido pronunciar de nuevo la
jurisprudencia de estos aos.
A partir de la entrada en vigor de la Ley
del Estatuto de los Trabajadores (1980) y del
Reglamento de la relacin laboral especial del
personal de alta direccin (1985), surgi la
duda de si podan o no ser calificadas como
23
Para las referencias jurisprudenciales de esta sub-
sistente zona gris del contrato de trabajo, remito a dos
estudios de A. MONTOYA MELGAR y A. CMARA BOTA:
Abogados : profesin liberal y contrato de trabajo,
1990 ; y Mdicos al servicio de entidades sanitarias pri-
vadas, Tecnos, Madrid, 1991 ; ambos en la coleccin
de jurisprudencia prctica de editorial Tecnos. Entre las
sentencias de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo
sobre otras profesiones o dictadas despus de estos es-
tudios, destaco las siguientes : STS de 9 de febrero de
1990 (abogado) ; STS de 11 de abril de 1990 (apareja-
dor) ; STS 3 de abril de 1992 (aparejador) ; y STS 22 de
enero de 2001 (mdico).
38

laborales las relaciones de servicios de los
consejeros y administradores societarios que
desempean su actividad de manera conti-
nuada, sin limitarse al mero desempeo del
cargo de consejero o miembro de los rganos
de administracin (art. 1.3.c. ET). Esta nue-
va zona gris entre contrato de trabajo y
relacin orgnica societaria parece haberse
despejado pronto merced a una serie de reso-
luciones jurisprudenciales de no laborali-
dad sobre la que tendremos ocasin de vol-
ver ms adelante 24.
Dentro del variado grupo de los colabora-
dores externos de las empresas, que es ms
extenso a medida que las organizaciones
productivas han adquirido una mayor com-
plejidad, diversas leyes de los aos noventa
sobre contratos y actividades productivas
han zanjado varios problemas de calificacin
dudosa de relaciones de servicios. As ha
sucedido, como ya hemos tenido ocasin de
ver, con los transportistas con vehculo pro-
pio, con los agentes de comercio indepen-
dientes, y con los agentes de seguros. Estas
relaciones de servicios quedan ahora a extra-
muros del Derecho del Trabajo, si se cum-
plen los criterios previstos en su legislacin
especfica. De todas maneras, en numerosos
supuestos de colaboracin de profesionales
con empresas se siguen planteando los pro-
blemas de calificacin tpicos de las zonas
grises del contrato de trabajo. As ha sucedi-
do, por citar cuatro ejemplos de la jurispru-
dencia actual, con los subagentes de seguros,
con los peritos tasadores de compaas ase-
guradoras, con los encuestadores de empre-
sas de sondeos de opnin o de prospeccin de
mercados, y con los corresponsales de enti-
dades de crdito.
24
Vase, Y. SNCHEZ-URN AZAA. Administradores
y altos directivos, REDT, 2000 (num. 100), p. 61 ss. ; y
A. DESDENTADO BONETE y E. DESDENTADO DAROCA, Admi-
nistradores sociales, altos directivos y socios trabajado-
res. Calificacin y concurrencia de relaciones profesio-
nales, responsabilidad laboral y encuadramiento en la
Seguridad Social, Lex Nova, Valladolid, 2000.
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
ANTONIO MARTN VALVERDE
Tambin es una zona gris del contrato de
trabajo de cierta solera la de los colaboradores
externos de los medios de comunicacin social
(cronistas, reporteros, corresponsales, etcete-
ra). La calificacin de la relacin de servicios
en este especial sector puede plantear proble-
mas singulares, relativos a la transmisin de
derechos de autor, que aconsejaran un trata-
miento diferenciado; nos limitaremos en el
presente estudio a un breve esbozo 25.
Una situacin de trabajo en empresas y
organizaciones que tambin suscita proble-
mas de calificacin jurdica es la de las per-
sonas que al tiempo que adquieren una ense-
anza o especializacin profesional median-
te la asistencia al centro de trabajo y la pres-
tacin de determinados servicios en el mis-
mo. Dentro de esta situacin de trabajo hay
algunos supuestos que se califican legal-
mente como laborales. As sucede en el caso
de los contratos de trabajo formativos. En
otras ocasiones, en cambio, como ocurre con
las prcticas profesionales de los estudian-
tes, el legislador ha descartado expresamen-
te tal calificacin. Entre una y otra situacin
claramente perfiladas en la ley subsiste un
territorio intermedio de difcil adscripcin,
que debe considerarse sin duda como una de
las actuales zonas grises del contrato de
trabajo ; como tal ha quedado reflejada en la
jurisprudencia de estos aos. En el trfico
jurdico-laboral los trabajadores que se
encuentran en esta especial situacin de
prestacin de servicios se suelen denominar
becarios. Conviene tener en cuenta que
esta situacin de trabajo exista ya antes de
los aos ochenta, pero probablemente slo
ha alcanzado el rango de supuesto tpico a
partir de entonces.
La fuerte expansin del sector terciario
en las economas contemporneas tiene,
25
Sobre el tema, M. RODRGUEZ-PIERO ROYO y F.J.
CALVO GALLEGO, Las relaciones laborales en los medios
de comunicacin, en Trabajo subordinado y trabajo
autnomo), cit.
38
35
 ESTUDIOS
entre otras manifestaciones, la prestacin
de los ms variados servicios a personas y
organizaciones; desde el diseo de bienes y
productos hasta el tratamiento, traduccin e
interpretacin de textos y discursos, pasan-
do por la atencin domiciliaria a personas,
las consultas y asesoramientos profesiona-
les y las actividades culturales y de entrete-
nimiento de diversas clases. La mayor parte
de estas actividades del sector terciario pue-
de desempearse indistintamente en rgi-
men laboral o en rgimen de libre presta-
cin de servicios (free lance). Es ste segu-
ramente la zona gris amplia del Derecho
del Trabajo que ms se ha extendido en el
perodo al que se refiere nuestro estudio.
Sobre algunas de las actividades que la inte-
gran se han debido pronunciar no slo la
jurisprudencia ordinaria, sino tambin la
jurisprudencia comunitaria (guas tursti-
cos), y la jurisprudencia constitucional (asis-
tencia domiciliaria a personas mayores des-
validas). A estas sentencias nos vamos a
referir en el apartado prximo.
En el elenco de las zonas grises del con-
trato de trabajo debemos mencionar por
ltimo al teletrabajo, que, como se sabe, es
una frmula moderna de organizacin de la
produccin, en la que, mediante el uso de las
nuevas tecnologas de la informacin y de la
comunicacin a distancia, la prestacin de
trabajo se lleva a cabo fuera de la sede de la
empresa 26. Tambin el teletrabajo ha deja-
do alguna huella, que habr ocasin de exa-
minar, en la jurisprudencia laboral recien-
te.
26
Sobre el teletrabajo, F. RODRGUEZ-SAUDO, La
integracin del teletrabajo en el mbito de la relacin
laboral, en Trabajo subordinado y trabajo autnomo
(edicin preparada por. J. CRUZ VILLALN), cit. ; R. ESCU-
DERO RODRGUEZ, Teletrabajo, en Descentralizacin
productiva y nuevas formas organizativas del trabajo,
MTAS, Madrid, 2000 ; J. THIBAUT ARANDA, El teletrabajo
(anlisis jurdico-laboral), CES, Madrid, 2000 ; J. RIVERO
LAMAS, El teletrabajo en Espaa : un nuevo yacimiento
de empleo en los sectores pblico y privado, Revista
aragonesa de Administracin Pblica, num. IV, 2001.
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
36
LA APORTACIN DE LA
JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL Y
DE LA JURISPRUDENCIA
COMUNITARIA A LA DELIMITACIN
DEL CONTRATO DE TRABAJO
La labor principal de delimitacin del con-
trato de trabajo se desarrolla en verdad no en
el nivel del ordenamiento constitucional sino
en el nivel de la legislacin, y corresponde no
tanto al Derecho de la Comunidad Europea
como al Derecho interno. De ah que, segn
advertimos al principio de este estudio, el
grueso de la jurisprudencia sobre nuestro
objeto de estudio, en particular la relativa a
la resolucin de casos en las zonas grises del
mismo, pertenezca a la jurisprudencia ordi-
naria.
De todas maneras, el trazado de las fronte-
ras de esta figura contractual no es siempre
una operacin indiferente o inocua desde el
punto de vista constitucional o del ordena-
miento comunitario. Los criterios elegidos
para delimitar el contrato de trabajo resultan
decisivos para la atribucin de determinados
derechos o para la aplicacin de determina-
das normas constitucionales o comunitarias,
en las que el contrato de trabajo o la condicin
del trabajador asalariado o trabajador aut-
nomo resulta ser el factor determinante; de
ah que el legislador no puede disponer de un
margen ilimitado de configuracin de los mis-
mos 27. Por estas vas indirectas del control
del ejercicio de las competencias normativas
ha accedido el tema de la delimitacin del
contrato de trabajo a las jurisprudencias
especializadas del Tribunal Constitucional
(TC) y del Tribunal de Justicia de la Comuni-
dad Europea (TJCE).
De la jurisprudencia constitucional en la
materia merecen a mi juicio ser destacadas
27
Con mayor razn hay que llegar a la misma con-
clusin respecto de la jurisprudencia ordinaria, cuya
funcin de complemento del derecho no es discrecio-
nal, como la del legislador, sino vinculada a valores y
principios ya existentes en el ordenamiento.
38

en este estudio de conjunto dos sentencias.
Una es la STC 2/1991 de 14 de enero, sobre la
gestin del servicio pblico de asistencia
domiciliaria a ancianos. La otra es la STC
227/1998 de 26 de noviembre, a la que han
seguido otras muchas en la misma lnea,
sobre la determinacin por parte de la Ley
11/1994 de un criterio especfico de exclusin
de laboralidad la superacin de un umbral
de tonelaje para los servicios prestados por
los transportistas con vehculo propio.
Expondremos brevemente lo que a nuestro
tema interesa de una y otra sentencia, empe-
zando por la segunda.
La doctrina sentada en la STC 227/1998 es
que el criterio del umbral de tonelaje de los
vehculos de transporte es vlido desde el
punto de vista de la Constitucin para esta-
blecer la frontera del rgimen laboral de los
transportistas con vehculo propio. La validez
del criterio se asienta, en sntesis, en tres
consideraciones conectadas entre s. La pri-
mera se refiere a las particulares dificultades
de delimitacin del contrato de trabajo res-
pecto del contrato de transporte en las activi-
dades de reparto y distribucin, habida cuen-
ta de la dificultad de apreciar en las corres-
pondientes relaciones de servicios la nota de
la dependencia, en la acepcin flexible o ate-
nuada adoptada por la jurisprudencia de los
aos sesenta, acogida posteriormente por el
legislador en el art. 1.1. del ET, y aplicada
luego al sector del transporte en la jurispru-
dencia de los aos ochenta. La segunda consi-
deracin constata la concurrencia de razones
de seguridad jurdica para fijar un criterio
especfico de laboralidad que permita reducir
o eliminar la dificultad sealada. El razona-
miento concluye con la valoracin de la acep-
tabilidad del criterio escogido por el legisla-
dor, en cuanto que reposa sobre un dato obje-
tivo, y en cuanto que conduce razonablemen-
te a la finalidad pretendida de facilitar la con-
tratacin en el sector, y de ofrecer mayor
seguridad jurdica respecto de las operacio-
nes de calificacin que puedan efectuar los
rganos jurisdiccionales.
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
ANTONIO MARTN VALVERDE
La STC 227/1998 sobre transportistas con
vehculo propio cierra el crculo de la opera-
cin de demarcacin de las fronteras entre el
contrato de trabajo y el contrato de transpor-
tes que puso en marcha la Ley 11/1994 al
establecer una nueva redaccin del art. 1.3.g.
del ET; una disposicin que fue interpretada
luego por la STS de 5 de junio de 1996, en la
que por cierto se anticipan buena parte de los
argumentos de la sentencia constitucional de
la que estamos hablando. El papel de la STC
227/1998 no ha sido, por tanto, el de despejar
la importante zona gris que exista en esta
frontera del contrato de trabajo, tarea que
como hemos visto asumi el legislador, sino
simplemente el de declarar que no haba obs-
tculo de constitucionalidad para la medida
legislativa adoptada.
Un problema bien distinto resolvi la STC
2/1991. La alegacin de infraccin del ordena-
miento constitucional planteada en la misma
tiene por objeto la sustitucin del sistema de
gestin directa del servicio de asistencia
domiciliaria a ancianos, establecido en 1970 a
cargo del organismo pblico INSERSO (o de
sus equivalentes en las Comunidades Aut-
nomas), por un sistema de subvencin o ayu-
da econmica a los ancianos (el llamado che-
que-abuelo) para hacer frente a la misma
necesidad de asistencia. El cambio en el modo
de gestin tuvo trascendencia en la configu-
racin jurdica de la prestacin de servicios
de los asistentes a domicilio, en cuanto que el
sistema de gestin directa estaba basado en
una relacin contractual de trabajo entre el
empleado y el INSERSO (o el organismo
autonmico correspondiente), mientras que
en el sistema de subvencin a los beneficia-
rios la relacin de servicios se anudaba entre
el asistente y la persona mayor asistida, de-
sarrollndose en paralelo a ella la relacin de
subvencin o ayuda econmica a cargo del
ente pblico.
El Tribunal Constitucional no apreci la
infraccin alegada de la norma fundamental.
El fundamento de la decisin se encuentra en
el margen de actuacin discrecional en el des-
38
37
 ESTUDIOS
arrollo de sus atribuciones que, segn declara
la STC 2/1991, debe reconocerse a las entida-
des encargadas de la prestacin de servicios
pblicos asistenciales. De acuerdo con esta
doctrina, es lcito e incluso puede ser aconse-
jable cambiar de un sistema de gestin a otro
distinto, cuando el propio organismo pblico
lo considere oportuno desde el punto de vista
de la asistencia. Unicamente se exige para
ello que la valoracin de eficacia efectuada
por el ente pblico cuente con una base racio-
nal 28.
Al trasluz del asunto constitucional
resuelto en la STC 2/1991 se deja ver una de
las races principales de los problemas de
delimitacin del contrato de trabajo. Desde
luego, este factor no se ha formado ahora,
pero s se ha robustecido considerablemente
en el sistema productivo actual. Lo vamos a
explicar brevemente a continuacin.
Las entidades pblicas, y obviamente el
argumento vale con mayor razn para las
empresas privadas, deben disponer de un
margen suficiente de libertad o discrecionali-
dad en la eleccin de los medios para el de-
sempeo de sus funciones, margen que com-
prende la eleccin entre distintas modalida-
des de colaboracin y distintas relaciones
contractuales de servicios. De la premisa
anterior deriva que una misma actividad de
28
No est de ms puntualizar que la configuracin
jurdica atribuida en el caso a esta relacin de servicios
no queda enteramente al margen de la normativa labo-
ral, en cuanto que se trata de una relacin laboral espe-
cial de servicio domstico, sometida por tanto al Regla-
mento de esta relacin especial, y excluida en principio
de la aplicacin del ET. En cualquier caso, me parece
claro que la doctrina jurisprudencial sentada en esta re-
solucin podra valer tambin en un supuesto en que
los trminos de la disyuntiva fueran una relacin de r-
gimen laboral y una relacin de servicios totalmente a
extramuros del Derecho del Trabajo. Para un estudio
ms detallado de esta sentencia puede verse mi comen-
tario No discriminacin y diferencias de rgimen labo-
ral en servicios pblicos asistenciales, en Jurispruden-
cia constitucional sobre trabajo y Seguridad Social,
Tomo IX (1991), Civitas, 1992, p. 40-51.
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
38
servicios a personas o a organizaciones pue-
de ser configurada o construida con arreglo
a distintas opciones. La eleccin entre ellas
influye de manera indirecta tanto en la orga-
nizacin del servicio como en la prestacin
del trabajo, por lo que no puede decirse que
se trate de un artificio formal carente de con-
secuencias en el desarrollo o modo de ejecu-
cin de uno y otra. Pero no es ste el aspecto
que nos interesa resaltar aqu, sino el dato
jurdico subyacente de la existencia de un
margen de libertad en la configuracin del
contrato que, en supuestos como el de la STC
2/1991, y sin perjuicio de la presuncin de
laboralidad del art. 8.1. del ET, puede obligar
al intrprete a indagar en las interioridades
de la prestacin de trabajo para averiguar la
relacin o las relaciones jurdicas que la sus-
tentan.
Pasando de la jurisprudencia constitucio-
nal a la jurisprudencia comunitaria, debe-
mos tener en cuenta ahora una sentencia que
tiene algn punto en comn con la que se
acaba de comentar. Me refiero a la sentencia
del TJCE de 5 de junio de 1997 (asunto Erga-
sias o Agrupacin de agencias de viaje y
turismo de Grecia) 29. El caso de esta senten-
cia es bastante simple en lo que concierne a
la controversia planteada. Se ha suscitado a
propsito de una ley griega del ao 1985, que
impuso el rgimen del trabajo asalariado, o
lo que es igual la contratacin laboral, para
todos los guas tursticos que se propusieran
realizar giras o visitas en Grecia. A instan-
cias de la Agrupacin de Agencias de Viaje y
Turismo de dicho pas el rgano jurisdiccio-
nal griego pregunt al TJCE por la va de la
cuestin prejudicial si dicha Ley era o no
contraria a los artculos 59 y siguientes del
Tratado CE 30.
29
He comentado esta sentencia con mayor deteni-
miento en Trabajo asalariado y trabajo autnomo en el
Derecho Comunitario Europeo, en Trabajo subordina-
do y trabajo autnomo, cit.
30
La numeracin de los artculos corresponde al
Tratado CE vigente a la sazn ; despus de las modifica-
38

La respuesta de la sentencia Ergasias es
afirmativa. Los pasos del razonamiento del
TJCE que interesan a nuestro tema son dos.
Uno de ellos es la siguiente afirmacin, que
contiene una regla o mxima de experiencia,
sobre las formas posibles de configurar el tra-
bajo de los guas tursticos : las actividades
de los guas tursticos pueden ejercitarse bajo
dos regmenes distintos : una agencia de via-
jes puede utilizar los guas que estn a su ser-
vicio, pero puede tambin contratar guas
tursticos independientes. El segundo paso
es la valoracin de que al calificar imperati-
vamente de contrato de trabajo la relacin de
prestacin de un gua turstico se est pri-
vando al gua turstico procedente de otro
Estado miembro de la facultad de ejercer su
actividad de forma independiente, lesionan-
do con ello el derecho a la libre prestacin de
servicios de los ciudadanos comunitarios.
De forma parecida a lo que sucede en la
STC 227/1998 sobre los transportistas, pero
con un signo distinto al que luce en ella, la
sentencia Ergasias relativa a los guas turs-
ticos griegos permite apreciar los problemas
de delimitacin del contrato de trabajo en la
frontera entre el trabajo prestado en rgimen
de dependencia y el trabajo autnomo. Al
igual que ocurre en la STC 2/1991, la propia
sentencia Ergasias se refiere a los lmites de
la calificacin de laboralidad derivados de
otros bienes o principios jurdicos. En el caso
de la sentencia comunitaria el principio que
se hace valer frente a la imposicin del rgi-
men laboral es la libertad de prestacin de
servicios, o lo que viene a ser lo mismo, la
libertad de ejercer trabajo autnomo; en el
caso de la sentencia constitucional sobre la
subvencin a la asistencia a personas mayo-
res, lo que est en juego es la potestad discre-
cional de los poderes pblicos de elegir entre
distintas opciones de configuracin de una
actividad asistencial.
ciones introducidas en el Tratado de Amsterdam, la ver-
sin consolidada del Tratado CE regula la libre presta-
cin de servicios en los artculos 49 y siguientes.
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
ANTONIO MARTN VALVERDE
ZONAS GRISES ENTRE EL TRABAJO
SUBORDINADO O DEPENDIENTE Y
EL TRABAJO AUTNOMO EN LA
JURISPRUDENCIA ACTUAL:
ADMINISTRADORES SOCIETARIOS Y
REPRESENTANTES O AGENTES DE
COMERCIO
En todas las fronteras del contrato de tra-
bajo hay actualmente zonas grises de mayor o
menor dimensin, importancia o dificultad de
calificacin. Pero de todas ellas la de mayor
nmero de los casos fronterizos resueltos por
la jurisprudencia ordinaria que pueden caer
dentro o fuera del campo de lo laboral es segu-
ramente la que separa el trabajo subordinado
o dependiente del trabajo autnomo. Es tam-
bin en esta lnea de demarcacin, como se
acaba de ver, donde se han concentrado los
supuestos litigiosos relativos a la delimita-
cin del contrato de trabajo que han apareci-
do en la jurisprudencia constitucional y en la
jurisprudencia comunitaria.
La relacin de servicios de los administra-
dores societarios que desempean su activi-
dad de gobierno de la sociedad de manera
continuada, sin limitarse al mero desempeo
del cargo de consejero o miembro de los rga-
nos de administracin (art. 1.3.c. ET), debe
ser diferenciada probablemente de su rela-
cin orgnica con la misma ; en virtud de la
relacin orgnica los administradores consti-
tuyen la encarnacin de la voluntad y de la
actividad de la sociedad a la que representan,
y para llevar a cabo los servicios necesarios
para el desempeo de tal relacin orgnica se
establecen en favor y a cargo del administra-
dor y de la sociedad una serie de derechos y
obligaciones. Desde el punto de vista que nos
interesa en este estudio, las cuestiones de la
calificacin y de la naturaleza jurdica de la
relacin de servicios de los administradores
societarios se ha planteado con particular
agudeza a partir de la entrada en vigor de la
regulacin de la relacin laboral especial del
personal de alta direccin. Los aspectos liti-
giosos de la cuestin son varios. Entre ellos
38
39
 ESTUDIOS
figura en lugar destacado el de si los servicios
de tales administradores son prestados en
rgimen de subordinacin o de autonoma,
por lo que parece conveniente abordarla en
este apartado de nuestro estudio.
La jurisprudencia de la Sala de lo Social
del Tribunal Supremo, a partir de sentencias
de 29 de septiembre de 1988 y de 21 de enero
de 1991, ha zanjado las posibles dudas que
pudieran existir al respecto en el sentido de
descartar la calificacin de laboralidad de las
relaciones de servicios de los administradores
societarios. Viene a decirse en estas senten-
cias y en otras varias posteriores que las acti-
vidades de gobierno de la sociedad desarrolla-
das por los administradores se sustentan en
un ttulo mercantil y no un ttulo laboral.
Seguramente a ello podra aadirse, si hicie-
ra falta, que los servicios de los administra-
dores societarios no constituyen trabajo su-
bordinado, en cuanto que son ellos mismos los
que determinan los objetivos de la sociedad y
su programa de actividades. De todas mane-
ras, a la vista de la doctrina jursprudencial
sealada sobre estas relaciones de servicios
posiblemente habra que dar por zanjada la
calificacin de este supuesto de frontera del
contrato de trabajo, ubicndolo en todo caso
fuera de su campo de aplicacin. Podramos
hablar en tal caso de la desaparicin de esta
zona gris del contrato de trabajo. Pero para
esta declaracin quiz convenga esperar
todava un tiempo prudencial.
Entre las sentencias de la Sala de lo Social
del Tribunal Supremo sobre los representan-
tes y agentes de comercio debemos mencionar
la STS de 23 de marzo de 1995, relativa a los
agentes de seguros, y la STS de 2 de julio de
1996, relativa al contrato de agencia. Una y
otra constatan y aplican los cambios produci-
dos en estas relaciones de servicios en virtud
de las disposiciones legales de los aos noven-
ta (Ley 9/1992 y Ley 12/1992) que hemos men-
cionado en un apartado anterior. La primera
de ellas precisa que la exclusin de los agentes
de seguros del mbito del contrato de trabajo
llevada a cabo por la Ley 9/1992 se refiere tan-
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
40
to a los corredores de seguros antiguos agen-
tes libres...como para los agentes afectos.
Por su parte, la STS de 2 de julio de 1996
califica como contrato de agencia de comercio
excluido de la legislacin laboral aqul en que
una agente comercial goza de plena autono-
ma para organizar tal actividad (de agencia
comercial) y el tiempo que dedicara a ella, sin
otro lmite que el de sujetarse a los criterios
que recibiera en lo relativo al precio de dichos
productos, pago de su importe y condiciones de
entrega, recibiendo en compensacin el impor-
te de la comisin que fue fijada al respecto.
Ntese que en esta sentencia sobre los agen-
tes de comercio autnomos la exclusin del
rgimen laboral se apoya exclusivamente en
la falta de la nota de subordinacin o depen-
dencia; en el caso, la agente comercial traba-
jaba por cuenta de la empresa, obligndose a
actuar como intermediaria en la venta de los
productos de sta, sin asumir el buen fin de las
ventas que se realizaran con su intervencin.
Un supuesto particular de contrato de
agencia a comisin es el de los agentes o comi-
sionistas libres de entidades de crdito que se
limitan a la cobranza de letras y efectos y ope-
raciones conexas. La STS de 31 de mayo de
1991 y la STS de 13 de marzo de 1997 han esti-
mado no nos encontramos ante este supuesto
contractual, sino ante un agente o empleado
dependiente cuando, como dice la segunda de
las sentencias citadas, la persona que presta
servicios tiene la condicin de jefe o responsa-
ble de la oficina local de la entidad financiera,
labor que comporta necesariamente una vin-
culacin a la jerarqua de dicha entidad.
ZONAS GRISES ENTRE EL TRABAJO
SUBORDINADO O DEPENDIENTE Y
EL TRABAJO AUTNOMO EN LA
JURISPRUDENCIA ACTUAL
(CONTINUACIN): COLABORADORES
EXTERNOS DEL EMPRESARIO Y
TELETRABAJO
La STS de 22 de octubre de 1983 se refiere
a un contrato de servicios cuyo objeto princi-
38

pal es el diseo y elaboracin de productos de
parafarmacia, con cesin de propiedad a la
empresa contratante ; el contrato inclua
tambin servicios de asesoramiento tcnico-
comercial a dicha empresa. Las STS de 27 de
mayo de 1992 y de 14 de febrero de 1994
resuelven la calificacin de una relacin de
trabajo que tena por objeto la realizacin de
encuestas por cuenta de empresas de pros-
peccin de mercados. La STS de 8 de octubre
de 1992 trata del mismo problema respecto
del trabajo de los peritos tasadores de segu-
ros, comparando dos situaciones distintas de
prestacin de tales servicios. La STS de 31 de
marzo de 1997 aborda la cuestin de cundo
son laborales y cundo no los servicios de los
reporteros grficos de los medios de comuni-
cacin, con referencia a las particularidades
que en este supuesto presentan las notas de
la dependencia y de la ajenidad. La STS de 5
de junio de 1997 tiene por objeto la califica-
cin jurdica de la relacin de servicios de un
gua turstico. La STS de 18 de febrero de
1998 se refiere a los subagentes de seguros.
Terminaremos la enumeracin, en fin, para
no prolongarla demasiado, con la sentencia
de 14 de febrero de 2000, que describe y com-
para dos supuestos litigiosos diferentes, uno
laboral y otro no, de administradores de
comunidades de propietarios.
Qu modulacin o acondicionamiento del
concepto de subordinacin o dependencia
para los colaboradores externos de las empre-
sas y para las actividades de servicios en
favor de empresas o personas se desprende
del anlisis de este conjunto de sentencias?
Cmo se concreta el mbito de organiza-
cin de una empresa o empleador del que
habla el art. 1.1. del ET en estos supuestos en
que por hiptesis los servicios se desarrollan
fuera del centro de trabajo, pudiendo prestar-
se, indistintamente, unas veces en rgimen
de dependencia y otras veces en rgimen de
autonoma? No vamos a ofrecer una respues-
ta detallada a las preguntas anteriores. Pero
s corresponde al propsito de nuestro estudio
trazar un apunte, que seale la lnea doctri-
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
ANTONIO MARTN VALVERDE
nal esbozada o dibujada por la Sala de lo
Social del Tribunal Supremo a propsito de
este refinamiento operativo del concepto de
dependencia.
Probablemente la versin del concepto de
dependencia o subordinacin que, con una u
otra formulacin, se utiliza en los casos enu-
merados es la de programacin del trabajo
por parte del empresario, con el consiguiente
deber de atenimiento a dicho programa a car-
go de la persona que presta los servicios 31. La
sentencia citada de los peritos tasadores de
seguros lo indica de manera expresa, para
afirmar la calificacin de laboralidad : es la
compaa y no el perito quien programa el
trabajo de ste, mediante la asignacin y rota-
cin de zonas, y la exigencia de recogida y
entrega diarias de partes de inspeccin y tasa-
cin de vehculos, y la aceptacin o rechazo
de las peritaciones encargadas no depende de
la voluntad de los profesionales. Precisa-
mente porque no hay programacin del tra-
bajo por parte de otra persona (sin condicin
ni limitacin alguna para realizar determi-
nados cometidos) se descarta la calificacin
de laboralidad en la sentencia del diseador
de productos de parafarmacia. Y la misma
razn, pero en sentido inverso, determina la
laboralidad de la relacin de servicios de los
encuestadores en el caso de la STS de 27 de
mayo de 1992, en la que, sin perjuicio de la
libertad de horario permitida a los mismos,
constaba la obligatoriedad de la aceptacin
de cada encargo, obligatoriedad que en la
STS de 14 de febrero de 1994 pareca vedar al
encuestador el rechazo de las encuestas que
no le interesasen.
Aunque el teletrabajo puede englobarse
sin dificultad en el supuesto genrico de los
31
Esta idea de programacin del trabajo tiene bas-
tante que ver, me parece, con el permanente poder de
especificacin del objeto del contrato de que habla, a
propsito de la dependencia, M.R. ALARCN CARACUEL
en La ajenidad en el mercado : un criterio definitorio
del contrato de trabajo, REDT, 1986 (num. 28).
38
41
 ESTUDIOS
colaboradores externos de las empresas, la
singularidad del lugar y del modo de ejecu-
cin del trabajo de los teletrabajadores acon-
seja dedicar prrafo aparte a la jurispruden-
cia en la materia. Prcticamente todos los
estudios doctrinales que se han ocupado del
teletrabajo coinciden en destacar que la cali-
ficacin jurdica de la prestacin de servicios
en estas condiciones puede inclinarse unas
veces hacia el rgimen laboral y otras el tra-
bajo autnomo. Con esta ptica ha abordado
tambin la calificacin del teletrabajo la sen-
tencia de la Sala de lo Social del Tribunal
Supremo de 22 de abril de 1996. Los servicios
prestados en estas condiciones consistan en
la realizacin de informes de solvencia y veri-
ficacin de datos registrales por cuenta de
una empresa (Iberinform Internacional
S.A.), que a su vez reciba tales encargos de
informacin de diversas empresas clientes.
La sentencia se inclin en el caso por la
calificacin de laboralidad , reconociendo la
situacin de dependencia del trabajo presta-
do, a pesar de la falta de presencia fsica del
trabajador en las instalaciones empresaria-
les de Iberinform Internacional S.A. Viene a
decirse en esta resolucin que no nos encon-
tramos ante un arrendamiento de servicios
de naturaleza civil porque las personas con-
tratadas para ejecutar los servicios de infor-
macin encargados no disponan de una
libertad de actuacin profesional. Tal auto-
noma o libertad de actuacin profesional
sera compatible con el seguimiento de unas
determinadas directrices uniformadoras en
la realizacin del trabajo encomendado, pero
no con la estricta direccin de los trabajos
informativos a realizar, direccin de trabajo
instrumentada a travs de un programa
informtico confeccionado por la empresa
Iberinform Internacional S.A.
Adems de este factor de dependencia en
la ejecucin del trabajo, que integrara proba-
blemente un aspecto de lo que se podra lla-
mar la subordinacin informtica, concu-
rran en el caso otros tres indicios de subordi-
nacin, que la sentencia citada se encarga de
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
42
destacar : 1) el trabajador estaba obligado a
prestar los servicios personalmente ; 2) la
empresa le asignaba zonas geogrficas deter-
minadas para el desarrollo de los mismos; y
3) estaban previstas en el contrato penaliza-
ciones por retraso en la entrega de los traba-
jos encomendados 32.
Todava un punto ms interesa resaltar de
la sentencia dictada en el asunto Iberinform
Internacional S.A.. El trabajo de informa-
cin realizado por los demandantes quedaba
en propiedad de la empresa cliente, sin que
los trabajadores pudieran disponer del mis-
mo en favor de otras empresas, comercializar-
los o utilizarlos de cualquier otra forma, y
sin que pudieran hacer el servicio de otra for-
ma que no sea a travs de sta (la empresa
Iberinform). Como se ve, la zona gris del tele-
trabajo se encuentra en la frontera impreci-
sa no slo entre el trabajo subordinado y el
trabajo autnomo, sino tambin en la fronte-
ra asmismo difusa entre el trabajo por cuen-
ta ajena y el trabajo por cuenta propia. En el
caso concreto de la sentencia de la STS de 22
de abril de 1996 la concurrencia de la nota de
la ajenidad no parece ofrecer dudas, a la vista
de los datos anteriores.
ZONAS GRISES ENTRE EL TRABAJO
POR CUENTA AJENA Y EL TRABAJO
POR CUENTA PROPIA EN LA
JURISPRUDENCIA ACTUAL : LOS
TRABAJOS FAMILIARES
De acuerdo con lo que hemos adelantado
en un apartado anterior, varias zonas grises
del contrato de trabajo tienen tal condicin
porque en las relaciones de servicios com-
prendidas en ellas la nota de ajenidad suele
ser de apreciacin complicada, concurriendo
32
Tal como aparece reflejado en la sentencia de 22
de abril de 1996, este ltimo indicio no es concluyente,
teniendo en cuenta que la clasula penal o pena
convencional no es exclusiva ni siquiera caracterstica
del contrato de trabajo.
38

en bastantes casos y faltando en otros
muchos; la frontera del contrato de trabajo en
la que aparecen es, pues, la que separa el tra-
bajo por cuenta ajena del trabajo por cuenta
propia. Las ms importantes de estas zonas
grises son seguramente el trabajo prestado
en el marco de la familia (trabajo familiar) 33
y el trabajo prestado por el socio a la empresa
de la que es titular la sociedad de la que for-
ma parte (socio empleado). Como habr oca-
sin de comprobar en seguida, en uno y otro
tipo de trabajo las especiales dificultades de
calificacin de las relaciones de servicios han
dado lugar a un refinamiento o adaptacin ad
hoc del concepto de ajenidad.
Tanto en el trabajo familiar como en el tra-
bajo del socio empleado encontramos una
gran variedad de supuestos concretos en los
que la calificacin de la prestacin de servi-
cios depende o est condicionada por circuns-
tancias o factores diversos. En el trabajo
familiar las circunstancias o factores influ-
yentes en tal calificacin son el grado de
parentesco con el titular de la empresa fami-
liar, la convivencia con el mismo, la condicin
de cnyuge de empresario y trabajador, y
tambin en este ltimo supuesto el rgimen
de bienes del matrimonio (gananciales, sepa-
racin de bienes, capitulaciones). Por su par-
te, en el trabajo del socio empleado las cir-
cunstancias o factores que condicionan la
calificacin de la relacin de servicios son,
entre otras, el tipo de aportacin social (dine-
ro, bienes o industria), la clase de sociedad
a la que se presta trabajo (civil, colectiva,
comanditaria, annima, de responsabilidad
limitada, laboral), y en las sociedades por
acciones la cuota de participacin del socio
que presta trabajo por cuenta del ente socie-
tario.
33
Nos estamos refiriendo al empleo o trabajo del
sector mercantil del sistema productivo y no al trabajo
familiar domstico o comunal, el cual, a pesar de no
constituir empleo y de no figurar por tanto en las es-
tadsticas de empleo, es tambin (quin lo duda ?) tra-
bajo en el pleno sentido de la palabra.
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
ANTONIO MARTN VALVERDE
La casustica jurisprudencial tanto sobre
el trabajo familiar como sobre el trabajo del
socio empleado es bastante abundante, si
bien no cubre por completo, hoy por hoy, la
amplia gama de supuestos que acabamos de
apuntar. Una particularidad de la jurispru-
dencia en la materia posterior a 1980 que
conviene tener muy en cuenta es que en casi
todos los casos de trabajo familiar la presta-
cin de servicios se lleva a cabo por cuenta de
una sociedad familiar en la que el propio tra-
bajador es socio 34. En esta modalidad de tra-
bajo familiar en la que un socio miembro de la
familia presta servicios a una sociedad fami-
liar se produce en realidad una confluencia
de las dos principales zonas grises de la fron-
tera entre en trabajo por cuenta ajena y el
trabajo por cuenta propia. Se declare o no de
manera expresa, la apreciacin de trabajo
familiar en estos casos de sociedades fami-
liares presupone con toda claridad una ope-
racin de levantamiento del velo societario.
Como ha recordado la sentencia del Tribunal
Supremo de 30 de abril de 2001, el empresa-
rio o empleador formal es en tales supuestos
litigiosos una persona jurdica con la que,
como es obvio, no puede existir un vnculo
familiar. Slo el descubrimiento de la reali-
dad efectiva subyacente bajo la forma jurdi-
ca de sociedad permite hablar entonces del
trabajo familiar al que se refiere el art. 1.3.e.
del ET, caracterizado en la propia ley por la
existencia de un vnculo familiar entre el tra-
bajador y el empleador o empresario.
Destacaremos en este apartado y en el
siguiente los supuestos litigiosos del trabajo
familiar y del socio empleado que nos han
parecido ms interesantes para la visin
panormica de la jurisprudencia actual que
queremos ofrecer en el presente estudio.
Como se ver, no en todos estos supuestos,
pero s en la mayora de ellos, las cuestiones
de calificacin planteadas se han suscitado
34
Esta observacin la hace tambin A. OJEDA AVILS,
El trabajo familiar : una descripcin del conflicto tpi-
co, en Trabajo subordinado y trabajo autnomo, cit.
38
43
 ESTUDIOS
en pleitos de Seguridad Social, relativos o
bien al reconocimiento o no de prestaciones
de desempleo, o bien a la afiliacin o encua-
dramiento en el Rgimen General de la Segu-
ridad Social o en el Rgimen de Trabajadores
Autnomos. Una vez identificadas las senten-
cias ms significativas sobre estas zonas gri-
ses del contrato de trabajo, procederemos a la
exposicin de las doctrinas jurisprudenciales
establecidas en ellas. Tales doctrinas supo-
nen efectivamente, como tendremos ocasin
de precisar al final de esta parte de nuestro
estudio, un refinamiento o acondiciona-
miento de la ajenidad como nota del contra-
to de trabajo.
La STS de 28 de octubre de 1990 conoce de
un litigio derivado de trabajo familiar en el
que las partes son dos hermanos que com-
parten el mismo techo, uno de los cuales, el
demandado, posee el 80 % de las acciones de
una sociedad de responsabilidad familiar, de
la que tiene tambin participacin social el
otro hermano, demandante en el litigio. La
sentencia resuelve que no hay relacin de tra-
bajo de rgimen laboral, sino trabajo familiar
excluido de la legislacin laboral y de la com-
petencia del orden social de la jurisdiccin. El
fundamento de la decisin es que la ajeni-
dad o transmisin a un tercero de los frutos o
resultados del trabajo... (no puede ser apre-
ciada) cuando tales frutos o resultados se des-
tinan a un fondo social o familiar comn.
A conclusin distinta, pero en un litigio
ciertamente diferente, se llega en la STS de
14 de junio de 1994. En ella est en juego el
reconocimiento de prestaciones de desempleo
a una trabajadora que haba prestado servi-
cios a una empresa familiar de la que es titu-
lar una sociedad annima, cuyas acciones
pertenecen a los padres y hermanos de la
demandante, y en la que la propia trabajado-
ra participa con el 10 % de las mismas. No
constaba en el caso convivencia con otro u
otros miembros de la familia titulares de
acciones que pudiera, a partir de una cierta
cuota de participacin conjunta en la propie-
dad del capital social, dar lugar a un patri-
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
44
monio o fondo comn, en el que ingresaran los
frutos o resultados del trabajo prestado. Con
apoyo en este argumento, la Sala de lo Social
del Tribunal Supremo resolvi, en doctrina
reiterada luego en STS de 18 de marzo de
1998, que no haba lugar a la reclamacin del
INEM de devolucin de prestaciones indebi-
das.
Otros casos significativos de calificacin
discutida entre el trabajo familiar y el traba-
jo asalariado han sido los resueltos por la STS
de 24 de febrero de 2000 y 30 de abril de 2001,
en las que tambin se decide sobre reclama-
cin por parte de la entidad gestora de devo-
lucin de prestaciones de desempleo. La pri-
mera de ellas resuelve sobre si un supuesto
de convivencia estable a modo de matrimonio
entre el dueo de un bar y una camarera del
mismo se encuentra comprendido en el art.
1.3.e. del ET, que excluye los trabajos fami-
liares del campo de aplicacin de la legisla-
cin laboral (y tambin, por remisin, de la
legislacin de desempleo). La sentencia de
suplicacin recurrida se haba inclinado por
la calificacin de trabajo familiar excluido del
rgimen laboral y de la proteccin del desem-
pleo, razonando por analoga que la relacin
de convivencia more uxorio debe tener a
efectos laborales el mismo tratamiento que la
relacin del cnyuge que convive con el
empresario. Pero la sentencia reseada del
Tribunal Supremo no comparte este razona-
miento analgico, descartando que la actora
tenga la condicin de familiar del empresa-
rio. Sentada la anterior premisa, se llega a la
conclusin de que en el caso no corresponda
la devolucin de las prestaciones percibidas,
puesto que no era de aplicacin la presuncin
de trabajo familiar del art. 1.3.e. del ET, y s
lo era, en cambio, la presuncin general de
laboralidad del art. 8.1. de la propia Ley. No
est de ms puntualizar que, a diferencia de
las restantes sentencias de trabajo familiar
que hemos seleccionado, en el asunto resuelto
en esta sentencia la titularidad de la empresa
corresponde a un empresario individual (el
dueo del bar, pareja de hecho de la trabaja-
38

dora), y no a un empresario social o societa-
rio.
La STS de 30 de abril de 2001 ha resuelto
tambin una cuestin jurdica relativa a la
prestacin de servicios en la frontera entre el
trabajo familiar y el trabajo asalariado, don-
de el vnculo familiar que coexiste con la rela-
cin de servicios es el conyugal. Se trata en el
caso de la prestacin de trabajo de una espo-
sa, que ha sido contratada como secretaria
de produccin y despus como directora
financiera por cuenta de una empresa del
sector audiovisual de la que es titular una
sociedad annima ; en esta sociedad su espo-
so, con el que mantiene un rgimen de bienes
gananciales, es titular de la gran mayora de
las acciones (entre el 80% y el 90 %, segn el
momento), repartindose el resto entre la
propia esposa y un tercer socio. Al igual que
en el litigio de la sentencia que se acaba de
resear, la pretensin del caso de la STS de
30 de abril de 2001 tiene por objeto, como ya
se ha dicho, una devolucin de prestaciones
de desempleo reclamada por el INEM.
La respuesta de la Sala de lo Social del Tri-
bunal Supremo se apoya en un razonamiento
cuyos principales pasos lgicos son los
siguientes: 1) es posible en principio el con-
trato de trabajo entre cnyuges con rgimen
de gananciales, de acuerdo con el art. 1.3.g.
del ET y el art. 1323 del Cdigo Civil, a tenor
del cual el marido y la mujer pueden celebrar
entre s toda clase de contratos; 2) la sociedad
de gananciales crea un patrimonio colectivo
que se atribuye a los dos cnyuges como miem-
bros del consorcio conyugal, sin que exista
una asignacin individual por cuotas y con
un rgimen de cogestin relativa; 3) no obs-
tante, la ganancialidad puede afectar a la
nota de ajenidad en cuanto que determina
una asignacin ideal por cuotas de los bie-
nes gananciales, entre ellos la utilidad
patrimonial del trabajo que se incorpora a la
misma, y la propia retribucin de dicho tra-
bajo; y 4) en supuestos, como el del caso, en
que la relacin con la sociedad de ganancia-
les es indirecta, pues se trabaja para una
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
ANTONIO MARTN VALVERDE
sociedad annima, en la que ha habido otro
accionista aparte de los cnyuges, la asigna-
cin ideal de cuotas no puede alcanzar el 50 %
del capital social, lmite a partir del cual se
pierde la ajenidad, y por debajo del cual se
mantiene la ajenidad, segn lo que podra-
mos llamar la jurisprudencia genrica
sobre el socio empleado, que la STS de 30 de
abril de 2001 se cuida de citar.
ZONAS GRISES ENTRE EL TRABAJO
POR CUENTA AJENA Y EL TRABAJO
POR CUENTA PROPIA EN LA
JURISPRUDENCIA ACTUAL
(CONTINUACIN) : EL SOCIO
EMPLEADO
A la jurisprudencia genrica sobre el
socio empleado, entendiendo por tal la que
contiene la doctrina del Tribunal Supremo
sobre los supuestos de coincidencia de una
prestacin de servicios con una relacin socie-
taria nos vamos a referir en este segundo
apartado sobre la frontera entre el trabajo
por cuenta ajena y el trabajo por cuenta pro-
pia en la jurisprudencia actual. Una corrien-
te importante dentro de la misma est forma-
da por las sentencias que atienden, para
resolver la calificacin como relacin laboral
o no de estas relaciones de servicios, a la cuo-
ta de participacin del socio empleado, es
decir al porcentaje de acciones a disposicin
del trabajador accionista.
En el desarrollo de esta lnea jurispruden-
cial podemos partir de la STS de 27 de junio
de 1989, en la que se discute cul es la juris-
diccin competente para resolver sobre un
litigio relativo a un seguro privado de acci-
dentes corporales. El asegurado lo plante
ante la jurisdiccin social y no la civil, enten-
diendo que era trabajador por cuenta de una
sociedad annima. La respuesta judicial,
levantando una vez ms el velo societario
no se atuvo a este criterio del empleador for-
mal, y declar que la competencia para el
conocimiento del asunto corresponda al
38
45
 ESTUDIOS
orden civil de la jurisdiccin. El fundamento
de la resolucin es que faltaba en la relacin
de servicios la nota de ajenidad, puesto que el
demandante dispona del 98 % de las acciones
de dicha sociedad en la que prestaba servi-
cios.
El mismo enfoque de atender al criterio de
la cuota societaria adopta la sentencia de
18 de marzo de 1991, que llega sin embargo a
una conclusin distinta sobre la base de que
la cuota de participacin del socio empleado
era en el caso apreciable pero ms reducida.
Se trataba en esta sentencia de calificar una
relacin de servicios que tena por objeto el
trabajo como jefe de taller en una empresa de
artes grficas, a efectos de determinar las
consecuencias jurdicas de la extincin de la
misma ; la titularidad de la empresa corres-
ponda a una sociedad de responsabilidad
limitada creada por tres socios, uno de ellos el
demandante, que se distribuyeron a partes
iguales el capital social. El fundamento de la
decisin es que la prestacin de trabajo no se
efectu a ttulo de aportacin a la sociedad, un negocio de alta fidelidad y televisin, con
ni tampoco como una prestacin accesoria,
sino sobre la base de una relacin indepen-
diente que rene los requisitos necesarios
para su calificacin como laboral, entre ellos
la nota de ajenidad, no desvirtuada por la
participacin significativa pero minoritaria
de un tercio del capital social que tena el tra-
bajador en su cualidad de socio.
La fijacin del umbral del 50 % de partici-
pacin societaria a partir del cual se pierde la
nota de ajenidad, y por debajo del cual sta se
mantiene, tiene lugar en la STS de 29 de ene-
ro de 1997. La conveniencia de establecer una
lnea divisoria clara e inequvoca derivaba en
el caso del objeto del litigio, que era la delimi-
tacin de los campos de aplicacin respectivos
del Rgimen General de la Seguridad Social y
del Rgimen de Trabajadores Autnomos,
una delimitacin llevada a cabo en la ley por
remisin al concepto de trabajo por cuenta
ajena. El umbral adoptado del 50 % de parti-
cipacin societaria a partir del cual se entien-
de desvirtuada la ajenidad encuentra apoyo
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
46
en un criterio aritmtico de predominio o pre-
valencia : a partir del 50 % de participacin
en el capital social los frutos del trabajo
ingresan de manera prevalente en el patri-
monio del propio trabajador, bien por la va
del incremento del valor de la sociedad, bien
por la va del reparto de beneficios. Esta doc-
trina del umbral del 50 % para la apreciacin
de la nota de ajenidad se ha mantenido por la
Sala de lo Social del Tribunal Supremo desde
la STS de 29 de enero de 1997; as, por poner
un ejemplo reciente, en la STS de 2 de julio de
2001.
La resea de la jurisprudencia actual
sobre el socio empleado debe completarse con
la mencin de una sentencia relativa no al
criterio de la cuota de participacin societa-
ria, sino a la cuestin ms general de la apor-
tacin de trabajo a la sociedad en virtud de un
vnculo societario. La STS de 12 de julio de
1983 aborda el problema respecto de una
sociedad sin personalidad jurdica de las del
art. 1699 del Cdigo Civil, constituida para
aportaciones de dinero en metlico (por parte
del demandado) y de trabajo (tanto por parte
del demandado, para funciones administrati-
vas, como por parte del demandante, para
funciones comerciales y tcnicas). Falta la
ajenidad en el caso, afirma la sentencia cita-
da con la consiguiente declaracin de incom-
petencia de jurisdiccin, ya que el trabajo se
presta en virtud de una relacin de tipo socie-
tario, en la que ambas partes ponen en
comn dinero e industria para la explotacin
de un negocio. La misma posicin se sostiene
en la STS de 4 de julio de 1987, respecto de
una sociedad civil de aportacin de dinero e
industria para la explotacin de un camin
frigorfico.
Parece claro que en estos casos de aporta-
cin de industria a sociedades civiles (y
tambin seguramente, cabra aadir, en el
supuesto del socio industrial que presta
servicios en tal concepto en las sociedades
colectiva y comanditaria) la carga de la prue-
ba de la inexistencia de ajenidad corresponde
38

a quien alega que el trabajo se ha prestado en
virtud de un ttulo societario y no de un con-
trato de trabajo. Como apunta la STS de 12
de julio de 1983, existe en estos casos un
indicio del carcter laboral de la relacin de hemos referido, basta para la apreciacin de
servicios, que es el hecho de la prestacin de
servicios a la empresa de titularidad social, y
tal indicio puede dar pie a la presuncin de
laboralidad del art. 8.1. del ET; pero esta pre-
suncin iuris tantum podr ser descartada de comunicacin, durante el tiempo en que
mediante una actividad probatoria encami-
nada a demostrar que el trabajo ha sido apor-
tado a ttulo de socio civil (o industrial).
Conviene ya poner fin a estas consideracio-
nes, acaso demasiado largas, sobre las zonas
grises del trabajo familiar y del trabajo del
socio empleado. Y lo vamos a hacer con una
reflexin de carcter general sobre el refina-
miento o acondicionamiento del concepto de
ajenidad que ha llevado a cabo la jurispru-
dencia actual a propsito de estos dos tipos de
trabajo.
En sntesis, la jurisprudencia sobre el tra-
bajo familiar y sobre el socio empleado pone
de relieve dos aspectos convergentes del con-
cepto de ajenidad. Uno de ellos es que esta
nota del contrato de trabajo se disuelve cuan-
do los frutos o resultados productivos de los
servicios prestados se destinan a un fondo
familiar comn, o a un fondo social en el que
el trabajador tiene una participacin preva-
lente. El otro aspecto es que, a semejanza de
lo que sucede con la subordinacin o depen-
dencia desde la jurisprudencia de los aos
sesenta, la ajenidad es en determinadas rela-
ciones de servicios una nota graduable que se
puede medir bien en una escala de cantidad,
bien en una escala de intensidad.
El umbral de participacin societaria
adoptado en la STS de 29 de enero de 1997 es
un ejemplo de precisin en una escala de can-
tidad del concepto de ajenidad, para el caso
del socio empleado. Por otra parte, la doctrina
sobre los distintos aspectos de la transmisin
de los derechos del autor asalariado conteni-
da en la sentencia de los reporteros grficos
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
ANTONIO MARTN VALVERDE
(STS de 31 de marzo de 1997) es una ilustra-
cin de graduacin del concepto de ajenidad
en funcin de la intensidad de la misma. De
acuerdo con esta sentencia, a la que ya nos
la concurrencia de la nota de ajenidad con que
se transmitan los aspectos ms relevantes
del derecho de autor (en el caso, la explota-
cin de las fotografas del reportero en medios
conservan valor de actualidad), aunque no
se opere tal transmisin por su carcter
inalienable en lo concerniente al derecho
moral de autor, o a otros aspectos secunda-
rios de la propiedad intelectual de los repor-
tajes grficos de prensa (en el caso, la atribu-
cin al reportero de la propiedad del negativo
para otras utilidades distintas a su publica-
cin durante el tiempo en que posean valor de
actualidad).
EL PAPEL DE LA NOTA DE
RETRIBUCIN SALARIAL EN LA
JURISPRUDENCIA ACTUAL SOBRE
LAS FRONTERAS DEL CONTRATO
DE TRABAJO: BECARIOS Y
SERVICIOS PRESTADOS POR
RELIGIOSOS Y MINISTROS DE
CULTO
Tradicionalmente la nota de la retribucin
salarial ha desempeado el papel de situar
fuera de las fronteras del contrato de trabajo
a los trabajos realizados a ttulo de amistad,
benevolencia o buena vecindad, exclusin
que, procedente de las leyes de contrato de
trabajo de 1931 y 1944, recoge en la legisla-
cin vigente el art. 1.3.d. del ET. Si bien se
mira, una modalidad especial de trabajo
benvolo es, como ya se ha apuntado, el
voluntariado, excludo tambin expresa-
mente del rgimen laboral en la Ley 6/1996,
de 15 de enero, a la que ya nos hemos referi-
do. Otros supuestos tpicos de trabajo benvo-
lo son el del miembro seglar de una iglesia o
confesin religiosa, y el del militante de
base de partidos polticos o sindicatos que en
38
47
 ESTUDIOS
determinadas situaciones (obras de caridad
o de difusin doctrinal, movilizaciones, cam-
paas de afiliacin, campaas electorales, y
otras similares) prestan servicios no remune-
rados a las asociaciones de pertenencia 35.
Adems de lo anterior, la retribucin sala-
rial puede ser tambin un valioso aunque no
determinante elemento distintivo entre la
relacin contractual de trabajo y otras rela-
ciones de servicios. Ciertamente, la virtuali-
dad de diferenciacin de la retribucin sala-
rial es menor que la de las otras notas del con-
trato de trabajo. Ello se debe a que el concep-
to legal de salario como contraprestacin del
trabajo tiene una gran elasticidad, que le per-
mite, tanto en la legislacin histrica como en
la legislacin vigente, integrar no slo las for-
mas tpicas de remuneracin del trabajo por
cuenta ajena en rgimen de subordinacin
(retribucin por tiempo y retribucin por ren-
dimiento), sino tambin las modalidades
retributivas tpicas de otros contratos de ser-
vicios, como el destajo o pago a tanto alzado
(propia del contrato de obra), o la comisin
(caracterstica de los contratos de agencia
comercial), o la participacin en beneficios
(especfica del contrato de sociedad).
Ahora bien, la inexistencia de una correla-
cin necesaria entre la forma de la retribu-
cin y el tipo de contrato de servicios no inuti-
liza por completo a la retribucin salarial
como criterio del contrato de trabajo. La pre-
sencia de las formas ms tpicas de retribu-
cin salarial constituye un indicio muy pode-
roso de que nos encontramos ante un contra-
to de trabajo. La afirmacin contraria no pue-
de, en verdad, hacerse con la misma fuerza.
Pero las formas retributivas que son caracte-
rsticas de otras relaciones de servicios, en
particular si constituyen la remuneracin
exclusiva o principal del trabajo realizado,
35
Sobre estos supuestos de trabajo benvolo, situa-
dos ciertamente en una zona fronteriza de difcil califi-
cacin, se han pronunciado la STC 135/1990, de 19 de
julio, y la STS de 16 de diciembre de 1986.
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
48
pueden ser indiciarias tambin de que ste no
se ha prestado por cuenta ajena o no se ha
ejecutado en rgimen de subordinacin, res-
pondiendo en suma a un ttulo distinto del
contrato de trabajo.
En la jurisprudencia actual encontramos
dos zonas grises del contrato de trabajo en
esta frontera o lnea de demarcacin estable-
cida por la retribucin salarial. Una de ellas
es la del trabajo de los becarios que al mismo
tiempo que adquieren formacin prestan ser-
vicios en favor de la entidad que concede la
beca 36. Y la otra la del trabajo de los religio-
sos en hospitales y centros de enseanza.
La STS de 13 de junio de 1988 ha estable-
cido la lnea de demarcacin entre beca y
salario, al margen de la denominacin asig-
nada por las partes a una relacin de servi-
cios-formacin, mediante un criterio de pre-
valencia. La doctrina de esta sentencia, que
se inclina por la condicin de becarios y no
de trabajadores asalariados de los deman-
dantes, se puede sintetizar as: el rasgo dife-
rencial de la beca como percepcin es su fina-
lidad primaria de facilitar el estudio y forma-
cin del becario, y no la de incorporar los
resultados o frutos del estudio o trabajo de
formacin realizado al patrimonio de la per-
sona que la otorga. Sobre la misma base de
doctrina jurisprudencial la STS de 26 de
junio de 1995 (de ella hemos extraido el ante-
rior prrafo entrecomillado) ha alcanzado la
conclusin contraria en un supuesto en que la
prevalencia corresponda a la relacin de ser-
vicios sobre la relacin de formacin : con
independencia de la denominacin dada por
las partes a las cantidades percibidas, stas
tienen naturaleza salarial y traen causa de un
verdadero contrato de trabajo, en cuanto
retribuyen trabajos de invertigacin y servi-
cios de direccin de estudios y de control de
calidad de productos realizados durante
36
Vase S. GONZLEZ ORTEGA, Las becas : Forma-
cin, insercin, prcticas profesionales, trabajo asalaria-
do?, en Trabajo subordinado y trabajo autnomo cit.
38

muchos aos por cuenta y provecho de la enti-
dad empleadora.
La calificacin de los servicios prestados
por religiosos a hospitales o centros de ense-
anza ha sido abordada de manera indirecta
por la jurisprudencia ms reciente, las ms de
las veces a propsito del cmputo del tiempo de
trabajo de religiosos secularizados. En la STS
de 18 de enero de 2000 estaba en juego la
determinacin del complemento de antige-
dad de una ATS contratada como asalariada,
que antes haba prestado servicios como reli-
giosa por cuenta del mismo centro hospitala-
rio. La sentencia resuelve que el abono de los
aos de trabajo a ttulo de religiosa, sometida
a la disciplina de la Orden y de sus superiores,
no corresponde en el caso, puesto que no existe
la prestacin de trabajo como tal religiosa a
cambio de la remuneracin que le abonase el
dador del trabajo, y s cumplimiento respecto
de la Orden de los votos y fines religiosos con-
currentes. Por su parte, la STS de 1 de diciem-
bre de 1999 lleva a cabo una comparacin de
dos resoluciones jurisdiccionales donde se
pone de relieve que el trabajo como profesor de
un sacerdote puede desarrollarse en rgimen
laboral, pero puede tambin desplegarse sin
retribucin o con retribucin absorbida en las
percepciones como sacerdote; todo depende de
si se puede disociar o no la condicin de sacer-
dote de la actividad docente desarrollada.
La resea de los casos ms destacados de la
jurisprudencia actual en las zonas grises de la
retribucin salarial 37 refuerza la conclusin
37
Hemos dudado incluir o no en la lista de zonas
grises del contrato de trabajo el supuesto litigioso que
ha resuelto la sentencia de 25 de enero de 2000. No lo
hacemos finalmente porque se trata de un supuesto
contractual en el que falta la nota de tipicidad social
que caracteriza, como sealamos, a las zonas grises del
Derecho del Trabajo. El caso tiene, no obstante, sufi-
ciente inters jurdico como para merecer al menos es-
ta nota a pie de pgina. Se trata de un contrato en el
que una persona se compromete a prestar servicios de
portera a cambio exclusivamente del disfrute de una
vivienda en la comunidad de vecinos en la que dicha
vivienda se encontraba. La duda de calificacin deriva
REVISTA DEL MINISTERIO DE TRABAJO Y ASUNTOS SOCIALES
ANTONIO MARTN VALVERDE
que hemos efectuado hace un momento sobre
el valor indiciario de este elemento del contra-
to de trabajo. Desde luego, la retribucin sala-
rial no es slo un indicio del contrato de traba-
jo, sino tambin una nota o ingrediente del
mismo. Esta es la razn de ser de la exclusin
declarativa del rgimen salarial de los tra-
bajos realizados a ttulo de amistad, benevo-
lencia o buena vecindad. Pero en otras relacio-
nes de servicios la forma de retribuir o com-
pensar la prestacin de trabajo puede apuntar
la presencia de un ttulo distinto al contrato de
trabajo. As ocurre, sin ir ms lejos, con la beca
en la relacin de formacin; con la obtencin
de medios de vida del fondo comn familiar en
los trabajos familiares; con el beneficio del
socio empleado en la empresa propia ; y con la
procura de medios de vida por parte de la
comunidad o con las percepciones que sufra-
gan los servicios religiosos en el trabajo de los
miembros de rdenes religiosas o de los minis-
tros de culto de las confesiones religiosas 38.
en el caso de dos aspectos, uno relativo a la retribucin
salarial, y otro relativo al bien de mercado que centra
principalmente el inters de las partes del contrato. La
duda concerniente a la retribucin radica en que sta
adopta en su totalidad la forma de retribucin en espe-
cie, en contra de lo previsto para el salario en el art.
26.1. del ET. Habida cuenta que, a pesar de lo anterior,
el intercambio de bienes y servicios previsto en el con-
trato no parece contrario a derecho, pudiera pensarse
que este supuesto contractual no tiene por objeto un in-
tercambio de trabajo por retribucin salarial, sino un in-
tercambio de disfrute de vivienda por servicios de porte-
ra. Una reflexin ulterior sobre este contrato atpico
pondra quiz de relieve que el mismo no se ha concer-
tado en el mercado de trabajo sino en el mercado de la
vivienda. No obstante, la Sala lleg en el caso a la con-
clusin de que haba relacin laboral, al constatar la exis-
tencia de los tres elementos que juegan en la presuncin
de laboralidad del art. 8.1.del ET, que no habla de retri-
bucin salarial, sino sencillamante de retribucin.
38
As ocurre tambin, debemos aadir en nota a
pie de pgina, en los supuestos de profesiones liberales
cuya consideracin hemos descartado en este estudio.
En buena parte de las sentencias sobre esta zona gris
del contrato de trabajo las formas de retribucin espec-
ficas del ejercicio libre de la profesin, como son los
honorarios y las igualas se utilizan como indicio de
inexistencia de contrato de trabajo.
38
49
 ESTUDIOS

RESUMEN: Dos son las lneas de investigacin convergentes que nos hemos propuesto seguir en este estu-
dio. La primera es la delimitacin de las fronteras del contrato de trabajo en la etapa actual del
ordenamiento laboral. La segunda es el papel o funcin de la jurisprudencia en dicha labor de
delimitacin de fronteras, que se concentra principalmente en las zonas grises entre el traba-
jo asalariado de rgimen laboral y los supuestos del trabajo autnomo, del trabajo por cuenta
propia y de los trabajos prestados en virtud de un ttulo distinto a la obtencin de un salario
(formacin, favor, benevolencia, servicio religioso, contribucin a una causa).
En la primera lnea de investigacin hemos podido comprobar que las fronteras del contrato
de trabajo han experimentado cambios apreciables en su trazado, tanto en el ET como en la
legislacin posterior sobre determinadas prestaciones de servicios. Las nuevas normas legales
han introducido a veces nuevos criterios de delimitacin del contrato de trabajo sobre los que
se han debido pronunciar la jurisprudencia constitucional y la jurisprudencia comunitaria;
esta ltima respecto de un caso en el que estaba en cuestin no la legislacin espaola sino la
legislacin griega. Con todo, los cambios ms importantes en nuestro tema de estudio no se
han debido seguramente a la norma la legislacin de trabajo como a la realidad normada
las relaciones de trabajo ; una realidad que ha experimentado profundas transformaciones
a partir de los aos ochenta debido al desarrollo en el sistema productivo de nuevos bienes o
servicios, a la incorporacin de nuevas tecnologas a los procesos de produccin, y a la puesta
en prctica de nuevos modos de organizacin del trabajo.
Cuando la realidad normada cambia y la norma se mantiene inalterada es la jurisdiccin, y la
jurisprudencia como jurisdiccin cualificada, la que debe ocuparse de encajar los nuevos
supuestos que surgen en el trfico jurdico en el supuesto de hecho enunciado en la ley. Esta
labor de ajuste plantea a veces problemas de no fcil solucin, en lo que se ha dado en llamar
las zonas grises del Derecho del Trabajo (y del contrato de trabajo). La dificultad de encaje
del caso en el supuesto de hecho general de la norma obligan a la jurisprudencia a la elabora-
cin de premisas intermedias del razonamiento jurdico que permitan el enlace motivado
o fundamentado en derecho entre uno y otro. Estas premisas intermedias del razonamiento
jurdico suelen consistir en un refinamiento o acondicionamiento ad hoc de las notas del con-
trato de trabajo.
El refinamiento de la nota de la dependencia para los servicios de los colaboradores externos
del empresario estriba casi siempre en la idea de programacin del trabajo por parte del
empresario y no por parte del colaborador externo ; cuando el trabajo se fracciona en actos de
trabajo la programacin del trabajo por parte del empresario suele manifestarse en que el
colaborador externo debe aceptar la realizacin del acto de trabajo encargado.
El refinamiento de la nota de la ajenidad se apoya en la idea de fondo comn compartido, en el
trabajo familiar, y de participacin social mayoritaria, en el trabajo del socio empleado. Pero
el anlisis jurisprudencial de la ajenidad ha obligado adems, en el supuesto de los reporteros
y colaboradores de medios de comunicacin, a distinguir grados de intensidad de la misma,
reconociendo su existencia cuando se transmiten los principales aunque no todos los resulta-
dos del trabajo.
Desde el punto de vista de una teora de la jurisprudencia, que ha sido la segunda lnea de
investigacin que nos propusimos seguir, nuestro estudio pone de relieve una vez ms que,
para realizar su labor, la jurisprudencia no tiene ms remedio que inventar soluciones, y no
slo expresar las soluciones que ya estn en la ley. Para que el invento no desborde la fun-
cin de interpretacin y aplicacin del derecho vigente, la jurisprudencia deber descubrir
en el ordenamiento jurdico y slo en el ordenamiento jurdico los valores y principios que les
sirvan de gua. Pero la verdad es que el universo de los valores y principios del ordenamiento
vigente es muy espacioso. De ah que el art. 1.6. del Cdigo Civil hable con razn de la juris-
prudencia como complemento del ordenamiento jurdico. Que la jurisprudencia sobre las
zonas grises del contrato de trabajo ha complementado el ordenamiento laboral en estos lti-
mos veinte aos no me parece muy dudoso a la vista de los datos que se han puesto de relieve
en este ensayo.

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