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manuelagomez13@gmail.com
sandovalr.david@urosario.edu.co
El derecho societario puede analizarse desde dos perspectivas; ya sea desde un punto de vista
contractual, o a partir de la teora organizacional del derecho societario. En la segunda ya no se ve a
la sociedad como un contrato (estudiando obligaciones y relaciones contractuales), sino como un
rgano o ente (se estudia su organizacin interna).
Ubicar un libro una serie o una pelcula que tenga que ver con el tema de sociedades y vamos a
hacer un anlisis, sobre que normas se aplican al caso. Enviar el tema antes del primero de marzo.
1. Derecho de asociacin:
El derecho de asociacin, tiene una connotacin positiva: en la medida que todos tenemos derecho
a asociarnos libremente y una negativa: en la medida que nadie puede ser obligado a asociarse
La asociacin es para desarrollar fines lcitos, y puede ser con o sin nimo de lucro.
Principio romano: nadie puede ser obligado a mantenerse obligado.
- Con nimo de lucro: es decir que tiene como finalidad obtener utilidad y que en su objeto
consagran un fin distinto a este.
Hay que diferenciar la actividad (es decir lo que desarrolla como tal), de la intencin (con qu fin
lo hace) y verificar si se encuentra dentro del marco de una empresa.
Corporacin: es un grupo de personas que se renen y obtiene un beneficio para ellos mismos.
Entre todos tienen un fin comn, que pretender desarrollar entre ellos. Sacan un beneficio, no
necesariamente econmico. (Clubes sociales, reunin de vecinos...)
Cooperativa: Es una persona jurdica, que retribuye beneficios a los cooperados, que no son
utilidades cuantificables en dinero, si no en educacin, recreacin, descuentos... (diferente a
cajas de compensacin)
2. Libertad de empresa
Colombia tiene no tiene un rgimen socialista, sino capitalista: en el que los ciudadanos tienen la
facultad de intervenir en el mercado, son dueos de los medios de produccin. Es decir, los
particulares tienen iniciativa privada libre: en cuanto pueden regular sus propios intereses, tienen
facultad de participar en el mercado, con el nico lmite de la ley y el orden publico econmico
(que es el conjunto de normas en las que se establece limite a la libertad privada con el fin de
proteger intereses que van ms all de lo meramente particular).
Esto es muy importante porque por regla general en materia de sociedades las normas tienen un
carcter dispositivo, salvo las normas de carcter imperativo que tutelan los intereses generales.
Significa que:
- La direccin de la economa est a cargo del estado. Que interviene en la produccin,
distribucin y utilizacin de bienes
- La diferenciacin en servicios pblicos y privados (en esta clase, no vamos a ver nada de lo que
tenga que ver con servicios pblicos: bancos pj)
- Hay actividades que requieren autorizacin o habilitacin del estado para poder realizar
actividades regladas.
3. Empresario -comerciante
Persona natural
Persona Jurdica.
Sociedades civiles:
Desarrollan sus actividades civiles
Carecen de profesionalismo
No realizan la actividad a travs de empresa
La corte reconoce la existencia de sociedades civiles, sin embargo, establece que estas se rigen por
el cdigo de comercio, de tal forma que actan como comerciantes.
Cuales son las obligaciones de las sociedades comerciales que deben cumplir las sociedades
civiles?
- Se registran en la misma cmara, pero en un libro distinto.
- En materia de contabilidad, llevar los libros de contabilidad. Esta obligacin surge de la
necesidad de elaborar y difundir una vez al ao los estados financieros con base en normas de
contabilidad.
La corte seala que no se est violando el derecho a la libre asociacin, porque les reconoce a las
personas la autonoma de la voluntad para constituir sociedades civiles o comerciales.
La nica diferencia que existe entre una sociedad civil y una sociedad comercial, es la naturaleza de
los actos. Adems, las civiles no estn sujetas a la inspeccin y vigilancia de la superintendencia de
sociedades.
La constitucin no le da a la superintendencia la facultad de ejercer inspeccin y vigilancia frente a
las sociedades civiles.
Sociedades comerciales
Desarrollan actividades a travs de una empresa
Desarrollan actividades civiles y comerciales
Sociedades annimas simplificadas
Las sociedades de capital, son aquellas en que no importa la calidad de la persona, sino los aportes.
Estas tienen una estructura abierta que permite muchos socios. La responsabilidad de los socios es
limitada. A mayor participacin en el capital, mayor ejercicio de los derechos econmicos y
polticos.
La persona jurdica surge con el otorgamiento de escritura pblica (art. 98 CCo). El requisito de
escritura es un requisito de oponibilidad.
LA regla general es que no existe una relacin directa entre el tercero y el socio, ya que entre ellos
est la sociedad como persona jurdica. En esta medida, cada uno tiene una relacin directa con la
sociedad.
En esta medida, cuando un tercero va a ir a cobrarle a un socio, no lo hace directamente, sino que
acude en principio a la sociedad.
Las sociedades cuya actividad es una actividad regulada, por ejemplo las financieras, tienen que ver
con la prestacin de un servicio pblico. En tales casos, el legislador no hace una habilitacin para
constituir la sociedad o conceder la personalidad jurdica (se constituye por escritura pblica), sino
que es una habilitacin para desarrollar la actividad. Si la sociedad no adquiere esa habilitacin, se
constituye como una sociedad irregular, ya que no tiene permiso para desarrollar su actividad.
La diferencia fundamental entre una escritura pblica y un documento privado, es que la primera
tiene una copia original en el protocolo de la notaria, en cambio, la copia original del segundo la
tiene el particular. La escritura pblica es un documento de autenticidad.
La regla general es que una sociedad es extranjera cuando no tiene su domicilio registrado en
Colombia sino en otro pas, y se constituye bajo la ley de otro pas. En esta medida una sociedad
nacional es aquella que se constituye en Colombia de acuerdo a las leyes colombianas.
Una cosa es la sociedad extranjera o nacional en razn del lugar donde se constituyo y la ley que
rige; y otra es la sociedad capital nacional, mixta o extranjera en razn del capital extranjero,
nacional o mixto. En el segundo caso, si ms del 51% del capital es extranjero, se considera que la
sociedad es extranjera. (Art. 469 CCo).
Es necesario determinar el lugar del domicilio, pues este permite determinar cul es la ley aplicable
conforme al concepto de territorialidad de la ley.
La excepcin: una sociedad constituida en Colombia cuya finalidad es regular un aspecto extranjero
de forma permanente, se rige por una ley extranjera.
Cuando una sociedad extranjera va a iniciar una actividad permanente en Colombia, debe tener una
sucursal en el pas (establecimiento de comercio). La sucursal no es una persona jurdica, sino un
establecimiento de comercio de la misma sociedad en un lugar diferente a su domicilio. (Art. 263)
La diferencia entre la sucursal y la agencia, es que la primera tiene representacin. En cambio, la
agencia simplemente es une establecimiento de comercio sin representacin.
El rgimen de territorialidad de la ley en ese caso, es que la ley colombiana va a regir, no el tema
relacionado con la constitucin de la sociedad, sino el desarrollo de las actividades de esa sociedad
en Colombia.
Filial
Subsidiaria
Los grupos empresariales tienen una serie de normas imperativas que buscan proteger a terceros y a
partes del mismo que no ejercen ningn tipo de control.
La sociedad por acciones simplificada: Cuales de los elementos de las anteriores sociedades, no
aplican a la SAS?
La SAS no tiene responsabilidad ilimitada. Se limita el riesgo al monto del capital aportado.
Las acciones pueden estar inscritos o no en el mercado publico de valores. Las que estn inscritas
son aquellas que emiten los emisores de valores y que estn destinadas a circular entre el pblico;
es decir, que las transacciones de esas acciones siempre se llevan a cabo a travs de la bolsa de
valores. El precio se fija por la bolsa a travs de los ndices de oferta y demanda. Las SAS emiten
acciones, pero estas no se pueden registrar en el mercado pblico de valores.
Art. 98 exige pluralidad de sujetos. Sin embargo, el rgimen de la SAS permite que se asocie una
o ms personas. No surge de un contrato, sino de un acto jurdico unilateral.
El registro, en la SAS, es de carcter constitutivo, ya que con el surge la personalidad jurdica.
La SAS no necesita escritura pblica (solo autenticacin de contenido, documento privado). Se
requiere documento privado autentico. Se autentifica en la cmara de comercio. La desventaja del
documento privado es que no est en el protocolo de la notaria. La SAS no puede constituirse
como sociedad civil.
SAS no requiere objeto determinado. Su naturaleza es siempre comercial, independientemente de
las actividades de su objeto. El problema del objeto indeterminado, es que los administradores no
tienen lmites implcitos. Relacin entre capacidad y objeto social: El objeto social determina la
capacidad de actuacin.
Autonoma contractual. En la SAS la junta directiva no es obligatoria, adems, hay libre
negociacin de las acciones (no se requiere consentimiento de los socios).
En los estatutos de la SAS, el tipo de vigencia puede ser indeterminado.
La SAS permite que se creen cualquier tipo de acciones a travs de los estatutos.
Sociedades por cuotas, por partes de inters, o por acciones. Clasificacin en cuanto a la forma
como se divide el capital en la asociacin
En la sociedad de personas se vota por cabeza. En esta medida, cada dueo de una parte de
inters, independientemente del aporte en capital, tiene un voto
En las sociedades por acciones, el capital se divide en acciones de igual valor nominal. Es decir,
cada accin pesa lo mismo que otra accin.
La regla general no es solo que las acciones se representen en ttulos, si no que estos son
libremente negociables. Esto porque el riesgo es limitado al monto de la accin, y por tanto
cuando transfiero la acci09n transfiero mi riesgo con el.
La regla general en las sociedades por acciones es que estn destinadas a circular, la excepcin es
el derecho de preferencia.
En las sociedades de personas, una mayor participacin en el capital da mayores beneficios
econmicos, ms no polticos.
De 1970 hasta ley 222 del 95, se introdujeron nuevas figuras en la legislacin mercantil que fueron
evolucionando hacia la sociedad por acciones simplificada.
La sociedad es el vehculo para que se desarrolle la empresa. La empresa es un ente econmico que
participa en el mercado, pero nunca adquiere derechos y obligaciones, es decir, no es sujeto de
derecho.
La ley 222 del 95, acogiendo el concepto de empresa, configura la posibilidad de que la actividad
fuera desarrollada por una persona natural o por una persona jurdica, y en el segundo caso, como
empresa unipersonal o sociedad comercial.
Esta fue demandada por limitar su espacio de aplicacin a una poblacin muy limitada.
Precisiones de la SAS
1. no es obligatorio constituirla por documento privado. puede ser por escritura publica
2. Hay algunas SAS que la ley obliga que se constituyan por escritura pblica. En el caso que trata
de bienes que sean susceptibles a registro (Inmuebles, aviones etc.)
3. la SAS siempre tienen carcter comercial.
Los requisitos de aporte y utilidades son esenciales a todos los tipos sociales.
Aporte de bienes
- Documento privados: Aportes en dinero y bienes que no requieran escritura publica
- Escritura pblica: Bienes que requieren escritura pblica para su transferencia.
Para las SAS hay ciertas normas que aplican y otras no.
- No aplican
- No se le aplican las normas de las mayoras. En el rgimen de CCo se requieren pluralidad de
sujetos para adoptar las decisiones. Se entiende que esta sociedad puede ser constituida por una
sola persona y por tanto las decisiones tambin pueden ser tomadas por una
- En el tema de la administracin. La junta directiva puede no ser buena en algunas ocasiones pero
no es regla general. Es decir la SAS puede o no tener junta directiva.
- Hay normas imperativas, pues la sociedad siempre estar en relacin con terceros, y esta no se
puede convertir en un medio para engaar a terceros. De cualquier forma la SAS es una sociedad
con capital, con aportes etc. La flexibilidad no puede implicar que haya desproteccin a terceros.
- Estados financieros: la SAS tiene que llevar estados financieros como cualquier otra sociedad del
cdigo de comercio. Es obligatoria su preparacin, difusin y aprobacin.
- Distribucin de utilidades: las utilidades se distribuyen y se pagan conforme a los estatutos pero
tambin a la regla general: "las utilidades se tienen y se distribuyen" pues ese es su objeto.
- Reserva legal, se entiende que el patrimonio de la sociedad es prenda general de los acreedores.
Todas las sociedades de capital tienen la obligacin de constituir anualmente una reserva legal,
(pues es su patrimonio lo nico que tienen para responder) que tiene como finalidad ir
fortaleciendo el patrimonio para ser prenda general de sus acreedores.
- Revisor fiscal: En las sociedades annimas del CCo. la junta directiva es un rgano obligatorio,
al ser puente entre accionistas y representante legal. Es rgano de administracin, Como
contraprestacin a esa delegacin y un rgano que vigila la junta directiva se establece el revisor
fiscal. Siempre que haya junta directiva, es decir donde los socios no ejerzan directamente la
administracin, debe haber un revisor fiscal que vigile.
- En la SAS solo es obligatorio cuando supera la cuanta de 5 mil salarios mnimos. o cuando
tenga junta directiva etc. si no, simplemente no se hace necesario.
Existencia:
Requisitos de la esencia de un contrato. Si no estn presentes, el contrato es inexistente. (Art. 898
CCo).
- La escritura pblica no es una de esas solemnidades sustanciales. Por tanto, el contrato de
sociedad no es un contrato solemne.
Los elementos de la esencia de la sociedad son: Art. 98
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Derecho Comercial Sociedades. Maria Luisa Mesa
- Pluralidad de sujetos
- Aporte. Obligacin de hacer o dar algo. No hay socio sin aportes.
- Intencin de obtener y repartirse las utilidades.
Validez
El CCo. acogi la teora contractualista de la sociedad. La gnesis de la sociedad es un contrato
plurilateral sinalagmtico imperfecto. Entre los socios hay una contraprestacin directa que es la
participacin en el capital.
Capacidad: Posibilidad de adquirir derechos y contraer obligaciones. Por regla general todas
las personas naturales son capaces, salvo que haya habido una declaracin de incapacidad.
- En el contrato de sociedad, la regla general es que toda persona capaz pueden celebrar
contratos de sociedad. En el caso de los incapaces, algunos pueden hacerlo a travs de
representantes (en sociedades de responsabilidad limitada). La excepcin es que los
incapaces no pueden celebrar algunos contratos de sociedad: Aquellos en los que asuman
una responsabilidad solidaria e ilimitada, ya que no tienen capacidad de celebrarlos de
forma consciente y expresa.
- En el caso de las personas jurdicas, el tema de la capacidad debe ser analizado de forma
distinta. Por regla general, su capacidad est limitada al objeto social que desarrolla.
En el caso en que una sociedad se asocie con otra, es necesario ver que entre el objeto
social de ambas exista una relacin de medio o fin, o que este expresamente pactado que se
pueda hacer parte del objeto social de otra sociedad.
Excepcin de unanimidad: Se necesita, en todas las sociedades, aprobacin de todos los
socios (unanimidad) para que aprueben que esa sociedad sea socia de la sociedad colectiva.
Normas comerciales - Normas civiles. Art. 1. Cuando no hay una norma expresa en el CCo, se
aplica el cdigo civil por remisin (art. 822).
Nulidades.
La regla general es que la ilicitud del objeto y de la causa, as como la incapacidad absoluta,
producen nulidad absoluta. Esa nulidad no es saneable. El efecto de dicha nulidad es la rescisin del
contrato, y en el caso concreto de las sociedades es que se pierde el aporte (se le da a la junta de
beneficencia).
Los vicios del consentimiento, producen nulidad relativa. La alega el interesado, prescribe. Es
saneable.
Cuando la nulidad relativa afecta a la sociedad como tal? Error en la persona, numero por debajo
del mnimo de socios (art. 108 In#2).
En conclusin,
Si se cumplen los requisitos de existencia y validez, se tiene una sociedad comercial.
Sociedad regular.
Sociedad de hecho. No se tiene escritura pblica (requisito de autenticidad del contrato). Esa
sociedad de hecho nunca va a ser oponible como persona jurdica.
Con posterioridad a la escritura pblica, la ley exige que para que el contrato sea oponible a
tercero, esa escritura pblica se deber registrar en la cmara de comercio del lugar del domicilio
de la sociedad.
Hacer
Dar
Bienes
Dinero
Obligacin
apreciables en
peridica
dinero en
favor de la
sociedad
Una obligacin de hacer, algo en favor de la compaa que tiene que representarle un beneficio.
Esto no quiere decir que lo que haga se tenga que cuantificar en plata, si no que garantice que la
sociedad va a generar un beneficio.
Una obligacin de no hacer, cuando la abstencin pueda ser cuantificable en dinero -> esto es muy
difcil porque que cumpla estos requisitos y que adems sea licita. Es decir puede pasar pero
encontrar un caso es muy difcil. La regla general es dar o hacer algo que de alguna forma
represente derechos econmicos.
Las normas exigen que el valor apreciable en dinero este siempre dotado de dos requisitos:
- El avalo hecho por un tercero o perito.
- Ese avalo debe ser aprobado por todos los socios; en una asamblea preliminar cuando el aporte
se hace antes de constituir la sociedad, o en una asamblea de accionistas cuando el aporte se hace
para pagar un aumento de capital.
Estas son normas de proteccin a los propios socios y a los terceros.
El aporte en especie es comn en una sociedad capital, y a cambio de este se reciben acciones y por
tanto la facultad de participar en la sociedad.
El objeto del aporte es un bien apreciable en dinero, puede ser mueble o inmueble.
Cuando el bien requiere la escritura pblica como una solemnidad (bienes inmuebles), se requiere
que esa escritura pblica sea otorgada para poder cumplir con la obligacin de transferir el aporte.
Adems, se puede aportar el establecimiento de comercio en bloque, y las acciones de otra sociedad
(se cambia la titularidad de las mismas).
Que tipo de aporte de capital no se puede hacer en una sociedad de responsabilidad limitada? Los
aportes de crdito, ya que la norma claramente establece que en esos casos la obligacin se
entiende cumplida cuando el crdito se haya descargado y recibido en favor de la sociedad.
En el caso de la sociedad annima, el lmite al aporte de crdito es de un ao.
En la SAS la norma establece dos aos, y no configura la obligacin de pago al momento de
constituirse la sociedad.
El cdigo establece que nadie est obligado a aumentar o reponer su aporte. Por tanto, en las
sociedades la decisin de aumentar el capital voluntariamente es una reforma estatutaria (reforma
en los estatutos de la sociedad).
La regla general, es que como consecuencia de la obligacin de mantenerse en el capital, el cual
est destinado a continuar durante la vida de la sociedad, solamente se puede distribuir al momento
de liquidacin de la sociedad por va de reembolso.
Excepcin: Mediante reforma estatutaria, los socios tienen la posibilidad de disminuir el capital.
Esto tiene ciertos requisitos:
a. Que no se desmejore la prenda general de los acreedores.
1. Que la sociedad no le deba ningn tercero nada. Esto garantiza que no va a afectarlos.
2. Que el activo sea el doble del pasivo externo; es decir que por cada peso que deba, tenga
dos pesos para responder.
3. Que si no se cumplen los dos anteriores, se tenga el consentimiento expreso de todos los
acreedores sociales. Y en todo caso, que se obtenga el permiso del ministerio de proteccin
social en beneficio de los trabajadores.
En esta medida, la disminucin de capital implica que la sociedad saque de su patrimonio para
devolverles a los socios una parte de su aporte.
La ley adicionalmente, art. 143, establece la posibilidad excepcional de pedir la restitucin del
aporte. Restituir es entregar lo mismo, y reembolsar es devolver en dinero. Es excepcional porque el
aporte tiene vocacin de permanencia.
1
Como Edison en la pelcula.
1. El nombre y domicilio de las personas que intervengan como otorgantes. Con el nombre de las
personas naturales debera indicarse su nacionalidad y documento de identificacion legal; con
el nombre de las personas juridicas, la ley, decreto o escritura de que se deriva su existencia.
Segn esto, al otorgamiento de constitucin de la sociedad, concurren todos los socios debidamente
identificados, junto con los documentos que acrediten dicha identificacin.
Cuando se acta en nombre de una sociedad extranjera para constituir una sociedad, se debe acudir
al art. 480 del CCo2. En el cual se establecen los requisitos para acreditar la existencia de una
persona jurdica del exterior.
2. La clase o tipo de sociedad que se constituye y el nombre de la misma, formado como se dispone
en relacion con cada uno de los tipos de sociedad que regula este codigo.
Las normas en materia de denominacin y razn social son de carcter imperativo. Estas
interesan a los terceros en la medida en que dicha denominacin o razn social le permite
determinar la responsabilidad de los socios.
- Denominacin social
- Razn social
Cuando el nombre de la persona ha tenido una acreditacin pero se ha ido pasando entre
diferentes personas (no necesariamente herederos), se puede pasar a tener la frase "y sucesores".
En el caso de la sociedad colectiva, el uso indebido de la razn social no tiene consecuencias tan
graves como en la sociedad annima o en la sociedad limitada, porque finalmente sus asociados
responden hasta el grado mximo.
En el caso de la sociedad en comandita, debe esta el nombre del socio gestor y las siglas.
En el caso de la sociedad de responsabilidad limitada, existen las dos posibilidades: o que se
vincule el nombre de los socios al nombre de la sociedad, o que se vincule la actividad al nombre
de la sociedad. lo nico importante aqu es que se debe acompaar de las palabras "limitada" o
"Ltda.". En este caso, las sanciones que establece la ley por incumplimiento en estas
denominaciones y razn social, es que la responsabilidad se extiende ms all del monto de los
aportes.
En el caso de la sociedad annima, debe decir "sociedad annima" o "S.A". El nombre de las
sociedades annimas puede estar vinculado al nombre de los socios, a la actividad o a una de las
marcas. El nombre se adquiere mediante el uso, en cambio, la marca (forma como se identifica un
producto o servicio) se adquiere mediante un registro.
2 ART. 480.Los documentos otorgados en el exterior se autenticaran por los funcionarios competentes para ello en el respectivo
pais, y la firma de tales funcionarios lo sera a su vez por el consul colombiano o, a falta de este, por el de una nacion amiga,
sin perjuicio de lo establecido en convenios internacionales sobre el regimen de los poderes.
Al autenticar los documentos a que se refiere este articulo los consules haran constar que existe la sociedad y ejerce su objeto
conforme a las leyes del respectivo pais.
La cmara de comercio protege el nombre y evita que dos sociedades tengan el mismo, por tanto
las sociedades deben revisar previamente si el nombre que quieren usar ya existe.
En el caso se la sociedad annima, omitir el nombre de "S.A o Sociedad limitada" configura la
responsabilidad para los administradores. En este caso, a diferencia de las dems sociedades, los
administradores no son los mismos socios. Quien tiene el uso de ese nombre es el administrador,
no el accionista; es por esto que la responsabilidad de los accionistas no se extiende.
4. El objeto social, esto es, la empresa o negocio de la sociedad, haciendo una enunciacin clara y
completa de las actividades principales. Sera ineficaz la estipulacion en virtud de la cual el
objeto social se extienda a actividades enunciadas en forma indeterminada o que no tengan una
relacion directa con aquel.
5. El capital social, la parte del mismo que se suscribe y la que se paga por cada asociado en el
acto de la constitucion. En las sociedades por acciones debera expresarse, ademas, el capital
suscrito y el pagado, la clase y valor nominal de las acciones representativas del capital, la forma y
terminos en que deberan cancelarse las cuotas debidas, cuyo plazo no podra exceder de un
ano.
La suma de los aportes forma el capital social.
En los estatutos se establece Como se conforma dicho capital? y Como, cuando y donde se
pagan los aportes?
6. La forma de administrar los negocios sociales, con indicacion de las atribuciones y facultades
de los administradores, y de las que se reserven los asociados, las asambleas y las juntas de socios,
conforme a la regulacion legal de cada tipo de sociedad.
rganos Sociales. Como se admn. cada tipo de sociedad, cuando son obligatorios los rganos
sociales, entre otros.
8. Las fechas en que deben hacerse inventarios y balances generales, y la forma en que han de
distribuirse los beneficios o utilidades de cada ejercicio social, con indicacion de las reservas que
deban hacerse.
Los estados financieros. Efectos, para que sirven, utilidades, entre otros.
En el rgimen del CCo las sociedades tienen una duracin definida, un plazo. Este debe estar
contenido en una clusula de los estatutos; que puede ser modificada ya sea para ampliar dicho
plazo o anticipar su vencimiento.
Clusulas de disolucin deben incorporarse en los estatutos y estar acordes al tipo de sociedad.
10. La forma de hacer la liquidacion, una vez disuelta la sociedad, con indicacion de los bienes
que hayan de ser restituidos o distribuidos en especie, o de las condiciones en que, a falta de dicha
indicacion, puedan hacerse distribuciones en especie.
11. Si las diferencias que ocurran a los asociados entre si o con la sociedad, con motivo del
contrato social, han de someterse a decision arbitral o de amigables componedores y, en caso
afirmativo, la forma de hacer la designacion de los arbitros o amigables componedores.
Los estatutos recogen tambin la voluntad de los socios de someter a tribunal de arbitramento o
amigable componedor los conflictos entre ellos, y entre ellos y la sociedad. Si no se pacta
clusula compromisoria, los conflictos entre los socios segn el tipo de sociedad iran a la
jurisdiccin ordinaria o frente a la Superintendencia.
Los estatutos son vinculantes para todos los socios. Por tanto, si se establece una clusula
compromisoria en los mismo, esta los vinculara a todos.
Actualmente la norma permite que incluso la impugnacin de actas se tramite mediante pacto
arbitral.
Los acuerdos de accionistas (o acuerdos estatutarios) son acuerdos en los cuales uno o varios
accionistas deciden celebrar una serie de acuerdos, compromisos o clusulas que son paralelas a
los estatutos, y que solamente vinculan a quienes lo firmaron. Por regla general, contienen una
serie de obligaciones de hacer o no hacer. La forma como usualmente se hacen vinculantes y
exigibles, es mediante clusulas penales.
El acuerdo de accionistas se celebra a la luz de las disposiciones legales; no es un mecanismo
para ir en contra de lo estipulado en las normas; por ejemplo, no puede pactar en contra del
derecho de preferencia que tiene un carcter imperativo. Esos acuerdos contienen mas bien
clusulas que no se acostumbra a pactar en los estatutos, pero que son validas.
13. Las facultades y obligaciones del revisor fiscal, cuando el cargo este previstoen la ley o en los
estatutos.
14. Los demas pactos que, siendo compatibles con la indole de cada tipo de sociedad, estipulen
los asociados para regular las relaciones a que da origen el contrato.
Estos son los requisitos que se deben reflejar, por ejemplo, en el acto de constitucin de una
sociedad por acciones simplificada.
Es el conjunto de reglas, que se consagran en el contrato, que le da origen a la sociedad para regular
las relaciones internas y las relaciones de la sociedad con los terceros.
Ese conjunto de reglas debe adecuarse a tres lineamientos generales:
a. El tipo de sociedad
b. La identificacin, al elaborar los estatutos, de las normas de carcter dispositivo e imperativo
no solamente contenidas en el rgimen general de sociedades sino tambin en la parte especial
para cada tipo de sociedad.
La sociedad cuando esta regularmente constituida, constituye una persona jurdica diferente a los
socios. Tiene los mismos atributos de la persona natural, excepto el estado civil. El articulo 110
muestra como se van incorporando esos atributos dentro de la sociedad.
Algunos de estos elementos del art. 110 interesan a terceros, sin embargo, hay otros que no.
Por ejemplo les importa: facultades e impedimentos de los representantes legales, nombre,
domicilio, revisor fiscal, representante legal, tipo de responsabilidad, nombramientos
correspondientes a las personas que ejercen ciertas facultades, entre otros.
Por ejemplo, no les importa: Como se reparten las utilidades, cuando y como se preparan estados
financieros, entre otros.
Un certificado de cmara de comercio, le da a uno la posibilidad de saber quienes son los socios en
las sociedades de responsabilidad limitada, en la colectiva, y en la en comandita. Sin embargo, no
da la posibilidad de ver quienes son los socios en la sociedad annima.
* En la sociedad de responsabilidad limitada, Art. 372 CCo. seala que frente a lo no previsto
(vaco estatutario), estas se regirn, de forma supletiva, por las disposiciones de las sociedades
annimas.
Normas imperativas frente a la sociedad limitada son muy escasas: Pago capital, denominacin
social, norma en materia de cesin de cuotas y materias estatutarias. Por tanto las disposiciones de
la sociedad annima suple los vacos estatutarios que se puedan presentar.
Ej: La convocatoria a la asamblea de accionistas....publicar un aviso en el diario....En ese caso, si en
la sociedad limitada no se pacta nada frente a este asunto, entra de forma supletiva la obligacin de
"publicar un aviso en el diario...".
* En la SAS se encuentra un regimen normativo en virtud del cual algunos de los numerales del 110
no son aplicables: por ejemplo el del objeto social que debe ser determinado. Por tanto, en estas se
encuentra una flexibilidad estatutaria en la cual se puede pactar todo aquello que no este prohibido.
Incluso, en el rgimen de la SAS se exceptan algunas de las normas de la sociedad annima; e
incluso, se pueden adoptar algunas disposiciones de una sociedad de personas.
Taller en clase: Observar los estatutos de una sociedad limitada, y determinar como podran
modificarse para conformar una sociedad annima.
Ecuacin contable
Activo (Todo lo que poseo) = pasivo (Todo lo que debo) + patrimonio (esto tambin se debe, a los
socios)
- Cuando se crea una empresa lo primero que se hace es crear el patrimonio, a partir del capital que
se aporta a ella. Igual eso se entiende que se le debe a los socios.
Pasivo corriente: obligaciones de corto plazo (cuentas por pagar, obligaciones con empleados,
impuesto por pagar
Pasivo a largo plazo.
- Patrimonio: Capital y utilidades
Por ultimo se tendrn que incluir los otros gastos (los que estn fuera de la
actividad operacional) como los gastos financieros que pueden ser de 2.
3 Ejercicio contable= Es el periodo de tiempo que tengo para hacer un corte de los estados financieros.
Al incluir esto, por su puesto que se descuadra el balance, se incluye todo los del estado de perdidas
y ganancias o ingresos y gastos en el balance general, as que igual tiene que cuadrar. (ambos lados
quedan en 239, 6)
Si aumenta el activo necesariamente hay que aumentar el pasivo o el patrimonio y al contrario si
disminuye.
En cuanto a la relacin con los bancos, lo que para la empresa es activo, es decir lo que consigno en
el banco, para ellos es pasivo: porque se lo debe a la empresa. Y en sentido contrario, lo que para la
empresa es pasivo (una deuda con el banco) para ellos es activo.
Una empresa no se quiebra por tener muchas perdidas si no por no tener la liquidez suficiente para
continuar el desarrollo de la actividad .
ESTADOS FINANCIEROS
Las sociedades comerciales estn obligadas a llevar contabilidad y las civiles en cuanto que se les
aplica la misma ley, tambin. Igual los comerciantes individuales.
- son prueba. A partir de ellos se puede determinar como le fue a una empresa. Refleja hechos
econmicos
- Si el registro contable se hizo indebidamente, de acuerdo a los principios de contabilidad
generalmente aceptados (estn consagrados en el decreto 2649 del 93 son entre otros los
principios de:
- partida doble,
- causasin ( Se registra cuando se causa)
- Si los libros no estn ajustados a la ley. Todos los hechos deben estar respaldados en
comprobantes. Y se tomar los de la otra empresa.
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Derecho Comercial Sociedades. Maria Luisa Mesa
Las autoridades han dicho que sin embargo, para la seguridad de terceros, las sociedades deben
generar estados de propsito general, para permitirle a terceros conocer el estado en que se
encuentra la sociedad.
Esto deber hacerlo al final de cada ejercicio y por lo menos una vez al ao. Los periodos de
ejercicio se establecen en los estatutos, la generalidad es que las sociedades se unan a los ejercicios
anuales que pide expresamente la ley.
Los bancos, por lo general hacen dos ejercicios anuales.
La ley supone que, si no se ha dicho nada en los estatutos, los ejercicios contables coinciden
con el ejercicio anual.
La finalidad del estado financiero de propsito general es que cualquier persona que tenga acceso a
ellos, conozca la situacin de la sociedad durante ese periodo contable. Se hacen al final de cada
ejercicio. desde dos puntos de vista:
- desde el balance: que es esttico
- Estado de resultados desde el punto de visa dinmico
Deben cumplir unos requisitos, que si los cumple surge unas consecuencias legales.
ley 222 del 95. Establece que la sociedad debe preparar estados financieros una vez al ao, que
debe reunir tres caractersticas
1. deben estar certificados
2. firmados
3. dictaminamos
4. *y deben estar acompaados de sus notas (son aquellas revelaciones que se deben hacer para
explicar el balance)
Activo corriente: de liquides inmediata. El inventario de ventas del duty free, inversiones de corto
plazo, inventario neto. No tiene nada que ver con que sea fijo, si no con el termino de la
inversin.
Patrimonio: es lo que la sociedad le debe a los socios, es decir son cuentas en favor de los socios.
Esas cuentas no son exigibles durante la vida de la sociedad, si no hasta la liquidacin de la
sociedad. Al final el activo - el pasivo externo es = patrimonio. porque al final primero deben
pagar todas las deudas y al final si repartir entre los socios lo que queden
Reservas: Son utilidades retenidas (NO son capital). Es decir son de los socios tarde o temprano,
dependiendo del origen y destinacin de la reserva.
El super avit por valoraciones: cada 3 aos hay que realizar avalos de los bienes para saber
cuanto valen los bienes comercialmente, estos pueden valer mas o menos de lo que me costaron.
El costo sigue siendo el original, pero puede haber una valorizacin que hay que consagrar. Esto
es bueno para los socios. Si fuera al revs, sera una desvalorizacin, ya no sumara al activo,
igual son los socios los que perdieron esa plata, se resta del patrimonio. (Esto no tiene que ver con
el gasto por uso ni nada as, si no el valor comercial)
As podemos decir que la prenda general de los acreedores es el patrimonio, que esta representado
en activos pero que esta afecto al cumplimiento de otros pasivos.
Estado de resultados
* Ingresos operacionales
* Costos
- combustible
- mantenimiento
- gastos aeroportuarios
- servicios a pasajeros
- honorarios
* Gastos operacionales
- Ventas
- administracin
- Provisin de gasto
* ingresos no operacionales
- Utilidad en ventas
- cambio de moneda.
En conclusin, respecto de Avianca se puede decir que Su operacin fue capaz de generar ingresos
suficientes para cubrir sus costos y sus gastos, no tiene que acudir a vender otra cosa.
Una sociedad es sana cuando es capaz de realizar sus actividades sin subsidiarla con otro negocio
que no tiene que ver. (cuando tengo un negocio de brownies, pero me toca vender la chaqueta para
comprar harina , ese negocio no es rentable, toca subsidiarlo)
Los estados de Avianca se hacen sobre bases comparativas, para saber si fue mejor o peor del
cambio pasado, y saber esos cambios porque se dieron.
Los estados tambin contienen las principales polticas y practicas contables ah dice todo, en que
moneda se llevan, bajo que principios, teniendo en cuenta que, todo.
art 151 CCo. no podr repartirse suma alguna que no se halle justificada en algn estado real y
fidedigno, es decir con base a las leyes contables, y certificados por el revisor fiscal, y la
aprobacin del mximo rgano de la sociedad.
- certificados: Va mas all de la firma, certifica que los se reflejan lo que dicen los libros y
que los libros reflejan la realidad y que ademas est de acuerdo a las leyes contables. lo
hace el contador y el representando legal.
Cuando se cumplen estos tres se presumen autnticos de acuerdo al art 151 CCo. Se someten a la
Asamblea General previo a cualquier reparte de utilidades.
Desde el punto de vista civil quienes realizan los EE, son responsables frente a los dems socios.
El revisor fiscal y contador, si certifican pblicamente y es falso pueden incurrir en el delito de
falsedad.
Es seguro que privados o pblicos responden por responsabilidad civil
la duda esta Frente a este delito con respecto a los privados.
Estados financieros extraordinarios o de propsito especial la ley los exige para una
determinacin especifica, en su contenido los 5 son iguales, tambin tienen que estar firmados
dictaminamos y certificados, la diferencia es que tienen una fecha distinta, esto porque no pueden
tener mas de un mes de antigedad. PJ para la fusin o escisin de sociedades.
- No sirven para el comparativo.
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Tarea
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Dentro de 8 das, en la primera parte de la clase vamos a ver utilidades. Entrando a la supervalores, entramos a ver la
asamblea de accionistas de suramericana celsia exito ecopetrol . con base en esto despus de semana santa vamos a
hacer una asamblea de accionistas. Hay que verla para saber que vamos a hacer despus. Hay que entrar a ver cual es el
horario de cada una para verlas y responder preguntas que va a mandar
Como se distribuyen?
a. Utilidad neta.
Le resta el valor que corresponda para enjugar las perdidas que afecten el capital. (no siempre es
necesario)
En el patrimonio estn:
- capital suscrito 600
- utilidades 100
- reservas 100
- supervit de valorizacin 200
- Perdidas5 -200
- Total patrimonio 800
Las perdidas afectan el capital cuando despus de esta operacin, el resultado es inferior al capital
suscrito.
Ver paragrafo del art.. 151.
Solo se necesitan jugar perdidas hasta que se llegue a un punto igual a 600.
Reserva legal: las reservas son una apropiaciones de las utilidades que se realizan previamente a
su distribucin; es decir, son utilidades retenidas.
El nico rgano que puede disponer de las utilidades es la asamblea o junta de socios. Por tanto, si
se quiere distribuir una reserva o cambiar su distribucin, decide nicamente la asamblea o junta de
socios.
La fuente de la reserva legal es la ley.
Se debe realizar hasta que el monto de la reserva llegue al 50% del capital suscrito o del capital.
La reserva legal no se distribuye sino hasta el momento de la liquidacin de la sociedad.
A la reserva legal no se le puede cambiar la destinacin.
Es el 10% de la utilidad neta o de la utilidad resultante despus de enjugar perdidas.
Estn obligadas a hacer la reserva legal: sociedades annimas, sociedades de responsabilidad
limitada, sociedad en comandita por acciones, y las sucursales de sociedades extranjeras.
Destinacin: la reserva legal se considera una norma de orden publico cuya destinacin es enjugar
perdidas. 6
Reservas estatutarias
La fuente de la reserva estatutaria son los estatutos.
Se debe realizar hasta que se cumplan las condiciones establecidas en los estatutos: el monto y el
tiempo determinado.
Se le puede cambiar la destinacin con una reforma estatutaria.
El porcentaje depende de lo que digan los estatutos.
Estn obligadas a hacer la reserva estatutaria las sociedades que lo tengan establecido en los
estatutos.
Destinacin: lo que digan los estatutos.
Reservas ocasionales
La fuente de la reserva ocasionar es el acta de la reunin de asamblea en la que se aprob.
Solo es obligatoria para el ejercicio en el que se aprob, y pasado el ejercicio al asamblea o junta de
socios puede decidir si la distribuye o la mantiene.
El porcentaje depende de lo que se diga en la asamblea. La regla general es que se distribuye como
mnimo 50% de la utilidad a disposicin de los accionistas; y excepcionalmente, para distribuir
menos del 50% se requiere una mayora calificada del 78%. Esta es una forma de privar a los socios
de la distribucin de utilidades.
Destinacin: la que se apruebe en la asamblea.
Ejemplo:
Reserva estatutaria 50
Reserva ocasional 10
Reserva estatutaria 50
Reserva ocasional 10
Como reparto?
En una sociedad annima.
Patrimonio 31 de Diciembre de 2013
Reserva ocasional
Patrimonio neto
Una vez se resta el 10% de la reserva legal y el 10% de la reserva estatutaria, tenemos la utilidad a
disposicin de los accionistas.
En este caso, la utilidad a disposicin de los accionistas es 160.
* Norma supletiva. art. 150. Se reparte en proporcin a los pagado del aporte. Se puede pactar en
contrario en los estatutos.
* Socios industriales. Si no se establece en los estatutos lo contrario, se entiende que tiene la
participacin del mayor socio en utilidades.
* Sociedades en comandita; socios gestores. Art. 332. las utilidades sociales, a falta de estipulacin,
se repartirn a los socios gestores antes que a los dems socios. Respecto de los porcentajes,
salvo pacto en contrario o vaco, se aplica la norma de los socios industriales.
Por regla general las utilidades se pagan en efectivo, la excepcin es que se paguen con acciones de
la misma sociedad. No puede haber pago en especie.
Cuando se pagan? En los trminos en que se ha pactado; se debe mirar el acta de la asamblea. Si no
se estipula nada, se paga en efectivo al ao siguiente de la reunin de la asamblea (del decreto de
utilidades).
Organo de direccin
Organo de administracin
Organo de representacin
Organo de control
Administracin: Estn los que verdaderamente administran y los que tiene la facultad de
representacin.
En relacin con los rganos sociales se debe tener en cuenta: Como se forma la voluntad social?
cuales son los efectos de su formacin? a quien vincula? que se requiere para que sus decisiones
sean vinculantes y validas? cuales son las consecuencias de incumplir los deberes que se tienen en
el ejercicio de esos derechos?
En la sociedad annima:
Organo de direccin: asamblea de accionistas
Organo de administracin obligatorio: Junta directiva, puede estar conformado por los mismo
accionistas o por terceros.
Organo de representacin. Puede actuar por nombre y cuenta de.
Organo de control: revisor fiscal
En la sociedad de personas:
Un grupo de socios (Junta de socios) que pueden ejercer las tres funciones. Pueden ejercer las
mismas funciones en diferentes estadios y momentos de la vida de la sociedad.
Organo de direccin
Organo de administracin
Organo de representacin
Procedimiento para la formacin de la voluntad social.Que se requiere para que sea valida?
Art. 186.
las reuniones se celebran en el lugar del domicilio social (regla general, pero tiene excepciones):
Ese es el lugar en el que la sociedad esta jurdicamente presente para el ejercicio de los derechos de
los socios. Tambin se utiliza ese domicilio social para el ejercicio del derecho de inspeccin.
Art. 190. las decisiones tomadas en una reunin celebrada en contravencin a lo prescrito en el art.
186 sern ineficaces.... Esto quiere decir que las normas en relacin con el domicilio, son
necesarias para la eficacia de las decisiones.
Reunion extraordinaria:
El criterio para diferenciar esta y la anterior, en principio, es la poca.
La poca puede ser cualquiera; Se realiza cuando lo exijan circunstancias imprevistas o urgentes.
Mientras que en la reunin ordinaria, se pueden tratar todos los asuntos, por regla general en las
extraordinarias solo se puede tratar el tema para el cual fue convocada. En las extraordinarias no
hay proposiciones.
La delimitacin del temario permite que el accionista decida si asiste o no asiste. Lo que no se pede
hacer, es citar una reunin extraordinaria sobre un determinado tema, y terminar decidiendo sobre
otro diferente. Es decir, las decisiones se circunscriben al tema que fue incluido en la convocatoria.
Sociedad de responsabilidad limitada. Dos socios que son hermanos. Los estatutos no consagran
medio de convocatoria.
El gerente, que no es socio, requiere realizar una reunin para someter a consideracin una
situacin imprevista.
Redacte la convocatoria y explquela.
Que es la convocatoria? Acto jurdico mediante el cual se llama, invita o convoca a los socios a
participar en la reunin del mximo rgano social, para que ejerza ah sus derechos. La finalidad de
la convocatoria es permitir el ejercicio de un derecho, por tanto, la ausencia de convocatoria o
convocatoria mal hecha deviene en la ineficacia del acto.
Como se hace la convocatoria? Cual es el medio para convocar? Por el medio establecido en los
estatutos, que puede ser uno o varios. Cuando en los estatutos no se dice o establece nada, la norma
Que? Contenido?
En las reuniones ordinarias: No es necesario incluir el orden del da en la convocatoria; ya que el
temario de la misma lo fijan la poca y la ley.
Debe incluir el lugar, fecha, hora y tipo de reunin.
En cuanto al contenido, el Art. 13 de la ley 222 del 95 existe como requisito de la validez de la
convocatoria, que cuando se vayan adoptar reformas, fusiones, escisiones y transformaciones, se
debe indicar expresamente el tipo de reforma, indicar si se puede ejercer o no derecho de retiro, y el
derecho de inspeccin (15 das hbiles anteriores frente al proyecto de escisin o de fusin y frente
a estados financieros extraordinarios) .
Quien convoca?
Tienen la facultad de convocar, segn el art. 182 inciso segundo: el representante legal, el revisor
fiscal, o la entidad que ejerza control. Tienen facultad en virtud de lo que dicen los estatutos
(reunin ordinaria) o en circunstancias imprevistas (reunin extraordinaria).
Y dice el art. 182 en el inciso tercero, que quienes puedan convocar, debern hacerlo cuando as se
lo soliciten los socios que representen la 1/4 parte del capital. En ese caso, lo que era una facultad se
convierte en una obligacin.
Excepcin: cuando se ejerce accin social de responsabilidad, los socios pueden convocar
directamente.
En materia de la SAS, la norma permite que expresamente se renuncie a la convocatoria o que uno
se de por convocado.
En las sociedades se ha adoptado el concepto de la democracia, segn el cual las mayoras pueden
adoptar decisiones validas y vinculantes, siempre y cuando respeten los derechos de las minoras.
Por tanto, en las sociedades la regla general es que las mayoras tienen la facultad de adoptar las
decisiones, siempre y cuando se garantice:
Que las personas que tenan derecho para participar fueron convocadas
Que las decisiones se adopten garantizando que hubo un numero representativo de personas y que
la decisin se adopto por un mnimo de votos que es representativo de la voluntad en el rgano
social.
El qurum no solo es necesario para iniciar la deliberacin, sino que es necesario durante toda la
reunin.
Se habla de desintegracin del qurum cuando deja de estar presente la mayora necesaria.
La mayora decisiones es el numero mnimo de votos que se requiere para adoptar una decisin. Las
mayoras pueden ser ordinarias o calificadas; las segundas son aquellas que por disposicin de la
- Sociedad colectiva: El qurum para deliberar siempre ser la mayora numrica de los socios
(mitad +1). La mayora decisioria ordinaria tambin es la misma. Esta norma es de carcter
supletiva, el art. 302 establece que aplica si no se hubiera pactado algo diferente en los estatutos.
En la sociedad colectiva existen mayoras calificadas representadas en la decisin unnime de los
socios: Es necesaria para la reforma de estatutos como la cesin de partes de inters que incluya el
ingreso de extraos, y para la venta total de activos.
Ademas, en el caso de esta sociedad existe un derecho especial, que es el derecho de veto (art. 317):
cuando la decisin tiene que ver con la disposicin de la parte sustancial de los activos, un socio
puede vetar esa decisin. Cuando hay unanimidad no hay veto.
Las mayoras calificadas en la sociedad colectivas tambin son supletivas.
- Sociedad en Comandita: El qurum para decidir art. 336.Cada gestor tiene un voto, y segn se
trate de una sociedad en comandita simple o por acciones se requerir la mayora de las cuotas o
la mayora de las acciones.
Es necesario distinguir entre la facultad de direccin y de admn. en la sociedad en comandita. En
la comandita por acciones hay asamblea de accionistas, y en la simple hay junta de socios.
- Sociedad limitada. Cada socio vota por su cuota (359). Si para decidir se requiere la mayora de
las cuotas en que se divide el capital, para deliberar se requiere lo mismo.
Problema I: si cada uno tiene el 50%? Nadie tiene mayora, por tanto, en caso de desacuerdo la
sociedad queda bloqueada.
Ademas, en el caso de la mayora ordinaria: Numero plural. Problema II: Si no tiene pluralidad, por
mas que se tenga la mayora, no se cumple este requisito imperativo.
Las reformas estatutarias requieren para su aprobacin el 70% de las cuotas en que se divide el
capital (art. 360) en caso de cesin de cuotas (art. 366 y 362).
- Sociedad annima.
2 universos:
Capital suscrito de la sociedad
Numero de acciones presentes o representadas
Qurum para deliberar es la mitad mas uno (no es lo mismo que 51%) de las acciones con derecho
a voto en que se divide el capital suscrito.
Para decidir se requerir el voto favorable de los presentes o representados. Esta es la razn por la
cual en una s.a. el 26% puede ser muy poco o mucho.
Mayoras calificadas en la sociedad annima. Art. 68 de la ley 222 del 95. La asamblea deliberara
con un numero plural de socios que represente por lo menos la mitad mas uno de las acciones
suscrita, salvo que en los estatutos se pacte un qurum inferior.
La mayora decisoria ordinaria en la sociedad annima es la mayora de los votos de los presentes,
con tres excepciones imperativas de mayoras calificadas.
Art. 151. Cuando se vaya a repartir menos del 78% de las utilidades tambin se requiere mayora
calificada.
Para decretar el pago de dividendo en acciones se requiere el 70 %
Para acciones morosas (art. 420) 80%
PARCIAL:
Desde contabilidad y estados financieros hasta el tema de administradores.
Debemos estudiar por nuestra cuenta el tema de la impugnacin de las decisiones sociales.
Quiz respuestas:
Caso 7. En el evento en el que todos aprueben los Estados Financieros, el numero de votos validos
seria:
En ese caso haba que analizar quienes no podan votar, despus de haber establecido el quorum
para deliberar. No pueden votar por ser representante legal o miembros de la junta directiva
(Andres, Rosa, Maria, Julio, Carlos y Roberto).
Respuesta: 700
Caso 3. Par una reunion ordinaria a celebrarse el 30 de marzo de 2015 de la sociedad anonima, la
convocatoria debera realizarse a mas tardar:
Respuesta: el 5 de Marzo de 2015.
El sbado no se cuenta.
Caso 11. Este es el unico caso en el que los socios se pueden autoconvocar...
Respuesta: No, porque en este caso no se autoconvocan, unicamente solicitan que sean convocados
a quienes estan facultados para ello.
Caso 12. Sin importar su animo de cosntituirse en asamblea, debido a que todos se encuentran
presentes pueden decidir validamente sobre la escision...
Respuesta: No, Para la escision, fusion y transformacion se requieren unas caracteristicas especiales
d ela convocatoria. Para la escision se requiere convocar para que se pueda ejercer el derecho de
inspeccion previo.
Daniella Chahn Arbelaez Pgina 39 de 70
Derecho Comercial Sociedades. Maria Luisa Mesa
Caso 4. La reunion de una sociedad anonima se podra celebrar validamente en Barranquilla en las
oficinas de la planta.
Falso. El domicilio principal es Bogota.
Requisitos para la celebracion de sambleas o juntas de socios - consecuencia: las decisiones son
valids, eficaces y vinculantes.
Art. 190. las decisiones que no se lleven a cabo en presencia de los requisitos de convocatoria y
quorum son nulas.
Cuando se estabelce que un acto no produce efectos, es nulo por si mismo, no se requiere
declaracion de nulidad.
Con la evolucion de ls funciones de la superintendencia de sociedades, que antes era un organo con
funciones unicamente admon y no jurisdiccionales, se fue estableciendo que esta no puede decalrar
la ineficacia, pero si podia hacerle caer en cuenta al particular que habia ineficacia.
cuando un acto no produce efectos? a partir del momento en que se supone que se adopto y se
adopto indebidamente. De ah en adelante todas las decisiones que se tomen son ineficaces; por
ejemplo, si quien actuaba como socio no tenia la calidad de tal.
Que pasaba con las decisiones que se habian tomado y eran ineficaces? Incertidumbre. La
superintendencia llego a la conclucion de que eran saneables y ratificables, cuando se volvia a
adoptar la misma decision con el lleno d elos requisitos legale sy estatutarios.
Ha habido un gran debate sobre: a partir de cuando tiene efecto esa ratificacion?
Ley 550 de concordatos. Superintendencia introdujo una disposicion que en opinion de algunos
amta la ineficacia, y en opinion de otros la regula. Se le dan facultades a la superintendencia de
sociedades para que declare ineficacia de actos que segun el codigo no requiere declaracion.
Problema de la ineficacia: nunca cuando no hya ocnflicto a alguien le interesa hacer valer una
ineficacia, sino que adquieren importancia cuando se hace un due diligence o cuando hay un
conflcito entre los socios. Solo en ese momento se buscan desconocer los efectos de una decision.
Si se dice que una decision es de caracter general, se entiende que de conformidad con los estatutos
y la naturaleza de la sociedad, a todos los socios que tienen la misma posicion se les esta dando el
mismo tratamiento.
Por tanto, cuando las decisiones se llevan a cabo de conformidad con las normas de convocatoria,
quorum y domicilio y son de caracter general, las decisiones sone ficaces, validas y vinculantes.
Las decisiones que adopta el maximo organo social conforme a la ley y los estatutos, vinculas
ausentes y disidentes. A los ausentes, porque la ley garantizo el ejercicio de su derecho mediente la
convocatoria, y dicidentes porque la decision adoptada por la mayoria tiene la caracteristica de
entenderse como la voluntad del organo maximo social.
El ACTA
El acta es un documento en el que se plasman las decisiones y discusiones que se presentan en una
reunion de un organo social. Se plasma absolutamente todo lo que sucede en esa reunion.
Finaldiad principal: es el medio de prueba idoneo para acreditar lo que sucedio en la reunion, las
decisiones que se adoptaron: nombramientso, reformas estatutarias, decisiones en relacion con
utilidades y dividendos, etc.
Cuales son los requisitos para que le acta sea medio de prueba?
1. Debe se aprobada:
El acta puede ser aprobada por la misma asamblea o por una comision designada por la asamblea.
Comision para la revision del acta. Certifican que lo que dice el acta es lo que realmente sucedio.
2. El acta original, una vez aprobada, debe incorporarse al libro de actas. (Solo hay un acta original,
la que esta en el libro).
* Las copias del acta original, debidamente autentificadas por el secretario, el representante legal, o
el revisor fiscal seran pruebas suficientes de los hechos que constan en ellas. Esa persona da fe
publica cuando autentifica, pues certifica que el acta coincide con el acta original.
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Organos sociales.
- Organo de direccion. Asablea general de accionsitas y junta de socios.
- Organo de administracion
- Organo de direccion
ley 222 del 95. quienes son adminsitradores? No es una definicion taxativa sino enunciativa.
- representante legal
- miembros jutna directiva
- liquidadores
- factor. (representa la sociedad en un establecimiento de comercio)
- y todas aquellas personas que ejerzan actividades que se puedan considerar de admon.
Ley 1258. estabelce que se consideraran admon todas aquellas personas que ejerzan actos positivos
de gestion.
Busca incluir dentro del concepto de admon a aquellos que actuan como tal pero no figuran como
tal.
PAra efectos de estas leyes, es importante definir quienes sona dmon para saber quienes son
suceptibles de responsbaildiad de los admon.
Marco general d elos deberes de los admon 7 : deber de actuar de buena fe, con lealtad, y con
diligencia (buen hombre de negocios).
El hombre d enegocios no debe garantizar un resultado, sino aplicar su profesionalismo,
conocimiento yexperiencia para adoptar na medida que considere que beneficia a la sociedad pero
que lleva implicito un riesgo.
7
En la legislacion americana se llaman deberes fiduciarios.
- quien da a conocer info de reserva, atenta contra el deber de lealtad...e incluso la buena fe.
Junta directiva. art. 434 y 438 (clusula general de competencia de la junta directiva) (art. 196).
la competencia de la junta directiva es amplia. Junta directiva no compromete a la sociedad en
asuntos externos.
Junta se compone por lo menos de tres miembros y cada uno tendra un suplente por regla general.
Sin embargo se permite la junta directiva sin suplentes en relacin con la bolsa de valores.
Suplentes sern numricos salvo norma en contrario. Es designada por la junta de socios o por o la
asamblea general del accionistas, para periodods determinados en los estatuos.
Se toma el numero total de votos validos que se dividira por el numero total de puestos a proveer, y
se iran adjudicando a medida que los votos se tengan en el cuociente.
ej Total de votos a emitir son 100 votos. Una parte tiene 15 votos la otra 25 votos y las otras dos
partes 30 votos respectivamente. De esta forma hay 4 listas y 5 puestos.
art. 197
la junta directiva delibera y decide con la mayoria de sus meimbros. no importa cuantos miembros
esten presentes.
Se puede autoconvocar por dos de sus miembros que actuen como principales. art. 437.
se designa para periodos establecidos en los estatutos. Mismo periodo que el revisor fiscal. art. 205.
La junta directiva se convoca en la epoca establecida en los estatutos. De sus deliberaciones se
dejara constancia en un acta.
art. 195. Es considerado como el organo tipico de la sociedad
Regla general: cuando no se establezcan limites se entendera que puede hacer todo lo que este
comprendido en el objeto social.
Es diferente si el representante actua por fuera de sus facultades o por fuera del objeto social. En el
promer supuesto se extra limita en sus funciones y en el segundo se extra limita en la capacidad de
la sociedad.
art, 196: Las limitaciones o restricciones de las facultades que no consten en el contrato social,
inscrito en el registro mercantil, no seran oponibles a terceros. Certificado de existencia y
representacion.
ESTATUTOS
Conjunto de reglas que se consagran en el contrato dando origen a la sociedad, las cuales regulan las
relaciones internas y externas de la misma.
Art. 110. Requisitos de la escritura pblica:
c. Nombre y domicilio de las personas que intervienen como otorgantes
- Persona natural: Nombre + nacionalidad + documento identificacin
- Persona Jurdica: ley, decreto o escritura que la constituye.
- Sociedad extranjera. Art. 480
l. Forma de hacer la liquidacin + Indicar bienes que sern restituidos o distribuidos en especie.
m. Clausula compromisoria: Determinar si el conflicto de intereses lo soluciona un rbitro o un
amigable componedor.
- Si no se pacta, depende del tipo de sociedad quien resuelve el conflicto.
- Acuerdos de accionistas o estatutarios. Solamente vinculan a los firmantes y se hacen
vinculantes mediante clausula penal.
n. Representante legal: Nombre, domicilio, facultades y obligaciones.
o. Revisor Fiscal: Facultades y obligaciones.
p. Dems pactos entre socios.
*Algunos de estos 14 requisitos no son aplicables a la S.A.S.
CONTABILIDAD
- La contabilidad debe reflejas TODAS las transacciones de la sociedad, en el estado de resultado o
de prdidas y ganancias. Adems, se lleva por partida doble.
- Equilibrio Activo = Pasivo + Patrimonio (capital que se aporta a la sociedad, pero pertenece a los
socios).
Activos: No se puede determinar el tipo de activo de acuerdo con el bien como tal, sino de acuerdo al
uso que le da la sociedad.
Corrientes: liquidez inmediata (bancos, inventarios, cuentas por cobrar)
Fijos: Tienen vocacin de permanencia. Inmuebles, computadores, etc. Se devalan con el
tiempo.
Otros: Patentes, marcas, licencias.
Pasivo:
Corriente: Obligaciones de corto plazo.
Largo plazo
Patrimonio: Cuentas en favor de los socios.
ESTADOS FINANCIEROS
La contabilidad se lleva en libros:
- Libro de contabilidad
- Libro de actas
- Libro de registro de socios
- Estado financiero de propsito general: Al final de cada ejercicio, mnimo 1 vez al ao. Permite a
3ros conocer el estado en que se encuentra la sociedad.
- Estado de Balance
- Estado de Resultados.
- Estados financieros extraordinarios o de propsito especial: tienen que estar firmados
dictaminamos y certificados, pero a diferencia de los otros estados tienen una fecha distinta, esto
porque no pueden tener ms de un mes de antigedad.
Para que se presuma la autenticidad de los estados financieros, estos deben estar:
- Firmados: Representante legal + el contador pblico + revisor fiscal. Al firmar con el nmero
de su tarjeta, dan fe pblica de su autenticidad.
- Dictaminados: Dictamen o un informe del revisor fiscal que no comprende solo los estados
financieros, si no su opinin sobre cmo se ha desarrollado la actividad de la sociedad y como
esa actividad est plasmada en los estados
- Certificados: Va ms all de la firma, certifica que los estados reflejan lo que dicen los libros y
que los libros reflejan la realidad y que adems est de acuerdo a las leyes contables. Lo hace el
contador y el representando legal.
Una vez se cumplen estos requisitos, los estados financieros se someten a la Asamblea General, previo
a cualquier reparte de utilidades.
Art. 200 CCo. Los administradores son responsables, solidaria e ilimitadamente, por:
a. lo pagado en exceso
b. lo que ha dejado de pagar
c. los perjuicios que pueda ocasionar por dolo o culpa.
DISTRIBUCIN DE UTILIDADES
En el patrimonio estn:
8
Las prdidas no son deudas, es lo que se gast de ms.
Reserva Legal
Reservas estatutarias
o Fuente: estatutos.
o Se debe realizar hasta que se cumplan las condiciones establecidas en los estatutos: el monto y
el tiempo determinado.
o Se le puede cambiar la destinacin con una reforma estatutaria.
o El porcentaje depende de lo que digan los estatutos.
o Estn obligadas a hacer la reserva estatutaria las sociedades que lo tengan establecido en los
estatutos.
Reservas ocasionales
o Fuente: acta de la reunin de asamblea en la que se aprob.
o Solo es obligatoria para el ejercicio en el que se aprob, y pasado el ejercicio, la asamblea o
junta de socios puede decidir si la distribuye o la mantiene.
o El porcentaje depende de lo que se diga en la asamblea. La regla general es que se distribuye
como mnimo 50% de la utilidad a disposicin de los accionistas; y excepcionalmente, para
distribuir menos del 50% se requiere una mayora calificada del 78%. Esta es una forma de
privar a los socios de la distribucin de utilidades.
o Destinacin: la que se apruebe en la asamblea.
o La regla general es que distribuye por lo menos el 50% salvo que se tenga la mayora del 78%
de las acciones presentes.
o Para las sociedades annimas: art. 454 CCo. Si la suma de la reserva alcanza el 100% del capital
suscrito, no se est obligado a repartir por lo menos el 50% sino por lo menos el 70%.
o Si se excede el 100% de ese capital suscrito (tope de la reserva legal), el excedente es reserva
ocasional.
Cundo se pagan? En los trminos en que se ha pactado; se debe mirar el acta de la asamblea. Si no se
estipula nada, se paga en efectivo al ao siguiente de la reunin de la asamblea (del decreto de
utilidades).
ORGANOS SOCIALES
A. rgano de direccin
B. rgano de administracin
C. rgano de representacin
D. rgano de control
Dos caractersticas:
a. Cada uno tiene funciones que le son propias y derivan de la ley o los estatutos. Tienen
competencias autnomas.
b. Relacin jerrquica. Materializada en dos cosas: (i) hay un rgano superior o mximo rgano
social el cual por regla general designa a los que estn debajo (ii) en algunos supuestos, se
requiere el consentimiento de un rgano superior para que se adopten decisiones en un inferior.
Sociedad Annima:
Sociedad de Personas:
Un grupo de socios (Junta de socios) pueden ejercer las tres funciones: Pueden ejercer las mismas
funciones en diferentes estadios y momentos de la vida de la sociedad.
Procedimiento para la formacin de la voluntad social. Que se requiere para que sea vlida?
ARTCULO 186. <LUGAR Y QUORUM DE REUNIONES>. Las reuniones se realizarn en el lugar del
dominio social, con sujecin a lo prescrito en las leyes y en los estatutos en cuanto a convocacin y
qurum. Con excepcin de los casos en que la ley o los estatutos exijan una mayora especial, las
reuniones de socios se celebrarn de conformidad con las reglas dadas en los artculos 427 y 429.
ARTCULO 427. <QUORUM PARA DELIBERACIN Y TOMA DE DECISIONES>. La asamblea
deliberar con un nmero plural de personas que represente, por lo menos, la mayora
absoluta de las acciones suscritas, salvo que en los estatutos se exija un qurum diferente. Las
decisiones se tomarn por mayora de los votos presentes, a menos que la ley o los estatutos
requieran para determinados actos una mayora especial.
ARTCULO 429. <REUNIONES DE SEGUNDA CONVOCATORIA POR DERECHO PROPIO-
REGLAS>. Si se convoca a la asamblea y sta no se lleva a cabo por falta de qurum, se citar a
una nueva reunin que sesionar y decidir vlidamente con un nmero plural de socios
cualquiera sea la cantidad de acciones que est representada. La nueva reunin deber
efectuarse no antes de los diez das ni despus de los treinta, contados desde la fecha fijada
para la primera reunin.
Cuando la asamblea se rena en sesin ordinaria por derecho propio el primer da hbil del
mes de abril, tambin podr deliberar y decidir vlidamente en los trminos del inciso anterior.
Reunin extraordinaria:
El criterio para diferenciar esta y la anterior, en principio, es la poca.
La poca puede ser cualquiera; se realiza cuando lo exijan circunstancias imprevistas o urgentes.
Mientras que en la reunin ordinaria, se pueden tratar todos los asuntos, por regla general en las
extraordinarias solo se puede tratar el tema para el cual fue convocada. En las extraordinarias no
hay proposiciones.
La delimitacin del temario permite que el accionista decida si asiste o no asiste. Lo que no se
puede hacer, es citar una reunin extraordinaria sobre un determinado tema, y terminar
decidiendo sobre otro diferente. Es decir, las decisiones se circunscriben al tema que fue incluido
en la convocatoria.
La convocatoria:
Qu es? Acto jurdico mediante el cual se llama, invita o convoca a los socios a participar en la reunin
del mximo rgano social, para que ejerza ah sus derechos. La finalidad de la convocatoria es permitir
el ejercicio de un derecho, por tanto, la ausencia de convocatoria o convocatoria mal hecha deviene en
la ineficacia del acto.
Cmo se hace la convocatoria? Por el medio establecido en los estatutos, que puede ser uno o varios.
Cuando en los estatutos no se dice o establece nada, la norma en forma supletiva establece que la
Artculo 379. <Derecho de los accionistas>. Cada accin conferir a su propietario los
siguientes derechos:
4) el de inspeccionar, libremente, los libros y papeles sociales dentro de los quince das hbiles
anteriores a las reuniones de la asamblea general en que se examinen los balances de fin de
ejercicio.
Ese trmino es obligatorio en las sociedades annimas y de capital, porque mientras que en las
sociedades de personas el ejercicio del derecho de inspeccin es permanente, en estas otras est
limitado a esos 15 das hbiles anteriores.
Los das sbados son hbiles solo cuando las oficinas de admn. de la sociedad laboran
habitualmente ese da.
No se cuenta en esos 15 das ni el da de la convocatoria ni el da de la reunin.
Para las reuniones extraordinarias, la antelacin ser de 5 das comunes: incluye sbado y
domingo.
Qu contiene?
En las reuniones ordinarias: No es necesario incluir el orden del da en la convocatoria; ya que el
temario de la misma lo fijan la poca y la ley. Debe incluir el lugar, fecha, hora y tipo de reunin.
En las reuniones extraordinarias: Como la competencia de la asamblea est circunscrita por el orden
del da, es necesario incluir el mismo en la convocatoria. Debe incluir el lugar, la fecha, hora y tipo de
reunin.
** Ojo, el lugar debe estar bien determinado y no se debe cambiar.
En cuanto al contenido, el Art. 13 de la ley 222 del 95 exige como requisito de la validez de la
convocatoria, que cuando se vayan adoptar reformas, fusiones, escisiones y transformaciones, se debe
indicar expresamente el tipo de reforma, e indicar si se puede ejercer o no derecho de retiro, y el
derecho de inspeccin (15 das hbiles anteriores frente al proyecto de escisin o de fusin y frente a
estados financieros extraordinarios).
Quin convoca?
Tienen la facultad de convocar, segn el art. 182 inciso segundo: el representante legal, el revisor
fiscal, o la entidad que ejerza control. Tienen facultad en virtud de lo que dicen los estatutos
(reunin ordinaria) o en circunstancias imprevistas (reunin extraordinaria).
Y dice el art. 182 en el inciso tercero, que quienes puedan convocar, debern hacerlo cuando as se
lo soliciten los socios que representen la 1/4 parte del capital. En ese caso, lo que era una facultad
se convierte en una obligacin.
Excepcin: cuando se ejerce accin social de responsabilidad, los socios pueden convocar
directamente.
En materia de la SAS, la norma permite que expresamente se renuncie a la convocatoria o que uno
se d por convocado.
Qurum: Nmero mnimo para deliberar. El nmero mnimo depende del tipo se sociedad:
- De personas
- De cuotas
- De acciones
En las sociedades se ha adoptado el concepto de la democracia, segn el cual las mayoras pueden
adoptar decisiones vlidas y vinculantes, siempre y cuando respeten los derechos de las minoras. Por
tanto, en las sociedades la regla general es que las mayoras tienen la facultad de adoptar las
decisiones, siempre y cuando se garantice:
Que las personas que tenan derecho para participar fueron convocadas
Que las decisiones se adopten garantizando que hubo un nmero representativo de personas y que
la decisin se adopt por un mnimo de votos que es representativo de la voluntad en el rgano
social.
El qurum no solo es necesario para iniciar la deliberacin, sino que es necesario durante toda la
reunin.
Se habla de desintegracin del qurum cuando deja de estar presente la mayora necesaria:
Nmero mnimo de votos que se requiere para adoptar una decisin.
Las mayoras pueden ser ordinarias o calificadas; las segundas son aquellas que por disposicin de
la ley o los estatutos requieren un nmero superior u ordinario. Por regla general, las calificadas
son imperativas y buscan proteger el derecho de la minora.
Sociedad limitada. Cada socio vota por su cuota (359). Si para decidir se requiere la mayora de las
cuotas en que se divide el capital, para deliberar se requiere lo mismo. Problema I: si cada uno tiene
el 50%? Nadie tiene mayora, por tanto, en caso de desacuerdo la sociedad queda bloqueada.
Adems, en el caso de la mayora ordinaria: Numero plural. Problema II: Si no tiene pluralidad, por
ms que se tenga la mayora, no se cumple este requisito imperativo.
Las reformas estatutarias requieren para su aprobacin el 70% de las cuotas en que se divide el capital
(art. 360) en caso de cesin de cuotas (art. 366 y 362).
Sociedad en Comandita: El qurum para decidir art. 336.Cada gestor tiene un voto, y segn se trate
de una sociedad en comandita simple o por acciones se requerir la mayora de las cuotas o la
mayora de las acciones.
** Es necesario distinguir entre la facultad de direccin y de admn. en la sociedad en comandita. En la
comandita por acciones hay asamblea de accionistas, y en la simple hay junta de socios.
S. A: dos universos distintos; el universo para deliberar (nmero de acciones en que se divide el
capital- capital suscrito) y el universo para decidir (nmero de acciones presentes o
representadas).
Qurum para deliberar es la mitad ms uno (no es lo mismo que 51%) de las acciones con derecho a
voto en que se divide el capital suscrito.
Para decidir se requerir el voto favorable de los presentes o representados. Esta es la razn por la cual
en una s.a. el 26% puede ser muy poco o mucho.
Mayoras calificadas en la sociedad annima. Art. 68 de la ley 222 del 95. La asamblea deliberara con
un nmero plural de socios que represente por lo menos la mitad ms uno de las acciones suscritas,
salvo que en los estatutos se pacte un qurum inferior.
La mayora decisoria ordinaria en la sociedad annima es la mayora de los votos de los presentes, con
tres excepciones imperativas de mayoras calificadas.
Art. 151. Cuando se vaya a repartir menos del 78% de las utilidades tambin se requiere mayora
calificada.
Para decretar el pago de dividendo en acciones se requiere el 70 %
Para acciones morosas (art. 420) 80%
La revisoria fiscal es un rgano externo de auditoria que solo le rinde y debe cuentas al mximo
rgano social que lo nombra.
Ver circular superintendencia de sociedades sobre las funciones del revisor fiscal.
Como se elige?
Regla general: Mayora absoluta
En la sociedad en comandita, se requiere la mayora absoluta de los comanditarios.
En las sucursales de la sociedad extranjera, depende de la reglamentacin de la matriz.
El periodo del revisor fiscal es igual al de los miembros de la junta directiva, puede ser removido en
cualquier momento.
SUPERSOCIEDADES
3. Art. 87 Medidas.
4. Toma de posesin
Vigilancia: Art. 84
- Permanente.
- Dos causales:
- Irregularidades (abuso
organos sociales,
informacion no ajustada a
la realidad, estados
financieros no coinciden
con libros de contabilidad).
- Sociedad que a 31 de
diciembre tengan ingresos
brutos superiores a 5mil
smlv, o activos superiores o
iguales a 3mil smlv
Control:
- Situacin critica de la sociedad.
- Art. 228 ley 222. Competencia residual. Clusula residual en cabeza de la supersociedades.
Reformas estatutarias:
Maximo rgano social es el competente para reformar los estatutos.
Segn se trate de sociedad de persona o de capital, habr decisiones que son reforma estatutaria en
la primera pero no en la segunda; por ejemplo la transferencia del inters social.
As como para la constitucin de la sociedad se requiere el consentimiento, la escritura publica y el
registro publico en el rgimen del cco, en el caso de las reformas estatutarias el tramite es el mismo y
la finalidad es la misma.
- Consentimiento art. 159
- Escritura publica: requisito de autenticidad.
- Registro publico en la cmara de comercio: requisito de oponibilidad
En el caso de la sas la reforma no requiere escritura publica, lo que se inscribe es el acta de la
asamblea en la cual consta la intencin de reformar los estatutos.
9
Resolucin 400
Antes de continuar con las reformas estatutarias, es necesario conocer los mecanismos jurdicos que
existen en una sociedad para cambiar la propiedad de la sociedad (Adquisicin de una compaa):
* Cesin de activos y pasivos: en ese caso se compra el patrimonio, es decir el activo - pasivos. Es una
cesin global. La sociedad que cede queda sin nada, pero sigue existiendo como persona jurdica.
1. Transformacin de la sociedad. Hay una sociedad comercial que mediante reforma estatutaria
decide adoptar otro tipo o forma social. En esa medida cambian sus estatutos y su estructura
societaria, y por tanto debe adaptarse a la nueva forma social; cambia la relacin de los socios con
la sociedad.
Segn el autor Ramiro pinzon, es una misma persona jurdica a la que le cambian el ropaje.
2. Fusion: En esta siempre participan dos sociedades. Se adopta una reforma estatutaria que consiste
(i) en que los patrimonios de dos sociedades se unan para dar lugar a la creacin de otra sociedad
(fusin por creacin), o (2) que una de ellas absorba a la otra y su patrimonio (fusin por
absorcin).
3. Escisin: consiste en que una sociedad llamada A y otra llamada B deciden dividir su patrimonio,
ya sea para continuar viviendo y entregarle una parte de su patrimonio a una nueva (escisin
parcial), o para desaparecer del todo y dar lugar a la creacin de dos sociedades (escisin total).
Fusion:
Art 172 CCo. Habra fusio n cuando una o ma s sociedades se disuelvan, sin liquidarse, para ser
absorbidas por otra o para crear una nueva.La absorbente o la nueva compan ia adquirira los derechos
y obligaciones de la sociedad o sociedades disueltas al formalizarse el acuerdo de fusio n.
Es decir una sociedad desaparece, se liquida pero no por las razones generales si no para ser
absorbida por otra o dar creacin a otra nueva
El patrimonio es el conjunto de activos y pasivos de una sociedad que le pertenece a los socios.
Cuando hay transferencia de unos activos va fusin, el titulo al cual se transfiere es a titulo de
fusin; fusin no es venta ni permuta ni donacin.
La fusin es una reforma estatutaria, es decir que debe cumplir con los requisitos de la reforma
estatutaria. Esos requisitos se pueden dividir en tres etapas:
3. Previos
Formalizacin:
- Elaborar un compromiso de fusin. Documento preparado por las sociedades que intervienen en el
proceso, contiene: condiciones y motivos bajo las cuales se fusionan, relacin de activos y pasivos de
cada una de las sociedades intervinientes (que tiene usted y cuanto vale?), estados financieros
extraordinarios de propsito especial (iguales a los de propsito general o fin de ejercicio pero con
un corte en la mitad del ejercicio porque son preparados especialmente para esto), mtodos de
valoracin, y relacin de intercambio.
C D C+D
P 50 25 75
En este caso D es la sociedad absorbida, que tiene derecho a recibir acciones en la sociedad absorbente
2. Formalizacin
Como requisito previo a la aprobacin a esa reforma estatutaria, la ley 222 estableci unos requisitos
especiales en cuanto a la convocatoria y la aprobacin por los rganos sociales. - art. 13 establece que
la convocatoria deber incluir en el orden del da que se va a hacer la fusin, que los socios tienen
derecho a inspeccionar los documentos que van a a servir de base para hacer la fusin, y que pueden
ejercer el derecho de retiro.
Una vez se cumplen esos requisitos, el compromiso de fusin se somete a la votacin del mximo
rgano social tanto de la sociedad absorbida como de la absorbente.
Una vez se prueba por el mximo rgano, la ley establece otros requisitos que buscan proteger s los
socios, a los terceros e incluso del orden publico econmico.
Se debe publicar un aviso en un diario de amplia circulacin nacional y en el lugar del domicilio de la
sociedad. Ese aviso tiene como finalidad que los acreedores (de al sociedad absorbida) puedan pedir
Daniella Chahn Arbelaez Pgina 60 de 70
Derecho Comercial Sociedades. Maria Luisa Mesa
garantas adicionales para sus crditos cuando quiera que consideren que con la fusin se le afecto su
situacin frente a la deuda y frente a la sociedad.
3. Perfeccionamiento:
Despus de que se hayan cumplido todos estos requisitos, la ley permite que se formalice
(perfeccione) la reforma mediante el otorgamiento de escritura publica. Art. 177.
Se entiende que la sociedad absorbente adquiri los bienes de la otra por fusin y que la absorbida se
termino sin liquidarse.
Esa escritura publica es el documento que sirve para registrar en la cmara de comercio el proceso de
fusin para que produzca efectos frente a terceros y los socios (oponibilidad).
Efectos de la fusin:
En la sociedad: se disuelve la absorbida sin liquidarse y la absorbente recibe los activos y pasivos.
En los socios: reciben participacin en la absorbente.
Escisin:
Diferencia con la fusin: en la fusin se fortalece el patrimonio, en cambio, en la escisin se disminuye
y por tanto hay una mayor proteccin a los acreedores (porque se disminuye el patrimonio que es la
prenda general de los acreedores).
Que tienen en comn? Enajenacin en bloque, divisin del patrimonio en uno o varios bloques, y que
los accionistas de la sociedad que se escinde tienen derecho a participar en el capital de la nueva
sociedad en la misma proporcin que tenga en aquella.
Para la escisin se debe elaborar un proyecto de escisin, que cumpla ciertos requisitos. Art. 4 ley 222
del 95.
Las acciones por regla general son libremente negociables y estn representadas en ttulos de igual
valor nominal.
- Son ttulos nominativos: es importante el documento en que se registra el ttulo y el registro. Para
que sea titular entrega del titulo y endoso + registro en el libro de accionistas.
No se puede ejercer con la copia, si se le pierde el original hay que solicitar directamente a a la
sociedad para que le den un duplicado del ttulo.
- La accin es tambin participativa: es decir que da derechos dentro de la sociedad.
Las acciones pueden mutar a otro tipo de ttulos valores: bonos por ejemplo (a travs de ellos se vende
participacin en una deuda. Es decir le permite ser acreedor en determinado porcentaje- esto para
adquirir dinero del mercado sin tener que recurrir a crditos con bancos)
3. Imprescriptibilidad de la accin.
Existen dos tipos de prescripcin: Adquisitiva y extintiva. En este caso, ambas son aplicables.
Por ejemplo si la persona no paga su aporte y esta en mora. El art. 379 que aplica para las sociedades
por acciones, establece que:
ART. 397.Cuando un accionista este en mora de pagar las cuotas de las acciones que haya
suscrito, no podra ejercer los derechos inherentes a ellas. Para este efecto, la sociedad anotara
los pagos efectuados y los saldos pendientes.
Si la sociedad tuviere obligaciones vencidas a cargo de los accionistas por concepto de cuotas
de las acciones suscritas, acudira , a eleccio n de la junta directiva, al cobro judicial, o a vender
de cuenta y riesgo del moroso y por conducto de un comisionista, las acciones que hubiere
suscrito, o a imputar las sumas recibidas a la liberacio n del nu mero de acciones que
correspondan a las cuotas pagadas, previa deduccio n de un veinte por ciento a titulo de
indemnizacio n de perjuicios, que se presumira n causados.
Las acciones que la sociedad retire al accionista moroso las colocara de inmediato.
- Las acciones tambin mueren con la liquidacin, la disminucin del capital y la escisin.
Excepciones a la negociabilidad:
Art. 403 CCo.
- Acciones privilegiadas.
- El derecho de preferencia en la negociacin de acciones
- Acciones de industria que no se encuentren completamente liberadas, salvo autorizacin de junta
directiva o asamblea de accionistas. En este caso se trata de un socio que libera cuotas.
Que diferencia hay? La liberacin de cuotas. En el segundo caso, no tendr ninguna accin
hasta que termine de pagar, mientras que en el el primer caso se van liberando las cuotas y por
tanto la persona tiene sus derechos.
Negociacin de acciones
El negocio jurdico se rige por las normas del mismo. Oferta - Aceptacin.
En el caso de la compraventa de acciones, esta funciona bsicamente bajo las normas de la oferta y la
aceptacin.
Art. 846. La oferta se puede revocar despus de la comunicacin; esa revocacin tiene una
consecuencia legal que es la indemnizacin de perjuicios.
La oferta de las acciones se hace por escrito, sin embargo, esto no implica que el negocio
jurdico se vuelva solemne; pues para que se perfeccione el negocio no se requiere esa
solemnidad.
1. Entre las partes. Como es consensual, desde el momento en que se forma la oferta.
2. Frente a terceros. No es oponible a la sociedad y a terceros hasta que no este inscrita la
transferencia en el libro de accionistas.
Como se hace esa inscripcin en el libro de accionistas?
a. Se hace una orden escrita dirigida al rep. legal de la sociedad
b. Se adjunta el titulo, y se endosa el titulo. Cancelacin y expedicin.
El representante legal esta obligado a registrar en el libro de accionistas toda solicitud, adjuntando el
titulo y el endoso. Sin embargo, hay dos nicos casos en los que se pude negar a registrar:
- Cuando haya una orden de una autoridad competente que le dice que no puede registrar
- Cuando verificado el negocio, se haya percatado de que no se ha cumplido un requisito o formalidad
previa a la negociacin de las acciones.
*Ojo, aun si el representante conoce de un vicio del consentimiento o falta de capacidad, solo los dos
casos anteriores le permiten negarse a hacer el registro.
Si se niega y no estaba autorizado, es sujeto a la responsabilidad de los administradores.
Restricciones estatutarias
- Derecho de preferencia en la negociacin de acciones Vs. suscripcin de acciones.
Para que opere el derecho de preferencia se deben estar emitiendo nuevas acciones.
El obligado hace una oferta, el beneficiario debe aceptarla en esos trminos, y si no la acepta en esos
trminos, el obligado puede vender a un tercero. Pero esa venta al tercero ser en los mismos
trminos, no puede cambiar.
Por otro lado, la opcin puede ser de compra o venta. Cuando se concede una accin de compra a otra
persona (beneficiario o titular de la opcin), lo que se le dice es "pasado un ao desde hoy, usted
puede decidir si me compra o no mi casa a 100 pesos". Los beneficios de esto, es que la casa se puede
valorizar.
- Tiene que Existir una oferta por alguno de los socios. Puedo exigir a un socio que venda? Causales de
exclusin.
- Que las acciones no se encuentren inscritas en el registro nacional de valores (RNVE) y se negocien
en la bolsa. - Suspensin del derecho de preferencia.
Procedimiento:
El procedimiento es el que se encuentra en los estatutos sociales.
- Supletivo: Art. 407.
- Imperativo: Procedimiento de peritos en caso de discrepancia en crdito (cuando el beneficiario no
esta de acuerdo con el precio).
No hay una respuesta nica. Las partes podrn o alegar la nulidad absoluta o las consecuencias de
incumplimiento del contrato.
Que ocurre si se pacta en los estatutos que las acciones no podrn ser negociables bajo ningn
supuesto? Esto no se puede hacer, el derecho de dominio esta protegido constitucionalmente. Se
supone que el accionista tiene un derecho de dominio, y eso implica que debera por lo menos tener
garantizado su derecho a la libre disposicin; uno no puede ser obligado a vender algo, ni a conservar
algo por siempre.
En la SAS si se puede hacer, solo por un plazo de 10 aos.
Restricciones legales:
1. Las entidades publcias que sean accionistas de entidades publicas, deben garantizar un derecho de
preferencia a favro de sectores solidarios.
2. Art. 404 CCo. Administradores no pueden adquirir ni vender directament o por interpuesta
persona, acciones de la sociedad meintras esten en ejercicio de sus funciones. Salvo en dos
circunstancias:
- Motivos de especulacin. La especulacin es el provecho para si o un tercero, y el uso de
informacin privilegiada (ejemplo: Manipulacin de precios).
- Autorizacin de junta directiva.
**No opera en el caso de suscripcin de acciones, porque se entiende que esa operacin no esta
sujeta a la manipulacin del admn. sino de la asamblea de accionistas.
Tipos de acciones:
- Ordinarias
- Privilegiadas (art. 381)
- De goce o industria (art. 380).
- Acciones fiduciarias: En la vida real no existen, son acciones que se aportan por un contrato de
fiducia mercantil a un patrimonio autnomo.
- Acciones con dividendo fijo anual
- Acciones de pago. Derecho laboral. Son acciones que se crean para remunerar el servicio prestado
por el trabajador.
Otras clasificaciones:
Acciones Morosas.
Acciones readquiridas. Las que vuelve a adquirir la sociedad.
Acciones en reserva. Son las mismas acciones en tesorera.
Autorizaciones
En que caso se necesita autorizacin de una entidad para enajenar acciones?
- Superintendencia Financiera: En los casos en los que yo soy accionista de una sociedad emisora de
valores, los accionistas pueden tener solo un monto mximo de acciones en la sociedad (25%). Para
superar ese tope, se necesita autorizacin.
* OPA. Oferta publica de adquisicin.
- Operaciones preacordadas. Las sociedades que tengan inscritos sus valores en la bolsa de valores,
por regla general tienen que comprar y vender las acciones por esta va.
Para hacerlo por fuera de esos mecanismos de negociacin del mercado de valores, necesitan una
autorizacin, ya que esto puede tener un impacto econmico en la medida en que se inflan los precios
en el mercado: si hay mucha demanda, se sube el precio.
Efectos: Suspensin de derechos. Al convertirse en acciones de tesorera o reserva, nadie ejerce sus
derechos. Estas no se emiten, se colocan en el mercado. No pueden ni venderlas, ni permutarlas.
En resumen, las acciones readquiridas no vuelven al capital autorizado, se quedan en el capital
suscrito como acciones en reserva cuyos derechos estn suspendidos.
b. Causales de exclusin.
Deben estar expresas en los estatutos sociales. Pueden ser de cualquier tipo.
Ley 1258. Exclusin de accionista.
* Usufructo: Salvo que s epacte ne contrario, s epresume que el usufructuario tiene los mismo
derechos que le accionsita.
* Prenda
Art. 218. Las sociedades tienen un termino definido. Ese termino es una clausula del contrato de
sociedad, de tal forma que su modificacion implica una reforma estaturaria. Es por eso que la
disolucion de la sociedad en relacin con el termino tiene dos aspectos:
Tiene origen en una decisin del mximo rgano social, que en su autonoma, decide anticipar el
vencimiento del termino. Esto se hace mediante reforma estatutaria.
A. Generales:
1. El objeto social se vuelve imposible o ilicito.
2. Reduccion o aumento del numero de socios, al maximo o al minimo, segun el tipo de sociedad.
Se puede enervar o subsanar; transformando la sociedad.
* Esta causal no aplica a la sas
3. Liquidacion (antes quiebra).
B. Especiales:
Sociedad de personas:
- Incapacidad
- Terceras personas no autorizadas; ejemplo, herederos.
Sociedad annima.
- acciones en mas de un 95 % de un solo socio
- Perdidas. Se deteriora la prenda comn y general de los acreedores (el patrimonio).