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Proteccin a la maternidad.

Daniel Coronado S.

Legislacin y derecho laboral

Instituto IACC

06.11.17
INSTRUCCIONES:

Elabore un ensayo en el que explique por qu fue tan controvertida la

discusin sobre la aprobacin de la reforma a la proteccin de la maternidad. Argumente

respecto de la importancia de esta ley y refirase a los pros y los contras que esta involucra,

exponiendo su opinin acerca del tema.

Desarrollo

Las tensiones y los problemas o consecuencias en la relacin maternidad y trabajo han estado

presentes durante el siglo, replicndose en las distintas dcadas con una lgica de atemporalidad

y con algunas modificaciones de nfasis en los discursos. Estas tensiones, luego se replican como

problemas en distintos mbitos del trabajo y la maternidad. Otras claramente son temas

emergentes y que dan cuenta de los cambios sociales que ha experimenta la sociedad en los

ltimos cien aos.

La introduccin de las normas deja tambin al descubierto las formas en que se evita el

cumplimiento de las mismas. Los empleadores respetaron la ley, pero no su espritu, ello fue con

la anuencia de los rganos del Estado que restringieron los derechos a travs de la interpretacin

para reducir los costos a los empresarios y al Estado-empleador. Se consagraban disposiciones

que obligaban, por ejemplo, al pago de la sala cuna, pero se restringi con asumir el nmero de

trabajadoras por "lugar de trabajo" y no por trabajadoras contratadas por el empleador.


Otras formas de evasin se han hecho histricamente a travs de formas de contratacin que

dejaban fuera de la rbita de proteccin a las trabajadoras, como el trabajo domiciliario, hoy se

manifiesta en los contratos de servicios a honorarios, incluso en la administracin pblica de

empleadas sujetas a dependencia y subordinacin. Esta trayectoria evidencia el incumplimiento

de las normas de proteccin a la maternidad.

Se constata que las normas de proteccin a la mujer trabajadora han sido un vehculo para

proteger la infancia, la familia, la sociedad toda (el bien comn), pero escasamente para proteger

a la mujer en cuanto sujeto de proteccin como ciudadana.

La mera posibilidad de normas de proteccin a la maternidad y posteriormente su extensin

siempre han sido resistidas. Hay argumentos que cruzan distintas pocas como lo perjudicial que

son para la empleabilidad de las mujeres el encarecimiento de los costos de la mano de obra, que

limita la gestin de recursos humanos en la empresa y que el trabajo remunerado femenino

constituye un mal menor pues abandona las tareas de cuidado y crianza. A este discurso

empresarial se suma el discurso biomdico que busca la proteccin de la infancia a travs de la

lactancia. Este es un denominador comn de todas las modificaciones sobre el descanso

maternal. Es un argumento que cala profundo, pero que ha cedido ante la nocin de apego que

debe tener el padre con sus hijos. La exigencia de equidad en el acceso al empleo aparece como

un discurso reciente, y se acopla a la exigencia de los mismos derechos que tienen las mujeres

frente a la maternidad para los padres, y otros cuidadores.


Todava nos falta articular un discurso coherente que mire la relacin de conciliacin de familia

y trabajo que integre igualmente a hombres y mujeres, ya que la conciliacin no es slo tarea de

las mujeres.

Es probable que an surjan ms opiniones discordantes, atendiendo a la ptica de quien la emita

y la prioridad que ste asigne, en su visin, al rol femenino en la sociedad actual. No obstante, en

nuestra opinin, en lo que debe existir unanimidad, es en reconocer el progreso en la recepcin

de dos conceptos que subyacen en la nueva la ley y que constituyen indudablemente un

avance en nuestro sistema laboral: la corresponsabilidad de ambos progenitores en la crianza y

cuidado del nio y la incorporacin, si bien de forma tenue, de la flexibilidad laboral.

En relacin con la incorporacin del padre en el cuidado del recin nacido (descanso postnatal

parental, artculo 197 bis), las nuevas disposiciones otorgan a ste un periodo de descanso

especfico para estos efectos, reconociendo de este modo su responsabilidad en la primera etapa

de la vida del nio. En este punto, si bien registramos una evolucin, estimamos que ha de

transitarse en el futuro al establecimiento de la obligatoriedad en el uso de este tiempo, a fin

de que sea realmente efectivo. La ley recientemente aprobada establece el permiso del padre

como un descanso opcional que queda sujeto a varias condiciones: que ambos padres sean

trabajadores, la decisin de la madre de transferir ese tiempo al padre, la modalidad en que ella

utilizar su propio permiso postnatal extendido y el necesario transcurso inicial de ciertas

semanas de uso exclusivo de la mujer.

Las semanas utilizadas por el padre debern ubicarse en el periodo final del permiso de la mujer

y dan derecho a un subsidio cuya base de clculo ser en base a sus remuneraciones y con los

mismos topes aplicables a la madre. De igual forma, el padre tendr derecho a fuero por el doble
del periodo que se tome a jornada completa o a un mximo de tres meses si lo utiliza a jornada

parcial, a partir de los 10 das antes de que comience a utilizar el permiso parental. Considerando

la cultura nacional en el tema, es probable que este sistema voluntario para el padre sea

subutilizado o incluso no tenga aplicacin efectiva. Lo anterior mantendr radicada

exclusivamente en la mujer trabajadora tal como lo ha sido tradicionalmente la tarea de la

crianza, con el consecuente costo laboral y de acceso al empleo que ello conlleva, dada la

extensin del descanso postnatal reconocido por la nueva ley.

Con respecto a este punto, y bajo el prisma de la conciliacin maternidad-trabajo, cual es uno de

los objetivos del proyecto, se echa de menos, un mayor acento en el compartir los costos de la

mantencin de la sala cuna. En nuestra opinin debe asumirlo, junto con la madre, el padre y el

Estado, en equitativas proporciones. Asimismo, postulamos suprimir la condicionante del

otorgamiento de este beneficio al nmero de mujeres contratadas por un mismo empleador (20);

en nuestro concepto ste debe depender del hecho individual de la maternidad de la trabajadora.

El otro punto que es de inters resaltar en el nuevo texto legal y que a nuestro modo de ver es el

ms relevante en cuanto a la filosofa que lo inspira, es el progreso que se ha logrado en la

incorporacin del concepto de flexibilidad laboral respecto del uso de los derechos laborales. En

este caso, en el cumplimiento de la jornada de trabajo.

En efecto, la nueva norma reconoce la legitimidad que el contexto personal de la trabajadora y

sus personales preferencias sean las que incidan y determinen cundo se reincorporar y la

jornada en la que cumplir sus obligaciones laborales, dentro de los parmetros legales. Es as

como la nueva ley establece que una vez cumplidas las primeras doce semanas de descanso,
todas las mujeres trabajadoras, de cualquier nivel de renta, podrn decidir su retornan a sus

empleos a tiempo parcial (media jornada) o continan gozando de una extensin de doce

semanas ntegras adicionales de permiso. En el caso que se reincorpore a media jornada se

agrega el incentivo de una extensin del descanso en 18 semanas, bajo dicha modalidad de

jornada laboral. (art. 197 bis)

En estas circunstancias, el empleador est obligado a aceptarla, a menos que las condiciones

laborales en la empresa impidan absolutamente este esquema, sujeto a las sanciones

correspondientes (14 a 150 UTM). La Inspeccin del Trabajo resolver si la naturaleza de las

labores y condiciones en las que stas son desempeadas justifican o no la negativa del

empleador. Pensamos que este punto deber acreditarse suficientemente por el empleador, con

las pruebas pertinentes, por lo que el rgano administrador no sera idneo para esta tarea, que es

netamente jurisdiccional. Hoy existen procedimientos laborales cleres y concentrados que

podran servir para una rpida resolucin de esta controversia, como el monitorio, por ejemplo.

Sin embargo, debo destacar que la nueva ley mantiene el derecho a fuero maternal por los

mismos periodos que la anterior legislacin, sin distinguir la modalidad de contratacin inicial de

la mujer (artculo 201). Lo anterior puede verse como un obstculo en el acceso a fuentes

remuneradas de empleo, especialmente de aquellos cuya duracin se condiciona a la ejecucin de

una determinada obra o proyecto, al trmino de la cual el empleador se ver forzado a mantener a

la mujer en el empleo. Este es un tema que convendra revisar ya que dificulta el acceso a fuentes

de empleo que son imperiosas para la mujer, ms an si considero que las cifras de empleo son

precarias en nuestro pas.


Especial atencin merecen, asimismo, los artculos transitorios de la nueva ley, que recogen con

nfasis principio protector de la legislacin del trabajo y su aplicacin in actum, al reconocer

que stas se aplicarn a las madres que ya se encuentran en el periodo de descanso postnatal e

incluso a aquellas que ya lo concluyeron pero que el nio tiene menos de 24 semanas de edad.

Finalmente, es destacable en esta ley el esfuerzo que se ha hecho para otorgar la debida

coherencia a las disposiciones propiamente laborales con aquellas que pertenecen al mbito de la

seguridad social (Ley de accidentes del trabajo y DFL N 44) que protegen a los trabajadores

durante sus periodos de inactividad.

Habr desencuentros, lo que es propio de la naturaleza de la tensin que permanentemente

conllevan los complejos propsitos de la ley que regula el trabajo. Ellos son inevitables para

establecer el ms adecuado escenario de conciliacin de la maternidad con el desarrollo laboral

de la mujer. Se postula que la flexibilidad, que ahora se reconoce legalmente, mejorar tanto la

calidad de vida personal como familiar de la mujer trabajadora, lo que influir, sin duda, en su

rendimiento laboral. En la medida que as sea, ser debidamente acrisolado por el empleador,

quien deber adaptar la gestin y organizacin del trabajo a esta modalidad de cumplimiento.

Esperamos que ste sea el punto de partida a un reconocimiento ms amplio de flexibilidad

laboral en beneficio del mundo profesional y la sociedad toda. Creemos que esta nueva ley, a

pesar de ciertas sombras, constituye un real esfuerzo en ese sentido.


Bibliografa

[Haga triple clic en cualquier parte de este prrafo para escribir la primera referencia bibliogrfica.]

Contenido de la semana 8 de legislacin laboral y comercial (IACC 2017)


http://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=1030936

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