Professional Documents
Culture Documents
es/centro/cesco
A lo largo del presente artculo daremos cuenta de las estrategias presentes en algunas
de las demandas de nulidad de participaciones preferentes (en adelante, ppf) seguidas
por ciertos inversores para obtener el mejor resultado posible de la inversin frustrada.
El caso de autos fue instado por la demanda interpuesta por la madre del Presidente
del Consejo de Administracin de la entidad emisora, quien impugna la validez de
la adquisicin de ppf por su difunto esposo.
1
www.uclm.es/centro/cesco
1
Como sucede en el caso de canje voluntario de ppf, por ej. en el canje voluntario de las ppf Caja Madrid
2004 por las ppf Caja Madrid 2009.
2
www.uclm.es/centro/cesco
- Nulidad de las rdenes por falta del consentimiento del otro cnyuge con
restitucin recproca de prestaciones
2
STS de 20 de junio de 1991.
3
SSTS 24 de mayo de 1995, 5 diciembre 1983, 6 diciembre 1986, 6 octubre 1988, 13 diciembre 1995,
entre otras.
3
www.uclm.es/centro/cesco
Tras una exposicin de los requisitos del error para que vicie el
consentimiento (esencial, relevante y excusable), recuerda la STS de 20 de
enero de 2014 en virtud de la cual lo que vicia el consentimiento por error
es la falta de conocimiento del producto contratado y los concretos riesgos
asociados al mismo () pero no el incumplimiento por parte de la entidad
financiera del deber de informar previsto en el art. 79. bis 3 LMV4. Para
finalmente declarar que no se aprecia error alguno en el consentimiento del
contratante pues:
4
Aunque, en realidad, en este litigio no era del todo preciso traer a colacin esta sentencia, ya que no se
produce incumplimiento por parte de la entidad, pues no haba entrado en vigor la normativa MIFID, no
teniendo ms obligacin especfica que la entrega del folleto informativo (el cual entreg).
4
www.uclm.es/centro/cesco
5
CARRASCO PERERA, A.: Derecho de Contratos. Aranzadi, 2010. ISBN 978-84-9903-696-0; pg. 312.
5
www.uclm.es/centro/cesco
Pero ntese adems, que en este caso la propia parte demandante alega, para
justificar su error en el consentimiento, irregularidades en el procedimiento de
contratacin de las ppf, irregularidades que realizadas por la entidad- fueron
instadas y as conocidas y queridas por los propios contratantes. Por un lado,
mediante la contratacin a instancia de los adquirentes6 fuera de las oficinas y
mediante la reserva del nmero de ttulos querido previa la emisin de las ppf,
gracias al trato de favor recibido por la posicin ostentada por el hijo de la
demandante en la entidad emisora. Por otro lado, mediante la adquisicin de las
ppf vendidas por su hijo y nieta sin pasar por el mercado secundario, de nuevo
por el trato extraordinario recibido por provenir la orden del Presidente del
Consejo de Administracin de la entidad.
Estamos por tanto, ante un caso tpico de pleito planteado sobre una base
aparentemente neutral en el punto jurdico pero en el que las dos partes actan
con oportunismo: in pari causa turpitudinis cessat repetitio.
6
Advirtase que se hizo entrega del Trptico informativo de la emisin, nica documento informativo
exigido previa la entrada en vigor de la normativa MIFID, en virtud de la cual slo restara por cumplir la
evaluacin de la conveniencia del producto (test de conveniencia) que, insisto, (i) no era preceptiva antes
de la entrada en vigor de MIFID; y (ii) an despus de la entrad en vigor de la normativa MIFID no debe
realizarse si la prestacin del servicio es realizado a iniciativa del cliente, como es el caso (art. 79. bis. 8 b
LMV).
6
www.uclm.es/centro/cesco
En esta ocasin, el JPI declar la nulidad por vicio del consentimiento de los
contratos de suscripcin de ppf y deuda subordinada. Por este motivo, conden a
la entidad financiera a restituir el capital invertido a los demandantes
incrementados con los intereses legales correspondientes, y orden a los
demandantes restituir a la entidad los rendimientos recibidos por dichos
productos financieros, pero sin verse incrementada esta cuanta en los intereses
legales. Frente a dicha sentencia, la entidad interpuso recuso de apelacin
alegando, entre otros motivos, la incorrecta aplicacin de los arts. 1307 en
relacin al 1303 CC, puesto que la sentencia de instancia no restitua
correctamente a ambas partes a la situacin patrimonial que tenan antes de la
contratacin, al no imponer el abono de los intereses legales generados sobre los
rendimientos a los actores.
7
www.uclm.es/centro/cesco
analgica de las normas sobre liquidacin de estados posesorios (arts. 4517 y 452
CC). As, cita la STS de 30 de abril de 2014 segn la cual aunque el artculo
1303 CC no lo mencione, el principio de buena fe se erige como criterio
determinante de la ordenacin establecida () la posesin de buena fe
constituye per se el ttulo de atribucin de los frutos producidos, cuestin que
en el presente caso resulta extrapolable tanto al goce como al disfrute de la
vivienda por los compradores mientras dur su buena fe posesoria. Adems,
argumenta la AP que en la tesis apelada se dara la paradoja de que banco s
habra obtenido una rentabilidad, no cuantificada, que no tendra que compensar
ya que con el dinero que se le entreg en depsito negoci en el mercado y
obtuvo rentabilidad, y por el contrario el cliente vera que por ese dinero no se le
dara retribucin alguna y, adems, no se compensara por su prdida de valor,
que se le entregara el valor neto de la aportacin inicial menos los intereses
(rendimientos) recibidos, y ese valor habra perdido valor por los sucesivos
incrementos del IPC durante los aos de duracin del depsito.
7
Prrafo primero: El poseedor de buena fe hace suyos los frutos percibidos mientras no sea interrumpida
legalmente la posesin.
8
www.uclm.es/centro/cesco
8
STS 12 noviembre 1996 (RJ/1996/7919).
9
www.uclm.es/centro/cesco
Por esta razn, carece de sentido que la pgina web del Consejo General del
Poder Judicial presente la sentencia bajo el ttulo Los preferentistas con
contratos declarados nulos no tendrn que devolver los intereses percibidos. Los
efectos de la sentencia de la Audiencia de Pontevedra se proyectan como criterio
a seguir por los juzgados en las demandas sin sentencia y en las que se presenten
en el futuro9 pues, (i) es vacuo que esta sentencia proyecte criterio ya que sus
conclusiones no son ms que las derivadas del art. 1303 CC; y (ii) porque la
sentencia no dice ni puede decir que los preferentistas no deban restituir los mal
llamados- intereses percibidos (cupones/rendimientos), sino que los
preferentistas no deben abonar intereses legales sobre dichos rendimientos cosa
que nunca debi cuestionarse-. Ello pone de manifiesto la diligencia de nuestras
instituciones pues, o no se ley la sentencia antes de la publicacin de la noticia,
o no se entendi en absoluto, lo que es ms preocupante.
3. Alegacin de causa torpe como va para evitar devolver los rendimientos de las
ppf y deuda subordinada
9
http://www.poderjudicial.es/cgpj/es/Poder-Judicial/Sala-de-Prensa/Notas-de-prensa/-Los-preferentistas-
con-contratos-declarados-nulos-no-tendran-que-devolver-los-intereses-percibidos-
10
www.uclm.es/centro/cesco
Ahora bien, y como dice la AP de Len, para que resulte de aplicacin dicho
precepto la causa debe ser ilcita. La causa de un contrato es ilcita cuando se
opone a la ley o a la moral en su conjunto10, descansando a su vez la ilicitud de
la causa en la finalidad negocial inmoral o ilegal. As pues, la AP de Len, niega
la existencia de causa torpe por las siguientes razones: (i) la demanda persigui
la declaracin de nulidad por vicios del consentimiento y no por concurrencia de
causa torpe; y (ii) porque la causa del contrato no resulta inmoral ni contraria a
las buenas costumbres y por tanto la norma aplicable es el art. 1303 CC. La
causa, en principio y al tiempo de celebrarse el contrato, no parece ilcita pues se
pretenda, por ambas partes, la obtencin de un beneficio econmico
(prestacin o promesa de una cosa o servicio por la otra art. 1274 CC-)
asumiendo los riesgos de las fluctuaciones del mercado, con independencia de la
falta de cumplimiento de los requisitos y obligaciones legales en el mbito de la
prestacin del consentimiento, que resulta determinante para considerar que el
contrato no se celebr vlidamente, pero no implica la ilicitud de la causa.
10
SSTS de 19 de febrero de 2009; de 27 de marzo de 2007; 13 de marzo de 1997; 8-2-1963, 2-10-1972,
22-11-1979, 14-3 y 11- 12-1986; de 22-12-1981 y 24-7-1993).
11
En la Sentencia no se especifica cul fue la documentacin no entregada a los actores.
11
www.uclm.es/centro/cesco
del consentimiento prestado, y as la nulidad del contrato (art. 1303 CC), pero
que ello no hace menos lcita la causa que es y siempre fue la recepcin de un
beneficio econmico por ambas partes. De conformidad con ello, reitera la
obligacin de los demandantes de devolver a la entidad las ganancias percibidas
como consecuencia de su inversin en ppf, de igual forma que la entidad viene
obligada a devolver el capital por aqullos invertido con los intereses legales
devengados desde la entrega de la cantidad, volviendo las cosas a su estado
anterior como si la suscripcin de ppf no se hubiese producido.
12
www.uclm.es/centro/cesco
Las normas de nulidad contenidas en los arts. 1305 y 1306 CC refieren a un tipo
muy cualificado de nulidad absoluta por ilicitud causal, en el primer caso la
causa ilcita constituye un delito o falta, en el segundo no (causa torpe). El art.
1275 CC establece que es ilcita la causa cuando se opone a las leyes o a la
moral. Por tanto, la causa torpe es aquella causa ilcita (se opone a las leyes o a
la moral) que no constituye infraccin penal12. As por ejemplo, es ilcita la
causa en contratos en dao de tercero no contratante siempre que sea capaz de
producir efectivamente el dao13; contratos en fraude de derechos de
legitimarios14; prstamos a jugadores15; la compra de crditos y votos de
acreedores para obtener una posicin de predominio en la junta de calificacin
de la quiebra16, etc.
12
SSTS de 14 de marzo de 1986 y 2 de abril de 2002 (RJ 2002, 2485).
13
STS 27 enero 1966 (RJ 1966, 136).
14
SSTS 20 de marzo 2000 (RJ, 2000, 2020); 1 abril 2000 (RJ, 2000, 2504); 23 octubre 2002 (RJ, 2002,
9481); 20 junio 2007 (RJ, 2007, 5574).
15
STS 10 octubre 2008 (RJ 2008\5687).
16
STS 20 julio 2006 (RJ 2006, 4734).
13
www.uclm.es/centro/cesco
14