PROCESO CAUTELAR

INDICE
PROCESO CAUTELAR .................................................................................................. 2

INTRODUCCION ........................................................................................................ 2

DEFINICION ............................................................................................................... 3

JUEZ COMPETENTE ................................................................................................. 3

CARACTERSTICAS .................................................................................................. 4

FORMAS ...................................................................................................................... 4

REQUISITOS ............................................................................................................... 5

CONTENIDO DECISIN CAUTELAR ..................................................................... 7

CASO ESPECIAL PROCEDENCIA ........................................................................... 8

CASOS DE IMPROCEDENCIA ................................................................................. 8

VARIACIN ................................................................................................................ 8

MEDIDAS CAUTELARES ESPECIFICAS ............................................................... 8

CONCLUSIONES .......................................................................................................... 12

BIBLIOGRAFIA ............................................................................................................ 13

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PROCESO CAUTELAR
INTRODUCCION
Al analizar el procedimiento cautelar, debemos notar que a diferencia del rgimen
ordinario, establecido para los procesos de declaracin como los de ejecucin, en donde
existe una sistematizacin, la cual no necesariamente se da en el proceso cautelar, puesto
que si bien cuenta con unas normas generales, la misma no es muy clara.

La prohibicin de innovar o medida cautelar de no innovar es una de estas medidas

cautelares que se caracteriza sobre todo por ser de tipo residual y genrico. Esta medida
se encuentra dirigida a mantener el estado de hecho o de derecho existente al tiempo de
ser admitida la demanda, para poder garantizar la eficacia de la sentencia a dictarse
posteriormente. En el presente trabajo damos algunos alcances sobre esta excepcional
figura, as como intentamos recolectar los diferentes comentarios de algunos tratadistas
que han desarrollado el tema, para lograr tener una clara idea de la consistencia de esta
institucin.

Dando un concepto generalizado, las medidas cautelares son la modalidad de la actividad

judicial que tiene por finalidad el resguardo de los bienes o situaciones extraprocesales
con trascendencia jurdica los cuales, por falta de custodia, se podra frustrar la eficacia
de la sentencia a expedirse.

A continuacin, hablaremos de sus requisitos, caractersticas, medidas cautelares, etc.

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DEFINICION
Es aquel proceso contencioso cuya finalidad est destinada a garantizar la eficacia de una
decisin jurisdiccional dictada en proceso contencioso o no contencioso; se materializa a
travs de medidas asegurativas, conservativas transformativas y anticipatorias. La
expresin proceso cautelar se usa para indicar el desenvolvimiento de la funcin
jurisdiccional cuando se dirige a emitir decisiones destinadas a garantizar la eficacia de
una pretensin principal.

Podemos afirmar entonces que el proceso cautelar es el conjunto de actos dirigidos a

obtener una decisin jurisdiccional a efectos de garantizar, asegurar o prevenir la
efectividad de una decisin respecto de un proceso principal o proceso cautelado.

El Derecho Procesal busca lograr una efectiva prestacin jurisdiccional, que satisfaga de
manera acabada y no meramente ilusoria las pretensiones objeto del proceso.

JUEZ COMPETENTE
El juez competente para dictar medidas cautelares es aquel que se encuentra habilitado
para conocer de las pretensiones de la demanda. El juez puede, a pedido de parte, dictar
medida cautelar antes de iniciado el proceso o dentro de ste, salvo disposicin distinta
establecida en el presente Cdigo.

Todas las medidas cautelares fuera de proceso, destinadas a asegurar la eficacia de una
misma pretensin, deben solicitarse ante el mismo juez, bajo sancin de nulidad de las
resoluciones cautelares dictadas. El solicitante debe expresar claramente la pretensin a
demandar.

La medida cautelar tiene por finalidad garantizar el cumplimiento de la decisin

definitiva.

Si por impedimento, recusacin, excusacin o abstencin se dispone que el conocimiento

del proceso principal pase a otro juez, este conocer tambin del proceso cautelar.

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CARACTERSTICAS
Prejuzgamiento

La medida cautelar importa un prejuzgamiento porque anticipa opinin, pero no obliga a

resolver al juez en la decisin final en atencin a la medida dictada con antelacin.

El juez no est en condiciones de afirmar que la pretensin demandada ser amparada. Si

bien se obtuvo la medida cautelar, ella puede ser alterada por lo actuado en la etapa
probatoria del proceso, haciendo luego que la decisin final sea diferente a la que se
hubiese tomado antes de ella.

Provisoria

Otra de las caractersticas de la medida cautelar es ser provisoria, decimos ello porque
tiene una duracin limitada con el tiempo a diferencia del proceso y porque est
relacionada con el fallo definitivo. Emitida la sentencia desaparece automticamente la
medida cautelar y por tanto se cancela la contracautela si se ampara la demanda dando
inicio a la ejecucin forzada.

Instrumental

El carcter instrumental de la medida recae en que nace al servicio del proceso definitivo.
Esta siempre subordinada a un fallo definitivo, aun cuando preceda al proceso. Se orienta,
ms que actuar el derecho, a conseguir o asegurar la eficacia prctica de la sentencia. Ms
que hacer justicia, contribuye a garantizar el eficaz funcionamiento de esta.

Variable

La medida cautelar es variable porque se dicta en atencin a la apariencia del derecho.

Esta apariencia puede aumentar o desaparecer conforme avanza el proceso. La decisin
que se dicte en una medida cautelar no ser definitiva, de modo que la medida puede ser
variada si cambian las circunstancias que justificaron su dictado.

FORMAS
Proceso Cautelar dentro proceso

Proceso cautelar fuera del proceso

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REQUISITOS
Cuando un sujeto recurre a la jurisdiccin para buscar tutela cautelar, lo hace con un
instrumento llamado solicitud, en el que traduce su voluntad de pedir una medida cautelar.
Los objetivos de esa solicitud es dar inicio al proceso cautelar y lograr el pronunciamiento
de la jurisdiccin al respecto. Esta solicitud es importante porque es el vehculo a travs
del cual la parte va a plantear su pretensin cautelar y fijar la forma de esta; si fuera el
caso, sealar los bienes sobre los que debe recaer la medida y el monto de su afectacin,
as como el ofrecimiento de la contracautela y la designacin del rgano de auxlio
judicial correspondiente.

Exponer los fundamentos de su pretensin cautelar

La solicitud debe contener los fundamentos de la pretensin cautelar. Esta exigencia es

determinante para conceder la medida, pues en ella el interesado debe mostrar los
elementos de la cautela: verosimilitud y peligro en la demora; si se carece de estos, la
pretensin se desestimar y carecera de objeto ingresar a analizar la adecuacin de la
medida, la contracautela, tipo de cautela, bienes, rgano de auxilio, etc.

En los fundamentos est el sustento de la cautela, que constituye un elemento de la

resolucin cautelar, sin embargo, a pesar de que la redaccin de este inciso lo limite a
ello, consideramos que se debe aportar prueba, preferentemente documental, que sustente
lo expuesto.

Sealar la forma

La forma de la cautela, se recurre a las medidas para futura ejecucin forzada (embargos),
a la anotacin de la demanda, a la medida temporal sobre el fondo, a la medida innovativa
y de no innovar y a la medida genrica. La forma de la cautela debe ser congruente con
la naturaleza jurdica del bien que se quiere afectar y la pretensin que se busca asegurar;
por citar, un vehculo, al ser un bien registrable y registrado puede ser embargado en
forma de depsito, secuestro e inscripcin; sin embargo, en atencin a la adecuacin de
la medida, hay que apreciar si esta forma de cautela contribuir a la satisfaccin de la
pretensin en debate; por ejemplo: si se discute nicamente el mejor derecho de
propiedad, la medida que no podra ampararse ser la de futura ejecucin forzada
(embargo) por no estar en discusin pretensiones dinerarias o apreciables en dinero, sin
embargo, una de las medidas adecuadas al caso sera la anotacin de la demanda. Vase

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aqu que la forma de la cautela requiere ser contrastada con la naturaleza de la pretensin
en discusin y con los bienes que se quiere afectar.

Indicar los bienes y monto

La designacin de los bienes sobre los que debe recaer la medida y el monto de su
afectacin. Si estamos ante pretensiones dinerarias, la afectacin de bienes dentro del
monto que se propone, sera un buen referente (ver el artculo 642 del CPC); sin embargo,
dicha frmula no sera aplicable para el caso de pretensiones extrapatrimoniales, salvo
que adems de la pretensin principal (no patrimonial) se discuta acumulativamente una
pretensin dineraria, por ejemplo, la indemnizacin acumulada a la pretensin de mejor
derecho de propiedad.

Ofrecer contra cautela

La contracautela precisamente tiene por objeto asegurar al afectado con una medida
cautelar, el resarcimiento de los daos y perjuicios que pueda causar su ejecucin. Es la
seguridad que da una persona a otra que cumplir lo pactado o prometido. La
contracautela se funda en el principio de igualdad, pues reemplaza, en cierta medida, a la
bilateralidad.

Implica que la medida cautelar sea doble: asegura al actor un derecho an no actuado y
al demandado la efectividad del resarcimiento de los daos, si aquel no existiera. Ella
puede ser de naturaleza personal o real. Esta ltima, puede concurrir bajo cualquiera de
los derechos sustantivos de garanta, como la fianza, la prenda, etc.

Designar el rgano de auxilio judicial

Todas las medidas cautelares exigen, en mayor o menor grado, la colaboracin de terceros
o de los propios interesados especialmente designados a tal fin, para custodiar bienes o
personas por mandato judicial. En ese sentido, el inciso 5 del artculo en comentario,
considera como uno de los requisitos de la solicitud cautelar, la designacin del rgano
de auxilio judicial, si fuera el caso.

Este es un auxiliar externo de los jueces, encargado de cumplir una medida cautelar,
guardando o vigilando bienes o personas que constituyen la materia sobre la cual recae la
medida. Pueden ser terceros al proceso o, de manera excepcional, los mismos litigantes,
como sera el caso del embargo en forma de depsito.

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Los rganos de auxilio judicial pueden agruparse en instituciones y funcionarios

administrativos, como el Banco de la Nacin o el Registrador Publico; los propios
litigantes, cuando uno de ellos es designado depositario de bienes embargados; y los
terceros, como el custodio e interventor, que se constituyen en auxiliares ad hoc para la
misin encomendada.

CONTENIDO DECISIN CAUTELAR

La medida cautelar es otorgada sin contradictorio y en forma inmediata. Frente a ello, y
a fin de que no sea arbitraria la decisin que tome el juez, se exige la presencia de ciertos
elementos para concederla, como la verosimilitud del derecho y el peligro en la demora.
La contracautela forma parte de la resolucin cautelar mas no de la medida cautelar en s,
el solo otorgamiento de la contracautela no autoriza el amparo de la medida cautelar, ella
se justifica en atencin a la verosimilitud y sobre todo a los efectos que el peligro en la
demora encierra; sin embargo, existen otros autores como Monroy Palacios que
consideran -a la adecuacin- como un tercer elemento para la medida cautelar, pues se
exige que la medida cautelar sea congruente y proporcional con el objeto de su
aseguramiento. Como seala la norma, el juez dictar medida cautelar en la forma
solicitada o la que considere adecuada atendiendo a la naturaleza de la pretensin
principal.

Verosimilitud

Cuando nos referimos a la verosimilitud del derecho, tenemos que considerar a lo

aparente, esto es, a la probable existencia de un derecho, del cual se pide o se pedir,
tutela en el proceso principal. Como seala Liebman: no se trata de establecer la certeza
de la existencia del derecho, que es propiamente el objeto del proceso principal, sino de
formular un juicio de probabilidad de su existencia sobre la base de una cognicin sumaria
y superficial.

Necesidad de la emisin de una decisin preventiva

El peligro en la demora constituye el elemento ms importante a tomar en cuenta en el

estudio de la medida cautelar. Este requiere ser alegado y justificado, mas no probado.
Barrios De Angelist, advierte que todo el fenmeno no determina un peligro actual para
que el objeto del proceso se modifique, por causa externa o interna, antes de que las
funciones principales se hallen en estado de transformarlo; o que el peligro actual vierta
sobre la alteracin de los medios de instruccin, por causa externa sumada a la falta de

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instantaneidad del proceso. En ambos casos se tiene en cuenta el dao previsible para la
plena eficacia de las funciones ejercidas en el futuro.

Para invocar el peligro, basta sealar -dice Liebmad- un fundado temor que mientras se
espera aquella tutela, lleguen a faltar o alterar las circunstancias de hecho favorables a la
tutela misma, esto implica que el peligro en la demora, habr de ser apreciado con relacin
a la urgencia en obtener proteccin especial, dados los hechos indicativos de la
irreparabilidad o el grave dao que puede significar esperar al dictado de sentencia; de
ah que la medida cautelar no solo busque garantizar sino anticipar los efectos de dicho
fallo.

Razonabilidad de la medida

La norma seala que solo se afecta bienes y derechos de las partes vinculadas por la
relacin material o de sus sucesores, en su caso. Frente a ello tenemos que sealar que
tanto los bienes como los derechos forman parte del patrimonio de una persona fsica o
jurdica, destinado no solo a la satisfaccin de sus necesidades sino a garantizar sus
responsabilidades. Los derechos, que pueden ser de naturaleza real y personal, as como
los bienes que lo integran tienen que ser susceptibles al trfico jurdico del comercio entre
los hombres. Es importante precisar ello porque los derechos que no renen estas
condiciones, no forman parte del patrimonio, aunque pertenezcan a su titular. Vase el
caso de los derechos personales, que son atribuidos a los individuos en razn a sus
cualidades personales y por lo tanto no trasmisibles; por ejemplo: los derechos
honorficos o nobiliarios. Ellos no pueden formar parte del patrimonio, a pesar de su
contenido econmico no cabe trfico por persona distinta de su titular.

CASO ESPECIAL PROCEDENCIA

CASOS DE IMPROCEDENCIA

VARIACIN

MEDIDAS CAUTELARES ESPECIFICAS

Medidas temporales sobre el fondo

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Por la necesidad impostergable de que la pide, por la firmeza del fundamento de la

demanda prueba aportada, la medida puede consistir en ejecucin anticipada de lo que el
juez va a decidir en la sentencia, sea en su integridad o slo lo en aspectos sustanciales
de sta.

Ejemplo: La asignacin anticipada de alimentos.

Medidas innovativas

Ante la inminencia de un perjuicio irreparable, puede el juez dictar medidas destinadas a

reponer un estado de hecho o de derecho cuya alteracin vaya a ser o es el sustento de la
demanda.

Esta medida es excepcional, por lo que slo se conceder cuando no resulte aplicable otra
prevista en la Ley.

Ejemplo: Cuando la demanda persigue la demolicin de una obra, puede el juez disponer
la paralizacin de los trabajos de edificacin.

Medidas de no innovar

Ante la inminencia de un perjuicio irreparable el juez puede dictar una medida destinada
a conservar la situacin de hecho o de derecho cuya situacin vaya a ser o no sea invocada
en la demanda y, se encuentra en relacin a las personas y bienes comprendidos en el
proceso.

Esta medida es excepcional, por lo que se conceder slo cuando no resulte de aplicacin
otra prevista en la Ley.

A travs del D.L. 1069 (28/06/08) se ha establecido la posibilidad de que dicha medida
pueda ser otorgada fuera del proceso, y no slo dentro de l como apareca en la norma
anterior.

Medidas cautelares para futura ejecucin forzada

Embargo

Consiste en la afectacin jurdica del bien o derecho del presunto obligado, aunque se
encuentre en posesin de un tercero.

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El embargo que recae sobre el bien puede alcanzar a sus accesorios, frutos o productos.
Si se trata de un bien que se encuentra bajo el rgimen de copropiedad, la afectacin slo
alcanza la cuota del obligado.

Las formas de embargo ms usuales de ejecutar son:

a) En forma de inscripcin: se solicita cuando se trata de bienes inmuebles cuya

titularidad encuentra debidamente inscrita en Registros Pblicos del lugar donde
se ubica.
b) En forma de retencin: se solicita cuando la medida cautelar est destinada a
afectar derechos de crdito u otros bienes que se encuentran en posesin de
terceros cuyo titular es el ejecutado.
c) En forma de recaudacin: se solicita cuando la medida cautelar se dirige contra
una persona natural o jurdica y est destinada a afectar los ingresos propios de
sta.
d) En forma de intervencin en informacin: se solicita cuando se trata de recabar
informacin sobre el movimiento econmico de una empresa de persona natural
o jurdica.
e) En forma de depsito: se solicita a fin de afectar tambin los bienes muebles del
ejecutado con la diferencia sustancial del anterior, que se nombra al ejecutado
como depositario, es decir, l se hace responsable de velar por la conservacin de
los bienes que probablemente pasen a favor del ejecutante.

Secuestro

Es la medida cautelar que recae sobre los bienes muebles del afectado mediante la
desposesin de su tenedor y entrega a un custodio designado por el juez.

El secuestro puede recaer:

Sobre bienes que son objeto de la pretensin discutida o estn directamente

vinculados con sta.
Sobre cualquier otro bien si mediare una especial razn que hiciera necesaria la
medida para el aseguramiento de la cosa.
Sobre los bienes que estn en poder de terceros al producirse el embargo quien
los detenta no quiere asumir la condicin de custodio.

Anotacin preventiva de la demanda

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Estas medidas se configuran cuando la pretensin discutida en el proceso principal est

referida a derechos inscritos y tiene como finalidad que todos tomen conocimiento de la
existencia de un proceso en el que se ventila una pretensin referida a tales derechos, que
puedan afectar su libre disponibilidad por estar sujetos de una u otra forma al resultado
del proceso.

Es importante precisar que la anotacin de la demanda no impide la transferencia del bien

ni las afectaciones posteriores. Sin embargo otorga derecho de prevalencia a quien ha
obtenido esta demanda.

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CONCLUSIONES

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BIBLIOGRAFIA

http://darmiler.webcindario.com/Andres/PROCESO%20CAUTELAR.pdf

http://www.monografias.com/trabajos36/medidas-cautelares/medidas-
cautelares.shtml#ixzz4yKtsO4jd

http://andrescusi.blogspot.pe/2015/09/las-medidas-cautelares-en-el-proceso.html

https://www.slideshare.net/EfrainCardenasAbarca/medidas-cautelares-de-no-innovar-
miguel-angel-silva-ormeno

https://andrescusi.files.wordpress.com/2014/04/cc3b3digo-procesal-civil-comentado-
tomo-iii.pdf

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