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El momento histrico en donde este salto se da es el Caso Almonacid Arellano vs. Chile,
resuelto el 26 de septiembre de 2006. [3] Esta sentencia se inscribe en la lnea de varios
fallos de la Corte IDH en casos de leyes de auto amnista, donde se resolvi sobre la
invalidez del decreto ley que dejaba en la impunidad los crmenes de lesa humanidad en el
periodo comprendido de 1973 a 1979 de la dictadura militar de Augusto Pinochet, debido a
que dicho decreto resultaba incompatible con la Convencin Americana careciendo de
efectos jurdicos a la luz de dicho tratado.
De este fallo destacan los prrafos 123 a 125 que contienen la esencia de la doctrina:
124. La Corte es consciente que los jueces y tribunales internos estn sujetos al imperio de
la ley y, por ello, estn obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento
jurdico. Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencin
Americana, sus jueces, como parte del aparato del Estado, tambin estn sometidos a ella,
lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencin no se
vean mermadas por la aplicacin de leyes contrarias a su objeto y fin, y que desde un inicio
carecen de efectos jurdicos. En otras palabras, el Poder Judicial debe ejercer una especie de
control de convencionalidad entre las normas jurdicas internas que aplican en los casos
concretos y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. En esta tarea, el Poder
Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado, sino tambin la interpretacin que del
mismo ha hecho la Corte Interamericana, intrprete ltima de la Convencin Americana.
(Subrayado aadido).
125. En esta misma lnea de ideas, esta Corte ha establecido que [s]egn el derecho
internacional las obligaciones que ste impone deben ser cumplidas de buena fe y no puede
invocarse para su incumplimiento el derecho interno. Esta regla ha sido codificada en el
artculo 27 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969. [4]
A partir de 2010, la Corte IDH sustituy las expresiones relativas al Poder Judicial para
hacer referencia a que todos [los] rganos de los Estados que han ratificado la
Convencin Americana, incluidos sus jueces, [6] deben velar por el efecto til del Pacto,
y que los jueces y rganos vinculados a la administracin de justicia en todos los niveles
estn obligados a ejercer, de oficio, el control de convencionalidad. [7]
Esta consideracin de ejercer este tipo de control por todos los rganos de los Estados se
entiende no slo a los jueces y rganos vinculados a la administracin de justicia, sino
tambin a las autoridades administrativas; por supuesto, dentro de sus respectivas
competencias y regulaciones procesales. Lo anterior, si bien se dejaba ver en el Caso
Cabrera Garca y Montiel Flores vs. Mxico (2010), ha quedado clarificado por la Corte
IDH en el Caso Gelman vs. Uruguay (2011), estableciendo que tambin debe primar un
control de convencionalidad al constituir una funcin y tarea de cualquier autoridad
pblica y no slo del Poder Judicial. [8] De ah que este tipo de control sea considerado
como de carcter difuso, [9] existiendo diversos grados de intensidad y realizacin
dependiendo de las competencias de cada autoridad. [10]
La doctrina del control de convencionalidad desarrollada por la Corte IDH es, en definitiva,
un concepto que no se encuentra exento de controversia y de detractores. [11] Igualmente,
debe destacarse que es un concepto hibrido que combina elementos tanto del Derecho
Constitucional como del Derecho Internacional de los Derechos Humanos. Esta
particularidad hace que el control de convencionalidad tenga la virtud o defecto (depende
como se le vea) de no contar con varias caractersticas que poseen otras figuras jurdicas en
estas ramas del derecho, que a la postre han terminado por convertirse en dogmas
inamovibles. El control de convencionalidad, como una doctrina incipiente, en muchas
ocasiones choca con estos dogmas ya establecidos, dado que no es una figura que responda
valga el juego de palabras- a los convencionalismos jurdicos tradicionales.
En el mismo tenor, habra que sealar que si bien las implicaciones del concepto de control
de convencionalidad son en general novedosas, muchas de las mismas, como la aplicacin
interna de los tratados internacionales por parte de tribunales nacionales, responden a
lgicas y formulas constitucionales experimentadas previamente en el Continente y otras
latitudes. En esas oportunidades, se aplic lo estipulado por los tratados internacionales de
derechos humanos as como lo dispuesto por los rganos internacionales autorizados para
interpretarlos, pero no se lleg a hablar de la existencia de un control de
convencionalidad, al menos de forma explcita. Una de las razones principales para que
esto sucediera as, se relaciona con un hecho meramente cronolgico: muchas de estas
sentencias son previas a la creacin del concepto por parte de la Corte IDH. [12]
De tal suerte, tal y como lo seala Ibaez Rivas, que el control de convencionalidad
constituye una de las medidas que los Estados deben poner en prctica para garantizar el
effet utile o efecto til de la Convencin Americana y dar cumplimiento a las obligaciones
estatales de respeto, garanta y adecuacin. [15] Asimismo, es una herramienta que
claramente favorece la proteccin de los derechos humanos desde los Estados y,
paralelalemente, afianza el carcter subsidiario y complementario de la jurisdiccin
internacional. [16]
De la sentencia del Caso Radilla al menos se desprenden dos obligaciones claras para los
jueces mexicanos. Por una parte, se encuentra la obligacin de que sean impartidos cursos
de capacitacin en derechos humanos para el Poder Judicial Federal. Por otra, la Corte idh
dispuso que el Poder Judicial debe ejercer un control de convencionalidad ex officio, entre
las normas internas y la Convencin Americana, en el marco de sus respectivas
competencias y de las regulaciones procesales correspondientes con el fin de no aplicar el
Artculo 57 fr. II del Cdigo de Justicia Militar por ser contrario a la interpretacin que ha
dispuesto la Corte idh del texto del mismo tratado internacional. Esto en virtud de que dicha
disposicin del Cdigo de Justicia Militar permite al fuero militar tener competencia en
asuntos en donde civiles alegan ser vctimas de violaciones a derechos humanos a manos de
personal de las Fuerzas Armadas, violando con ello varios derechos consagrados en la
Convencin, entre ellos el derecho al juez natural. En esta tarea, precis la Corte IDH, el
Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente lo dispuesto por la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, sino tambin la interpretacin que de la misma ha
hecho la Corte Interamericana. [23]
(i) que las sentencias de la Corte IDH donde el Estado mexicano ha sido parte, constituyen
cosa juzgada y son obligatorias en sus trminos, incluso sus partes considerativas y no slo
sus resolutivos de conformidad con los artculos 62.3, 67 y 68 de la Convencin
Americana; [28] en consecuencia, la Suprema Corte aun como tribunal constitucional, no
puede evaluar este litigio ni cuestionar la competencia de la Corte [ Interamericana ] , sino
slo limitarse a su cumplimiento en la parte que le corresponde y en sus trminos; [29]
(ii) que todos los jueces del pas deben realizar un control de convencionalidad ex officio;
[30] y que derivado del nuevo contenido normativo del artculo 1 constitucional, todas las
autoridades del pas:
dentro del mbito de sus competencias, se encuentran obligadas a velar no slo por los
derechos humanos contenidos en los instrumentos internacionales firmados por el Estado
mexicano, sino tambin por los derechos humanos contenidos en la Constitucin Federal,
adoptando la interpretacin ms favorable al derecho humano de que se trate, lo que se
entiende en la doctrina como el principio pro persona. [31]
Si bien los jueces no pueden hacer una declaracin general sobre la invalidez o expulsar del
orden jurdico las normas que consideren contrarias a los derechos humanos contenidos en
la Constitucin y en los tratados (como s sucede en las vas de control directas establecidas
expresamente en los artculos 103, 107 y 105 de la Constitucin), s estn obligados a dejar
de aplicar estas normas inferiores dando preferencia a los contenidos de la Constitucin y
de los tratados en esta materia. [32]
(iv) que la jurisprudencia de la Corte IDH ser vinculante cuando el Estado mexicano sea
parte; en cambio, tendr el carcter de criterio orientador de todas las decisiones de los
jueces mexicanos en los dems casos (que no sea parte Mxico), siempre que dicho criterio
sea ms favorecedor a la persona, de conformidad con el tercer prrafo del vigente artculo
1 constitucional (reforma de junio de 2011). [33] En consecuencia:
Los jueces nacionales deben inicialmente observar los derechos humanos establecidos en la
Constitucin Mexicana y en los tratados internacionales de los que el Estado mexicano sea
parte, as como los criterios emitidos por el Poder Judicial de la Federacin al interpretarlos
y acudir a los criterios interpretativos de la Corte Interamericana para evaluar si existe
alguno que resulte ms favorecedor y procure una proteccin ms amplia del derecho que
se pretende proteger. [34]
La Corte IDH empez por definir que el control de convencionalidad, es una institucin
que se utiliza para aplicar el Derecho Internacional, en este caso el Derecho Internacional
de los Derechos Humanos, y especficamente la Convencin Americana y sus fuentes,
incluyendo la jurisprudencia de este Tribunal. [41]
En relacin con la cosa juzgada ( res judicata), la Corte IDH afirm que cuando existe una
sentencia internacional dictada con carcter de cosa juzgada respecto de un Estado que ha
sido parte en el caso sometido a la jurisdiccin de la Corte Interamericana, todos sus
rganos, incluidos sus jueces y rganos vinculados a la administracin de justicia, tambin
estn sometidos al tratado y a la sentencia de este Tribunal, lo cual les obliga a velar para
que los efectos de las disposiciones de la Convencin y, consecuentemente, las decisiones
de la Corte Interamericana, no se vean mermados por la aplicacin de normas contrarias a
su objeto y fin o por decisiones judiciales o administrativas que hagan ilusorio el
cumplimiento total o parcial de la sentencia. Es decir, en este supuesto, se est en presencia
de cosa juzgada internacional, en razn de lo cual el Estado est obligado a cumplir y
aplicar la sentencia. [43]
Cabe sealar que el Juez Mexicano en la Corte IDH, Eduardo Ferrer Mac-Gregor, en su
voto concurrente, expone con mayor amplitud y precisin las categoras antes mencionadas,
calificando a las sentencias de la Corte IDH como norma convencional interpretada con
una vinculacin indirecta con efectos erga omnes hacia todos los Estados Parte de la
Convencin, la cual funciona, a su vez, como parte de un sistema de garanta colectiva.
[46]
La Corte IDH, igualmente aprovecho esta oportunidad para precisar que la concepcin del
control de convencionalidad tiene ntima relacin con el principio de complementariedad
(tambin llamado de subsidiariedad) [47] lo que implica que, a travs del control de
convencionalidad, se puede generar un control dinmico y complementario de las
obligaciones convencionales de los Estados de respetar y garantizar derechos humanos,
conjuntamente entre las autoridades internas y las instancias internacionales (en forma
complementaria), de modo que los criterios de decisin puedan ser conformados y
adecuados entre s. [48]
A pesar de estos grandes avances alcanzados y los que vendrn futuro cercano, el campo
ms frtil para el desarrollo de la doctrina de control de convencionalidad no parece ser
precisamente la Corte Interamericana de Derechos Humanos, sino los tribunales nacionales.
En nuestro caso, sern de crucial importancia los futuros desarrollos que se puedan lograr
sobre este tema, tanto por parte de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, as como de
todos los jueces mexicanos, que juntos debern trabajar en la consolidacin de la doctrina
de control de convencionalidad como un estndar para la interpretacin de los derechos en
un modelo de control de constitucional y convencionalidad.