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Bibliografa:
Tratado Elemental de Derecho Romano Eugene Petit
Manual de Derecho Romano Maximiliano Errazuriz
Derecho Romano Francisco Samper
Este aunque es un muy buen texto no es para comenzar
El estudio del derecho romano.
Introduccin
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puede decir de la evolucin de la humanidad es que su evolucin es similar en todas,
como decan los griegos, tienen un ciclo parecido al ciclo biolgico; nacen, se
desarrollan y mueren.
Hay gente que se ha dedicado a reflexionar acerca de la historia y trata de explicarse
que es lo que mueve al mundo, que hace que la historia se produzca algunos piensa
que lo que mueve al mundo es:
- Hay una norma fsica: En el libro la historia del tiempo explica por que el
tiempo avanza como avanza, pero que no es absoluto, ya que cambiando
ciertas variables el tiempo podra evolucionar de una forma diferente, ya sea
hacia atrs o mas rpido o mas lento, cada vez que se descubre una ciencia
nueva se descubre que no es lo nico posible, entonces porqu evoluciona la
historia? Esto tambin se puede ver cuando por las noches uno mira las
estrellas, disfruta su luminosidad, pero muy pocos estn conciente que todas
las luces que se ven tal vez ya existen, y que algunas de ellas ya se
extinguieron hace mucho y lo que nos llega es solo su luminosidad, por lo que
disfrutamos algo que ocurri en el pasado.
Los griegos argumentaban que todo es un ciclo, pero luego hacia el
renacimiento nace una nueva teora que postula que las civilizaciones no
evolucionan en forma cclica sino como un espiral ya que toda civilizacin no
muere en el mismo lugar donde nace sino que avanza y la siguiente avanza
otro poco y as sucesivamente, la suma de todos los ciclos conforman un
espiral.
- Visin lineal
- Visin marxista
- Visin Cristiana y
- Visin positivista
El mundo persigue una meta nica, y que puede estar dentro o fuera del
tiempo.
El cristianismo por ejemplo dice, en la teora elaborada por San Agustn, el
mundo evoluciona segn la voluntad de la providencia, busca una meta nica
que esta fuera del tiempo.
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- El positivismo: lo que mueve al mundo es la ciencia, la mente humana
descubriendo la ciencia, todo camina en direccin hacia el progreso, por lo
tanto cuando se logre el progreso pleno. Por lo que se pens que era la
mente humana la que mueve al mundo hacia el progreso.
- Hoy existe una especie de congoja, todo en lo que se haba pensado, en lo
que se haba credo, en todo en lo que se haba puesto la fe, a
decepcionado, bsqueda acerca de que nos mueve.
Cada vez que surge una civilizacin, esta se desarrolla alcanza un
grado de maduracin y comienza a envejecer, surge una nueva y le pasa lo mismo. A
Roma le paso lo mismo, pero lo que pasa es que fue la de mas larga extincin y sin
duda la que ha llegado mas lejos y en cuanto a configurar el mundo despus de ella.
Roma vena de otras que al igual que ella venan naciendo desarrollndose y
muriendo, desde aproximadamente del aos 3.000 a. C.. Cada una de esta, hay
algo que pareciera ser una ley natural, que cada vez que surge una civilizacin,
grupo humano, joven, vital, fija su vista en el imperio dominante, hasta que llega un
momento en que lo enfrenta y logra con su vitalidad derribarlo lo hace porque lo
considera su enemigo, quiere ocupar su lugar y cuando lo logra descubre lo que
admiraba de este imperio y en vez de pasarle la aplanadora trata de asimilarlo hasta
donde puede e incorporarlo a su propia cultura, as ocurri con todas las
civilizaciones. Roma le pas con Grecia que despus de derrotarla se dio cuenta de
cuanto admiraba a Grecia por lo que asimilo el pensamiento griego, su cultura y lo
incorpor a su cultura y posteriormente lo transmiti. Grecia vivi lo mismo con los
persas, Alejandro cuando destruyo Persepolis en venganza de lo que haba hecho
Persia con Atenas, ordena a sus generales que se casen con las hijas de los
generales persas a fin de fusionar las razas, de tanta admiracin que senta por
imperio persa. Por lo tanto Roma es a su vez la suma de muchas culturas previas
que haban avanzado mucho desde la aparicin del hombre civilizado en la faz de la
tierra.
La primera civilizacin que se conoce es la de los Sumerios, luego los
Arcadios, Babilonios, Egipcios, Asirios, Persas, Griegos, Etruscos, etc.,
Lo peor que le puede ocurrir a una civilizacin es envejecer. Una de
las virtudes de Roma es que sobrevivi a los conflictos, a los muchos trances.
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Siempre estaba en un constante renovacin, se renovaba de acuerdo a las
circunstancias, de acuerdo a como el mundo iba cambiando, incorporando lo
novedoso y as ocurre con el derecho romano, el cual se iba renovando. Pero
finalmente, no supo controlar a los brbaros, no supo asimilarlos, no pudo
incorporarlos.
A Roma le bajaron las defensas internas, lo cual fue aprovechado por
los brbaros.
Nuestro mundo actual nos puede comunicar con Roma a travs de las
normas jurdicas, si a un hombre de la antigua roma, le hablamos de la compraventa,
la hipoteca, entender de qu le hablamos. En el idioma del Derecho es donde
mejor nos comunicamos los humanos.
La orden de los Franciscanos viven en la absoluta pobreza, hubo un
tiempo en que las persona que posean grandes riquezas, hacan donaciones y
nombraban como herederos a los franciscanos, las cuales iban a las arcas del
vaticano.
Entre la propiedad de los quirites a nuestros das a evolucionado
bastante.
Los romanos llegaron lo mas lejos que se podan llegar en el tema del
derecho. En nuestro Cdigo no se ha hecho nada nuevo diferente, ningn aporte, lo
nico nuevo es que se ha incorporado las normas relativas a la nueva tecnologa.
Cuando cae Roma en el 476 d. C., cae el Imperio de Occidente, pero
sobrevive el imperio de oriente, que se estableci en Constantinopla, por mil aos
ms, sobreviviendo a la religin Cristiana. Cuando cae la segunda Roma, se
traslada a la tercera Roma que esta en Mosc.
Justiniano, emperador romano, gobern el imperio de oriente por los
aos d. C., intent unir ambos imperios, pero su mayor aporte a la humanidad se
puede decir que fue la recopilacin que hizo del Derecho Romano, formando el
Corpus Iudicidis Civili, que gracias a esta obra del derecho se pudo conocer el
pensamiento jurdico romano.
Despus de la cada del Imperio romano de occidente, se produce un
alejamiento del Estudio del Derecho Romano.
En Italia en la Universidad de Bolonia, ocurre un renacer
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Derecho comn: Derecho romano, incorpora el Derecho Cannico, el que recibe este
derecho fue Alfonso X el Sabio, con sus siete partidas que fue la base de nuestro
Cdigo Civil.
La imagen de un rey erguido, recibiendo del dios Ashmash, dios del Sol y la justicia, las reglas a
cumplir, consta en la parte superior, seguida de un prlogo, 282 leyes y un eplogo, donde se regula la
vida social y econmica en todos sus aspectos, estableciendo un riguroso e implacable sistema penal.
El prlogo explica los motivos que lo inspiran a la redaccin de este sistema de leyes, y comienza as:
Cuando Anu y Enlil, seores del cielo y de la tierra, que determinan los destinos del mundo,
entregaron a Marduck, hijo de Ea, el dominio de la humanidad; cuando ellos lanzaron el nombre de
Babilonia y lo hicieron grande hasta los cuatro ngulos de la tierra, me llamaron a m, Hammurabi, el
prncipe excelso, el que honra a los dioses y hace prevalecer la justicia sobre el suelo para destruir el
mal, para que el fuerte no abuse del dbil, y para que yo pueda, como Ashmash, levantarme sobre los
hombres de cabeza negra, para mejorar la tierra y llevar la bendicin a los humanos
Los castigos eran muy crueles, establecindose, por lo general la conocida Ley del Talin que
significaba ojo por ojo, diente por diente, o sea que quien cometa un delito sera sancionado con un
padecimiento similar al dao ocasionado. Por ejemplo: Si un hombre destruye el ojo a otro hombre,
se le destruir el ojo, Si un hombre destruye el hueso a otro hombre, se le romper un hueso a l,
Si un hombre hace un agujero delante de una casa para entrar a robar, se le matar y enterrar
delante del agujero, Un falso testimonio sobre grano o moneda se castigar con pagar la cantidad
que l ha acusado a otro La pena de muerte era frecuente an para delitos menores, como la
vagancia. Sin embargo, lleg a distinguir entre el homicidio intencional y el accidental.
Haba igualdad ante la ley relativa, atento a la existencia de una sociedad profundamente
jerarquizada, donde la proteccin legal no alcanzaba en modo alguno al ltimo escaln, compuesto
por los esclavos (wardum), cuya posicin provena de las guerras o por deudas impagas. Estableca
por ejemplo: Si un hombre encarcela a otro por deuda, y ste muere en casa del acreedor, no hay
razn de ms disputa.
Sin embargo, siendo los esclavos propiedad de un dueo, el atentado contra su fsico ocasionaba un
dao susceptible de ser reparado aunque con valor menor. As se estableca: Si un hombre destruye
o rompe un hueso de un esclavo, pagar media mina de plata. El mismo dao, ocasionado a un
liberto (esclavo que ha recuperado su libertad) determinaba una condena de una mina de plata.
Con respecto a la familia, si bien las normas eran sumamente estrictas y establecan la superioridad
del hombre, existi respeto hacia la figura femenina. Se dispona en algunas de las setenta
disposiciones sobre este tema: Si un hombre toma esposa, y no ha hecho contrato, el matrimonio no
es legal, Si se sorprende a la esposa de un hombre acostada con otro hombre, se atar a los dos
adlteros y se los echar al ro. El marido tiene derecho a perdonar a la esposa y el rey puede
tambin salvar al hombre, Si un hombre ha abusado de una virgen que vive con su padre, l ser
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condenado a muerte y ella quedar libre, Si un hombre acusa sin pruebas mujer de haber dormido
con otro hombre, ella puede justificar su inocencia con un juramento e irse a casa de su padre.
Un poco ms protegidos estaban los trabajadores, que dependan del Templo o del Palacio
(mushkenum) y por encima de ambas categoras estaba la de los awilum constituida por la burocracia
real, los oficiales del ejrcito y los propietarios de tierras.
Los hebreos tienen que ver con el derecho y va influir en el derecho romano.
Por ejemplo. La forma como se trataba a los hijos de los espartanos que nacan con
deficiencias fsicas, hoy parece cruel y eso porque existe el efecto del cristianismo.
En efecto del cristianismo en Roma fue en todos los aspectos, tambin lo fue en el
Derecho, lo abland, lo humaniz.
Su rgida organizacin militar se iniciaba con el nacimiento de los ciudadanos, que eran arrojados al
vaco, a una caverna del monte Taigeto, si presentaban defectos fsicos que les impidiera servir como
soldados.
A los 7 aos comenzaba el entrenamiento militar, sumamente riguroso, donde los nios eran
separados de sus familias, ensendoles el manejo de las armas. El ms valiente era nombrado
capitn de la compaa.
- Cdigo Napolenico
- Las siete partidas
- Derecho comn
- Corpus iuricidis civili
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Periodificaciones del Derecho Romano
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Esta republica patricia poco a poco se va transformando en una repblica
plebeya, esto se produce por la constante presin que realizan los plebeyos
sobre los patricios que incluso los amenazan con irse de roma y formar otra
ciudad sin patricios. Los patricios se quedan en roma, obteniendo de parte de
los patricios mejores condiciones que poco a poco se transforma en una
repblica plebeya. A finales de este perodo se produce una serie de conflictos
de caudillos entre ellos Julio Csar. Csar quiso organizar una nueva
ordenacin, un imperio gobernado por el, casi lo logra, pero fue asesinado.
En los ltimos aos de la Repblica, se produjeron guerras civiles, originadas por la aparicin de dos
caudillos, con intereses contrapuestos: Mario y Syla.
En el ao 100 a. C., el Cnsul Cayo Mario, se inclin por la defensa de los intereses de la nobleza,
luego de haber sido defensor de la plebe, cayendo su gobierno en el desprestigio.
En el ao 90 a. C., Syla, de origen noble, ex lugarteniente de Mario, fue proclamado por el Senado,
Dictador, encargado de dictar leyes y organizar la Constitucin.
Julio Csar asumi el mando, siendo designado dictador perpetuo, asumiendo paulatinamente, todo
los poderes, hasta convertirse en el Divino Protector de Roma.
Julio Csar fue asesinado en el ao 44 a. C., disputndose a sucederlo, Marco Antonio, amigo y
colaborador de Csar, y Cayo Octavio, que haba sido adoptado como hijo por Csar. Ambos formaron
junto a Lpido, el Segundo Triunvirato.
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que estas instituciones dejan de funcionar y ese vaco fue ocupado por
el poder del emperador, con el beneplcito de todos, con lo que cambia
la dinmica, hasta llegar al tiempo del bajo imperio donde el emperador
era dueo de todo.
Este perodo se llamo principado porque segn algunos piensan que el
imperio comienza despus con Tiberio, quin pasa a la historia por ser
el quin gobernaba cuando nace Cristo.
2) Alto Imperio: desde el ao 14 a de C. hasta el 285 d. de C.: comienza
con Tiberio, este perodo coincide con el de plenitud en Roma, es
coincidente con el perodo clsico.
El ao 235 d. de C. Se produce la muerte de Alejandro el Severo y con
ello comienzan cincuenta aos de anarqua militar, cruentos y violentos
los cuales termina con el emperador Diocleciano el ao 285, por eso la
importancia.
3) Bajo Imperio: desde el ao 285 d. de C. hasta el 476 d. C.: Dioclesiano
pone trmino a los cincuenta aos de violencia desatada en Roma, y lo
hace con ms violencia y reestablece el orden e inicia una nueva forma
de gobernar. Segn la forma de ejercer el poder, algunos llaman
periodo principado hasta el ao 285 y a contar de este ao con
Dioclesiano, comienza el periodo Dominado. En este perodo
desaparece el Senado. Se haba perdido el compromiso de las
personas por el imperio.
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idea central de este perodo es la fusin de las clases sociales en una nueva
llamada Novillitas. Esta es la nueva clase gobernante (oligarqua de unos
pocos).
3) Perodo Clsico: periodo que comienza el ao 27 a. de C. hasta el ao 285 d.
de C., lo que caracteriza a este periodo es la concentracin del poder en mano
del emperador y adems en este periodo el imperio alcanz las mas altas
cumbres del derecho.
4) Perodo Posclsico (Bajo Imperio Dominado) Absolutismo Pleno.
5) Periodo Justiniano Bizantino Compilativo: este perodo va del ao 476 d.
C. hasta el ao 565 d. C., lo que caracteriza este periodo es la compilacin del
derecho lo que origina el Corpus Iuris Civili. Gracias a la compilacin de
Justiniano es que se conoce el Derecho Romano. Esta compilacin es la
principal fuentes de los nuevos derechos. Esta compuesto por:
- Digesto (Pondestas)
- Cdigo de Justiniano: Comprende todas las ramas del derecho de la
poca.
- Las Instituciones: En Roma haba un texto de enseanza del Derecho,
este texto de estudio fue incorporado al Corpus Iuris Civili.
- Novela: Despus de Justiniano se gener una serie de libros que se
llamo nuevo derecho o derecho nuevo. Las novelas son obras Clsicas.
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Con la ley de las doce tablas las personas podan conocer la ley. Desde ese
entonces el derecho romano se hace escrito, antes era consuetudinario.
2) Segundo Periodo: periodo que va del ao 450 d. C. hasta el ao 27 a. C., la
importancia de este periodo es que el derecho es laico y adems privado. La
jurisprudencia se forma con la respuesta que los jurisconsultos daban
respecto a determinadas materias. Cuando se hace privado es cuando el
derecho el derecho no tiene lmite en su evolucin.
3) Segundo Periodo: este perodo comienza el ao 27 a. C. con la toma de poder
por parte de Octavio y termina con la muerte de Alejandro el severo, el ao
235 d. C., Durante este periodo se desarrolla las instituciones romanas.
4) Segundo Periodo: comienza con la muerte de Alejandro el Severo el ao 235
d. C. hasta la muerte del emperador Justiniano el ao 565 d. C.. para los
efectos del derecho privado tiene una continuacin con lo que hace Justiniano.
Lo nico importante que ocurri es la compilacin del Corpus iuris civiles.
Las Periodificaciones
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Desde el punto de vista histrico poltico
Se produce un traspaso de poder de parte de la repblica hacia el imperio. Fue un
traspaso paulatino, repentino de la repblica hacia el emperador. El senado recibe la
propuesta del emperador y aprueba.
Todo lo que sucedi a roma es la historia de la humanidad, conocer la historia de
roma permite instruir lo que le ocurrir a cualquier grupo humano, hoy no hay
acuerdo en ese pensamiento.
Los esclavos eran brbaros entre ellos los germanos.
La Organizacin de roma era la organizacin etrusca, tal vez lo nico asimilable a
Roma sea Estados Unidos. Un grupo religioso que viaja a colonizar el norte de
Amrica y hoy se ha convertido en un gran imperio.
La monarqua
El rey era jefe militar, juez y sacerdote.
Los Patricios estaban organizados en dos instituciones:
El Senado: reunin de senescentes, ancianos. Por lo que no siempre es
representativo. Compuesto por 100 patres nombrados por el rey, se asocia con la
sabidura de la gente mayor. Formado por cien ancianos, troncos de familia. Tena
carcter consultivo. Los patricios eran descendientes de los fundadores de roma.
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Senador : interex por cinco das mientras se elige los cnsules. Deja de ser
consultivos y se transforma en resolutivo. Al senado lo nombra los
censores y los censores los comicios centurianos.
Desde el inicio de la repblica se caracterizo por la prdida de los
privilegios de los patricios.
Comicios Centuriados: lo que los rene es tener riqueza. Reemplazan los comicios
curiados. Los patricios pierden importancia y cobra relevancia tener
fortuna.
Los Censores: eran los que tomaban el censo en roma.
Junto con la conquista del poder por parte de los patricios comienza la
lucha con los plebeyos.
Algo similar ocurre con Espaa, cuando escisin el Africano convence
a los pueblos hispanos unrseles para pelear con los cartagineses a cambio de que
una vez expulsados los cartagineses sera libres, pero no fue como se les prometi.
Dentro de este proceso, es que en el ao 450 a. C. se promulga la ley de las doce
tablas. Luego el ao 377 a. C. se dicta la ley LICINIAE SEXTIAE, con la cual se
eliminan las diferencias entre patricios y plebeyos, por lo que estas leyes se conocen
tambin como constitucin plebeya.
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Roma comienza a extenderse, unifica la pennsula itlica, todos los que eran
enemigos pasan a ser asociados de roma.
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Octavio llega de Egipto cargado de prestigio y todo roma le recibe con lo brazos y las
instituciones de la repblicas que al dejar de funcionar, paulatinamente le van
entregando todo el poder. Octavio hizo un papel moralizador. Protegi la familia,
castigo la infidelidad, trat a los romanos con espritu paternalista.
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Censores : eran elegidos por 18 meses, tenan mucho poder porque formaban
el rbol senatorial, median la fortuna con lo que formaban las listas
de los posibles senadores.
Dictador : Autoridad de emergencia donde los cnsules dejan el poder y el
poder pleno se entrega en manos de esta persona, su cargo no
poda durar ms de seis meses.
Tribunos : eran elegidos por la asamblea de la plebe, eran elegidos por un ao
y eran diez en total. Tenan mucho poder al punto que cualquier
autoridad que afectara los intereses de los plebeyos interponan una
mocin de Inter cessio.
Esto fue lo que funcion equilibradamente hasta el imperio.
En el alto imperio fue periodo ms floreciente que permiti que el derecho alcanzara
el nivel al que lleg. Mientras se mantuvo la forma privada el derecho se
perfeccion, despus durante el bajo imperio desapareci.
Emperadores:
- Dinasta Julio Claudio de 14 a. C. hasta
Tiberio, Caligula, Claudio, Nern
- Dinasta Flavios de 69 d. C. hasta
Vespeciano, Tito, Domiciano
- Dinasta Antonios de 96 d. C. hasta 192 d. C.
Trajano, Adriano, Cmodo
Con Adriano se reorganiza la cancillera, la burocracia administrativa del
emperador. Entre otras dictar justicia, dictar leyes
- Dinasta Severos de 193 d. C. hasta 235 d. C.
- Sptimo, Caracalla, Heliogbalo y Alejandro
Caracalla otorga la ciudadana a todos los hombres libres del imperio.
Alejandro: en el ao 235 es asesinado y comienza los cincuenta aos de
anarqua hasta 285, comenzando con el bajo imperio.
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Constantino recoge Bizancio la antigua ciudad y le da importancia dentro roma se
transforma en Constantinopla, hoy Estambul.
Ao 390, Teodocio declara el cristianismo como la religin oficial del estado, aqu se
produce un conflicto, el estado exista para dominar si no dominaba sera dominado.
El cristianismo nace para los dominados, con el se desnaturaliza el imperio lo que se
agrava con los problemas internas.
Dioclesiano: Divide el imperio en dos, debido a lo extenso, ya no es posible
gobernarlo:
Imperio romano de oriente, Capital Constantinopla
Imperio romano de occidente, Capital Roma
El ltimo emperador de occidente fue Rmulo Augustulo derrotado por Odoacuo.
El imperio del oriente sigue hasta 1453 d. C.. Una vez que cae roma, los visigodos,
se asientan en Espaa, se comienza a aplicar su derecho en principio como todos
los pueblos antiguos por la costumbre y luego comienza a copiar el derecho romano,
por lo que el su derecho es producto del derecho romano vulgar.
Justiniano de 527 565, se recopila el derecho romano por el lado de oriente,
llamado corpus iuris y posteriormente llamado corpus iuris civiles, para diferenciarlo
del corpus iuris canonici.
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pacificadas en el senado, sin embargo igual interviene en las otras, esta divisin era
mas formal que efectiva, de diversas maneras intervena el prncipe.
Dioclesiano, trmino con las provincias tal como existan o las deja en su mnima
expresin. Hace una nueva administracin
- Dos Imperios, oriente y occidente.
- Cada imperio en dos prefecturas, cuatro en total
- Cada prefectura a cargo de un prefecto del pretorio. Se divide en Dicesis.
- Las dicesis a cargo de un Vicario
- Provincia divisin de las dicesis a cargo de un presidente o rector.
Administracin Local: El gran tema son las ciudades y en las ciudades en torno al
municipio
Ciudades municipios: principal caracterstica de la ciudad. Si las ciudades se
organizaban en municipios romas las premiaba.
Dos hitos
Vespeciano: otorga la ciudadana a los habitantes de Espaa.
Caracalla : otorga la ciudadana a todos los hombres libres. Se discute si fue a modo
de beneficio o era una medida econmica, como una forma de aumentar la
recaudacin.
Este sistema de los municipios decae hacia el siglo tres d. de cristo.
Respecto de las ciudades indgenas: se clasifican dependiendo del grado de
oposicin a la conquista romana.
Federadas : Se les permite que se auto administren ellas solas, pero tienen tratado
de amistad. Prestar mano de obra defender fronteras.
Libres : Podan mantener su sistema de gobierno, no como las federadas sino
era una gracia otorgada al arbitrio de roma, en tanto mostraran su
sometimiento.
Estipendiarias o tributarias: pagaban tributos, muchos pueblos se sometan
voluntariamente.
Arrasadas : Las que se oponan a roma.
- Cartago
- Numancia
- Masada
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Sus sobrevivientes se denominaban peregrinos dedicticios, el ltimo grado o
escalafn, al lmite de la esclavitud, se les prohiba todo, y no podan ir a roma, si lo
hacan y eran descubiertos se les esclavizaba inmediatamente.
En cuanto a La administracin financiera y militar.
El senado era la mxima autoridad, y los ingresos de roma podan ser de economa
pblica o privada.
Gran parte del derecho de propiedad quedo en manos del estado, las mejores tierras
y la explotaba el estado.
Ingreso de economa pblica, lo que obtena como objeto de su actividad pblica
Extraordinario: Botn de guerra
Ordinario: Recaudacin de impuestos
- ciudades estipendiarias
- Impuesto a comercia e industria, por esto era importante los censos
- Cobraba impuestos por manumitir de esclavos.
Desde el punto de vista de la organizacin militar
Hasta las guerras pnicas, la guerra era una carga de los ciudadanos que explotaban
las tierras y deban cumplir con el servicio militar era de los 17 a los 46 aos, pero en
el siglo I, se cambio y se transformo el ejercito en una profesin en procura de un
botn de guerra, los soldados eran leales a los generales que los enrolaban.
Mario: Siempre estuvo al lado de la plebe, fue el que inicio este nuevo sistema, crea
un ejercito profesional permanente.
Augusto: Crea las legiones y cuerpos auxiliares formados por peregrinos, cada uno
con unos 5000 y 6000 soldados y los cuerpos auxiliares tambin formados con
aproximadamente la misma cantidad, pero con peregrinos.
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Fuentes del derecho romano.
Samper dice: Es el estudio de los libros jurdicos. Todos estos libros reciben la
denominacin metafrica de fuentes del derecho en sentido que nos permiten conocer o tomar
criterios sobre discernimiento de lo justo, acaso ya establecido materialmente pero formulado o
manifestado solo a travs de las fuentes . Cuando hablamos de fuentes nos referimos a
aquellos que nos permiten tomar conocimiento de cmo era el derecho romano,
estas fuentes podan ser:
Fuentes directas.
- Fragmentos de obras escritas por personas capacitadas sobre la materia,
principalmente del trabajo de los jurisprudentes.
- Obras didcticas para ensear la casustica, referido al estudio caso a caso, la
opinin del jurisprudentes como lo es hoy el informe de un especialista en
derecho
- Conjunto de leyes dictadas por los emperadores, llamadas Constituciones
imperiales esto se da en el bajo imperio.
Fuentes indirectas. Referencias de otros libros de no juristas donde existan relatos
de derecho de una determinada poca. En el Mo Cid hay relatos de cmo era el
derecho en esa poca.
Las fuentes directas segn papiniano eran ocho y son:
- La costumbre
- La ley(propiamente dicha)
- Los plebiscito
- Senado consulto
- Constitucin Imperial
- Respuestas de los prudentes
- Doctrina de los jurisconsultos
- Edictos de los pretores
La ley, los plebiscito, senado consulto y las constituciones imperiales, forman
parte del concepto de ley. Y tambin hay que hablar de una ley en el sentido
propio. Las siete primeras fuentes pertenecen al campo del derecho civil y la
ltima al derecho pretoriano.
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1) La costumbre: El derecho romano en su principio era consuetudinario, casi
todos los derechos antiguos lo eran. Tiene una caracterstica especial, es
fuente en el origen, durante los primeros tres siglos, es lo que se conoce
como: Mores Maiorum, en los finales de roma, en el bajo imperio, una mala
costumbre que permeo, destruy el imperio, la creacin culta del derecho ya
no importa, lo nico que interesa es lo prctico, este derecho final se le llamo
consuetudo. Antes exista una armona. Una nota prominente del periodo posclsico
ser el hecho de que se extingue la armona que aunaba la tradicin culta y la prctica
jurdica. De manera que habr de aflorar al primer plano como fuente del derecho el conjunto
de usos ms o menos reiterados y espontneos que se conoce como consuetudo. Durante la
poca clsica no se consideraba el consuetudo como fuente del derecho, sino que se
considera una condicin local e incluso antijurdica con lo que los jueces han de contar llega a
tener importancia en las provincias.
2) La ley (propiamente tal): tiene su clasificacin segn la sancin y su origen.
Segn la sancin se puede clasificar en:
- Imperfecta Son aquellas que prohben un acto jurdico, pero no establecen
sancin. Se les llamo tambin leyes en blanco.
- Minusquanperfectae: sancionan un acto jurdico, aplican una sancin pero no
anulan el acto que se realizo.
- Perfecta: Prohibido un acto lo sanciona y quedad nulo todo lo obrado.
Las leyes segn su origen se clasifican en:
- Rogatae: Dictadas por los comicios previa rogativa (requerimiento) de su
magistrado. Son aquellas que no pueden ser dictadas sin requerimiento.
- Datae: Eran emanadas por un magistrado, pero autorizadas por una rogatae.
Cuando se redacta un reglamento de una ley dictada por el parlamento.
- Dictae: Disposiciones administrativas en materias de hacienda.
3) Plebiscito: Consulta hechas a la plebe, por las asambleas populares. Los
plebiscitos propona el tribuno y esto tambin evoluciono a la ley especfica.
4) Senado Consulto: Son dictmenes del senado a modo de consejo a propsito
de consultas de los magistrados. Durante gran parte de la repblica era solo
sobre materia social y esperaba de los senadores sabidura. Esto fue
evolucionando, a partir del principado comienza a tratar materia de derecho.
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Adriano desarrolla la cancillera, se empieza a transformar los ciudadanos
consultos.
5) Respuesta de los prudentes: Comienza a nacer una jurisprudencia laica y
mucho mas madura. El jurisprudente interpreta la ley de las doce tablas, hacia
las mltiples posibilidades que se iban generando a crearse y desarrollarse las
instituciones que hasta ahora se conocen.
6) Doctrina de los jurisconsultos: Las responsas son tpicamente las respuestas
de los prudentes pero no escritas,
Las quaestiones: coleccin de casos prcticos, La casustica.
Las digestas: Coleccin de casusticas para ilustrar el edicto.
Monografas: Trabajos sobre materia especfica.
Comentarios al edicto o al derecho.
Augusto quiso distinguir a sus asesores y algunos comenzaron a tener el
respaldo del emperador, con aquellos que tena ms afinidad. Surgen
escuelas de las que se rescatan a mencionar:
- Proculeyana: mas independiente de la corte del emperador.
- Sabiniana o casiana: ms afn a la corte del emperador. Perteneca a ella
Salvo Juliano que redacta el edicto final. Desde Adriano en adelante deja
de ser libre, particular, independiente y comienza a ser
7) Constituciones imperiales: a toda desicin del emperador.
8) El edicto: derecho pretoriano, trabajo de los magistrados elegidos por los
comicios centuriados para que elaboraran una nueva ley o proyecto de ley. Se
nombraron diez magistrados patricios que de denominaron Decenviros, todos
los magistrados declinaron sus poderes. Los decenviros tuvieron que viajar a
Grecia donde aprendieron la tcnica de escribir el derecho.
La ley de las doce tablas se perdi, solo se conoce por fragmentos y las
existencias de tratados y comentarios. Comprende tantos aspectos entre
derecho pblico y privados. Todo lo que en roma era legtimo era porque
estaba de acuerdo con la ley de las doce tablas. Lo posterior (tipos de leyes)
fue un complemento de la ley de las doce tablas.
La ley de las doce tablas fue la trascripcin de las mores maiorum. Ahora por
todos conocidas, origina una jurisprudencia.
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El contenido de la ley de las doce tablas:
- Las tres primeras se refieren a los litigios, una preocupacin un
procedimiento judicial que fuera lo mas objetivo.
- La cuarta y quinta: a la familia y la herencia, la familia era la base de la
organizacin social romana y la herencia de ciertos bienes que no podan
salir de la familia.
- La sexta y sptima: a la propiedad, la posesin y las relaciones de vecindad
rural. La posesin es un hecho.
- La octava: delitos privados, crmenes pblicos, brujeras y encantamientos
para matar o arruinar una cosecha.
- La novena a la duodcima: diferentes materias de orden pblico.
El edicto: es la nica fuente del derecho pretoriano, derecho asociado con la
buena fe, emana de los pretores que son autoridades creadas para la
administracin de justicia, ya sea en Roma o en el sector peregrino. Son los
pretores peregrinos los que crearon el derecho paralelo. No solo los pretores
dictaban edictos.
Lo primero que hicieron los pretores, mediante ficciones jurdicas dando el carcter
de ciudadano ficto, creando conexiones con el derecho civil, para hacer posible que
el derecho llegar a quien no le llegaba.
Esta forma de derecho se llama tambin derecho pretoriano, derecho honorario,
derecho edictal, es un derecho emanado de una autoridad poltica. El edicto no crea
el derecho sino que protege ciertos hechos, mediante recursos honorarios que
emanan de la potestad poltica.
- Reconoca el hecho que no tena solucin de justicia y
- Ofreca recursos jurdicos para solucionar los problemas desde el punto de
vista poltico, mezclaron la respuesta tcnica con una inspiracin poltica.
El derecho pretoriano fue el que le dio la posibilidad de mejorar, cada pretor iba
perfeccionando el edicto del pretor anterior.
El ao 130 d. C. Adriano encarga a Salvo Juliano que terminar con el derecho
pretoriano que tena una dinmica propia, Salvo Juliano redacta el edicto perpetuo
poniendo fin a la labor de los pretores.
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Los jurisprudentes continan. Los pretores siguen existiendo pero ya no como
creadores del derecho. El edicto perpetuo, llamado tambin edicto Salviano, se
transforma en un libro.
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Los Juicios en Roma
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2) De ejecucin: Cuando hay un derecho no hay duda que lo tiene y para ello se
requiere que se cumpla ese derecho. Que sea el estado el que exija el cumplimiento
de ese derecho, cumplimiento forzado.
Caractersticas:
- Los ritos que haba que hacer era ante el magistrado y cualquier error perda
el juicio.
- Se deban efectuar en das factor (fecha memorable)
- Solo era para ciudadanos romanos.
- Se deba ir personalmente y no se poda ir representado.
- Las condenas eran de tipo pecuniario, aunque fueron de tipo corporales.
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- Una vez expuesto el asunto
- Las partes designan el juez
- Se nombra los testigos: estos deban declarar ante el juez, para que
testimoniaran ante el juez. Y en el momento se produca la litis contestatio.
Tiene la finalidad de hacer perder los derechos que existan momentos de
producirse la litis contestatio y nace un nuevo derecho junto con la sentencia
dictada por el Juez. En este momento los derecho son meras expectativas
por lo cual nadie puede ir a un tribunal dos veces por el mismo caso.
b) Procedimiento Formulario
Es el procedimiento que derecho adjetivo se sumara
El procedimiento formulario consiste en lo mismo que las acciones de la ley
La formula. Documento en que instruye el magistrado al juez para que condene al
demandado.
La redaccin de la formula es sumamente importante.
El juez recibe las pruebas y dicta la sentencia.
In iure: aqu se debe dejar claro lo que se est demandando, que quede claro ambas
posiciones, como para decirle al juez lo que se quiere que se resuelva. Una vez
cumplido esta parte se va a la parte In indicio.
En el procedimiento no hay testigos que cuenten al juez lo que ocurre, aqu se debe
establecer un procedimiento para esta demanda, cada uno, demandante y
demandado dejan en claro que es lo que se necesita para resolver el caso, luego se
redacta la formula que servir al juez para resolver sobre lo que las partes estn
debatiendo.
El contenido de la formula
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En la parte IN IURE, lo importante era la redaccin de la formula, una vez redactada
se pierde los derechos y ah se produce la LITIS CONTESTATIO.
Tambin puede ocurrir que el magistrado no le de curso porque la demanda no tiene
base jurdica.
En base IN IURICIO: se llevan a prueba lo que el juez estima que son necesarias.
La sentencia, tambin era dictada por el juez y en ese momento debe ubicarse en la
litis contestatio y a partir de ah emitir justicia.
Durante la vigencia de este sistema existan algunos casos excepcionales que se
resolvieron en forma descentralizados. Por lo que existen tres pocas:
1 poca: 130 al 130 a.C.
2 poca: 30 a. C. al 130 d.C.: se hace exclusivo
3 poca: 130 d.C. al 230 d.C.: cede paso al procedimiento imperial.
Cualquier persona que tenga un derecho generaba una accin. Cualquiera sea el
conflicto se puede recurrir al tribunal para
El derecho romano como sistema de accin. Cada uno que tenga un problema
exista una accin. Cada accin un procedimiento.
Todo el derecho o sistema jurdico tiene que ver con dos grandes mundos
- de las personas
- de las cosas
Las cosas que tienen o sobre las cuales se tiene inters se denominan bienes sobre
los cuales se ejercen los derechos.
La vida social relaciones jurdicas entre las personas y entre ellas se producen
cambio de patrimonios y esto es el tema jurdico.
Las personas:
Las personas pueden estar en distinta calidades.
Esclavos
Libres: Los libres podan ser:
- desde el punto de vista de la ciudadana:
- ciudadanos y
- no ciudadanos
- desde el punto de vista de la conservacin de la libertad en
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- libertos e
- ingenuos.
- Desde el punto de vista de la potestad a que esta sometido.
ALIENI IURIS
SUI IURIS - Capaces
- Incapaces: Estos pueden ser:
- Edad
- Sexo
O pueden ser:
- Intelecto
- Prodigalidad
- Otros
Ingenuo: Siempre fue libre
Libertino: Libre pierde libertad pero luego la recuperaba.
ALIENI IURIS: hay alguien que ejerce una potestad sobre el:
- Potestad dominical, amo sobre esclavo
- Patria potestad
- Manus
- Mancipio
SUI UIRIS: Nadie ejerce potestad. Pueden ser capaces o incapaces.
Los incapaces pueden ser por edad o sexo. Pueden ser por intelecto, por
prodigalidad, despilfarrador o disipador.
Pueden haber otros incapaces: las tutelas o curatelas.
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Potestad de la manus
Mancipium
Patria potestad
Potestad de la manus: potestad marital, poda
Patria potestad: potestad sobre los integrantes del grupo familiar.
Mancipium: Posibilidad que tena el pater famili, es una especie de arriendo, prenda
o venta, algo as, se tomaba al hijo y se entregaba a un tercero libre por un tiempo.
Todos son Alieni Iuris.
Los esclavos: personas sobre los cuales se ejerce la potestad dominical. En roma se
consideraba persona y tambin bienes. Persona bajo la propiedad de un dueo. Los
escritores antiguos consideraban como legitima y era una forma de proveerse mano
de obra.
Aristteles sostena que los menos son llamados a mandar y la mayora a obedecer.
Cicern: un hecho inseparable de la necesidad de la vida.
La esclavitud en roma no era como en Amrica, en roma eran brbaros y en algunos
casos se trataba de persona cultas. Algunos estaban en muy buenas condiciones y
esto era porque el dueo as lo quera.
El derecho protege al esclavo de los excesos de rigor, ya que mucho rigor en los
esclavos generaba esclavos descontentos y eso era peligroso para roma. Los
esclavos venan de la guerra, de los vencidos, los vencedores eran sus dueos y
tambin de las sus propiedades.
Los esclavos pueden originarse por:
- Nacimiento: hijo de mujer esclava era esclavo. El derecho natural plantea que
todos los hombres son iguales aunque el derecho positivo plantea algo
diferente. Despus se establece que la mujer esclava el hijo es libre o esclavo
dependiendo de la fecha de concepcin. Los romanos calculaban que la
concepcin se produca a lo seis meses antes del nacimiento.
- Esclavo que ha nacido libre: la causa de la esclavitud es la guerra, la persona
cautiva pasaba a ser esclava, poda recuperar su libertad si lograba escapar.
Se pierde la posesin hecho y tambin el matrimonio se anula por la sola
situacin de esclavitud.
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- Derecho Civil: principio la libertad no puede perderse convencionalmente, se
poda dar por alguna pena(condena), por alguna sancin penal. Las minas,
bestias feroces, los gladiadores. En caso de fraude, si alguien se hace vender
como esclavo afn de repartir el producto de la venta con el vendedor, en este
caso se aplica como pena la esclavitud para el que concientemente se deja
vender como esclavo. Las relaciones entre una mujer con un esclavo ajeno la
converta en esclava. Los esclavos eran marcados y exista un control sobre
ellos. Exista una feria de esclavos.
El esclavo que es liberado por su amo queda relacionado con el con
obligaciones, si cae en ingratitud podra volver a la esclavitud.
Se puede concluir que la fuente de la esclavitud es:
- Por nacimiento
- Causas posteriores
Rgimen de la esclavitud
El dueo tiene derecho sobre la persona y sobre los bienes del esclavo, derecho de
vida o muerte. Todo lo que adquiere el esclavo pasa al patrimonio del dueo. Con el
tiempo se concedi que algunos esclavos pudieran tener patrimonio. El esclavo era
como un muerto civil. Los cambios de nombre que se dan hoy entre los sacerdotes
no son consecuencia de la muerte civil.
Res = Bien Res mancipi = Bien preciado, ms valioso
Derecho natural: si bien el derecho civil permita que existiera que una persona
pudiera tener potestad sobre otro
El rgimen general
- No tiene derecho poltico
- No se puede casar, entre esclavos se daban uniones de hecho.
- No pueden adquirir civilmente nada si lo hace pasa a formar parte del
patrimonio del amo.
- No puede obligarse civilmente, no es sujeto de derecho
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- Solo se pueden obligarse naturalmente, ha adquirido ciertas obligaciones que
no dan accin. El esclavo no puede tener obligaciones salvo con autorizacin
del dueo, se poda exigir al dueo del esclavo.
- No poda acceder a la justicia. Despus con el tiempo se considero un germen
de derecho de esclavo. Tambin se les considero servi publici esto es esclavo
del
Hombres libres.
Algunos pueden disponer de todo el derecho romano.
En roma la ciudadana era de un gran valor, era difcil ser ciudadano y todos queran
serlo. En principio eran solo los patricios, pero esto fue cambiando. En el siglo I con
Vespeciano declara ciudadano a los hispanos, mas tarde Caracalla otorga la
ciudadana a todos los hombres libres del imperio. La persona que es ciudadano
goza de ius civitatis.
Derecho privado llamado IUS CONNUBIUM. Tenan la posibilidad de casarse o
contraer matrimonio civil. El derecho romano favoreca la familia legtima. La IUS
CONNUBIUM: Consista en generar el parentesco por AGNACION y daba lugar a la
patria potestad.
Tambin tena el IUS COMERIUM, poda adquirir o transferir bienes(transferir, se
hace entre vivos)
Del punto de vista del derecho publico.
IUS SUFRAGI: derecho a voto en los comicios para hacer la ley.
IUS HONORUM: ejercer cargo pblicos, no poda ser condenado a muerte y en caso
de ser condenado deba ser en consulta a los comicios.
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- En caso de los esclavos, si el esclavo era manumitido, que era la forma solemne
y el amo era ciudadano, entonces el liberto era ciudadano. Otro caso
- Los peregrinos, en ciertos casos se le otorgaba la ciudadana, por el comicios, el
senado consulto o el emperador, generalmente a provincias colaboradoras en
premio a su colaboracin con el imperio. En todo caso la ciudadana no era la
misma como ocurre en principio con Espaa. A veces se otorgaba a ciudades
y provincias completas.
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Libertino : Es aquel que ha perdido su libertad, pero la ha recuperado. Con
respecto a su amo se llama Liberto y el amo Patrono, el liberto
queda con obligaciones respecto del patrono, si el liberto es meno
de edad al ser liberado cae en tutela bajo la potestad de su patrono.
Los esclavos tomaban el apellido de los dueos que los liber.
Colonato : Son los colonos, tienen que ver con la libertad, se trata de
personas(brbaras) que se incorporan a la vida romana y que la
autorizadlos enviaba a ciertos lugares a colonizar, algunos
renunciaban a su calidad y se entregaban a otro para trabajar la
tierra y se transformaban en adscrito a las tierras y trabajan a
perpetuidad esas tierras y en caso de venta, la tierra se venda con
ellos incluidos. Tuvo una proyeccin en Espaa que se denomin
como tierra de bertetrian.
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como una empresa donde se sacaba los que no servan y se incorporaban los
que podan ser un aporte.
- Poda proveerse de recurso a travs del mancipiu, la constitucin de la familia
era al arbitrio del pater famili.
- Cuando un sui iuris que se someta a la nueva familia, perda su calidad de sui
iuris. La relacin de la familia era legal, por eso se llama familia legtima. El
meter familia puede incorporar nuevos miembros a su familia a travs de la
adopcin.
- Adems es sumo sacerdote de los dioses domsticos y los dioses eran sus
antepasados muertos.
- Esta unido a los miembros de la familia por el vinculo de agnacin.
Parentesco:
Puede ser por agnacin o cognacin
El parentesco por el vinculo de cognacin no importaba en roma, esta referido a
los parientes consanguneos. Natural consanguneo con un antepasado comn.
Agnaticio: basado en la ley.
Gens
Eran los prximos a la familia, parecen ser del derecho antiguo cuando la cultura
era aristocrtica. Eran llamados a suceder.
Caractersticas.
- Llevar el mismo nombre
- Haber nacido libre y mantenerse libre
- Que todos sus antepasados sean ingenuos
- No haber sufrido nunca un Acapitis de munutio, poda ser mnima.
Mnima : persona que sala de una familia y entra a otra, tena consecuencias.
Media : Prdida de la ciudadana.
Mxima : Prdida de la libertad.
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- Potestad dominical
- Patria potestad
- Manus
- Mancipio
Patria potestad
El jefe de la familia que del hijo. Hoy solo es del hijo.
No se modifica ni con la edad ni con el matrimonio. Solo pertenece al
jefe de la familia, nunca a la madre. Al morir el jefe de familia los hijos pasan a formar
nuevas familias al no tener una potestad sobre ellos.
En sus orgenes tena derecho de vida y muerte sobre los hijos,
despus se fue debilitando. Poda mancipar a un hijo, establecer una potestad sobre
un hijo a favor de un tercero, quin pagaba por eso.
Poda emancipar al hijo dejndolo sui iuris. Su potestad tambin
recaa sobre los bienes de la familia agnaticia, por lo que los integrantes de la familia
no podan tener bienes propios. Algunos bienes se aceptaban como propios en los
hijos, pero como en comunidad con el pater famili, y a su muerte el hijo poda
reclamarlo y quedaban fuera de los bienes a repartir. Esto es parecido a lo que
ocurre en la sociedad conyugal. Los pater famili deban llevar una contabilidad muy
estricta y detalladamente, la cual deba dar fe de las operaciones que se realizaban.
Otro registro era el censo.
Tambin existi la dote, entre los germanos la dote la pagaba el hombre.
Fuentes
- Matrimonio legtimo
- La adopcin
- Legitimacin
Matrimonio legtimo
- no deba ser impberes
- contar con el consentimiento de los contrayentes
- contar con el consentimiento del jefe de familia
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- Se necesitaba el connubios, salvo que se casara sui iuris
- La dote era un derecho al cual se poda renunciar
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SUI IURIS: pueden ser capaces o incapaces. La incapacidad era una carga
impuestas a ciertas personas en beneficio de otras que no pueden administrar
libremente su patrimonio. La incapacidad puede ser por falta de edad o sexo. La
incapacidad por razn de edad, en los hombres los menores de catorce aos y doce
aos en la mujer.
En los impberes nacidos fuera del matrimonio legtimo o salieron de la potestad
paterna. En ambos casos se nombra un tutor.
Tutelas: es un poder dado y permitido por el derecho civil sobre una cabeza libre
para proteger a quin a causa de su edad no puede defenderse por si mismo. La
tutela no es una potestad, el tutor solo protege, suple la falta de capacidad, por lo
tanto no tiene derecho a correccin. La tutela termina con la pubertad, tanto para el
bien protegido tanto el de la propia familia.
La tutela era una carga y se poda excusar por las siguientes razones:
- El que tena un gran nmero de hijos
- Ejercer cargo pblico
- Los mayores de setenta aos.
Al iniciar la tutela el tutor deba efectuar un inventario de los bienes que deba
administrar y luego actuar por autoristas o gestio.
Autoristas: autoriza al protegido para actuar.
Gesto: actuar directamente.
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Tiene restricciones:
- No puede hacer donaciones
- No puede vender ciertos predios, cierta categora de predios que no se podan
vender.
- No poda hacer uso de los dineros que administraba.
Si el pupilo era mujer, en principio pasaba a tutela perpetua a menos que se casara
con manus. En el siglo V se libero a la mujer con IUS LIBERORUM.
Las Curatelas.
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Eran
Curatelas por intelecto. Son aplicadas en personas SUI IURIS pero con
incapacidades, personas que no pueden administrar sus propios bienes.
Los furiosi: persona completamente privados de razn, nos referimos a uno que sea
sui iuris y pber. Para ellos corresponde nombrar la curatela, primero al agnado mas
prximo, la gens o quin designe el magistrado.
El curador debe hacerse cargo de todo en el aspecto pecuniario y de la persona.
Deba velar por sus intereses y las personas que dependen de l. El curador del
furiosi no actuaba por autorista sino por gestio. En caso de momentos de lucidez
poda actuar solo, siempre que se pudiera probar su lucidez.
Adems de los furiosi existan los mente captus, persona que tena disminuida su
capacidad mental, sin ser enajenado mental, posteriormente se extendi la curatelas
a cualquier persona que estuviera privada o limitada cuidar sus intereses.
La ley de las doce tablas consideraba a estos dos solamente, furiosi y mente captus,
despus se agregaron los dems.
Los prdigos.
Los casos mas graves son los de los pater famili. Al principio era solamente a los que
dilapidaban los bienes abintestato.
Haba ciertos bienes que la legislacin consideraba que no eran de propiedad del
pater famili sino de la familia por lo que se deban proteger. El cuidado o proteccin
de estos bienes son considerados por la ley de las doce tablas.
Posteriormente, esto cambio y se refera a todos los bienes.
En estos casos tambin se nombraba un curador y el nombramiento recaa en:
- El agnado mas cercano
- Gentilita
- O el que nombre el pretor
En caso del esclavo que ha sido manumitido, que como sui iuris comenzaba a formar
su familia, dilapidaba sus bienes poda ser declarado interdicto y se nombraba a un
curador.
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La progadibidad no es un caso natural, se necesita una autoridad que cree esta
incapacidad, en este caso el pretor.
Quedaba impedido de actuar en cualquier acto que signifique disminucin del
patrimonio. Si poda actuar exactos que significaran aumentos de patrimonio.
En derecho, algo se deshace de la misma forma que se cre.
Despus a las curatelas se agregaron
Curatelas a menores de veinticinco aos y mayores de 14 aos, esto era persona sui
iuris. Los menores de veinticinco y mayores de catorce aos, por la falta de
conocimiento en el mundo de los negocios podan cometer errores que podan
significar disminucin de su patrimonio, por lo que la ley los protega al punto que
cualquiera que tomara conocimiento de un hecho como este poda denunciarlo y el
acto poda ser anulado. Por esta razn es que se crea la curatela para ellos.
Antes de la curatela de los menores de veinticinco aos se creo la ley PLAETORIA y
la INTEGRUM RESTITUTIO.
LEY PLAETORIA: entrega un poder privado de proteccin al menor. Cualquier poda
ir al tribunal para solicitar indemnizacin para el menor que fuera perjudicado.
INTEGRUM RESTITUTIO: Poda solicitar la integracin de un bien negociado
producto de
Despus de esto nadie quera actuar con un menor de veinticinco aos, cuando sala
de la tutela poda solicitar una curatela para evitar que sus actos fueran anulados.
Posteriormente vino una curatela permanente hasta que cumpla los veinticinco aos
y se aplicaba para ambos sexos, esto porque las tutelas permanentes para las
mujeres caen desuso y por lo tanto se recurre a esta curatela.
Con esta figura se daba seguridad a terceros para actuar con estos menores y eran
peticiones solicitadas por el menor y en algunos casos por un tercero poda solicitar
se nombrase un curador, para situaciones como las siguientes:
- Ir a juicio
- Para rendir las cuentas de los tutores
- Para recibir un determinado pago.
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Curatela VENIA AETATIS: Venia de la edad se permiti tambin a los hombres
mayores de 20 y las mujeres mayores de 18 aos, solicitar la curatela venia aetatis,
legitimando la venia del curador permanente, era una renuncia a la proteccin.
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- Libertad
- La ciudadana
- Derecho de familia
La infamia
Que se dio bsicamente en la repblica, porque ah fue cuando se creo las
magistraturas que comenzaron a funcionar articuladamente con las dems
instituciones republicanas que reemplazaban a la monarqua. Los censores que
adems de contar las personas, los bienes y recibir manumisiones podan hacer una
nota en descrdito al ciudadano (notas censorias), eran como una especie de
prontuario.
Poda ser por:
- Intemperancia
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- Por perjurio
- Lujo desmedido
- Negligencia en la gestin del patrimonio
Hasta el fin de la repblica se agrego la condena criminal.
Las notas de descrdito disminuan las capacidades del ciudadano, cuando era por
edicto o por ley eran de por vida.
Personas Morales
Son abstracciones, tienen capacidades, son sujetos de derecho y atributos como las
personas naturales salvo el estado civil. Puede ser titular de derecho y obligaciones.
Esta por encima de las personalidades de las personas que la componen. Eran
reconocidas por el derecho romano.
Estas personas morales eran las que forman los asociados de derechos comunes y
las obras benficas de utilidad pblicas. Ej. Templos, hospicios. El estado era una
asociacin de derechos comunes.
El trmino depende de la intensin o del fin que le dio vida. A veces nacen para
cumplir un objetivo especfico, cuando se ha realizado se extingue, si quisiera
continuar deber cambiar su giro o ampliarlo.
LOS PECULIOS
Tena que ver con la situacin patrimonial de la persona dependientes, en roma las
personas agnaticias tenan un patrimonio colectivo administrado por el pater familias.
Cuando a uno de los integrantes dependientes de un pater familias haca un negocio
y le iba mal el pater familias no se hace responsable de las deudas de su
dependiente, pero si poda ingresar las utilidades, solo ingresaba las utilidades como
aumentos de patrimonios no las prdidas.
Los actos de los miembros de la familia son legalmente vlidos si su nico efecto es beneficiar al
pater, por eso los dependientes pueden adquirir o recibir legados, pero cuando la actuacin acarrea
un perjuicio a los jefes de familia, la regla es la invalidez civil de estos actos.
As funciono roma. Con el tiempo a finales de la repblica esto comenz a
debilitarse, porque esta familia as como la estamos describiendo es una familia de
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tipo domstica, se explotaba el negocio del campo. A medida que roma se fue
extendiendo por el mundo se hizo insuficiente, fue necesario cambiar la forma de
administracin.
Esto es peculio castrense, se les permita a los hijos disponer de los bienes tanto en
vida como en la muerte y el padre no se poda oponer a ello an cuando tena el
dominio sobre esos bienes. Con esto se comienza a confundir el dominio de los
bienes de la familia. Porque que tanto dominio tiene una persona sobre los bienes si
otra persona puede disponer de ellos, pero no era dominio porque el dominio segua
en manos del pater familias
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Posteriormente nacen otros peculios, como:
Peculios cuasi castrense: Esta referido a los recursos obtenido por personas por
ciertos servicios prestados al estado. Bienes obtenidos por funciones administrativas.
Con esto el peculio del pater familias queda solo con lo domstico. Aqu tambin
poda disponer de todo como si fuera el dueo, igual que en el peculio castrense.
Con esto prcticamente se desarticul la familia, ya que al parecer la administracin
del patrimonio colectivo resulta ser como el andamiaje que sostiene la familia
romana, ms que la religin. A los patrimonios maternos casi no se les daba
importancia, sin embargo, despus del peculio cuasi castrense vino el tema de los
bienes maternos.
Bienes bona materna: que son los que recibe el hijo como herencia o liberalidad de
la madre, este tema desarmo completamente la estructura familiar en lo econmico.
Se permiti que los hijos administraran los bienes que venan de la madre y ms
tarde tambin los que venan de la familia materna. Luego incluso los que recibi de
su cnyuge herencias, legado o dote.
Justiniano pas a reconocer que el hijo era dueo de todo lo que reciba por causa
lucrativa y que no venga del patrimonio paterno, todos los bienes por causa lucrativa,
herencia, donaciones eran del hijo. Con eso desaparece el tema patrimonio colectivo
y de la familia romana.
- Lucro = Utilidad
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LAS COSAS
Respecto a la Res humani iuris, esto es derecho civil y puede clasificarse en:
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- Res Commune: No pertenece a nadie y son comunes a todos, aquellos que su
naturaleza se impide su apropiacin individual. El aire, el mar.
- Res Publicae : Son comunes a todos, pero se entiende de propiedad del
pueblo romano. Ejs. Las obras pblicas, los puentes, las
calles, los puertos.
- Res Universitatis : por su destino no son apropiables individualmente, pero
son de uso comn de todos los miembros de la comunidad.
Son cosas de orden comunitarios Ejs. Los teatros, las plazas,
los baos pblicos, etc.
- Res Privatae : Sobre estos bienes se puede ejercer el derecho privado,
sobre los cuales se puede ejercer el derecho de dominio,
tambin se les llama bonapecunia, relativa a los bienes que
forman el patrimonio de las personas.
El resto de las cosas eran res nec mancipi, y se transferan por tradicin. Todas las
cosas se pueden transferir o transmitir. De acuerdo a esto son ms los bienes que
se transfieren por tradicin.
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2.- Otra clasificacin: son los bienes corporales e incorporales.
- Corporales : los que se pueden apreciar por los sentidos, lo que puedo ver,
tocar, sentir, oler
- Incorporales : Beneficios que el hombre tiene de las cosas incorporales, son
derechos sobre cosas, no se pueden ver. Ej. Crditos
Derecho real: es una relacin de una persona con una cosa, permite beneficio
exclusivo por parte de esa cosa. El derecho real rige para todas las personas,
porque por definicin el derecho real: Es el derecho que se ejerce sobre una
cosa sin respecto de determinada persona.
El derecho real no se altera por otros derechos que se ejerzan sobre la cosa. Por
ejemplo si yo tengo el dominio y otro tiene una hipoteca sobre el mismo bien, mi
dominio sigue existiendo y pueden haber mas derechos reales y todos pueden
existir y no se altera el bien del que se trata.
El derecho solo puede ejercerse sobre una cosa con existencia actual, la cosa
debe existir primero, se necesita la cosa para ejercer el derecho, solo puedo tener
una expectativa de ese derecho.
Los derechos reales se adquieren y se transfieren por ciertos modos de adquirir
que no se aplican a los crditos, no podra adquirir un derecho real mediante un
contrato, los contratos no transfieren derechos reales
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El derecho personal o de crdito recae sobre el patrimonio, y se disminuye
proporcionalmente sobre otros derechos que se constituyen sobre el mismo
patrimonio.
En el derecho personal o de crdito tiene por objeto un hecho que el deudor debe
cumplir en el futuro, por lo tanto no es necesario que exista el hecho al momento
de contraerse la obligacin.
Los derechos personales o de crdito se adquieren a travs de las fuentes de las
obligaciones, y el ms importante son los contratos, pero el contrato no transfiere
los bienes, son fuentes de obligaciones.
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- Semovientes: son aquellos que se pueden trasladar por si mismos sin
necesidad de una fuerza externa. Los animales, los esclavos.
- Inanimados : aquellos que no pueden trasladarse por si mismos y
necesitan una fuerza externa para lograrlo.
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c) Segn la posibilidad de ser sustituidos en:
- Fungibles : son los bienes que se pueden sustituir por otro sin
tomar en cuanta su individualidad, ej, el dinero, tomando en cuanta su
cantidad, peso, medida y nmero.
- No fungibles : son las especies o cuerpos ciertos y que se les
identifica por su propia individualidad pueden clasificarse en no
fungibles por:
i) Naturaleza: porque es imposible que haya otro igual.
ii) Voluntad de las partes, cuando en la compraventa se hace a
cuerpo cierto por voluntad de las partes.
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- Compuestos : Bienes compuestos por varios elementos simples. Ej.
Una casa, que esta compuesta por ladrillos o maderas, ventanas, etc.
Los derechos reales pueden ser del derecho civil o del derecho pretoriano:
Cuales son los derechos reales:
- La propiedad
- Las servidumbres
- Usufructo
- Uso
- Habitacin
- Superficie
- Enfiteusis
- Hipotecas
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- Prendas
La propiedad y las servidumbres y sus subdivisiones son del derecho civil y la
superficie la enfiteusis, hipotecas y prendas son del derecho pretoriano. Las
servidumbres son derechos reales, pero a su vez, pueden clasificarse en
servidumbres reales y servidumbres personales, estamos hablando de usufructo,
uso y habitacin.
- Si la parte beneficiada es una cosa se llama reales
- Si la parte beneficiada es una persona se llama personales, en este caso la
servidumbre son el usufructo, el uso y la habitacin.
La propiedad
No est definida por los romanos, pero la propiedad otorga la:
- IUS UTENDI : capacidad de uso
- IUS FRUENDI : capacidad de hacerse dueo de los frutos
- IUS ABUTENDI : capacidad de disponer
Por lo tanto la propiedad es un derecho absoluto. Que corresponde al uso, goce y
disposicin.
El derecho de propiedad es un derecho absoluto. En los primeros tiempos de
roma, el derecho de los quirites, an en roma tena unas limitaciones.
- Haba que respetar una lnea divisoria para cultivos y edificaciones en
propiedades vecinas.
- Estaba prohibido provocar el cambio de curso de las aguas lluvias, para que
desemboquen en una propiedad ajena.
- Hubo casos en que las personas deban soportar el paso de los acueductos.
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propiedad individual por cuanto el dominio pertenece a varios y se debe
compartir.
El derecho de propiedad solo se puede adquirir por los modos de adquirir y no
existe otra forma y los modos de adquirir no sirven para crear relaciones
personales, sino que solo sirven para transferir derechos reales. Las personas
jurdicamente se generan relaciones personales a travs de las fuentes de
obligaciones y la principal es el contrato.
Mediante el contrato se puede obligar a otro que transfiera el dominio, luego se
debe hacer un modo de adquirir y si no lo hace tendr que indemnizar, pero el
contrato por si solo no transfiere el dominio, para eso debe hacer un modo de
adquirir, el contrato es el ttulo.
- Los contratos estamos en el campo de la fuentes de las obligaciones mundo
de los origen de las obligaciones
- Los modos de adquirir es el mundo de las cosas y esta referido a como se
transfiere el dominio de las cosas.
En algn momento se descubri que como los bienes eran mancipi y nec mancipi,
y los bienes mancipi se transfieren por mancipatio, alguien queriendo comprar
algo cumpla con todo como buen padre de familia y lo mismo el vendedor
tambin, si al efectuar el modo de adquirir no se hacia bien o por alguna razn u
omisin no se produca la transferencia de dominio, para que el adquirente no
quedara desprotegido ya sea por no saber que tipo de bien estaba comprando, no
se hubiera efectuado la transferencia de dominio por efecto de que se salto una
solemnidad, se dice que el adquirente queda en posesin(IN BONIS
BONITARIO), puede llegar a adquirir por usucapio o usucapion, como se llama
hoy por prescripcin. O bien si el que estaba transfiriendo el dominio no era de el,
y todos actuaron de buena fe, esto cuando se acta por mandato, pero no se
tiene facultad. La posesin no es un derecho es un hecho. Se tiene un justo ttulo
y tiene buena fe.
Con Dioclesiano se hizo una gran reforma administrativa
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Como se extingue la propiedad?
- Por destruccin de la cosa que es objeto. Ej. Un lpiz, si se destruye se
extingue su propiedad.
- Si la cosa deja de ser susceptible de propiedad, el esclavo que recupera su
libertad.
- El animal salvaje que recupera su libertad.
Salvo estos casos la propiedad es perpetua, sin afectarse por el tiempo, por el
solo hecho de transcurrir el tiempo no se altera a diferencia de la naturaleza
humana.
La Posesin
Es un hecho y no un derecho, que genera una expectativa de obtener el dominio.
Es el hecho de tener en su poder una cosa corporal retenindola materialmente
con la voluntad de poseerla y disponer de ella como hara un propietario.
La posesin se desarrollo lentamente y sus elementos son corpus y animus.
- Corpus : Tener la cosa materialmente.
- Animus : Voluntad de tenerla
No tenan posesin
- los colonos
- los depositarios
- los usufructuarios
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Cuando el poseedor esta de buena fe, esta en condiciones de adquirir por usucapio.
Las cosas corporales y susceptibles de de propiedad privada se pueden poseer.
Cuando se pierde la posesin, cuando se pierde el corpus y el animus, se pierde la
posesin, tambin cuando se comienza a reconocer un derecho ajeno.
Modos de adquirir
Derecho Civil o Derecho Natural
Modos de adquirir de derecho civil
- Mancipatio
- In iure cessio
Ambas requieren acuerdo de las partes
- Usucapio
- Adjudicacin
- Ley
Las anteriores no requieren acuerdo de las partes
Frente a un problema dominio siempre se debe revisar cual fue el modo de adquirir o
de transferir, normalmente se hace dentro de los ltimos diez aos.
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1.- Con acuerdo de las partes.
a) La mancipatio : es anterior a la ley de las doce tablas, esta mancipatio es una
transferencia ficticia, se haca con unas barras de cobre, una balanza y cinco
testigos, el adquirente declaraba ser propietario del bien el cual haba
adquirido y por el pagaba el precio, para lo cual entregaba una barra de cobre
al vendedor simbolizando haber pagado el justo precio, a su vez el vendedor
reciba la barra de cobre en seal de aceptacin del precio pagado por la cosa
y entregaba algo que representaba la cosa transferida o vendida.
La balanza, solo cumpla con la solemnidad.
Esta forma de transferir eran muy rigurosas en cuanto al cumplimiento de las
solemnidades, una vez realizada no se poda reclamar de ellas en ningn
sentido.
La mancipatio se extingui cuando Justiniano elimin los bienes mancipi.
b) In iure cessio : Tambin anterior a la ley de las doce tablas. Serva para
transferir ambos tipos de bienes. Consista en efectuar una ceremonia ante un
magistrado. Este ltimo reemplazaba a los cinco testigos, la balanza y las
barras de cobre.
El adquirente declara ser dueo del Derecho Civil de la cosa la cual haba
adquirido con justo ttulo, el magistrado le consulta al que transfiere el bien, si
este afirmaba lo que declaraba el adquirente, entonces el magistrado
sancionaba la transferencia y esta se efectuaba en este acto y se haca para
bienes mancipi y nec mancipi.
Con esta forma de transferir era mas seguro. Al igual que la mancipatio, este
modo de transferir se extingue con Justiniano.
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Un acto que transfiere el dominio y que el adquiriente creyere que
efectivamente se haba adquirido el bien. Dentro de la evolucin de este modo
de adquirir, hay tres momentos.
1.- El derecho clsico dentro del cual esta la ley de las doce tablas que
prohiba la posesin por robo y luego usucapion.
La justa causa de posesin, no fue muy clara en principio, no se poda
entender que una persona que tena cuerpo y nimo no pudiera adquirir
por usucapion.
2.- Prescripcion de largo plazo
3.-
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Las condiciones eran las mismas y los plazos eran de diez aos a los presentes y
veinte aos a los ausentes o de otras provincias.
La transferencia de concesin era la que se poda transferir mediante esta forma.
Este no era un modo de adquirir, es un modo de proteccin del mercado a los que se
adquiran las concesiones de titulares.
El que adquira por esta prescripcin no estaba protegido de una accin
reivindicatoria, ya que esta opera solo para el dominio.
La usucapion del derecho clsico, termina con Justiniano. Con Justiniano se haba
extendido la ciudadana y termina la diferencia que haba entre bienes mancipi y nec
mancipi, adems se refundi la prescripcin.
Permiti interrumpir la usucapion por parte del propietario que no haba actuado
directamente, como lo era el caso del menor sin tutor.
Se interrumpe la prescripcin, mediante una simple reclamacin.
El prescribiente adquiere la cosa con las cargas que le agravaban. Durante el bajo
imperio se estableci una prescripcin de treinta aos, incluso para el adquiriente de
mala fe.
La adjudicacin
Otro medio de adquirir sin que medie la voluntad de las partes, se trata de la
adjudicacin. Consiste en que es el juez quin realiza el proceso de particin o
deslindes.
- Particin de propiedad hereditaria
- Particin de copropiedad o comunidad
La Ley
Por ejemplo, cuando alguien encuentra un tesoro, la ley dice parte de ese tesoro es
de l.
La ocupacin: Se trata de las Res nulius. Cuando alguien se hace dueo de algo
que no era de nadie. Posesin de una cosa.
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Las cosas susceptibles de ocupacin son:
- Animales salvajes
- El botn sobre el enemigo, botn de guerra
- Las piedras preciosas y perlas
- Los tesoros hasta antes de Adriano.
- Propiedad capturada a los enemigos.
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- No siempre la accesin es definitiva. Cuando se puede separar y en ese caso
de disputa cada parte se lleva lo suyo, si no se puede separar el dueo de lo
principal indemniza al dueo de lo accesorio.
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El derecho romano concluye:
Las cosas deben volver al estado anterior y cada quin lleva lo suyo, si no se
puede la obra es lo principal y el dueo de la obra debe indemnizar al dueo de la
materia principal
Confusin y Mezcla.
Fusin de los metales. Si ambos acceden el todo es comn, en caso que se
puede separar cada quin recupera lo suyo.
En caso de mezcla,
Se reindican los individuos en nmero y cantidad en caso contrario el todo es
comn.
Los frutos.
El propietario de algo es dueo de los frutos que la cosa produce, la excepcin a
esta regla son los mencionados anteriormente.
El que tiene el usufructo es dueo de los frutos de la cosa.
El caso del poseedor de algo, siempre que este de buena fe, esta en condiciones
de adquirir por usucapion y es dueo de los frutos que produce la propiedad.
2.- La Servidumbre.
La servidumbre son derechos reales y se pueden clasificar en:
- Servidumbres reales: Cuando se beneficia una cosa.
- Servidumbres personales: Cuando beneficia a una persona.
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Las servidumbres reales, que se llaman tambin prediales, solo pueden existir en
provecho de un inmueble sobre otro inmueble. En caso de las servidumbres de
trnsito el beneficio lo tiene el predio principal y quin hace uso de ese beneficio es
el dueo del predio principal, si vendiese al predio quien lo compre tendr tambin el
derecho de hacer uso de las servidumbre de trnsito, la servidumbre de transito no
es el dueo ni lo beneficia de la servidumbre, sino que es la propiedad la tiene la
servidumbre, si el dueo se va no se lleva la servidumbre, el que llegue tambin
podr ejercer el derecho al uso de la servidumbre ya que es inmueble beneficiado,
puede no tener un titular del dominio en un momento determinado, pero el inmueble
siempre tendr la servidumbre.
El usufructo es un desmembramiento del dominio, este es un derecho personal,
porque tiene un uso y goce de una cosa ajena, recae sobre un bien, pero el
beneficiario es una persona. Se puede constituir sobre un automvil.
2 a) Servidumbre real.
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Es un derecho sobre inmueble en provecho de otro inmueble, se llama tambin
predial, hay un predio dominante y un predio sirviente. El predio dominante es el de
atrs y el de adelante el sirviente, por lo tanto, la servidumbre real debe aumentar de
manera permanente la utilidad del predio dominante, tiene la ventaja de que tiene
otro predio que le esta sirvindole en algo. Tienen caractersticas propias.
1.- Tiene que haber una utilidad para el predio dominante, no se trata que dueo
tenga una ventaja especfica, es el predio el que la tiene.
2.- Son perpetuas, porque el dominio se supone que es perpetuo, el dominio de los
quirites poda durar hasta hoy, por el solo transcurso del tiempo no se altera otras
cosas o razones la pueden alterar, pero no por el paso del tiempo. El derecho
pretoriano permita que existieran servidumbres transitorias si es que pactaba as
interviniendo la voluntad entre las partes, esto se produce por razones prcticas
solamente.
3.- La causa de la servidumbre o la cualidad del predio sirviente sobre el que recae la
servidumbre debe permitir un ejercicio perpetuo, la cualidad de la servidumbre
debe ser perpetua. Si se trata de extraer agua de un ro la causa se supone
perpetua por que se supone que el ro es perpetuo
4.- La servidumbre es indivisible, grava al predio completo, aunque se puede acotar
el ejercicio de la servidumbre a una esquina, pero teniendo claro que es el predio
es que esta gravado con la servidumbre. Si el predio gravado con servidumbre se
lotea uno de los lotes ser gravado con servidumbre, el que sea deber dar la
servidumbre.
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En el caso de las servidumbres rurales o rsticas, normalmente sern de pasaje, de
acueducto(para dar paso al agua), servidumbre de pastar y abrevar, servidumbre de
coger arena y piedra.
En el caso de las servidumbres urbanas en que el predio dominante tiene un edificio,
las servidumbres que se constituan normalmente eran:
- La de penetrar vigas en la muralla del vecino,
- Para apoyar el edificio sobre un muro del vecino,
- Servidumbre de cloacas para recibir la aguas pluviales de las casas
vecinas(recibir las aguas servidas), para que no se inundara la casa vecina
- Servidumbre de luz y vista, es una servidumbre negativa, impide hacer cosas,
impide al propietario de un predio construir a cierta altura que le impida la luz
y la vista al propietario vecino.
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- El no uso de la servidumbre la extingue: si no se ejerce durante el perodo de
prescripcin haca extinguir la servidumbre, el no uso por veinte aos entre los
ausentes y diez entre presentes.
- En caso de prdida de uno de los predios, en caso que el predio sirviente se
inunda para siempre, el predio principal debe buscar su salida por otro lado.
- La confusin: cuando el dueo del predio dominante adquiere el predio
sirviente. Nadie puede tener servidumbre sobre predio propio.
- Renuncia del propietario del predio dominante a pesar que no es el
beneficiado sino el predio, aunque pudiera ser que posteriormente cambiara
de propietario del predio dominante y este nuevo propietario solicite de nuevo
la servidumbre a menos que desaparezca la causa.
2 b) Servidumbres personales
Son derechos desprendidos de la propiedad una cosa mueble o inmueble en
beneficio de una persona determinada. Llevan a la propiedad a un menoscabo, este
menoscabo es exclusivamente para la utilidad de una persona. Son esencialmente
temporales, hay una sola persona a la que beneficia las servidumbres personales,
estn unidos a la persona titular y muere con ella.
Si una persona hereda un bien pero deja a otra persona el usufructo, el primero no
puede hacer nada con el bien, mientras dure el usufructo. Las servidumbre no puede
ser transferido como herencia.
Las servidumbres personales son:
- El usufructo
- El uso
- La habitacin
- El servicio de esclavo ajeno
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El usufructo: Es usar una cosa de otro y percibir los frutos sin alterar la sustancia. El
propietario conserva solo el ius abutendi o nudo propietario y la propiedad que el
tiene se llama nuda propiedad. Se puede constituir sobre todas las cosas, sean
muebles o inmuebles, salvo las que se consumen con el uso porque en este caso se
confunde con ius abutendi.
Obligaciones
- Cuidar la cosa sobre la que se ejerce el usufructo, debe cuidarlo como lo hara
el buen padre de familia o tendr que indemnizar al propietario.
- Al trmino debe devolver la cosa, no puede quedarse con ella.
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2) Por capite de minutio del usufructuario, Justiniano pone fin a la capite de
minutio mnima.
3) El no uso por el plazo de la prescripcin, es decir uno o dos aos si son
bienes muebles o inmuebles y diez aos o veinte si se trata de presente o
ausentes.
4) Prdida de la cosa en sus cualidades esenciales. Si el usufructo se da sobre
un vehiculo y este pierde su calidad de tal, se extingue el usufructo.
5) Renuncia del usufructuario en beneficio del propietario, en este caso el
propietario recupera el dominio.
6) Consolidacin: obtencin de la cosa por parte del usufructuario, si el
usufructuario adquiere la cosa sobre la cual tiene el usufructo, pasa a obtener
el ius abutendi.
7) Cumplimiento del plazo o condicin extintiva.
Uso
Es tener el ius utendi, en su destino natural pero sin percibir los frutos, no puede
arrendarla, el arriendo es un fruto, si lo hace estara disponiendo de los frutos.
La Habitacin
Puede arrendar la cosa sobre la que se ejerce, a diferencia del derecho de uso la
habitacin no se extingue por el no uso.
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Las servidumbres personales se dividen en:
- Usufructo
- Uso
- Habitacin
- Servicio de esclavo ajeno
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Prendas
De los anteriormente mencionados, la hipoteca a traspasado los tiempos por su
importancia.
1.- La superficie.
El estado y las ciudades que actuaban con independencia, comenzaron a arrendar a
largo plazo o a perpetuidad los terrenos de su propiedad, para que los arrendatarios
comenzaran a construir sus casas mediante un pago llamado peusio o solarium. Esto
significaba un arriendo a tan largo plazo como para que las personas pudieran
interesarse en construir su propia casa habitacin, porque de acuerdo al derecho civil
el que construye en terreno ajeno el dueo de todo es el dueo del terreno, por lo
tanto nadie construye en terreno ajeno y menos del estado, pero este contrato le
daba tanta seguridad que lo que construyera iba ser prcticamente suya, aunque
realmente no lo fuera. Frente a esta realidad, el pretor intervino sancionando a favor
del superficiario un verdadero derecho real que se denomino el derecho real de
superficie, porque si el estado o una ciudad le arriendan a una persona a perpetuidad
a travs de un contrato, nace una relacin personal, para que el arrendatario pueda
tener un derecho no sobre la persona que le arrend si con el sitio o el solar en cual
a construido su casa necesita un derecho real, que puede ser un dominio,
servidumbre, cualquiera sea el derecho, el pretor le sanciona este derecho real de
superficie. Cuando el arrendatario tuviera problemas con la autoridad o esta
cambiara, y quisiera sacar al ocupante de ah y entregrselo a otro, la persona poda
ejercer su derecho sobre la cosa. Este es el derecho real de superficie que consisti
primero que nada darles un interdicto de superficie ante la autoridad administrativa,
que le permita llamar a la fuerza pblica para proteger la posicin de esta persona
que tiene un contrato con el estado o la ciudad a muy largo plazo o a perpetuidad.
En segundo lugar una accin real al superficiario, en defensa de su derecho, aun
contra del propietario del terreno, si alguien le ha quitado el sitio y lo echaron para
afuera, mas que con un interdicto con una accin real poda ir al tribunal ejerciendo
un derecho real sobre la cosa, para defender su derecho al sitio con la casa que
construyo. Si el estado o la ciudad lo saco por la fuerza porque el contrato le puso
trmino por algn motivo y se acabo la relacin personal, y el derecho personal ya no
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lo tiene, tiene ahora un derecho real inventado por el pretor. Con la accin real poda
ir al tribunal y ejerza su derecho sobre la cosa pedir la recuperacin del terreno, la
accin real para demandar a alguien que este interfiriendo en su derecho.
En tercer lugar una excepcin, en el caso que el estuviera en su casa que construyo
de acuerdo con su contrato de arrendamiento, algo paso con su relacin personal y
lo demandan para que deje su casa, basado en el contrato o cualquier cosa, el
puede oponer una excepcin real reconocida por el pretor.
Adems, el pretor ofreci a estas personas cualquier otro derecho que necesitara
para defender su situacin y fue tan firme este derecho real de superficie el pretor
reconoci a esta persona que incluso poda enajenar este derecho real superficie, se
poda ir el de ah y transferir a otro como si fuera el dominio sin serlo. Con esto se
creo un derecho real paralelo casi con las caractersticas del derecho de dominio,
poda enajenar entre vivos, hipotecar y transmitir por causa de muerte, otro poda
arrendarle ya no se entenda con la ciudad o con el estado que era el dueo,
entenda con el superficiario. Requera para que constituyera este derecho real de
superficie un contrato de arrendamiento perpetuo o a largo plazo y una cuasi
tradicin, porque tena los elementos de la tradicin pero no lo era porque aqu no se
transfera el dominio
2.- Enfiteusis.
Esta enfiteusis tuvo por antecedente la IUS IN AGRO VECTIGALES, son tierras
agrcolas arrendadas por los municipios a perpetuidad, es una situacin muy
parecida al derecho de superficie pero se trataba de tierras agrcolas y los municipios
comenzaron a arrendar a particulares mediante un Censo o Vestigal, que era el pago
que haba que hacer por estas tierras agrcolas y los particulares que arrendaban se
les llamaba Colonos.
El pretor tambin le dio al colono una accin mejor que la simple accin personal que
tenia el contrato de arrendamiento, una accin real contra cualquiera que afectara o
intentara interferir con su derecho sobre la propiedad arrendada a perpetuidad para
labores agrcolas, como un contrato de arrendamiento es solo un contrato de
arrendamiento por muy a perpetuidad que sea en algn momento se le poda poner
termino y tiene las debilidades y fortalezas de las relaciones personales que son mas
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transitorias que las relaciones reales. Lo mismo pasaba con los contratos a
perpetuidad en que las relaciones personales son menos estables que las relaciones
reales, porque al menos conceptualmente se puede concebir una relacin real a
perpetuidad, inmutable, basada en el dominio, en las relaciones personales no se
puede porque las personas pasan mas rpidamente su ciclo y por lo tanto de saber
que estamos frente a un derecho personal sabemos que tiene corta vida a lo mas la
de la persona que es su titular, y por lo tanto aun a perpetuidad es posible imaginar
con certeza circunstancias en las cuales ese derecho puede desaparecer y la
injusticia que significa para la persona que pensando que tenia un derecho a
perpetuidad, comenzara a explotar y a invertir en una produccin agrcola para que
despus se lo quiten cuando ya la tierra dejo de ser un terreno baldo y lo transforma
en un campo productivo, fue lo que el pretor protegi y le dio un derecho real que se
llamo Ius in agro vestigales que se parece al usufructo y a la superficie, pero no es
exactamente lo mismo, esta referido exclusivamente a propiedades agrcolas y de
casos nacidos de arriendos por municipios, no es un derecho real propio si no que es
un antecedente que desemboco en la enfiteusis, porque en la enfiteusis los
emperadores, en el bajo imperio continuaron con lo que haba partido de los
Municipios, y ellos comenzaron a realizar estos contratos de arrendamiento de sus
tierras incultas, de las cuales necesitaban inversin, para dar a particulares mediante
contratos de arrendamientos a perpetuidad con la obligacin de parte del colono de
plantarlas y cultivarlas, mas tarde los grandes propietarios de la pennsula Itlica en
quienes quedo la gran parte de la propiedad agrcola de Italia tambin continuaron
con esta practica, partieron los municipios, siguieron los emperadores y los
particulares siguieron con esto y los pretores reconocen este derecho de enfiteusis
que es la suma de la agro vespigales con toda la evolucin que sigui posteriormente
y esta se refundi en una sola situacin cualquiera sea el origen del arrendamiento y
se llamo enfiteusis y al colono se le llam Enfiteuta.
Finalmente ambas instituciones se refundieron en la enfiteusis, as es que absorbi a
toda cualquier otra anterior que tuviera de similares caractersticas y con Justiniano
ya exista una sola institucin que era esta la enfiteusis que reuna todos los casos
similares de contratos de arrendamiento a perpetuidad con fines agrcolas, esto de la
enfiteusis y la superficie no traspaso con el tiempo y no existe en Chile alguna
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institucin equivalente, como ocurri con el tercer derecho real pretoriano que es la
hipoteca, este si, traspaso todos los tiempos y tiene una aplicabilidad practica
inmensa, tanto para el acreedor como para el deudor.
3.- La hipoteca.
A diferencia de los otros reales la hipoteca es un derecho accesorio, esto es que
existe otro principal al cual accede la hipoteca, la principal es una obligacin que
surja entre partes que necesiten garanta, la hipoteca solo puede existir si existe una
obligacin principal que garantizar, para garantizar un derecho principal, la hipoteca
por si solo no tiene sentido, porque no cumple ningn efecto, si no hay una
obligacin principal que garantizar no tiene sentido la hipoteca. La hipoteca como
derecho real o como contrato es accesoria. No es lo mismo el derecho real de
hipoteca que el contrato de hipoteca, el contrato es una fuente de obligaciones,
derecho personal y la hipoteca es un derecho real, cuando se constituye con un
contrato por el cual una persona se obliga a constituir una hipoteca, pero luego debe
constituir la hipoteca en cumplimiento del contrato, pero ambos desembocan en lo
mismo y para garantizar una obligacin principal. El derecho de hipoteca es una
garanta real, que est para responder por una obligacin y responde con un bien.
Un bien queda afecto responder o al cumplimiento de una obligacin.
Evolucin de la hipoteca.
La hipoteca no nace en forma espontnea sino que es una figura que se desarrolla a
travs del tiempo, antes de la hipoteca exista la Enajenacin Confiducia, significa
que la necesidad del mundo financiero agrcola impona de solicitar prestamos no
poda satisfacer si no existan garantas que le dieran al acreedor la seguridad que el
prstamo le sera devuelto, como no existan instituciones de garantas, la practica
jurdica impuso la necesidad de que alguien que quisiera solicitar un crdito y tuviera
un bien con el cual responder por el prstamo se lo enajenara al acreedor se lo
trasfiriera y se quedara el acreedor con el bien, y como lo hacia con mancipatio y
tradicin o in iure cessio, pero las partes no queran hacer una transferencia, el
acreedor no le interesaba quedarse con el bien que le estaban transfiriendo, ni el
deudor tampoco le interesaba transferir su dominio, pero uno le interesaba pedirle
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recursos prestados a uno y al otro le interesaba prestrselo, y la enajenacin era la
forma inevitable de poder dar una garanta, que efectivamente tendra el inters de
pagarle para recuperar esa propiedad y una vez cancelado el acreedor tenia que
enajenrselo de vuelta, una vez terminada la operacin o cancelada la totalidad de la
operacin se efectuaba la operacin que permita recuperar el bien dejado en
garanta.
Despus de la enajenacin confiducia surge el Pignus(es lo mismo que decir
prenda), que todava existe en nuestro cdigo civil, que significaba traspasar sin
transferir, no haba transferencia pero se desprenda de la posesin material de la
cosa en garanta y se la entregaba al acreedor, haba una tradicin pero que no
transfera el dominio, se entregaba solamente la posesin con nimo de prenda por
parte del acreedor, si alguien quera dar una garanta a un acreedor para obtener una
crdito, tena que entregarle una prenda. En la prenda se entrega materialmente el
bien al acreedor, no con el nimo de transferir el dominio.
La prenda tiene el problema que el deudor deja de tener a disposicin el bien
prendado. Para solucionar ese problema surge la hipoteca y nace con motivo de las
relaciones de los propietarios de los bienes agrcolas que arrendaban sus predios a
particulares que se llamaban colonos y para garantizar el pago de la renta de
arrendamiento. Parti reconocindose en la prctica un pacto entre ellos, entre el
dueo del fundo y el colono, en el cual el colono afectaba todos sus bienes que
estaban en el predio al cumplimiento del pago del arrendamiento, uno arrienda el
fundo y el otro pagaba una renta, este era el colono, quin se comprometa adems
a traer bienes para trabajar la tierra y en el caso que no se pagara la renta, el dueo
del predio se cobraba de ciertos bienes dejados en garanta sin desplazamiento.
Como se trataba de una convencin solamente entre el dueo y el colono no tena la
fuerza legal para que el acreedor entrara al predio a retirar los bienes prendados, por
lo cual el pretor otorga un derecho mayor para entrar al fundo y retirar los bienes por
la fuerza, esto se llamo el interdicto SERVIANO, que le permiti por parte del dueo
entrar con la fuerza pblica para retirar los bienes, un recurso ante la autoridad
administrativa para entrar y retirar los bienes dejados en prenda.
Con otro pretor mas tarde vino una accin Serviana mucho ms eficaz, le da al
acreedor el derecho para recuperar obtener los bienes dejados en garanta no solo
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de mano de su arrendatario sino de cualquier persona que los tuviera. Esta accin
serviana se transform en la accin cuasi serviana o hipotecaria. Ahora cualquier tipo
de obligacin pudo quedar sujeta a este tipo de garantas, aunque no fuera de
arrendamiento agrcola sino ante cualquier tipo de obligacin, le permita recuperar
los bienes que se hubieran dejados en garantas.
Originalmente la hipoteca le daba el derecho de ser puesto en posesin sobre los
bienes dados en garanta, hasta que el deudor le pagara la deuda, por lo tanto
comenz a ser prctico agregarle pactos que facilitaran la ejecucin de esos con la
finalidad que el acreedor no se comenzara a llenar de bienes que no poda vender y
fue necesario agregar nuevos pactos y uno de los que se incorpor se denomin Lex
Comisoria: que consista en que las partes acreedora y deudora pactaban, que tales
bienes quedaban afectos al cumplimiento de la obligacin y que si no se pagaba el
acreedor se haca dueo de los bienes dados en garanta. Esta prontamente se
prohibi, porque hubo muchos que se aprovecharon y comenzaron a lucrar, por lo
tanto se prohibi de dejar a la voluntad de las partes pactar el destino de los bienes
dados en garantas. En cambio cobr practica y vida el convenio que el acreedor
pudiera el vender el bien dado en garanta pagarse con su precio, y restituir al deudor
el saldo y esto es la fisonoma de la hipoteca actual. Paso a ser tan inherente la
necesidad que el acreedor pudiera vender los bienes dados en garanta, para
pagarse con el precio y el saldo entregarlo al deudor, que con el tiempo paso a ser
sobreentendida la clusula de la venta por parte del acreedor, bastaba que se
pactara que la garanta de la obligacin que se tratara se haca con ciertos bienes
para dar por sobreentendido que los derechos que entregaban al acreedor era que
pudiera tomar posesin tena una accin cuasiserviana para recuperarla de quien los
tuviera, que si no se cumpla la obligacin principal, el acreedor poda tomar
posesin, vender esos bienes, pagarse con su producido y si sobraba devolvrselo al
deudor y este es mismo principio en que opera la hipoteca actual.
Los bienes hipotecables son todos aquellos bienes susceptibles de ser vendidos.
En Chile no es as, se usa la hipoteca para los bienes inmuebles y la prenda para los
bienes muebles. Lo que haca la diferencia con roma es que all daba lo mismo,
poda darse tanto en bienes muebles o inmuebles, a cualquier cosa susceptible de
venderse, la diferencia que haba respecto de la hipoteca y la prenda es que en la
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hipoteca los bienes se queda en poder del deudor y la prenda se traspasaba el bien
al acreedor, incluso los bienes incorporales.
Caractersticas de la hipoteca.
Tiene dos importantes caractersticas:
- Es un derecho real accesorio, es decir requiere de una obligacin principal a la
cual acceder, puede ser una obligacin futura y no existir al momento de
constituir la hipoteca, una vez que nazca esa obligacin es cuando producir
sus efectos.
- Se trata de un derecho indivisible en un sentido, en que subsiste ntegramente
aunque se pague la obligacin parcialmente. Un comunero puede hipotecar su
cuota, nada lo impide, pero es indivisible en el sentido que una vez constituida
no se puede fraccionar.
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poder. Justiniano puso un plazo dos aos y si no encontraba comprador, poda
solicitar al emperador quedarse con el bien a un valor que deba ser acordado.
- Preferencia: Si hubieran otros acreedores, con el remate de ese bien se paga
el derecho hipotecario y si sobraba se pagaban los otros crditos. Tambin
existe algunas hipotecas privilegiadas, esta consista que si haba varias
hipotecas sobre un bien, las privilegiadas estaban incluso sobre las primeras.
En roma, poda ser el caso en que un bien hipotecario se pierde y es
encontrado por una persona y esta lo prepara para la venta, se le permita
primero recuperar el gasto incurrido en la reparacin del bien.
Se extingue directamente:
- Cuando desaparece el bien dejado en garanta, ej. La casa dejada en
garanta se incendia.
- La confusin, el caso que el acreedor hipotecario adquiere el bien hipotecado,
no puede haber hipoteca sobre bienes propios.
- La renuncia del acreedor hipotecario, si el acreedor hipotecario renuncia a la
hipoteca y se queda solo con la obligacin principal.
- La prescripcin. Si la deuda no se paga en cuarenta aos y el acreedor no
hace efectivo su crdito en cuarenta aos, prescribe la hipoteca. Si la cosa se
ha transferido con hipoteca, con Justiniano se puede extinguir en diez aos
entre los presentes y veinte aos entre ausentes.
79
Cuando hablamos de derecho personales o crdito estamos hablando de derechos y
obligaciones, no puede existir un derecho personal sin que exista una obligacin
correlativa, solo existe un derecho cuando alguien tiene una obligacin.
Esto es el derecho de las obligaciones.
Obligacin: es una relacin entre personas de las cuales el acreedor puede exigir del
deudor un hecho apreciable en dinero. Desde el punto de vista del acreedor es
derecho de crdito y del punto de del deudor es una obligacin.
Sujeto Activo : Que una o ms personas que posee una accin personal, sobre una
parte deudora que tiene la obligacin correlativa a este crdito,
debe haber al menos una persona obligada a esta parte acreedora
que tiene la obligacin correlativa a este crdito, puede ser una o
varias personas y ellos estn obligados.
Sujeto Pasivo : Es el deudor de esta obligacin que puede estar formado por una o
mas personas.
Objeto : Es el acto que el deudor debe realizar en provecho del acreedor y
puede consistir en una abstencin (no hacer nada), no
necesariamente debe ser una accin.
Mas tarde a medida que se fue desarrollando esta teora de las
obligaciones, se preciso que el objeto poda consisten en una de las
tres cosas siguientes:
Dare : Transferir la propiedad de la cosa o constituir un derecho real. Ej
hipoteca.
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Cuando uno celebra un contrato de compraventas o cualquier
contrato traslaticio de dominio, debe saber que no esta transfiriendo
el dominio, es solo una fuente de derechos y obligaciones, luego
para transferir el dominio de un bien debemos hacerlo mediante los
modos de transferir el dominio de las cosas, en cambio en el mundo
de los derechos personales, las fuentes de las obligaciones entre
los cuales estn los contratos, no transfieren dominio de las cosas,
cuando queremos transferir el dominio de algo y queremos hacerlo
mediante un contrato y dejar por escrita la obligacin de la
transferencia de dominio, celebramos un contrato de donde nacer
la obligacin para uno de transferir el dominio y para el otro de
pagar el precio y ah entonces estamos frente a una accin de dare.
En el mundo de las persona me obligo a transferir el dominio, pero
luego debo ir al mundo de las cosas y hacer el modo de transferir
para cumplir con la obligacin. El objeto es de dare.
Prestare : Otorgar el disfrute de una cosa sin constituir un derecho real.
Cuando vimos las servidumbres personales que son derechos
reales. Uno de los derechos reales del derecho civil son las
servidumbres y que a su vez se clasifican en derechos reales de
servidumbres reales y personales, segn si benefician a una cosa o
una persona y de las aquellas que benefician a las personas una de
ellas puede ser de usufructo, porque adems posee el uso, la
habitacin y el servicio de esclavos ajenos, pero en el caso del
usufructo se concede el uso y goce, el ius utendi y ius fluendi, en
este caso tiene el usufructuario tiene un derecho real. En el caso del
arrendamiento, se tiene una obligacin y un derecho en relacin con
una persona que le arrend, tiene una relacin personal que le
concedi el goce de una cosa sin constituir un derecho real, tambin
pudo ser el caso de un prstamo de uso o un comodato.
Facere : Esto significa efectuar cualquier otro acto incluso abstenerse,
cuando el objeto consiste en hacer cualquier otra cosa que no sea la
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transferencia de algo o crear un derecho real u otorgar el disfrute o
goce de una cosa.
La obligacin tiene siempre por objeto un acto del deudor que esta personalmente
obligado, por tanto nunca transfiere por si mismo la propiedad ni ningn derecho real
aunque la obligacin consista en dare, en tal caso el deudor esta obligado a hacer la
transferencia por el modo creado para este fin.
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a) Elemento de la Esencia
Son aquellos sin los cuales o no nace a la vida jurdica o degenera en otro
diferente. Son de primersimo importancia ya que sin ellos el acto jurdico no
nace a la vida jurdica. Por ejemplo, un elemento de la esencia que no puede
faltar nunca es la voluntad, si se demuestra que no hubo voluntad en un acto
jurdico, falto un elemento de la esencia, puede haber nacido y producido
efectos, pero estos estn viciados y por tanto acto jurdico no es tal o no ha
nacido. El precio es el elemento que si falta no hay compraventa, se transforma
en donacin.
Los elementos de la esencia se clasifican en:
- Requisitos de existencia
- Requisitos de validez del acto jurdico.
Requisitos de existencia
- Voluntad
- Objeto
- Causa
- Solemnidades
Requisitos de validez del acto jurdico son:
- Voluntad no viciada
- Objeto lcito
- Causa lcita
- Capacidad jurdica de las partes.
Por lo tanto, no basta que el acto jurdico tenga objeto, sino que adems debe
tener requisito de validez, para que sea vlido adems de existir debe ser lcito.
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el derecho civil y cobrando importancia el derecho pretoriano, fue cuando se
comenz a cuestionar los elementos del acto jurdico.
En los actos bilaterales se llama consentimiento y en los actos unilaterales se
llama declaracin de voluntad. La voluntad tambin tiene sus elementos,
comprende dos partes el consentimiento.
- La oferta y
- La aceptacin
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Solemnidad: Solo se exigen solemnidades en los actos solemnes que eran la
gran mayora y en el derecho antiguo eran todos, despus se fueron
eliminando.
El objeto de la solemnidad era dar publicidad a los actos jurdicos y facilitar la
prueba. Ej. En la Mancipatio la solemnidad era el uso de una balanza, las barras
de cobre y los testigos. En la in iure cessio, la solemnidad era el magistrado.
Requisitos de validez
- Voluntad no viciada
- Objeto lcito
- Causa lcita
- Capacidad jurdica de las partes.
No basta que haya voluntad, esta debe ser sin vicios y los vicios del
consentimiento son:
- Error
- Fuerza y
- Dolo
El derecho romano arcaico tena resuelto el problema con las solemnidades,
nadie poda alegar error, fuerza ni dolo, si cumpla con las solemnidades.
El Error
Es la ignorancia o falso concepto de la realidad o norma de derecho. El
error de derecho no vicia el procedimiento, el error de hecho si. El error
puede ser:
IN NEGOCIO : Entre lo querido y manifestado celebrar, pens hacer un
comodato y termin haciendo una donacin.
IN CORPORE : La cosa de que se trata del negocio, crea que compraba
un caballo y le entregaron un buey.
IN SUBTANCIA : Sobre la materia que esta hecho el objeto. Ej. Comprar un
anillo de oro y resulta ser de bronce.
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ACCIDENTAL : Se refiere a las cualidades accidentales de la cosa,
circunstanciales, accesorio. Que la sustancia accidental
en cual recae el error y ese elemento tiene dos
caractersticas:
Esencial: Ej. Comprar algo por determinada
caracterstica. Comprar el caballo de mi padre.
Conocida: que la otra parte debe saber de la existencia
de la esencia. La otra parte debe saber que el comprador
esta comprando el caballo de su padre.
IN PERSONA : En la identidad del otro contratante. El ejemplo tpico es
el matrimonio, cuando se hace por mandato y que por
error de identidad se hizo el acto jurdico con otra
persona. Tambin cuando el hombre es homosexual, o
cuando el hombre es impotente.
La Fuerza.
Es el conjunto de apremios fsicos o morales que se ejercen sobre la
voluntad de una persona para que de su consentimiento en determinados
actos o contratos. En el caso de la fuerza fsica no ha nacido el acto
jurdico, por cuanto no hubo consentimiento, nunca manifest su voluntad.
En cambio en la fuerza moral la persona manifest su voluntad, pero su
voluntad esta viciada, porque estaba presionado moralmente a participar en
el acto jurdico, su voluntad interna era otra, no es la que se declaro ah.
El Dolo
Es una maquinacin fraudulenta que se ejerce sobre la voluntad para que
preste su consentimiento en la celebracin sobre un determinado acto o
contrato. Con el derecho civil romano no reconoca al dolo como vicio de
consentimiento, bastaba que pasara las solemnidades no se poda discutir,
por eso los pretores comenzaron a darles recursos a las personas que se
sentan victimas de dolo por actos jurdicos que no quisieron realizar. El
dolo puede clasificarse en dolo bueno o dolo malo.
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Dolo Bueno : Se refiere una astucia solamente contra alguien que esta
realizando algo indebido para llegar a un resultado bueno.
Es aquel que permite cambiar la voluntad de la persona
con la intensin de evitar que realice determinado acto
delictual.
Dolo Malo : Se efecta con el propsito de viciar el consentimiento de
la persona con un propsito fraudulento.
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RESTITUTIO IN INTEGRUM: Al que careca de toda la esencia para que pueda
obtener que las cosas vuelvan al estado anterior al acto doloso. Si ya se haba
consumado el acto doloso, el pretor le entregaba los recursos para volver las
cosas a su estado natural.
b) Elemento de la Naturaleza
Aquellos elementos que sin ser esenciales se entienden incorporados al acto sin
necesidad de clusulas especiales, son los que estn formando parte siempre del
acto jurdico. Ejemplo, Saneamiento de la eviccin, es un elemento del contrato
de compraventa, cuando alguien vende algo, en el contrato esta incluido el acto
de saneamiento por parte del vendedor y puede se de la eviccin o de los vicios
redhibitorios. Se pueden excluir de comn acuerdo.
Saneamiento:
- Eviccin:
- Vicios R
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- Modo
Las obligaciones desde el punto de vista del vnculo generado pueden clasificarse
en cuatro categoras:
a) Obligaciones de derecho civil y obligaciones del derecho de gentes.
- Obligaciones de derecho civil: son aquellas que nacen de contratos generados
por el derecho quiritario.
- Obligaciones de derecho de gentes: nacen de contrato sancionado por el
derecho de gentes, derecho pretoriano. Aumentaron con el tiempo a medida
que se fue desarrollando el comercio dentro de roma que era una comunidad
eminentemente agrcola.
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- Obligaciones pretorianas: son aquellas llamadas tambin honorarias creadas
por los pretores en virtud de sus edictos.
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- Relativamente indeterminadas o determinables: El objeto no se conoce
totalmente. Ej. Comprar diez caballos, no se dijo cuales hasta no verlos. Estas
a su vez pueden ser de tres clases:
- De gnero: Son aquellas que se debe un individuo determinado de un
gnero determinado, por ejemplo un caballo.
- Alternativas: Se trata de una obligacin susceptible de cumplir con una
de varias cosas. Ej. Se deben diez esclavos o diez caballos o un fundo.
- Facultativas: Se debe una sola cosa especfica, pero se le permite que
cumpla con otra cosa que no es la que debe. En una lesin de perjuicio
en vez de pagar se permite reparar el dao.
4) Posibles e imposibles.
- Posibles: Son las que se pueden cumplir.
- Imposibles: Se refieren a hechos que no se puede cumplir ni fsica ni
moralmente. Que a algo imposible nadie esta obligado.
5) Obligaciones Lcitas e Ilcitas.
- Lcitas: Son aquellas que estn de acuerdo con la moral y con la ley.
- Ilcitas: Son aquellas que estn contra la moral y contra la ley.
6) Obligaciones Puras y Simples o Sujetas a modalidad.
- Puras y Simples: Aquellas que deben cumplirse tal como naturalmente son.
- Sujetas a modalidades: son aquellas sujetas a condicin, plazo y modo, que
son elementos accidentales de un acto juridico.
7) Obligaciones Divisibles e Indivisibles.
- Divisibles: son aquellas obligaciones que se pueden cumplir por partes.
- Indivisibles: No admiten divisiones fsicas ni intelectualmente. Ej. Servidumbre
de trnsito.
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arrendada y la otra se obliga a pagar el arriendo. Estas pueden ser: Perfectas
e Imperfectas
- Perfectas: Aquellas que nacen como una obligacin bilateral o
sinalagmticas.
- Imperfectas: Son aquellas obligaciones que nacen como una obligacin
unilateral, pero en el cumplimiento se transforman en bilateral o
sinalagmtica, por ejemplo el mandato, este caso nace con obligacin solo
por el mandatario pero en el cumplimiento del mandato pueden nacer
obligacin para el mandante.
2) Simplemente conjunto o Solidarias o correales, se trata de obligaciones de
pluralidad de sujetos, es decir hay mas de un sujeto en cada una de las
partes.
- Simplemente conjunta: Son aquellas que los muchos sujetos, los varios
deudores se obligan simplemente conjunto, a prorrata de su deuda, es una
obligacin cada uno debe la parte que le corresponde.
- Solidarias o correales: Son aquellas que habiendo varios deudores en una
obligacin, cada uno esta obligada al total de la deuda, el obligado son varias
personas, se conoce como solidaridad pasiva, esta es una gran garanta para
los acreedores, son una garanta personal. Que cada uno este obligado por el
total no significa que cada uno deban el total, si no que frente ala acreedor
estn obligados todos por el total, tal es as que si uno paga la deuda puede
subrogar al acreedor y cobrar al resto de los deudores la parte que
corresponde
La solidaridad activa se conoce cuando hay varios acreedores, el o los deudores
puede pagar a cualquiera de ellos. Esto es un crdito no una obligacin
92
derecho reales. Cuando entramos al mundo de las personas tenemos que ver
como se relacionan las personas, se debe estudiar la fuente de las obligaciones,
que normalmente se confunden con los modos de adquirir, analizar como nacen
las obligaciones, todo esto nos obliga a recordar que el acto jurdico es aquella
manifestacin de voluntad que tiene como objeto crear, modificar o extinguir
derechos y obligaciones. Esto es un acto jurdico y puede ser unilateral o bilateral,
es unilateral cuando es la voluntad de una persona, pero el acto jurdico puede
ser bilateral, y en este caso hay un consentimiento, y en este caso tambin puede
crear, modificar y extinguir derechos y obligaciones, cuando el acto jurdico
bilateral, es decir, una convencin que crea derechos y obligaciones estamos
frente a un contrato y el contrato es la principal fuente de las obligaciones, no es
la nica pero es la principal, cada vez que pensamos que dos personas se han
obligado, inmediatamente lo relacionamos con el contrato.
En Roma ciertos contratos existan y eran reconocidos por el derecho, los dems
eran simples acuerdos de voluntad sin carcter de contrato y algunos de ellos se
le reconocan algunos efectos jurdicos, sin tener el carcter de contrato.
Originalmente en Roma, los primeros contratos de los que se tiene antecedentes
son:
Naxum: Naci como prstamo real, se entregaba el dinero materialmente, y naca
el contrato luego reconocimiento de compromiso de pago y despus como un
modo general para contratar cualquier cosa.
Sponsio: tiene que ver con la fianza Muy antiguo, tena que ver con la garanta de
una obligaciones.
Una vez evolucionando el sistema jurdico romano empez a desarrollarse la
teora de los contratos y finalmente resulto que las fuentes de las obligaciones del
derecho romano, que son tambin las fuentes de obligaciones del derecho
chileno, terminaron siendo:
- Contrato
- Pacto de donacin
- Cuasicontrato
- Delito
- Cuasidelito
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- La ley
Estas fuentes de las obligaciones en el mundo de las personas equivale a los
modos de adquirir del campo de las cosas, en este mundo de las cosas uno
puede tener la certeza de que nada se adquiere sin un modo de adquirir, esto es
absoluto, de igual forma, cada vez que hay una obligacin es porque ha operado
una fuente de obligacin. El mundo de las cosas puede tener como propsito
determinar cuales son los derechos de las personas sobre las cosas y tambin
como se transfieren, en cambio en el mundo de las personas tiene como
propsito determinar como se relacionan las personas y como se obligan entre
ellas.
Los pactos de donaciones, son pactos que sin ser contratos, son simples
acuerdos de voluntades que la ley les reconoce ciertos efectos y estos pactos de
donaciones son:
- Donaciones entre vivos
- Donaciones mortis cause
- Donaciones entre cnyuges
- La dote
El Contrato
Es una convencin que tiene por objeto crear derechos y obligaciones.
Cuando hablamos de contrato, sabemos que se trata de un acto jurdico
bilateral, que es una convencin y que como tal, crea derechos y
obligaciones, si modifica o extingue derechos y obligaciones, podr ser una
convencin y es un acto jurdico tambin, pero no es un contrato. Es
entonces una convencin o acuerdo de voluntades para producir un efecto
jurdico y la convencin puede ser para crear, modificar o extinguir derecho
y obligaciones, y los contratos son solo aquellas convenciones por objeto
crear derechos y obligaciones.
El derecho romano exiga adems del acuerdo de las partes, que se
cumplieran ciertas formalidades para darles mas certidumbre al
consentimiento de las partes y as surgieron los contratos, entre las
solemnidades que pudieran a exigirse estaba el pronunciamiento ciertas
94
palabras solemnes o bien ciertas menciones escritas o bien exigir la entrega
material de alguna cosa.
Sin perjuicio de lo cual tambin existieron ciertos contratos a los cuales se
les reconoca validez con el solo acuerdo de las partes, pese a todo lo
solemne y riguroso que era el derecho romano, pero en gran medida por
influencia del derecho pretoriano. En Roma, a partir de fines de la repblica,
existan cuatro clases de contratos que eran los siguientes:
- Verbis, para perfeccionarse necesitan el pronunciamiento de ciertas
palabras solemnes.
- Litteris se perfeccionan mediante ciertas menciones escritas.
- Re (Reales), son contratos que para perfeccionarse requieren la entrega
de alguna cosa.
- Solo consenso o consensuales, se perfeccionan con el solo
consentimiento de las partes.
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accin, deja fuera aquellos que por limitancias fsica no puede comparecer.
Ej. Sordo y mudos.
2.- La respuesta tena que ser conforme a la pregunta, no poda hacer
preguntas genricas o vagas. Con el tiempo se fue quitando rigurosidades
en este punto, estando estuviera claro la obligatoriedad, porque ante
cualquier duda se anulaba la estipulacin. Con la accin de los pretores se
hizo ms subjetiva, con tal que quedara clara la intensin de obligarse.
3.- Tena que haber continuidad entre preguntas y respuestas, es decir sin
solucin de continuidad, no puede haber solucin de continuidad, debe ser
ininterrumpida. En chile es as en algunos casos como la declaracin de
testigos o cuando se hace un testamento debe ser ininterrumpido, debe
haber continuidad entre preguntas y respuestas.
La estipulacin por razones prcticas comenzaron a realizarla por escrito. Era
de gran utilidad, fue el ms usado, porque permita crear un lazo obligatorio
cualquiera sea la naturaleza de la operacin que se estuviera realizando, con la
gran limitacin que no serva para otros actos de obligaciones bilaterales o
reciprocas, no conceba la posibilidad que ambas partes fueran obligadas, por
lo tanto, con el tiempo fue reemplazado. Poda ser sujeto a modalidades o bien
ser pura y simple.
Las modalidades se referan el lugar donde la obligacin deba cumplirse y la
otra era la adcesior que consista la designacin de una persona para recibir el
pago en reemplazo del acreedor, este tercero no es el acreedor mismo, era un
mandatario por lo que solo poda recibir el pago por cuenta del acreedor en el
lugar estipulado.
As como hay fuentes de obligaciones tambin hay modos de extinguir obligaciones.
Pago: es la prestacin efectiva de lo que se debe. La estipulacin no era para pago de
dinero, poda ser para cualquier cosa. Uno de los requisitos del pago era que se
hiciera con lo que se pacto.
Tambin en la estipulacin poda haber correalidad, casos de varios
estipulantes o acreedores que prometen constituirse en deudores de una
obligacin.
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Adems, poda ser objeto de promesas accesorio, esto poda ser
estipulaciones al acreedor o estipulaciones accesorias al deudor.
Adstipulador : Pacto accesorio al acreedor, es una especie de mandatario del
acreedor, es una especie de acreedor accesorio que estipula
del deudor lo mismo que el estipulante principal, la actividad
bsica de esto era para el cobro en el caso que al momento del
cumplimiento de la obligacin el acreedor no estuviera, de
manera que era conveniente estipular este acreedor accesorio
quin deba ejercer el crdito por cuenta del acreedor y rendir
cuenta al acreedor o a sus herederos si correspondiera.
Adspromisores : Pacto accesorios al deudor. Personas que quedan adscritas a
la estipulacin pero accesorio al deudor, es quien se
compromete accesoriamente con el promitente principal para
garantizar al acreedor el riesgo de insolvencia del deudor, se
compromete junto al deudor, es una especie de fiador, de
hecho esta institucin evolucion desembocando en el fiador.
Hoy se tratara de una caucin personal, que es la fianza que se
agregan a la prenda. Originalmente solo podan ser ciudadanos
romanos, despus se extendi tambin a los extranjeros y se
les llam fidepromisores, cuando estos eran peregrinos y
actualmente los actuales fiadores que se llamaron
FIDEJUSSORES, fusin de los anteriores.
Una vez transformada la obligacin, transformada institucin del accesorio
deudor que naci con los adspromisores, comenzaron tener reglas propias
estrictas, la fianza menos estricta que las anteriores pero precisas:
1) Que requiere siempre de una obligacin principal, las garantas
son obligaciones accesorias
2) Debe tener el mismo objeto que la obligacin principal, el fiador no
puede obligarse a algo distinto ni ms gravoso que la obligacin
principal, en cambio puede garantizar una parte de la deuda.
3) Los fiadores, en Roma se relacionan con el acreedor a travs de
una estipulacin distinta, que es una estipulacin de garanta. Si
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hay varios fiadores cada uno tendr una estipulacin pendiente
con el acreedor por el total, si uno paga los dems quedan libres.
Ms adelante se perfeccion esta institucin de la fianza y se les
agrego dos beneficios, los beneficios de divisin y de discusin.
Divisin: Se lo concedi Adriano y consista en dividir la fianza, y deba ser
exigido por el fiador y la divisin se haca entre los ms solventes al momento
de la litis contestatio. En caso que ninguno fuera solvente el acreedor se
quedaba sin garanta.
Discusin: Hoy se llama de excusin, consista en que cuando un fiador era
perseguido por el acreedor, el fiador poda pedir que cobrara primero al deudor
principal el pago de una deuda, y cuando se acredite que no se pudo cobrar al
deudor principal, entonces puede cobrar al deudor.
Justiniano que ordeno todo e hizo lo mismo con respecto de la fianza,
estableci que la persecucin por parte del acreedor en contra de un fiador no
liberaba a los otros, por que la regla general era que el acreedor elega a un
fiador y le cobraba a l los otros no quedaban libres, sino que permita que el
fiador que pago poda despus repetir, es decir, pudiera cobrar a los dems
fiadores. Qued implcito en la fianza para que el acreedor tuviera que dirigirse
primero al deudor principal y luego a los fiadores.
Hoy cada vez que alguien paga una deuda ajena o ha cumplido con una
obligacin que no era suya, se subroga a los derechos del acreedor para
cobrar al deudor principal, en cuanto a las relaciones entre los fiadores entre
si, una vez que paga recupera del deudor, pero el derecho romano le pona un
lmite, siempre que no hubiere puesto una defensa liberatoria, como por
ejemplo ver cuanto es lo que se debe antes de pagar.
Tambin se cre una institucin de la creacin de acciones, cuando el fiador
paga al acreedor adquiere los derechos del acreedor para ejercerlo contra el
deudor principal.
Extincin de la Fianza.
La fianza se extingue en forma directa e indirecta:
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- Se extingue junto con la obligacin principal, esto es una extincin por
va accesoria o en forma indirecta.
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libro deba estar disponible para efectos jurdicos. Cada vez que ocurra algn
acto de comercio el pater familias deba hacer un registro en el Codex y cuando
se registraba un derecho sobre un tercero, esto era la Nmina transcriptia, que
era el principal contrato litteris. Con el tiempo fue cayendo en desuso este
codex.
El contrato litteris, tena una gran utilidad incluso serva para transformar un
contrato preexistente:
1) No necesitaba la presencia de las dos partes en forma simultnea, pero
el deudor en algn momento deba dar su aprobacin, haciendo algn
acto que de constancia que acepto y en ese caso se perfeccion el
contrato.
2) Cualquier obligacin que existiera poda modificarse, por lo tanto era
una novacin.
La novacin es la forma de extinguir una obligacin transformndola en otra,
serva para mejorar su posicin.
Tena dos grandes aplicaciones.
1) TRANSCRITIO A RE IN PERSONA. Consiste en usar el contrato litteris
para transformar una obligacin en otra de naturaleza distinta, que ahora
pasa a ser litteris y que reemplaza a la anterior que se extingue. Es una
obligacin verbis o un pacto que no tiene solemnidad, se transforma en
un contrato litteris, en este caso la nmina transcriptia.
2) TRANSCRITIO A PERSONA IN PERSONA: se refiere al caso en que el
pater familias, recurre a la nmina transcriptia para cambiar a la persona
del deudor, en la nmina transcriptia se deja constancia del nuevo
deudor y desaparece el anterior.
Era del derecho civil, por lo tanto era solamente para los romanos, pero mas
tarde por excepcin se amplio a los peregrinos, pero solo para cambiar al
deudor. Era unilateral, una parte era la obligada y del derecho estricto, obliga al
exacto tenor de lo estipulado.
Es algo mas limitado que la estipulacin, porque esta serva para obligar
cualquier cosa, en cambio las nminas transcriptias era para obligaciones
patrimoniales.
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Haba otros contratos litteris:
1.- CHIRO GRAPHA : El compromiso de deudor por escrito de pagar una
cantidad determinada, era adeudar algo.
2.- SYNGRAPHAE : Tanto el deudor como el acreedor firman ambas partes
y se redacta en dos ejemplares y ambos quedan con
una copia del contrato.
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igual cantidad, especie y calidad. Se produce un traspaso de propiedad a titulo
de negocio, los requisitos son:
1) El tradente debe ser propietario
2) Debe ser capaz de enajenar
3) La entrega debe ser con propsito de mutuo, es decir, esta incorporado
en el contrato el nimo de la devolucin. El objeto del mutuo tiene que
ser cosa sustituible por otra de la misma especie que en igual peso,
nmero y medida producen igual utilidad. Ej. Dinero, semillas, vinos.
Efectos y modalidades.
Es un contrato unilateral, es decir, que solo una parte se obliga y en este caso
es el deudor. Al momento que se presta el dinero nace el mutuo, es en este
momento que se produce la entrega y nace la obligacin para el deudor para
devolver en las condiciones pactadas, supone un plazo de vencimiento, en que
nace la obligacin de restitucin y se admiten la modalidades es decir el lugar,
la condicin y siempre tiene que tener un plazo. El costo que tiene son los
intereses.
En roma durante los tres primeros siglos los intereses no tenan lmite, lo que
dio lugar a la usura, hasta que los tribunos obtuvieron la fijacin de una tasa
mxima y evoluciono tanto esto de impedir la usura, que finalmente se prohibi
el prstamo con intereses mutuo a travs de la ley genucia, pero aun as
apareci de mil formas as es que se fijo una tasa lmite hasta Justiniano fue
un:
- 12% anual y rebajndola segn la condicin de las personas
- 8% anual a los comerciantes
- 4% anual a personas de ciertos rangos elevados.
Era algo mal visto prestar dinero entre los romanos y los que generalmente
lo hacan eran los judos.
Tradente : quin presta el dinero
Mutuario : quin recibe el dinero
Cosa tradita : cosa que se transfiere.
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Otros contratos reales son:
- El comodato
- El depsito
- La prenda
Comodato:
- Consiste en la entrega de algo gratuitamente una persona para su uso
convenido
1) Es una nuda tradicin, por cuanto no se transfiere el dominio
2) Especie o cuerpo cierto, no puede ser fungible, generalmente es un
bien mueble, no impide que sea un bien inmueble.
3) Tiene que ser gratuita, no se tiene que pagar por el uso de lo
prestado.
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- La obligacin principal es restituir la cosa prestada luego del uso
acordado. No responde del caso fortuito y en cambio responde hasta por
su culpa leve. Tiene una gran responsabilidad, porque el derecho
combina la responsabilidad con el beneficio.
Para el comodante.
- Tambin tiene responsabilidades y en este caso se transforma en
contrato bilateral o sinalagmtico imperfecto. Tiene el comodante
responsabilidad por los perjuicios causados por los vicios de la cosa si
es que hay dolo o culpa grave de su parte.
- Adems, debe responder por los gastos extraordinarios de la
conservacin de la cosa.
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renunciar al plazo, lo que no puede es el depositario devolver antes del
plazo sin requerimiento del dueo.
Casos especiales
- Depsito irregular, que es un depsito de dinero para que lo use el
depositario para devolver al primer requerimiento.
- El secuestro: Colocar algo en mano de un tercero mientras se resuelve
un juicio porque se trata de algo que se esta debatiendo en un juicio el
dominio de la cosa. Puede ser muebles e inmuebles, hasta personas.
Pignus o Prendas.
Nos asocia con el tema de los derechos reales, es un derecho real que se
ejerce sobre las cosas y que nos remitimos en alguna medida cuando
hablamos de la hipoteca. Pero la prenda en roma requera desplazamiento y
esto es lo que la diferencia de la hipoteca que poda recaer en bienes muebles
e inmuebles. Para que se perfeccione debe haber una entrega a mano del
acreedor. Es un contrato mediante el cual el deudor o un tercero entrega una
cosa al acreedor para seguridad de su crdito con cargo a restituirla una vez
satisfecho el pago.
Es un contrato accesorio, es un contrato de garanta, bsicamente se trata de
bienes muebles, porque son ms fciles de desplazar pero podan ser bienes
inmuebles. Hay algunas excepciones como lo son las hipotecas de naves y
aeronaves. Hoy han surgido las prendas sin desplazamiento que son las que
no son necesarias entregar el vehculo por parte del deudor de la obligacin
principal.
Para los romanos la hipoteca era sobre los bienes muebles e inmuebles y estos
eran sin desplazamiento. Aunque normalmente la prenda era sobre bienes
muebles, porque es mas fcil que exista desplazamiento.
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El nico obligado es el acreedor prendario, quin se obliga a devolver la
prenda cuando se ha cumplido la obligacin principal que esta garantizando.
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Contratos consensuales: Son aquellos que se perfeccionan con el solo
consentimiento, con el solo acuerdo de las partes y estos contratos son:
- La Venta o Compraventas
- El Arrendamiento
- La Sociedad
- El Mandato
Elementos de la compraventa
- Cosa vendida: todo lo susceptible de formar parte del patrimonio. La venta de
la cosa ajena es vlida y salvo la usucapin se puede completar y perjudicar al
verdadero dueo.
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- Precio: Tiene que ser cierto y serio.
- Cierto: Suma de dinero determinado o determinable, se puede poner los
elementos que permitan determinar o calcular el precio.
- Serio: Equivalente al valor de lo vendido.
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Efecto del contrato de compraventas.
Crea derecho y obligaciones entre las partes.
En el caso del vendedor:
- Otorgar al comprador el disfrute completo y duradero de lo vendido, el fin del
contrato es transferir las ventajas de la propiedad. Los elementos de la
obligacin del vendedor
- Debe entregar la posesin, entregar materialmente de la cosa objeto del
contrato, los accesorios de esta cosa y sus frutos,
- Adems, el vendedor tiene la obligacin de saneamiento, comprende dos
aspectos, saneamiento de:
- Eviccin y
- Los vicios redhibitorios
Eviccin: En aquella situacin en que el comprador es turbado por la accin judicial
interpuesta por terceros sobre la cosa que el adquiri, el comprador tiene derecho de
ir al vendedor y el vendedor tiene la obligacin de defenderlo de esta situacin.
Vicios redhibitorios: Vicios ocultos que tiene la cosa comprada y que impide que la
cosa sea usada para que lo compro.
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no se celebra la venta. O bien Si el vendedor se reserva el derecho dejar sin
efecto la compraventa dentro de cierto plazo para decidirse a vender, por
supuesto el comprador tiene que estar de acuerdo, porque la resciliacin es de
mutuo disencio, mutuo acuerdo de las partes, que no es el caso.
Resolucin tcita: En caso que una de las partes no cumpla con su obligacin, en
caso que el comprador no paga el precio, la compraventa queda sin efecto.
El contrato de compraventas nace para solucionar los problemas de
transferencias de las consecuencias del dominio en las provincias, entregar la
cosa y pagar el precio.
Contrato de arrendamiento.
Una persona se compromete con otra a procurarle el goce temporal de una cosa
o ejecutar por ella cierto trabajo mediante una remuneracin en dinero. Puede ser
una cosa o arrendamiento de servicio.
Cualquier cosa es susceptible de arrendamiento, pueden ser muebles o
inmuebles, salvo las servidumbres prediales, tampoco no pueden darse los
bienes fungibles, las cosas que se dan en arrendamiento son cuerpos ciertos. No
confundir con el comodato, que es un prstamo gratuito.
110
Como se extingue
- Con el cumplimiento del plazo pactado, porque el arrendamiento es transitorio.
Sin perjuicio de la cual puede darse la tcita reconduccin, se trata del caso
que vence el plazo de arrendamiento y el arrendatario sigue pagando el precio
y el arrendador lo sigue recibiendo, se renueva el contrato en forma tcita.
- Se puede extinguir por prdida fortuita de la cosa arrendada, no obliga al
arrendatario a devolver la cosa arrendada.
- Por mutuo desistimiento, por acuerdo de las partes.
- El arrendador puede poner trmino cuando el arrendatario no paga la renta.
En cuanto al arrendamiento de servicios, consiste el ejecutar un cierto trabajo por
una remuneracin en dinero. A veces se confunde con el contrato de trabajo o
con los servicios profesionales, aquellos que requiere una cantidad de aos para
su preparacin.
Es el caso en que el arrendatario le entrega al arrendador algo para que realice la
prestacin de servicios. El arrendatario entrega al arrendador algo mediante una
tradicin. Ej. La labor de la tintorera. Servicios de mantencin y reparacin de
servicios.
La enfiteusis es un acto propio.
La Sociedad
Consiste en una asociacin en inters personal de los asociados por el cual dos o
ms personas se comprometen a poner ciertas cosas en comn para sacar de
ellas una utilidad apreciable en dinero.
- El acuerdo es consensual, las personas tienen que ponerse de acuerdo, pero
no basta el simple acuerdo, tiene que haber animus societatis.
- Se puede sujetar a plazo o condicin, los elementos esenciales, todos deben
colocar algo en comn
- Buscar todos un resultado lcito
Es muy corriente en Chile limitar las responsabilidad, las personas no quieren
exponer la totalidad de su patrimonio.
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En Roma existan dos tipos de sociedades:
- Las Sociedades universales: OMNIUM BONORUM. Consiste en poner en
comn todos bienes presentes y futuras. Cuando un pater familias fallece, los
hijos se hacen sui iuris y dejan lo obtenido como sucesin sin hacer particin.
- Las Sociedades Particulares: OMNIUM QUESTUM. Los bienes y las deudas
incorporadas con ocasin de la sociedad.
- Casos especiales
a) Sociedad entre cnyuges, cuando la manu cay en desuso, empezaron a
pactarse sociedades entre cnyuges, donde se crean relaciones parecidas
a la comunidad, esta tambin era considerada una sociedad universal.
b) Varios esclavos libertos aportaban todo su patrimonio en una sociedad.
Las sociedades Omnium Questum, se clasifican en:
- UNIUS REI: Se constitua para la realizacin de un solo acto en comn, los
asociados ponen en comn una o varias cosas para explotarlas y repartir los
beneficios mediante la ejecucin un solo acto en comn. Por ej. Dos personas
se asocian para vender cuatro caballos porque es la forma de sacar mejor
precio que vender de a uno, una era duea de tres y la otra de uno.
- ALICUIUS NEGOTIATIONS: Las que no se agotan con un solo acto, se
asimila a la sociedades annimas, si muere una persona la sociedad sigue
igual.
Las obligaciones nacidas de las sociedades
1) Realizar y garantizar el aporte. Transferir el aporte que se estaba haciendo
quedando los socios en copropiedad de lo aportado.
2) Gestionar los derechos comunes, los efectos radican en todos los socios o si
haba un gerente en la persona del gerente.
3) La responsabilidad de los socios en materias sociales.
Disolucin de sociedades.
1) Por vencimiento del plazo o condiciones de lo pactado
2) En caso existir un obstculos material para continuar con la sociedad, Por
cumplimiento de del objeto de la sociedad
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3) En caso muerte de un socio, tratndose sociedades de personas, salvo que se
halla pactado continuar, pacto sobrevivencia.
4) Si ocurran hechos asociables a la muerte de un socio, por Ej. La capite de
minutio mxima o media, se asocia a la muerte.
5) Mutuo consentimiento.
6) Renuncia de un asociado.
Mandato.
Es el contrato mediante el cual una persona encarga a otra quin acepta realizar
gratuitamente un acto determinado o un conjunto de operaciones. Sus elementos
son:
- Mandante
- Mandatario o Procurador
- Es consensual, se perfecciona con el consentimiento de las partes. El
consentimiento puede constar en forma expresa o tcitamente.
- Debe ser gratuito, si supone pago no sera mandato, podra ser una
prestacin de servicio u otra cosa.
- Debe ser un acto lcito
- El mandante debe tener un inters pecuniario
- Es un contrato sinalagmtico imperfecto, es unilateral pero durante su
ejecucin pueden originarse obligaciones para el mandante.
En Roma no se conceba que una persona sui iuris realizara algo por cuenta de un
tercero. Todo lo que realizara le obligaba directamente y a su patrimonio, tal es as
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que si compraba algo deba ingresar a su patrimonio y luego cuando renda cuenta
deba transferir al verdadero dueo. Ejemplo si compraba una casa por encargo, la
ingresaba a su patrimonio, si contrata deudas las hace propias y luego se entenda
con su mandante.
Como se extingue.
- Antes de ejecutarse por mutuo desistimiento.
- Por revocacin del mandante
- Por renuncia del mandatario
- Por muerte del mandante o mandatario
- La ejecucin del mandato. Surgen las acciones de dar cuenta.
Pactos de legtimos.
Durante el perodo de las constituciones imperiales se reconoci fuerza obligatoria a
algunos pactos legtimos, como los denominados pactos de donacin y de
constitucin de dote.
Los pactos de donacin son tres
- Pactos de donaciones entre vivos
- Pactos de donaciones mortis causa
- Donaciones entre cnyuges
Adems estn los pactos de constitucin de dote
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- que empobrezca al donante y debe enriquecer al donatario, no es donacin el
caso del depositario y el comodante(el que presta una cosa en forma gratuita).
- Es irrevocable, igual que su contrato a ttulo oneroso.
- Es libremente consentida, no es necesario que el donatario acepte pero puede
rechazarla.
1) En cuanto al caso del derecho antiguo era reconocida, bastaba una datio,
una entrega material con nimo de donacin y haba que transferrsela al
donatario, poda ser por tradicin, mancipatio o in iure cessio. Tambin se
poda hacer una estipulacin y el donatario se haca acreedor del donante,
tambin se poda hacer un contrato litteris, que cumpla el mismo efecto. Esto
respecto de una cosa corporal, ms tarde una ventaja apreciable en dinero.
2) Mas tarde la ley cincia y debido que las donaciones se transformaron en
abusos excesivos y perjuicios de algunos, para evitar todo esto, puso un lmite
excepto para ciertos parientes y entre cnyuges, se preocupo de las
donaciones a terceros evitando este tipo de donaciones. Se trataba de una ley
imperfecta porque no anulaba lo donado por sobre el lmite y el donatario
quedaba en posesin de lo donado por sobre el lmite y con justo ttulo para
adquirir por usucapin.
3) Reforma de Antonio Po, fue emperador entre los aos 138 y 161, sucesor
de Adriano. Estipul que las donaciones entre ascendientes y descendientes,
bastaba la simple convencin entre el ascendiente y el descendiente para que
fuera obligatoria, con tal que quedara por escrito y que este escrito se
entregara al donatario, sin ms requisitos, una especie de promesa. Como
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una forma de cautelar mejor que existieran abusos en este tema, se contino
con el rgimen de insinuacin.
4) Rgimen de la insinuacin. Exige que se transcribiera en registros pblicos,
es decir se abri un registro especial para dejar constancia de las donaciones
superiores a los doscientos (200) sueldos y por tanto, paso a ser un hecho
pblico, se exiga incluso respecto de personas permitidas por la ley Cincia,
era obligatoria para todos. Lo que evitaba es la donaciones subrepticias
(ocultas), si no se haca la insinuacin quedaba nulo todo lo que exceda de
los lmites. La publicidad es un obstculo a la liberalidad exagerada.
5) Reformas de Justiniano. Complet la reforma de Antonio Po, si alguien
poda probar que haba pacto de donacin, aunque no estuviera por escrito. Si
las partes subordinaban la validez de la donacin a un documento escrito,
entonces cobra importancia el documento.
116
- Cuando la donacin mortis causa se hace ante un inminente peligro de muerte
que no se produce, porque la persona entro a un combate, fue a la guerra hizo
una expedicin y como con ese motivo hizo la donacin por causa de muerte,
previendo un fallecimiento dentro de ese acontecimiento y ocurrido el
acontecimiento no se produce la muerte, caduca tambin la donacin.
- Por revocacin por el donante.
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ella pudiera ejercer judicialmente su derecho de reclamar la dote cuando haba sido
repudiada por el marido.
Con Augusto, la dote dejo de tener el carcter de definitiva y perpeta como lo fue
originalmente, sino que hasta que fuera disuelto el matrimonio, se incorpor como
norma, por el solo hecho del matrimonio quedaba constituida la obligacin de restituir
la dote en caso de divorcio.
- Esta dote se llama profecticia, cuando es dada por el padre o un ascendiente
paterno.
- Adventicia cuando es dada por cualquier otra persona que no sea el padre o
un ascendiente paterno.
- Recepticia, cuando era dada y estimada en dinero para que el esposo
devuelva en caso de divorcio.
La dote se constituye antes del matrimonio y mejorarse despus. En cuanto al pacto
de constitucin de la dote en el derecho clsico no era obligatorio, sin embargo en el
siglo V Teodocio Valentiniano lo hicieron obligatorio. Sigui funcionando hasta
despus de la cada del Imperio de occidente. El marido tenan todos los derechos
sobre la dote, pero los reglamentos se remiti a los bienes Itlicos.
Augusto legislo propendiendo que los bienes itlicos fueran protegidos de los
maridos disipadores, por lo menos los inmuebles itlicos. Mas tarde se dicto una ley
llamada Julia, que limit las facultades del marido sobre los inmuebles Itlicos, no
solo en el caso de una posible disipacin sino de cualquier enajenacin aunque no
fuera de manera disipadora sin el consentimiento de la mujer, lo nico que quedaba
exceptuado eran aquellos bienes que hubieran quedados estimados, en caso de que
no se respetara lo previsto en la ley, se decretaba la nulidad de la enajenacin.
Estos bienes no se podan gravar con hipotecas, ni siquiera con autorizacin de la
mujer, porque el derecho lo consideraba mas grave. Mas tarde Justiniano complet
esta ley julia prohibiendo que estos bienes no pudiera enajenarlos an con el
consentimiento del la mujer y los extendi tambin a los bienes provinciales. Estaban
liberados los bienes muebles y los inmuebles estimados.
Finalmente, Justiniano estableci que la dote debe restituirse a la mujer o sus
herederos y que queda garantizada esta restitucin con una hipoteca tcita sobre
todos los bienes del marido.
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Cuasicontrato.
Si nace una obligacin de un hecho civil y ese hecho civil no es un contrato es un
cuasicontrato. Son los que las instituciones de Justiniano denomin:
- Gestin de negocios
- Tutelas y curatelas
- Indivisin
- La aceptacin de una herencia
- El pago de lo no debido
Gestin de Negocios
Es algo parecido al mandato pero no lo es, es un contrato de administracin
voluntariamente en el negocio ajeno sin ser encargado por el dueo.
- El gestor debe dar cuenta al dueo y a su vez si el incurrio en responsabilidad
tiene derecho a su restitucin.
- Que el gerente haya actuado en inters del dueo
- Que el gerente haya actuado sin saberlo el interesado, pero tampoco en
contra de la voluntad del dueo.
Tutelas y Curatelas
Tutores y Curadores, realizan gestiones para un pupilo o un incapaz. Pese que no
hay un mandato, el pupilo o incapaz debe restituir sus gastos pero debe rendir
cuenta de su gestin.
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Indivisin
Una comunidad pro indivisa, siguen viviendo en comunidad, surgen los comuneros
obligatorios y de derechos recprocos.
Cuales son las circuntancias.
- Comunidad pro indiviso de una cosa determinada o conjunto que forman una
universalidad.
- Otras obligaciones que pueden o no producirse.
. La ley a veces permite que se parte la indivisin pero por tiempo
determinado.
.. Si alguien administra una comunidad e incurre en gastos puede solicitar
indemnizacin.
Pago de lo no debido.
Quien paga por error lo que no debe, obliga a quin recibe el pago a devolver lo
pagado indebido
Requisitos
- El pago indebido debe estar sujeto a una condicin suspensiva, no estar
obligado a pagar.
- Si paga mas de lo que deba. Una excepcin importante o que puede
confundirse con una obligacin natural.
- Debe ser por error.
El objeto de la obligacin consiste en restituir el pago de lo no debido.
Es mas comn de lo que uno piensa.
Delito
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Es un hecho ilicito castigado por la ley que los romanos consideraban fuentes de la
obligaciones. Pueden distinguirse en Privados y Pblicos.
Privados: estos son como fuentes de las obligaciones civiles, causen dao a la
propiedad, la persona de un particular sin alterar el orden pblico.
Pblicos: estos alteran el orden pblico, organizacin poltica o de seguridad del
estado.
Requisitos para un delito privado.
- Realizacin de un hecho material de caractersticas delictuales.
- Quin comete el hecho sea imputable.
- Obligacin que nace de un delito es de carcter pecuniario. Las obligaciones
penales de un responsable se extinguen con la muerte, pero las civiles
pueden traspasarse a los herederos.
Cuasidelito.
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En Chile, un delito cometido con culpa. En Roma es un hecho ilicito de menor
significacin, eran menos graves, segn lo sealado por las instituciones de
Justiniano, esta eran cuatro:
- Caso del juez que dicta una sentencia inicua o ilegal
- Fueron lanzados objetos slidos o lquidos, en afectado debe ser indemnizado
por cuasidelito.
- Peligro de caer y causar dao.
- Los barqueros y los posaderos, cuando hay un robo, el afectado se poda ir
contra quien cometi el delito o contra el dueo y en este caso el dueo es
sancionado con el duplo.
La ley. Fuente de obligaciones, porque puede generar obligaciones para una u otra
parte.
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puede cambiar de caractersticas. Lo primero que se debe hace es analizar las
causas de la inejecucin de la obligacin y las posibilidades de causas pueden ser:
- Fortuita
- Falta o dolo
Si la causa fuera caso fortuito o de fuerza mayor , lo puede liberar de
responsabilidad, la equidad indica que la persona queda liberada, salvo disposicin
en contrario.
En el caso del dolo, si la omisin es imputable al deudor con el propsito de afectar
al acreedor, en ese caso el deudor doloso siempre responder de su dolo. Esto es
inexcusable, pero esta claro que el dolo debe ser probado, si se prueba el deudor
debe indemnizar a su acreedor por el perjuicio causado.
Falta o de la Culpa
Hecho u omisin imputable al deudor, pero
Puede ser culpa grave o lata culpa leve
- Culpa grave o lata, responde de una nfima responsabilidad, consiste algo que
no cometera alguien dotado de una nfima inteligencia vulgar
- Culpa leve, la que no cometera un gran administrador.
Todo deudor responde de la culpa grave o lata, se asemeja al dolo. No se puede
liberar por acuerdo de las partes.
La culpa leve, para ver cuando se responde hay que ver si se trata de obligaciones
de buena fe o de derecho estricto.
Las obligaciones de buena fe, hay que distinguir si solo el acreedor es el interesado
en la operacin o el deudor obtiene una ventaja.
- Si solo el acreedor es interesado, el deudor responde por la culpa grave o
dolo, su responsabilidad es mnima.
- Si el deudor tiene una ventaja, esta sujeto al mximo de responsabilidad y
responde hasta por la culpa leve. Ej. Arrendatario, el comodatario. Las partes
pueden , pero nadie se exime de la culpa grave o lata.
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Si el objeto es un cuerpo cierto, no responde de sus omisiones o negligencias que
deprecien o afecten el cuerpo cierto; debe devolver pero no cuidar la cosa. Si la cosa
se pierde debe indemnizar porque no podr cumplir con la obligacin de devolver.
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1) Retardo en el cumplimiento de la obligacin por dolo o culpa del
acreedor, rechazando los pagos o alejndose del lugar previsto para
el pago.
2) Ofrecimiento de pago valedero del deudor, equivale a la liquidacin
que hace el acreedor. Este ofrecimiento puede ser hecho por otra
persona que este capacitada para pagar a una persona que esta
capacitada para recibir el pago.
Que ocurre con el acreedor en mora?
Si lo debido es un cuerpo cierto, los riesgos pasan al acreedor. Cuando el acreedor
esta en mora, el deudor responde de su dolo. Si lo debido es una cantidad de dinero,
pierde los intereses. La mora del acreedor puede ser purgada cuando el acreedor
esta dispuesto a recibir el pago.
La clusula Penal
Cuando se trata de de una obligacin de dinero o cuando el juez a ordenado
Cuando se celebra un contrato, nacen derechos y obligaciones. Si se cumple se
cierra el circulo y si no se cumple hay que indemnizar perjuicio. En ocasiones en el
contrato se deja establecido cuales seran los costos del no cumplimiento del
contrato, a esto se denomina Clusula penal.
Esto debe ser par ambas partes. En definitiva la clusula penal es la avaluacin
anticipada de los perjuicios.
Para redactar una clusula penal se debe tener presente que todos los perjuicios del
dao causado por la parte incumplidora, esto se llama dao emergente.
El lucro cesante es lo que la persona perdi de ganar.
125
al acreedor, al ser cambiado era otra obligacin distinta de la primera, sin embargo,
la necesidad permiti que se produjera las cesiones de crditos.
En primer lugar se usaba la estipulacin para efectuar el cambio de acreedor, o se
hiciera cargo de la obligacin del deudor. El defecto que tena era que el nuevo
crdito no tena o no conservaba la naturaleza ni la fianza del crdito primitivo.
Adems siempre tena como exigencia la consulta del deudor. Si el deudor deca que
no, no se poda transferir los crditos.
Surge una nueva forma que se denomino: PROCURATIO IN REM SUAM. Este
consiste en un mandato al cesionario, que se aplic bajo el sistema de las acciones
de la ley. Este consista en dar un mandato para que el comprador le represente
como mandatario del acreedor primitivo. Es un mandato en que el acreedor primitivo
cede su derecho a crdito a un tercero con la diferencia que no le renda cuentas de
su cometido. Le daba la misma accin que tena el cedente, adems gozaba de las
mismas garantas.
Fue evolucionando a la forma que tiene hoy. Justiniano permite que se notifique al
deudor la cesin del crdito por lo cual el deudor se entiende con el nuevo acreedor y
se da derechos al nuevo acreedor para resguardarlo de cualquier accion que quisiera
efectuar el acreedor primitivo.
Justiniano
- Reconoce la cesin del crdito
- Se debe notificar al deudor
- Da resguardo al nuevo acreedor.
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En su origen no bastaba el simple pago, debia efectuarse un modo de extinguir,
estos pueden clasificarse en dos.
IPSO IURE: De pleno derecho, extingue las obligaciones en forma definitiva.
Otra no desapareca, sino que otorgaba al deudor una excepcin perpetua.
1) Debe ser opuesta, para enervar
2) La obligacin queda paralizada y se puede oponer mas adelante y muchas
veces se pueden oponer a ciertas personas.
Modos Ipso iure:
- El pago
- La novacin
- La aceptilacin
- El mutuo disentimiento
- La confusin
- La prdida de la cosa debida
- La capite de minutio.
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El objeto del pago
No basta la ejecucin debe ser cumplida completa la obligacin de lo debido, salvo
que el acreedor acepte voluntariamente una cosa distinta a la que se debe, se
extingue la obligacin por nacin de pago.
El acreedor no esta obligado a recibir una parte de la obligacin, pero si la puede
aceptar voluntariamente.
Puede ser obligado cuando:
- Se invoca el beneficio de la divisin. Se paga la parte que corresponde
solamente.
- Si el acreedor cobra la deuda y el deudor invoca una deuda del acreedor.
2.- La novacin: Sustitucin de una nueva obligacin por otra anterior que por lo
tanto queda extinguida.
La novacin en roma se haca con una estipulacin, esta era la forma. El efecto era
extinguir una obligacin y nace una nueva. La primera obligacin se extingue por
falta de objeto.
Requisitos de la novacin.
1.- Que se haya utilizado las formas del derecho civil.
2.- Que la obligacin nueva difiera de la antigua al menos en un elemento nuevo.
3.- Que tenga el mismo objeto. En Roma no se aceptaba el cambio del objeto.
4.- Que las partes hayan querido efectuar una novacin, ANIMUS NOVANDI.
128
Como se hace la Novacin.
En Roma se hace con la estipulacin siempre, segn Petit, antes de Justiniano se
poda hacer a travs de la nmina transcriptia.
2.- Puede recaer en las formalidades. Puede ser cambio en la persona del acreedor
o del deudor.
Cambio de la naturaleza de la obligacin.
- La nueva obligacin que surge es verbis. Si la antigua tambin era verbis se
requiere de otro cambio para permitir la novacin.
- Poda recaer en las modalidades, esto es condicin, plazo y modo
- Puede ocurrir cambio del acreedor,
- Tambin puede ocurrir cambio del deudor.
3.- Tuviera el mismo objeto.
No se aceptaba novacin por cambio del objeto. Puede modificarse en la manera, la
naturaleza, pero no se puede cambiar el objeto; pero se debe la mismo, la cosa
debida es la misma y se hace objeto de la nueva obligacin.
4.- Intencin de novar, en caso contrario el nimo es generar una nueva obligacin y
que suscitan ambas.
Novacin igual que el pago extingue la obligacin con todo sus accesorios. Si el
acreedor hace novacin con uno de los deudores correales, los dems quedan
liberados.
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No admite modalidades, pero puede hacer aceptilacin a plazo y condicin. Vale
decir, si la obligacin era a plazo y an no se cumple, la aceptilacin que si se hiciera
hoy no surtira efecto hasta cuando se cumpla el plazo o condicin a que estaba
sujeta la obligacin. Espera que la obligacin cumpla el plazo o condicin para que
nazca la condicin.
Para hacer una liberalidad de perdonar al a alguien que le debe o hacer una
donacin.
Estipulacin aquiliana es una novacin y aceptilacin actuando conjuntamente.
Consiste en novar todas las obligaciones de derecho que existan entre dos personas
y luego hacer acertilacin de todas ellas, es una manera de actuar combinado. La
ventaja que tena la acertilacin es que servia para novacin de todas en una sola,
algunas de las obligaciones, agrupar en una sola y luego aplicar acertilacin.
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6.- Prdida de la cosa debida. Se extingue de pleno derecho porque no puede existir
obligacin sin objeto, se debe tratar de especie o cuerpo cierto y la prdida ocurri
por caso fortuito o de fuerza mayor.
- Si la especie es de gnero, no se extingue la obligacin a menos que el
acreedor este en mora de recibir, en este caso el riesgo es para el acreedor.
- Si la obligacin es de cuerpo cierto y la prdida por caso fortuito o de fuerza
mayor, salvo que el deudor este en mora, a menos que pudiera demostrar que
igual el bien hubiera desaparecido aun estando en manos del acreedor.
- Hay que tener presente que:
- Jams se libera alguien del dolo, siempre ser responsable de lo que ocurri.
- La capite de minutio mxima lo que extingue es la obligacin de hacer exigible
el cumplimiento de la obligacin. Transforma la obligacin civil en natural.
Hay que tener presente que la importancia de:
- Los modos de adquirir
- Las fuentes de las obligaciones
- Los modos de extinguir, son absolutos.
Excepciones.
La excepcin es lo que opone a la accin, hay modos de extinguir que veremos son
excepciones que debe oponer el deudor. La obligacin no se ha extinguido, sino que
se ha paralizado. Algo ocurre que permite que el deudor pueda oponer una
excepcin.
Son dos:
- Pactos de remisin
- Compensacin
Una aceptilacin que no se ha hecho en trminos solemnes. Si era cobrada la deuda,
el deudor poda invocar que se haba realizado esta aceptilacin. Cuando recaa en
obligaciones naturales extingua la obligacin, tambin operaba de pleno derecho
cuando se trata de hurto o injuria.
La Compensacin.
131
Se parece a la confusin, pero no lo es, la confusin operaba ipso iure.
La compensacin la declara el juez por razones de equidad. Dos persona son
acreedores y deudores, la compensacin opera hasta el monto de la deuda menor.
132
- En la litis contestatio. La obligacin que demanda una persona es una accin
civil, cuando llega a la litis contestatio se extingue y nace una nueva obligacin
en espera de la sentencia, mientras espera la obligacin es natural.
- La sentencia de absolucin. Si la litis contestatio no acoge la demanda. Si el
condenado no es condenado a pagar la deuda, paga la deuda lo hace bien,
por cuanto la obligacin suscite como obligacin natural.
- Cuando la obligacin a prescrito, en el bajo imperio prescribe en treinta aos
prescriba la accin civil, sin embargo la obligacin sobreviva como accin
natural.
133
Sucesiones hereditarias
Conceptos fundamentales.
La sucesin es la situacin que la muerte de un sui iuris en que coloca a una persona
generalmente a sus hijos en el lugar del fallecido, tanto activa como pasiva, respecto
de todas sus relaciones jurdicas no personalsimas, tanto activas como pasivas.
La sucesin hereditaria tiene como nica causa la muerte, no existe sin muerte.
Hubo una poca en que se poda heredar en vida como cuando una persona asuma
votos religiosos. La excepcin de la muerte biolgica es la muerte presunta.
El derecho de patronato
La herencia
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Toda la masa hereditaria, no cada uno de los bienes, sino la universalidad se llama
Haz hereditario, porque as se llamaba la unidad monetaria del siglo tercero a. C. El
haz monetario se traspaso al todo de la herencia(todo lo que dejo el causante) y
como el has como unidad monetaria se divida en doce Uncas, el has hereditario
tambin se divida en doce.
Has hereditario = doce uncias
Originalmente se llamaba incompatible la sucesin testamentaria con la legtima.
En 133 d. C. se dicta el edicto perpetuo, all tomo fuerza estas normas de derecho
pretoriano.
A quin se poda conceder?
1) Aquellos a quienes el pretor llama cuando aparentemente no hay un
testamento vlido, herencia no qued yacente.
2) A veces la gente no designaba a sus herederos sino que a travs de
disposiciones testamentarias(en una carta) llamadas tambin actas
testamentarias. Los pretores otorgaban a las personas mencionadas en las
actas testamentarias.
3) A veces se entregaba a ciertas personas incluso habiendo testamento.
135
edicto donde se nombraba mediante una ficcin como heredero, lo cual
significaba que poda materialmente tomar posesin de los bienes del
causante y para eso tena como causa justa el edicto del pretor.
- Cuando la Vonorum Posessio iba a tomar posesin de los bienes y el actual
poseedor se niega a devolverlos, el pretor le otorga una QUORUM
VONORUM(un interdicto)
- En el derecho post clsico la herencia y la vonorum posessio tendieron a
confundirse y se dio un sistema unitario, el cual se construye sobre la base del
Derecho pretoriano
a) Herederos Legtimos. Los hijos que nacen sui iuris y heredan necesariamente.
Comprende cinco casos:
1.- Los hijos no mancipados
2.- Los hijos adoptados
3.- Mujer casada con Manus
4.- Nieto de lnea masculina cuyos padres han premuertos o han sido mancipados.
5.- Nuera casada con manus que enviudo antes de la muerte del causante.
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Basta que ellos hayan sido concebidos, aunque an no haya nacidos.
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2.- Sucesin pretoriana o edictal.
Paralelo al sistema del derecho civil se desarrollo el derecho pretoriano quien en su
edicto ofrece el vonorum posessio a personas que no son los herederos. Los
llamamientos de los pretores se hacan a travs de ordenes establecidas en el
mismo edicto. Una caracterstica de este sistema es que fue dirigiendo sus llamados
a los parientes agnaticios hasta transformar el concepto de la familia. Aunque la
vonorum posessio era transitoria y mientras se resolva el tema de la herencia, esto
se hace definitivo a contar del siglo I a. C.. Son cinco ordenes:
1) Liberi: Esto es a los descendientes del causante sin ingresar a otra patria
potestad, hombres y mujeres estn equiparados. Los pretores introdujeron el
concepto de la COLLATIO EMANCIPATI. Para el hijo emancipado si quera
entrar a la herencia dejada por su padre deba incorporar su propio patrimonio.
Se excluyen los peculios castrenses y cuasi castrenses.
2) Legitimi: A todo heredero que no haya perdido este carcter por una acpite
de minutio.
a) Los agnados incluidos los que descuidaron el llamado anterior
b) La madre del causante y los hijos despus de un hecho(senado
consulto)
c) Tambin el ascendiente manumisor
3) Cognados: Los pretores comenzaron a reemplazar a los gentiles llamando a
los cognados:
a) Los agnados por capite de minutio.
b) Caso del adoptado con respecto a su padre natural.
c) Tambin los parientes consanguineos por va materna
4) VIR ET UKOR: cnyuge sobreviviente no divorciada y casada sin manus.
5) Los acreedores: a falta de sucesores podan ingresar los acreedores y an as
desde augusto en adelante paso al estado antes que a los acreedores.
Sistema de Justiniano
Comprende cuatro ordenes sucesorales.
1.- Descendientes. En general sin mayores determinaciones, excluye a todos los
dems parientes. En el caso que alguna de los descendientes este sometido a
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alguna potestad, en ese caso adquira la nueva propiedad y usufructo para el padre.
En caso de los hijos premuertos, los nietos concurren por troncos o estirpes
2.- Ascendientes hermanos y hermanas carnales y sus hijos. Esto se debe a que
exista la posibilidad que los hijos podan. Tres situaciones:
a) Solo ascendientes: no hay hermanos ni hermanas el ascendiente ms
prximo, ese excluye a todos los dems. En el caso que falten el padre o la
madre, en ese caso la herencia se divide en dos mitades para cada lnea y
dentro de cada lnea por cabeza.
b) En caso que haya solo hermanos y hermanas carnales e hijos de alguno
fallecido, los hermanos concurren por cabezas y los sobrinos por estirpe.
c) Si hay ascendientes, hermanos y hermanas, aqu es por cabeza y por
cabeza y por estirpe en caso de hermanos fallecidos
3.- Solo hay hermanos y hermanas, pero de solo padre o madre. Concurren
personalmente o representados por sus descendientes.
4.- A los dems colaterales: los ms prximos se excluyen a los otros.
Disposicin Testamental.
Es a travs del testamento que se dispone de los bienes para que despus de la
muerte surta su efecto.
Testamento manifestacin legtima de voluntad hecha solemnemente para hacerla
vlida despus de nuestra muerte.
En esta manifestacin se debe designar a uno o varios herederos. Los testamentos
han pasado por una larga evolucin y el primero de estas formas es la que se
denomina:
1.- Colitis Comitiis. En la poca de los comicios curiados uno de estos comicios era
llamado comicios colado, estos se reunan dos veces al ao con el propsito de ver
el tema de los testamentos, se reunan ante el sacerdote y all el pater familias
declaraba quin era su heredero y una vez aprobado por los comicios colado,
pasaba a ser ley pblica. Esta manera se complemento con el testamento In
Procintu.
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2.- In Procintu: Se trataba de un testamento militar era una simple declaracin oral a
sus camaradas mas prximos antes de entrar en combate. Ambas formas cayeron en
desuso y fueron reemplazadas por una forma especial de mancipatio que se llamo:
3.- Per Aes Et Libram: era una especie de mancipatio, una forma de transferir el
dominio. El pater familias mancipaba su patrimonio ante cinco testigos y la
mancipaba a una persona que se llamaba familiae empton y le encargaba que
cumpliera con las liberalidades, no se poda hacer con los hijos y no se poda
revocar, este sistema evoluciona al testamento:
4.- Per Aes Et Libram perfeccionado: en el siglo IV el familiae empton, pasa a ser un
testigo mas y encargado de entregar la herencia al verdadero heredero.
a) El familiae empton declaraba recibir el patrimonio a ttulo de depsito.
b) Nuncupatio: el testador declaraba teniendo en sus manos unas tablillas
testamentarias que all estaba el nombre de su sucesor.
Ambas formalidades estaban ntimamente ligadas y no podan ser interrumpidas.
Esto se vincula o se asemeja a lo que hoy se conoce como testamento cerrado.
5.- Testamento Nuncupativo: Mas tarde en una poca incierta el derecho civil admiti
que un ciudadano pudiera testar oralmente y se permiti que el testara oralmente
sealando cuales eran sus herederos ante siete testigos.
Durante el bajo imperio se funcionaron las normas del derecho pretoriano y del
derecho civil y nace una forma de testar y se llamo testamento hipartitum. Este
testamento comenz a regir en la poca de Justiniano y toma sus reglas de tres
fuentes, que son:
- Derecho Civil
- Derecho Pretoriano
- Constituciones Imperiales
Escrito en tablillas, el testador rene a siete testigos le presenta las tablillas y cada
testigo le pone su firma y cierra las tablillas y cada testigo le pone su sello y su
nombre y todo esto
Otra forma de testamento en Roma, fue el testamento militar en base a los privilegios
que otorg julio Csar a sus soldados, consisti que de cualquier manera que un
soldado dispusiera su voluntad era reconocida como testamento vlido, la duracin
de este privilegio no era permanente, durante el periodo clsico esto era aplicable
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durante la poca del servicio militar y luego Justiniano no solo lo limit al tiempo de la
campaa militar, sino que tambin tena validez solo hasta un ao despus de
licenciado el testador.
La desheredacin.
Hay razones por las cuales una persona pudiera desheredar a alguien. La
costumbre puso
Cumplir con la confirmacin que sus hijos no estaban desheredados,
constituyndolos como herederos legtimos en principio sin explicacin pero luego
fue necesario indicar el porque lo desheredaba.
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pero luego se fueron eliminando estos requisitos quedando que se nombrara al
heredero de cualquier forma pero que sea en forma clara. En principio se exiga
que se nombrara al heredero al comenzar el testamento, despus poda ser en
cualquier parte.
Testamento y Factio pasiva: actitud para ser
Personas Inciertas: Las personas que an no haban nacido, tambin sobre cierto
monto
En primer lugar: Al momento que se confecciona el testamento
En segundo lugar: El momento de la delacin
Las sustituciones.
Son designaciones de herederos en segundo lugar, pero que reemplazan a otros,
poda ser de de tres clases:
- Vulgar
- Pupilar
- Cuasipupilar o Ejemplar
Vulgar: La mas simple de todas es nombrar a una persona en subsidio de otra que
este instituido en primer lugar. Dentro de esta est la institucin mutua que
consista que el testador nombraba a varios a falta de uno era reemplazado
por otro.
Pupilar : El caso del pater familias y su hijo impber bajo su patria potestad. Trata de
prevenir que su hijo pudiera morir despus que muera el y lo que no tuviera
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herederos, el pater familias le nombraba una un heredero para esta
eventualidad y este nombramiento duraba hasta cuando el hijo pudiera
disponer de sus bienes.
Cuasipupilar o Ejemplar: Despus de haber testado, poda designar un heredero de
hijo en caso de locura, dejando un sustituto con un cuarto de su patrimonio.
Deba elegir primero entre los hijos del enajenado, a falta de ellos, hermanos
o hermanas y si faltaren, a quien el ascendiente eligiera.
La adquisicin de la herencia
La apertura de la sucesin cuando fallece el causante y significa que los herederos
pasan a tener derecho sobre la herencia y continuadores del causante. Sin embargo
esta regla tiene excepciones.
Puede darse el caso cuando se ha nombrado un solo heredero y este repudia la
herencia. En cuanto a los herederos pueden ser necesarios o voluntarios.
Los herederos necesarios, son los que por la ley suceden al causante y tambin el
caso los esclavos que eran constituidos herederos y manumitidos, se hacen
herederos sin la posibilidad de rechazarlas.
Los voluntarios la sola apertura de la sucesin no los hace herederos si no que a
ellos se les ofrece la herencia y ellos pueden aceptar o repudiar. Mientras tanto la
herencia se llama herencia yacente. Se establece una usucapion dentro un ao para
quien la posee.
Si hay alguien que esta en posesin de la herencia se da una usucapion de un ao.
El derecho de aceptar la herencia no se transmite a los herederos, sin embargo si se
puede transferir a un tercero.
Se transfera por in iure cessio, pude ser formal o no la aceptacin de la herencia o
puede ser informal o tcita sin decirlo, pero ejecutando algn acto. Si alguien vende
la herencia ejerce accin de dueo, se entiende tcitamente manifestada la voluntad.
Esta aceptacin formal de la herencia tuvo su origen cuando el pretor le da un plazo
para pronunciarse. Tambin se poda pedir al pretor que fijara un plazo, para lo cual
se fijara un plazo de cien das.
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La indignidad
Se trata de la persona testamentaria o no, la persona no se hace digno. Se trata de
una sucesin adquirida y sin embargo la persona puede ser declarado indigna de
suceder al causante.
Se hace una declaracin judicial que puede ser:
- Por conducta reprobable, mal comportamiento con el difunto, si se descubre
que fue homicida del causante.
Particin de la herencia
Cuando hay un solo heredero, no hay problemas, la herencia como una universalidad
jurdica, comprende activos y pasivos. A veces el causante no sabe cuales son sus
bienes. Cuando los herederos son dos o mas los bienes quedan en comunidad. Hay
que ejercer una accin divisoria y las cuotas se reparten segn disposicin del
testador y en caso que falle uno de los herederos, se produce acrecimiento entre
ellos. Acrecimiento es la acumulacin de las cuotas por ausencia de uno o mas de
los herederos.
Los legados.
Paralelamente a la herencia, el testamento puede contener liberalidades en
determinadas personas, distintos de los constituidos herederos. Los legados pueden
ser una donacin, un regalo, una liberalidad en beneficio de terceras personas,
llamadas legatarios, los herederos son los encargados de cumplir con los legados.
El legatario no participa de las deudas del causante, por que no es un sucesor del
causante, por lo tanto, el legado son solo beneficios para el titular.
- El legado se declara nulo conjuntamente con la nulidad del testamento.
- Otra forma de dejar nulo el legado es por falta de formalidad, dejar algo que ya
se es dueo o dejar algo que no era del causante.
- Tambin desaparece cuando es revocado por el propio causante, se llama
codicillo, la reforma de un testamento, modificacin.
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En cuanto a la adquisicin de un legado, cuando se deja a ciertas personas, mientras
estas no reciban la herencia no pueden cumplir con el legado. Si el legado no esta
sujeto a que una determinada persona reciba la herencia, si no lo dice, la herencia
completa tiene la obligacin del legado.
Tambin se puede repudiar el legado, se entiende como si nunca hubiera ocurrido.
Los Fideicomisos.
Es un encargo que hace el causante a cualquiera que vaya a recibir parte de la
herencia para que realice un encargo consistente en una liberalidad para un tercero.
El encargado es el fiduciario y el beneficiario del fideicomisario. El encargo recibe de
cualquier forma, incluso en forma verbal.
La diferencia con respecto al legado es que el legado siempre se debe incluir en el
testamento, el fideicomiso no, puede ser solo de palabra.
Antes de augusto no haba ningn recurso que interponer, despus se establece un
recurso para hacerlo efectivo judicialmente.
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