Bolilla VI

PRIVACIN ILEGAL DE LA LIBERTAD AGRAVADA. ART 142

ARTICULO 142. - Se aplicar prisin o reclusin de dos a seis aos, al que privare a otro de su
libertad personal, cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes:

1. Si el hecho se cometiere con violencias o amenazas o con fines religiosos o de venganza;

2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente, de un hermano, del cnyuge o de

otro individuo a quien se deba respeto particular;

3. Si resultare grave dao a la persona, a la salud o a los negocios del ofendido, siempre que el
hecho no importare otro delito por el cual la ley imponga pena mayor;

4. Si el hecho se cometiere simulando autoridad pblica u orden de autoridad pblica;

5. Si la privacin de la libertad durare ms de un mes.

Bien Jurdico protegido:

Libertad (como bien jurdico) en dos de sus tres aspectos: el fsico (cuando se restringe la
libertad de una persona para) y el psquico (cuando se le exige a esa misma persona u otra que
haga o deje de hacer algo contra su voluntad para que el rehn recupere su libertad
ambulatoria. Los tres aspectos de la libertad son: * Libertad fsica Libertad Civil * Libertad
psquica * Libertad social

Clasificacin de Agravantes

1.- Por los medios de comisin: violencias o amenazas, simulacin de autoridad pblica u
orden de autoridad pblica (incisos 1 y 4).

El legislador ha utilizado la forma plural del ltimo vocablo (violencias), por lo que se necesita
ms de un episodio de fuerza fsica para subsumir la conducta del sujeto activo en la
agravante.

La amenaza, en definitiva, implica el anuncio de un mal futuro hacia otro, ya sea que tal
anuncio recaiga sobre la vctima, un tercero, o una cosa que tenga valor para el que sufre el
anuncio.

La palabra simular significa tanto como representar algo, fingiendo o imitando lo que no es. Y
no es menor que, en su esencia lleva nsita la teatralidad, es decir, la representacin. En estos
casos, el sujeto pasivo accede a ser privado de la libertad en virtud del error al que el sujeto
activo lo lleva. En definitiva, es un claro caso de acto voluntario viciado por el error. La
autoridad pblica que se simula tiene que tener facultades para privar de la libertad.
2.- Por los motivos del autor: fines religiosos o de venganza (inciso 1);

La conducta del sujeto activo slo se subsumir en la agravante cuando los fines religiosos
estn referidos a cultos aceptados en nuestro pas los que se encuentran inscriptos en el
Registro Nacional de Cultos, de la Secretara de Culto del Ministerio de Relaciones Exteriores y
Culto de la Nacin.

La venganza es la satisfaccin que se toma del agravio o daos recibidos. As las cosas, en este
supuesto, el sujeto pasivo o alguien de su entorno debieron, de algn modo, agraviar o daar
al sujeto activo, sin que ello, claro est, justifique el proceder del autor, en virtud de que la
venganza sobrepasa los lmites de la legtima defensa. Pero lo cierto es que debe ser esta
finalidad la que gue al sujeto activo.

3.- Por el vnculo con la vctima: cuando la vctima fuese ascendiente, hermano, cnyuge o
cualquier otro individuo al que se le deba respecto particular (inciso 2);

Cabe destacar que no se prev a los descendientes como sujeto pasivo de la privacin de la
libertad. No se comprenden, porque respecto a stos, el ascendiente tiene ms bien autoridad
que respeto. Adems, y en ciertos casos, los padres, guardadores y tutores pueden imponer a
las personas que se encuentran a su cargo y por va de correccin domstica, una privacin de
la libertad personal.

En cuanto a la razn del agravante se destaca la postura de Soler, Creus. Fontn Balestra y
Buompadre quienes refieren la doctrina es uniforme en afirmar que esta agravante no se
funda en el vnculo de sangre entre el autor y la vctima, pues, de ser as, tal como lo pone de
relieve Soler, debera estar comprendido el hijo. La razn de ser del agravamiento reside en el
menosprecio al respeto particular que el autor le debe a la persona privada de su libertad

4.- Por el resultado: grave dao a la persona, a la salud o a los negocios del ofendido (inciso
3);

La cuestin del inciso tercero en cuanto al grave dao a la persona o a la salud no presenta
mayores dificultades.

La palabra negocio tiene una marcada tendencia patrimonial. En efecto, es aquello que es
objeto o materia de una ocupacin lucrativa o de inters. De esta forma, la privacin de la
libertad debe causar en esa actividad lucrativa del individuo un dao patrimonial de
envergadura.

5.- Por la duracin de la privacin de la libertad: cuando la privacin de la misma durase ms

de un mes (inciso 5).

El concepto de mes es normativo, hay que buscar su definicin en el artculo 6 del nuevo
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (CCC) que norma que Los plazos de meses o aos se
computan de fecha a fecha. Cuando en el mes del vencimiento no hubiera da equivalente al
inicial del cmputo, se entiende que el plazo expira el ltimo da de ese mes As, por ejemplo,
si un sujeto es privado de la libertad el 31 de julio, el plazo del mes vencer el 31 de agosto y
podr ser aplicada la agravante a partir de la medianoche del da 1 de septiembre.

SECUESTRO COACTIVO. ART 142 bis

ARTICULO 142 bis. - Se impondr prisin o reclusin de cinco (5) a quince (15) aos, al que
sustrajere, retuviere u ocultare a una persona con el fin de obligar a la vctima o a un tercero, a
hacer, no hacer, o tolerar algo contra su voluntad. Si el autor lograre su propsito, el mnimo
de la pena se elevar a ocho (8) aos.

La pena ser de diez (10) a veinticinco (25) aos de prisin o reclusin:

1. Si la vctima fuese una mujer embarazada; un menor de dieciocho (18) aos de edad; o un
mayor de setenta (70) aos de edad.

2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente; de un hermano; del cnyuge o

conviviente; o de otro individuo a quien se deba respeto particular.

3. Si se causare a la vctima lesiones graves o gravsimas.

4. Cuando la vctima sea una persona discapacitada, enferma o que no pueda valerse por s
misma.

5. Cuando el agente sea funcionario o empleado pblico o pertenezca o haya pertenecido al

momento de comisin del hecho a una fuerza armada, de seguridad u organismo de
inteligencia del Estado. (Inciso sustituido por art. 3 del Anexo I de la Ley N 26.394 B.O.
29/8/2008. Vigencia: comenzar a regir a los SEIS (6) meses de su promulgacin. Durante dicho
perodo se llevar a cabo en las reas pertinentes un programa de divulgacin y capacitacin
sobre su contenido y aplicacin)

6. Cuando participaran en el hecho tres (3) o ms personas.

La pena ser de quince (15) a veinticinco (25) aos de prisin a reclusin si del hecho resultara
la muerte de la persona ofendida, como consecuencia no querida por el autor.

La pena ser de prisin o reclusin perpetua si se causare intencionalmente la muerte de la

persona ofendida.

La pena del partcipe que, desvinculndose de los otros, se esforzare de modo que la vctima
recupere la libertad, sin que tal resultado fuese la consecuencia del logro del propsito del
autor, se reducir de un tercio a la mitad.

Denominacin de la figura legal

Fusiona en un mismo tipo legal dos conductas que dan origen a un tipo penal complejo:
Privacin ilegitima de la libertad + Coaccin (pretender una exigencia a cambio de la liberacin
de la vctima) = SECUESTRO COACTIVO.
La diferencia que existe entre el secuestro coactivo y la coaccin simple est dada en que en
sta ltima la amenaza recae sobre un mal futuro, mientras en el secuestro, el mal -que es la
privacin de la libertad-, ya se ha producido, ejercindose la coaccin con el ilcito sustento de
ella, es decir, en el secuestro la afectacin de la libertad ambulatoria opera como medio
coactivo. En este sentido ha dicho la jurisprudencia que quien intimida o ejerce violencia
contra la vctima con el nico fin de obligarla a no salir de determinado mbito o a trasladarse
de un lugar a otro no comete el delito de secuestro del artculo 142 bis del Cdigo Penal pues
para ste no basta con que se prive de la libertad sino que se requiere adems que esa
privacin constituya -en s misma- un medio coactivo para que el damnificado o un tercero
decidan hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad

Tipo objetivo
A) Conductas tpicas:

El autor obra para obligar a la vctima o a un tercero a hacer, no hacer o tolerar algo contra su
voluntad. Cabe advertir que no se trata de figura agrava del delito previsto por el artculo 141
del elenco fondal, sino que, debido a la estructura tpica utilizada por el legislador, resulta ser
un tipo penal autnomo, especialmente porque la conducta prevista por el tipo bsico y la
prohibida por la figura estudiada son distintas, como as tambin los fines perseguidos por el
autor; por ello dice la jurisprudencia que Las acciones a las que hace referencia el artculo 142
bis (elemento objetivo del tipo penal) sustraer, retener y ocultar, son acciones distintas y
precisas que no tienen la misma amplitud que la contemplada en la figura del delito de
privacin ilegtima de la libertad (artculo 141); por ello son figuras autnomas y no agravantes
del delito anterior.

Aqu el legislador no menciona la frmula privar de la libertad, a secas; sino que acude a la
utilizacin de tres verbos: sustraer, retener u ocultar.

*) O bien sustrayendo con un fin o propsito determinado (pedir rescate, o cualquier otra
cosa, a cambio de la libertad), lo que importa conducir o llevar al sujeto pasivo -de la privacin
de la libertad ambulatoria- a un lugar distinto de donde se encontraba y desarrollaba su vida
en libertad o bajo custodia de terceros (como lo es el caso de los menores e incapaces; ello,
obviamente, en contra de su voluntad). La conducta material comentada importa,
necesariamente, que la vctima llegue a estar bajo el poder efectivo del agente, es decir, debe
verificarse una sujecin impeditiva del libre desplazamiento de la misma hacia los destinos que
ella fije a su arbitrio en ese momento.

*) Retener quiere decir mantener a quien ya se ha privado de su libertad con un especfico

propsito en un sitio donde el mismo -obviamente- no quiere permanecer. Ello debe ocurrir
durante un lapso de tiempo ms o menos prolongado.

*) Finalmente, las disposiciones legales comentadas hacen uso del verbo ocultar a la vctima
cuya libertad ambulatoria ya ha sido restringida, lo que importa esconderla o hacerla
desaparecer temporariamente de la vista de terceras personas; ello, al menos mientras sea
necesario para obtener la pretensin exigida.
B) Medios comisivos:

Puede llevarse a cabo por cualquier medio: ej. Ardid, engao, o bien, de manera violenta, por
cuanto el legislador ha decidido no hacer especificaciones al respecto.

Resta advertir que, cuando el medio, el modo o la forma que se utilice para llevar a cabo
cualquiera de las conductas tpicas previstas por la disposicin comentada constituya un delito
en s mismo o bien, sea una circunstancia agravante (general o especfica), se debern aplicar
las disposiciones legales que correspondan, sea en forma individual, o bien, aplicando las
reglas del concurso ideal

C) Sujetos:

Puede ser llevado a cabo por cualquier persona, por lo que se trata de un delito comn, o de
titularidad indiferenciada. Admite tanto la coautora como cualquier clase de participacin.

D) La obtencin de lo exigido:

Tal como est redactada la norma, el logro del propsito buscado por el agente (compeler a la
vctima -o a un tercero- a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad, a cambio, claro
est, de la libertad) slo implica el incremento del mnimo de la escala penal que corresponde
aplicar (que ser ya de ocho aos de prisin o reclusin). Vale aclarar, adems, que el logro de
lo exigido por el agente no constituye ni una circunstancia agravante ni una condicin objetiva
de punibilidad; sino que, en virtud de los principios de legalidad y culpabilidad que deben
observarse -insoslayablemente- al momento de subsumir una conducta humana en una figura
legal, se impone el deber de interpretar dicho extremo como un elemento del tipo objetivo
que, con su solo acaecimiento, torna aplicable la escala penal (en cuanto al mnimo mayor)
prevista en abstracto por el tipo penal.

Aspecto subjetivo:

El propsito seguido por el autor integra el elemento psicolgico a ttulo de dolo especfico,
por cuanto la prohibicin legal recae sobre la ilegitimidad de la exigencia; es decir, se hace
especial hincapi en el modo injusto de efectuar el reclamo por parte del autor (restringiendo
la libertad ambulatoria de la vctima), ms all de que sea justa o injusta la exigencia
reclamada.

En este sentido tiene dicho la jurisprudencia que ...El artculo 142 bis del Cdigo Penal
sanciona el compeler a alguien a hacer algo contra su voluntad. Y ese algo contra su
voluntad, puede abarcar tanto lo que la vctima no est obligada a hacer o soportar, cuanto
tambin algo que ella est obligada a hacer, o no hacer o tolerar, ya que la punibilidad se
fundamenta en la injusticia del modo de reclamar, no en la injusticia de la reclamado...

La exigencia (de hacer, no hacer o tolerar algo) no significa que deba conseguirse el
cumplimiento de la exigencia para que este tipo penal quede configurado, sino que el delito se
consuma en el instante en que se priva de libertad para.
Consumacin. Tentativa.

Ya ha sido debidamente explicado que al verificarse la privacin ilegtima de la libertad

(secuestro) con ms la finalidad prevista por la norma estudiada, queda consumado el delito,
ms all de que la segunda conducta (coactiva) sea, incluso, desistida por el agente, supuesto
ste en que slo se le imputar al agente la privacin ilegtima de la libertad, salvo que la
finalidad pueda ser fehacientemente acreditada en el juicio que se lleve a cabo en su contra,
en cuyo caso responder por el delito aqu comentado.

Este delito slo admitir la tentativa una vez que se verifique el principio de ejecucin de la
conducta privativa de libertad y hasta inmediatamente antes de que la misma se materialice, o
bien, que adquiera entidad suficiente como para considerar lesionado el bien jurdico en
cuestin (libertad ambulatoria).

Agravantes:

En consideracin a la vctima (incisos 1 y 4): a) mujer embarazada, b) menor de 18 aos de

edad o c) mayor de 70 aos de edad; siendo el fundamento comn de estas circunstancias
severizantes de la penalidad el particular estado de indefensin (o, mejor dicho, la poca
posibilidad de defensa) de la vctima del secuestro.

Por el parentesco y la afinidad con la vctima (inciso 2): la agravante encuentra fundamento
en la situacin de respeto que el autor debe a la vctima y que vulnera, menosprecindola al
secuestrarla -con finalidad coactiva-; siendo la enumeracin legal taxativa. En cuanto a los
descendientes y ascendientes, compartimos con Donna que la circunstancia calificante alcanza
tambin a aquellos casos de adopcin.

Al hacer mencin la disposicin legal de otro individuo a quien se deba respeto particular, est
tambin dando el fundamento de la consignacin legal de las anteriores circunstancias
personales de la vctima. En efecto, el fundamento de esta agravante sera entonces el respeto
particular que debe el secuestrador a la persona secuestrada y no el respeto general que
pueda merecer la vctima, como por ejemplo puede ocurrir con un gran escritor, un mdico
prestigioso.

Por la calidad del agente (inciso 5)

Funcionario o empleado pblico o que haya pertenecido o pertenezca a alguna fuerza de

seguridad u organismo de inteligencia del Estado. El artculo 77, 4 prrafo del Cdigo Penal
define lo que debe entenderse por funcionario o empleado pblico, dicho concepto debe
interpretarse de manera armnica y conjunta con la normativa constitucional; por lo que no a
cualquier funcionario o empleado pblico que cometa cualquiera de estos delitos habr de
aplicarse, sin ms, la agravante.

Por el nmero de sujetos intervinientes (inciso 6)

La ley contempla como agravante la participacin en el hecho de tres o ms personas. El

fundamento de esta circunstancia calificante radica en castigar ms severamente a quienes
toman la precaucin de aunar sus voluntades con una finalidad delictiva comn, decisin que
los coloca en una mejor situacin frente a las posibilidades de defensa de la vctima; lo que
importar, en consecuencia, una mayor posibilidad de xito sin riesgo alguno -prcticamente-
para los delincuentes.

Por el resultado producido (inciso 3; prrafos 3 y 4)

A) Cuando se causaren a la vctima del secuestro lesiones graves o gravsimas.

B) Muerte de la persona ofendida, como consecuencia no querida por el autor. Resulta obvio
que el legislador se ha referido a una conducta imprudente, toda vez que la muerte ocasionada
a la vctima, cuando es independiente o est desvinculada del secuestro, no tipifica la
agravante. Por ejemplo, un sujeto secuestra a una persona con fines coactivos y luego la oculta
en el stano de su vivienda para poder gestionar la obtencin de su exigencia, olvidando
alimentarla durante el tiempo que dure su cautiverio (a consecuencia de lo cual deviene su
muerte), responder por esta figura agravada (secuestro + muerte imprudente); ello, por
cuanto el resultado muerte de la vctima devino como consecuencia de su falta de
alimentacin.

C) Causare intencionalmente la muerte de la persona ofendida. El resultado no slo tiene que

haber sido previsto y conocido por el autor, sino que debe verificarse tambin una relacin de
conexin objetiva y subjetiva entre el secuestro y la muerte.

Atenuantes

Caso en que uno de los partcipes se esforzare para que la vctima recupere la libertad,
exigindose la desvinculacin del sujeto de los restantes partcipes. El requisito, para que
pueda aplicarse esta pena disminuida, es que la libertad de la vctima no debe haber sido
otorgada por el secuestrador como consecuencia del logro de su propsito (o el cobro del
rescate o logro de la exigencia dirigida a la vctima o un tercero), sino por su accionar, que
busca la liberacin de la persona cautiva, al momento que se desvincula de los otros socios en
el hecho.

Desaparicin Forzada de Personas. ART 142 TER:

ARTICULO 142 ter. - Se impondr prisin de DIEZ (10) a VEINTICINCO (25) aos e inhabilitacin
absoluta y perpetua para el ejercicio de cualquier funcin pblica y para tareas de seguridad
privada, al funcionario pblico o a la persona o miembro de un grupo de personas que,
actuando con la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado, de cualquier forma,
privare de la libertad a una o ms personas, cuando este accionar fuera seguido de la falta de
informacin o de la negativa a reconocer dicha privacin de libertad o de informar sobre el
paradero de la persona.

La pena ser de prisin perpetua si resultare la muerte o si la vctima fuere una mujer
embarazada, una persona menor de DIECIOCHO (18) aos, una persona mayor de SETENTA
(70) aos o una persona con discapacidad. La misma pena se impondr cuando la vctima sea
una persona nacida durante la desaparicin forzada de su madre.

La escala penal prevista en el presente artculo podr reducirse en un tercio del mximo y en la
mitad del mnimo respecto de los autores o partcipes que liberen con vida a la vctima o
proporcionen informacin que permita su efectiva aparicin con vida.

Consideraciones generales

La DFP (desap forz de pers.), ya sea como delito de lesa humanidad o individual, tiene
naturaleza continuada o permanente y con carcter pluriofensivo, siendo un delito autnomo
y no la sumatoria de varios delitos. As lo ha dicho la Corte IDH.

Para tener carcter de lesa humanidad, conforme lo define el Estatuto de Roma y el

Comentario General sobre el delito de desaparicin forzada como crimen contra la humanidad
del GTDFI, debe darse en un contexto determinado a) sistematicidad o generalidad del
ataque, b) la participacin del poder pblico, c) ataque contra poblacin civil y, d)
conocimiento del ataque-. Hay que poner cuidado, entonces, en advertir que la figura que
regula el art. 142 ter del Cdigo Penal es la desaparicin forzada como delito individual.

El acto de desaparicin y su ejecucin se inician con la privacin de la libertad de la persona y

la subsiguiente falta de informacin sobre su destino, y permanece hasta tanto no se conozca
el paradero de la persona desaparecida y se conozca con certeza su identidad.

Tipo Objetivo
A) Conducta Tpica:

Cualquier forma de privacin de la libertad, de una o ms personas:

El delito en cuestin se inicia con un arresto, detencin o secuestro en contra de la
voluntad de la vctima, lo que significa que la desaparicin forzada puede ser iniciada
por una detencin ilegal o por una detencin inicialmente legal. No se limita a los
casos de privaciones ilegtimas de la libertad.
Seguido de - falta de informacin o, - negativa a reconocer dicha privacin de libertad
o, - informar sobre el paradero de la persona.

B) Sujeto Activo:

La desaparicin forzada slo se considera como tal cuando el acto en cuestin sea perpetrada
por agentes estatales o de particulares o grupos organizados (por ejemplo, los grupos
paramilitares), en nombre de, o con el apoyo, directo o indirecto, su autorizacin o la
aquiescencia del Gobierno. Entonces: el sujeto activo es el funcionario pblico o persona o
miembro de un grupo de personas que acta con la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia
del Estado. Se excluyen los hechos que puedan resultar similares a las DFP pero no sean
realizados por tales sujetos por ejemplo los achacados a grupos tales como Montoneros, ERP-
o aquellos en los que slo participen particulares.
C) Sujeto Pasivo:

Cualquier persona privada de su libertad de cualquier forma, ya sea de manera legal o ilegal,
sin importar tampoco el tiempo, aunque sea un corto plazo.

(Si fuera la DFP como delito de lesa humanidad, el sujeto pasivo debera pertenecer a una
poblacin civil al que se provoca un ataque de manera generalizada o sistemtica, con
conocimiento del sujeto activo de la existencia de tal ataque).

Tipo Subjetivo:

Es un tipo penal doloso. Para ABOSO, slo cabe admitir el dolo directo.

Consumacin y Tentativa:

Fases de la conducta tpica: 1) la privacin de la libertad y 2) la no informacin de dicha

privacin de la libertad.

En cuanto a la primera fase, tal como se encuentra redactado el art. 143 ter en el Cdigo Penal
Argentino, podra ser interpretada de dos formas: una, como la conducta con la que empieza la
ejecucin del hecho y, la otra, como presupuesto y no como elemento del comportamiento
tpico. Segn hemos indicado, para la jurisprudencia de la Corte IDH como para el Grupo de
Trabajo de Desapariciones Forzadas o Involuntarias, la privacin de la libertad es el inicio de la
ejecucin de la desaparicin forzada, sin importar que dicha privacin sea legal en su inicio.

En cuanto a la segunda fase, se evala desde que el sujeto activo funcionario pblico o
persona o miembro de un grupo de personas que acta con la autorizacin, el apoyo o la
aquiescencia del Estado- tiene el deber de informar sobre esa privacin de la libertad sin
necesidad de ser emplazado, en resguardo adems de la prohibicin de la autoincriminacin
prevista en el art. 18 de la Constitucin Nacional. La DFP es el incumplimiento de un deber.

Privacin Ilegal de la Libertad realizada por Funcionario

Pblico. ART. 143
Vamos a analizar inciso por inciso

ARTICULO 143. - Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a tres aos e inhabilitacin
especial por doble tiempo:

1. El funcionario que retuviera a un detenido o preso, cuya soltura haya debido decretar o
ejecutar;

Sujeto Activo:

Para su configuracin se requiere una cualidad especfica en el autor, de tal modo y en lo que
ser una constante en la seleccin de tipos penales en comentario, se alude al carcter de
funcionario pblico.
Por su condicin de funcionario pblico, el autor especial se encuentra en una estrecha
posicin de garante respecto a la intangibilidad del bien jurdico en cuestin, siendo que en
cualquiera de los dos supuestos castigados en la norma el sujeto pasivo se encuentra bajo su
custodia de forma directa o indirecta-, surgiendo una obligacin legal de libertarlo, y por lo
tanto, le es.

Sujeto Pasivo:

La redaccin de la norma habla de detenido o preso. Ambos trminos, refieren a una

persona que se encuentra legalmente privada de la libertad, sea por motivos administrativos
(vgr. averiguacin de identidad o antecedentes), contravencionales o judiciales (vgr.
aprehensin, detencin, prisin preventiva, condena judicial).

Este elemento objetivo del tipo privacin de libertad de modo legtimo- denota el lmite de la
figura en anlisis con relacin al delito de privacin ilegtima de la libertad cometida por
funcionario pblico.

PRESO remite a aquella persona que esta privada de su libertad en un establecimiento

destinado al efecto, sea como procesado o como condenado; mientras DETENIDO, a quien
est privada de su libertad en las primeras horas del proceso penal, y que desde el lugar en
que dicha detencin tiene ocasin es trasladada, transitoriamente, a recintos dependientes de
la prevencin.

Tipo Objetivo:

Se trata de un delito de omisin impropia; ello porque se incurre en la vulneracin de la norma

prohibitiva al no decretar la orden de libertad o en no ejecutar dicha orden emanada de
funcionario competente (omisiones alternativas), con las cuales automticamente se est
reteniendo ilegtimamente al sujeto pasivo

Tipo Subjetivo:

Es un delito doloso. La retencin del sujeto pasivo debe ser intencional, admitindose el dolo
de consecuencias necesarias, e incluso el dolo eventual es decir el autor debe conocer la
situacin fctica en que se enclava el detenido o preso, y plasmar la voluntad de mantener el
estado de privacin de libertad.

Consumacin y Tentativa:

Consumacin: opera en el momento mismo que surge la obligacin de mera actividad-, por
ley o por mandato de autoridad competente, de liberar al detenido, sea decretando o
ejecutando la orden segn el caso. Se postula la inadmisibilidad de la tentativa del delito.

2.- El funcionario que prolongare de forma indebida la detencin de una persona, sin
ponerla a disposicin del juez competente
Sujeto Activo:

A diferencia de lo que acontece con la figura anterior, el funcionario pblico a quien est
dirigido el mandato normativo, ser quien tenga permitido, en virtud de sus facultades y en los
casos autorizados legalmente, proceder a la detencin sin orden escrita de juez competente,
teniendo por ello un plazo apremiante para poner a su disposicin al detenido. Es decir, un
integrante de agencias ejecutivas con desempeo en la funcin judicial (agencias policiales, y
dems fuerzas de seguridad), dejando de lado a aquellos funcionarios que cumplan labores
penitenciarias.

Sujeto Pasivo:

No se establecen limitaciones en lo atae a este tpico, pues la ley solo habla de la

detencin de una persona

Tipo Objetivo:

Es un delito de omisin impropia. Aqu la vulneracin del mandato recae en no poner en

conocimiento del magistrado competente, en el debido tiempo y conforme las normativas
legales estrictas vigentes, al detenido que se tiene bajo custodia (conducta omisiva),
prolongando de esta forma su detencin, la que a partir de ese momento devendr en ilegal.
El delito consiste en mantener la disposicin o la autoridad sobre el detenido ms all de los
trminos autorizados por ley, evitando transferir esa disposicin o autoridad al juez
competente.

Tipo Subjetivo:

Es un tipo penal doloso. Respecto de la admisin del dolo eventual para la verificacin del
aspecto subjetivo del tipo penal es ncleo de discusin en la doctrina. As mientras en general
es admitida la suficiencia del dolo eventual, algunos autores sostienen que la inclusin del
trmino indebidamente en el texto legal, implica la incorporacin de un elemento subjetivo
del tipo que por lo tanto impone la exigencia de dolo directo en el autor para su configuracin.

Consumacin y Tentativa:

No se admite como posible la tentativa. Lo cual esta ceido a que se trata de un delito cuya
consumacin formal opera en el momento en que transcurre el plazo legal en que el
funcionario debi haber comunicado la detencin al juez competente, sin perjuicio que deber
constatarse la afectacin al bien jurdico conforme fuera expresado previamente.

Aparece redactado como un delito de carcter permanente, ya que recin se agota en sus
consecuencias lesivas y reprochables una vez que el sujeto pasivo es finalmente puesto en
libertad.

3. El funcionario que incomunicare indebidamente a un detenido;

Sujeto Activo:

Nuevamente de un delito en el cual la calidad de funcionario pblico es necesaria para calificar

como autor, aunque por las caractersticas de la conducta reprimida, deber exigirse una
mnima capacidad funcional que permita la realizacin de la misma generando un contexto
situacional apto para la ilicitud. Es decir, el sujeto activo debe detentar la custodia o guarda del
detenido, o al menos el poder de hecho sobre aquel para poder calificar vlidamente como
ejecutor.

Sujeto Pasivo:

Es el detenido en sentido amplio, abarcativo de toda persona privada de su libertad. En ste

tipo se comprenden tanto detenciones legtimas como ilegtimas, lo que eventualmente podra
derivar en la aplicacin de normas concursales en relacin a otras figuras penales.

Tipo Objetivo:

La incomunicacin debe ser:

a) Abarcativa de todos los medios de comunicacin, es decir total; constante e impersonal, lo

que comprende a cualquier tercero que quiera mantener contacto con el detenido.

b) Adems debe ser indebida, lo que implica que debi haberse apartado de la normativa
procesal, sea por: i) no estar prevista para ese caso, ii) por carecer el sujeto activo de
competencia para disponerla ordenndola sin capacidad o ejecutndola sin orden legitima
aunque mantenga el poder de hecho sobre la vctima.

La conducta puede ser cometida: por accin, esto es por actos positivos que impiden la
comunicacin del detenido, pero tambin por omisin.

Tipo Subjetivo:

Se trata de un delito doloso, el cual admite el dolo eventual, por lo que este aspecto de la
tipicidad se satisface mediante el conocimiento del agente sobre los elementos objetivos
detallados y la voluntad de incomunicar al detenido.

Consumacin y Tentativa:

La consumacin del delito se alcanza cuando los actos interruptivos de la libre comunicacin
logren efectivamente su objeto, esto implica cuando el detenido pretenda comunicarse con un
tercero, o a la inversa, y el agente se lo impida alcanzando su propsito. Se agotar en sus
efectos cuando se levante la incomunicacin, sea por parte del agente que la dispuso
indebidamente, o bien por otro que advierta la maniobra.

Es posible la admisin de la tentativa del delito estudiado. Imagnense las diversas

posibilidades de que el detenido a pesar de los obstculos interpuestos por el agente logre
comunicarse conforme lo pretendido.
4. El jefe de prisin u otro establecimiento penal, o el que lo reemplace, que recibiera algn
reo sin testimonio de la sentencia firme en que se le hubiere impuesto la pena (primer
supuesto), o lo colocare en lugares del establecimiento que no sean los sealados al efecto
(segundo supuesto).

Sujeto activo:

Se trata tambin de un delito especial propio, pero no slo se requiere la calidad de

funcionario pblico (art. 77, C.P.), sino en particular, ser el responsable de un establecimiento
penitenciario, o bien su reemplazante.

Sujeto Pasivo:

Slo resultan sujetos pasivos del delito, atento la redaccin utilizada, aquellas personas
condenadas privadas de su libertad por sentencia firme y con pena pendiente de
cumplimiento. No se incluyen supuestos en los que se trate de personas procesadas no
condenadas, ni destinadas a cumplir medidas de seguridad72, ni mucho menos de quienes
estn cumpliendo la pena en libertad.

Tipo Objetivo:

(Primer supuesto)

El artculo castiga el jefe de prisin u otro establecimiento penal o su reemplazante-, cuando

recibiere a un condenado sin el respectivo testimonio de la sentencia firme impuesta. Es decir,
que el cimiento sobre el que se construye la figura es una detencin legtima y perfectamente
vlida, y en donde el sujeto pasivo ha recibido sentencia adversa a sus intereses, siendo
trasladado al establecimiento pertinente para su cumplimiento.

El testimonio de la sentencia firme alude a la constancia documental en que se plasme copia

o transcripcin de la sentencia condenatoria impuesta, la que generalmente incluye el
respectivo cmputo de pena y la fecha de agotamiento de la misma.

(Segundo supuesto)

El sujeto activo deber: i) colocar al reo en un lugar no previsto para ello, ii) pero adems
deber tener disponibilidad en el lugar correspondiente, y iii) que esa decisin sea perjudicial
para la situacin del detenido

Consumacin y Tentativa:

Se trata de un delito mera actividad, que se consuma en el momento de recibir al reo sin estas
formalidades.

5.- El alcaide o empleado de las crceles de detenidos y seguridad, que recibiere un preso sin
orden de autoridad competente, salvo flagrante delito.
6. El funcionario competente que teniendo noticias de una detencin ilegal omitiere,
retardare o rehusare hacerla cesar o dar cuenta a la autoridad que deba resolver.

Privacin Ilegal de la Libertad realizada por Funcionario

Pblico Agravada. ART. 144
ARTICULO 144. - Cuando en los casos del artculo anterior concurriere alguna de las
circunstancias enumeradas en los incisos 1, 2, 3 y 5 del artculo 142, el mximo de la pena
privativa de la libertad se elevar a cinco aos. A continuacin incisos del art. 142

1. Si el hecho se cometiere con violencias o amenazas o con fines religiosos o de venganza.

2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente, de un hermano, del cnyuge o

de otro individuo a quien si deba respeto particular.

3. Si resultare grave dao a la persona, a la salud o a los negocios del ofendido, siempre que
el hecho no importare otro delito por el cual la ley imponga pena mayor.

5. Si la privacin de la libertad durare ms de un mes.

Severidades, Apremios y Vejaciones. Art. 144 Bis

ARTICULO 144 bis. - Ser reprimido con prisin o reclusin de uno a cinco aos e inhabilitacin
especial por doble tiempo:

1. El funcionario pblico que, con abuso de sus funciones o sin las formalidades prescriptas por
la ley (ms precisamente por el cdigo de procedimiento), privase a alguno de su libertad
personal;

2. El funcionario que desempeando un acto de servicio cometiera cualquier vejacin contra

las personas o les aplicare apremios ilegales;

3. El funcionario pblico que impusiere a los presos que guarde, severidades, vejaciones, o
apremios ilegales.

Si concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en los incisos 1, 2, 3 y 5 del artculo

142, la pena privativa de la libertad ser de reclusin o prisin de dos a seis aos.

Cuestiones relevantes (Principalmente referidas al sujeto activo):

Nuevamente se trata de un delito especial impropio, donde se requiere la calidad de

funcionario pblico, agravando la penalidad del tipo bsico del artculo 141 del Cenal, aunque
partiendo de los especiales modos tpicos comisivos que indica la norma, necesariamente
deber encontrarse en ejercicio de sus funciones.
La necesidad de contar con facultades genricas de detencin: - Se ha exigido otra restriccin
tpica objetiva para atribuir la comisin de esta figura: que de entre las distintas facultades que
detenta el agente en virtud de su investidura, se encuentre autorizado a proceder a la
detencin de personas, sea por el ejercicio de tareas relacionadas con la administracin de
justicia, o bien atinentes a la prevencin, defensa o la seguridad6 .- La diferencia de encuadre
legal no es menor respecto del tipo penal bsico (art. 141 del C.P.), pues comparativamente,
adems de la penalidad evidentemente ms elevada la que se justifica, tanto por el mayor
disvalor de la conducta del sujeto activo, como por la mayor afectacin al bien jurdico-,
tambin se advierte su relevancia en la posibilidad de invocar por parte del ciudadano
ofendido, como causal de justificacin, la legtima defensa de sus derechos o de terceros
frente a tal accionar del representante estatal.

Alcance de los trminos principales contenidos por el tipo penal:

Vejaciones: todo tratamiento denigratorio o humillante, sea fsico o verbal, practicado con el
exclusivo propsito de mortificar al destinatario, atacando su sentimiento de dignidad o de
respeto que merece como persona y con el que espera ser tratada. Posee un contenido
aflictivo ms acentuado en el aspecto psicolgico o moral de la persona que en el fsico, ello a
pesar que se pueda manifestar lgicamente mediante actos materiales como insultos, patadas,
cachetadas, o actos ridiculizantes

Es en s misma un fin, por el cual el autor busca denigrar, agraviar, humillar o mortificar a la
vctima, independientemente del mvil ilegal que lo gue. Esta es la cualidad que la caracteriza,
y a la vez la diferencia del apremio ilegal en donde la finalidad radica en conseguir algo del
receptor.

Apremios ilegales: consisten en el ejercicio de presiones, psquicas o fsicas, para obtener un

determinado comportamiento a cambio del apremiado. El origen del concepto debe ubicarse
en una perspectiva histrica, particularmente identificada y orientada hacia la consecucin de
una confesin del imputado como prueba por excelencia. Es la especial meta perseguida por el
autor lo que la caracteriza.

Severidades: pueden ser definidas como toda imposicin que determine un aumento del
sufrimiento del detenido contrario o abusivo a las reglamentaciones que regulan la vida
intramuros, siempre que no alcance la categora de apremio o vejacin.

Torturas. Art. 144 Ter

ARTICULO 144 ter.- 1. Ser reprimido con reclusin o prisin de ocho a veinticinco aos e
inhabilitacin absoluta y perpetua el funcionario pblico que impusiere a personas, legtima o
ilegtimamente privadas de su libertad, cualquier clase de tortura.

Es indiferente que la vctima se encuentre jurdicamente a cargo del funcionario, bastando que
ste tenga sobre aqulla poder de hecho.

Igual pena se impondr a particulares que ejecutaren los hechos descritos.

2. Si con motivo u ocasin de la tortura resultare la muerte de la vctima, la pena privativa de
libertad ser de reclusin o prisin perpetua. Si se causare alguna de las lesiones previstas en
el artculo 91, la pena privativa de libertad ser de reclusin o prisin de diez a veinticinco
aos.

3. Por tortura se entender no solamente los tormentos fsicos, sino tambin la imposicin de
sufrimientos psquicos, cuando stos tengan gravedad suficiente.

Tipo Objetivo:

Definicin y alcance del trmino tortura:

El ncleo del tipo penal lo constituye la imposicin de cualquier clase de tortura. Entindase:
aquellos actos que supongan un grave sufrimiento (psquico o fsico) a una persona privada de
su libertad, sea legtima o ilegtimamente, ejecutados de manera intencional por agentes
estatales o por particulares que obren bajo su amparo, sin que deba atenderse a la motivacin
que se persiga con ellos.

De tal modo, esta concepcin a nuestro parecer comprende tres elementos basilares: a) la
intensidad del padecimiento infligido, b) la intervencin funcional (directa o indirecta) en el
hecho que le sirve de sostn, y c) la irrelevancia en la indagacin de las finalidades especficas
de los intervinientes.

Presupuesto del tipo: estado de detencin de la vctima.

La exigencia de este estatus de cautiverio (legal o ilegal), con origen en una fuente funcional,
se erige en recaudo para colmar la tipicidad objetiva, debiendo remitirse a otras figuras
penales comunes en el caso de no ser completado este extremo.

Sujeto Activo:

El funcionario pblico como autor imprescindible.

En primer lugar, el tipo penal se construye sobre la figura del funcionario pblico como autor
esencial del delito, con el alcance genrico que le ha sido dado a esa calidad hasta aqu (art.
77, CP). Adems de ello, siguiendo la lnea desarrollada para las figuras anteriores, se
necesitar que el agente revista facultades generales para la privacin de la libertad

El particular autor contingente: Condiciones de su responsabilidad

Debe aclararse de antemano que tal modificacin de la norma anterior no implic la

transformacin de la figura en un delito comn, en tanto como fuera anticipado, el accionar
privado deber presentar una necesaria conexin con la actividad funcional. Es decir, que para
la imputacin de los graves actos violentos al particular ser menester identificarse una ligazn
con la autoridad: sea porque obr bajo su direccin, aquiescencia o consentimiento, o porque
de cualquier otro modo le haya posibilitado o facilitado las condiciones para el despliegue de la
tortura.
Omisin de evitar o denunciar torturas. Art. 144 quater.
ARTICULO 144 quater. - 1. Se impondr prisin de tres a diez aos al funcionario que omitiese
evitar la comisin de alguno de los hechos del artculo anterior, cuando tuviese competencia
para ello.

2. La pena ser de uno a cinco aos de prisin para el funcionario que en razn de sus
funciones tomase conocimiento de la comisin de alguno de los hechos del artculo anterior y,
careciendo de la competencia a que alude el inciso precedente, omitiese denunciar dentro de
las veinticuatro horas el hecho ante el funcionario, ministerio pblico o juez competente. Si el
funcionario fuera mdico se le impondr, adems, inhabilitacin especial para el ejercicio de
su profesin por doble tiempo de la pena de prisin.

3. Sufrir la pena prevista en el inciso 1 de este artculo el juez que, tomando conocimiento
en razn de su funcin de alguno de los hechos a que se refiere el artculo anterior, no
instruyere sumario o no denunciare el hecho al juez competente dentro de las veinticuatro
horas.

4. En los casos previstos en este artculo, se impondr, adems, inhabilitacin especial

perpetua para desempearse en cargos pblicos. La inhabilitacin comprender la de tener o
portar armas de todo tipo.

La accin tpica consiste en una manifestacin omisiva: no evitar la comisin de torturas

pudiendo hacerlo.

Torturas posibilitadas por negligencia. Art. 144 quinto

ARTICULO 144 quinto.- Si se ejecutase el hecho previsto en el artculo 144 tercero, se
impondr prisin de seis meses a dos aos e inhabilitacin especial de tres a seis aos al
funcionario a cargo de la reparticin, establecimiento, departamento, dependencia o cualquier
otro organismo, si las circunstancias del caso permiten establecer que el hecho no se hubiese
cometido de haber mediado la debida vigilancia o adoptado los recaudos necesarios por dicho
funcionario.

Trata de Personas. Art. 145, bis y ter:

Se entiende por trata de personas el ofrecimiento, la captacin, el traslado, la recepcin o
acogida de personas con fines de explotacin, ya sea dentro del territorio nacional, como
desde o hacia otros pases.

A los fines de esta ley se entiende por explotacin la configuracin de cualquiera de los
siguientes supuestos, sin perjuicio de que constituyan delitos autnomos respecto del delito
de trata de personas: a) Cuando se redujere o mantuviere a una persona en condicin de
esclavitud o servidumbre, bajo cualquier modalidad; b) Cuando se obligare a una persona a
realizar trabajos o servicios forzados; c) Cuando se promoviere, facilitare o comercializare la
prostitucin ajena o cualquier otra forma de oferta de servicios sexuales ajenos; d) Cuando se
promoviere, facilitare o comercializare la pornografa infantil o la realizacin de cualquier tipo
de representacin o espectculo con dicho contenido; e) Cuando se forzare a una persona al
matrimonio o a cualquier tipo de unin de hecho; f) Cuando se promoviere, facilitare o
comercializare la extraccin forzosa o ilegtima de rganos, fluidos o tejidos humanos.

El consentimiento dado por la vctima de la trata y explotacin de personas no constituir en

ningn caso causal de eximicin de responsabilidad penal, civil, o administrativa de los
autores, participes, cooperadores o instigadores.

Sujeto activo:

Se trata de un sujeto activo comn porque no requiere ninguna cualidad especial, puede ser
hombre o mujer (El que) y requiere ser una persona de existencia real.

Sujeto pasivo:

La reforma ha descartado la distincin entre la trata de mayores de 18 aos y la trata de

menores, debiendo entonces considerar que los sujetos pasivos se definen como cualquier
individuo hombre, mujer, nio/a, homosexual, travesti, transexual, personas con elecciones
sexuales especiales que sean vctimas de alguna de las conductas tipificadas en el art. 145 bis y
agravada la escala penal segn las exigencias impuestas por el art. 145 ter.

Tipo objetivo/Acciones tpicas:

La doctrina mayoritaria afirma que no es necesario realizar todas las conductas descriptas, por
el contrario, con la sola configuracin de alguna de estas acciones ya estaramos frente al
delito de trata de personas.

Ofrecer: invitar, brindar, prometer.

Captar: ganar la voluntad, atrapar, entusiasmar.
Trasladar: llevar de un lugar a otro. Con la mueva redaccin se ha quitado el termino
transportar debido a que la mayora de la doctrina entenda que se trataba de
sinnimos. Ms all de ello, la accin se configura sin que necesariamente, se haya
llegado a destino.
Recibir: tomar, admitir a la vctima. La doctrina entiende que alude al lugar de la
explotacin.
Acoger: hospedar, alojar, esconder, brindar proteccin fsica al damnificado.

El tipo subjetivo:

Se trata de un delito doloso que nicamente se configura bajo la modalidad de dolo directo,
sin chances de admitir la realizacin de alguna de las conductas con dolo eventual. Se suma a
la exigencia del elemento cognitivo y volitivo (dolo), la ultrafinalidad (elemento subjetivo
distinto del dolo) que se traduce en la finalidad de explotacin. En este supuesto, el sujeto
activo debe no solo conocer y querer la realizacin de la conducta prohibida sino que tiene que
tener el fin de explotacin, es decir, la ultrafinalidad que exige el tipo penal.

Las agravantes art. 145 ter del CP:

1. Mediare engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidacin o

coercin, abuso de autoridad o de una situacin de vulnerabilidad, o concesin o recepcin de
pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre
la vctima.

2. La vctima estuviere embarazada, o fuere mayor de setenta (70) aos.

3. La vctima fuera una persona discapacitada, enferma o que no pueda valerse por s misma.

4. Las vctimas fueren tres (3) o ms.

5. En la comisin del delito participaren tres (3) o ms personas.

6. El autor fuere ascendiente, descendiente, cnyuge, afn en lnea recta, colateral o

conviviente, tutor, curador, autoridad o ministro de cualquier
culto reconocido o no, o encargado de la educacin o de la guarda de la vctima.

7. El autor fuere funcionario pblico o miembro de una fuerza de seguridad, policial o

penitenciaria.

Cuando se lograra consumar la explotacin de la vctima objeto del delito de trata de personas
la pena ser de ocho (8) a doce (12) aos de prisin.

Cuando la vctima fuere menor de dieciocho (18) aos la pena ser de diez (10) a quince (15)
aos de prisin.