FILOSOFIA GERAL E DO DIREITO

2 PARTE

IMMANUEL KANT ( Imperativo Categrico SER X DEVER SER)

HANS KELSEN ( NORMAS )
THEODOR VIEGWEG ( Tpica Retrica Argumentao Retrica Jurdica)
MIGUEL REALE ( Teoria TRIDIMENSIONAL FATO , VALOR e NORMA)

TEORIA DO CONHECIMENTO Immanuel Kant (1724-1804)

Toda a teoria do conhecimento de Kant, tal como vemos em

sua obra Crtica da razo pura, est baseada na ideia de que a
verdade do conhecimento est fundamentada na ao cognitiva do
sujeito.
Obras de destaque da Filosofia Kantiana
Epistemologia - Crtica da Razo Pura (1781)

Prolegmenos e a toda a Metafsica Futura (1783)

tica - Crtica da Razo Prtica (1788)

Fundamentao da Metafsica dos Costumes (1785)

Esttica - Crtica da Faculdade de Julgar (1791)

Filosofia da Religio - A Religio nos Limites da Simples Razo (1793)

Temas principais da filosofia do conhecimento de Kant

Mtodo da crtica

Dupla ordem de realidades:

Fenmeno: coisa para ns

Noumeno: coisa em si

Doutrina das formas a priori da sensibilidade Formas puras da sensibilidade (espao e

tempo) Percebemos um objeto de acordo com propriedade espacial e temporal.

1
KANT operou, na epistemologia, uma sntese entre o Racionalismo de DESCARTES,
onde impera a forma de raciocnio e a tradio emprica inglesa (de Hume, Locke , que
valoriza a INDUO).

KANT famoso sobretudo pela elaborao do denominado Idealismo

Transcendental, pelo qual considera que todos ns trazemos formas e conceitos a
priori (aqueles que no vm da experincia) para a experincia concreta do mundo, os
quais seriam de outra forma impossveis de determinar.

A questo do mtodo e da busca de FUNDAMENTOS SEGUROS para o

CONHECIMENTO um problema para Kant.

Qual o sentido da Crtica Razo para Kant?

"S a crtica pode cortar pela raiz o materialismo, o fatalismo, o atesmo, a
incredulidade dos espritos fortes, o fanatismo e a superstio, que se podem tornar
nocivos a todos e, por ltimo, tambm o idealismo e o ceticismo, que so sobretudo
perigosos para as escolas e dificilmente se propagam no pblico. (CRP)

A crtica no contraposta ao procedimento dogmtico da razo no seu

conhecimento puro como cincia (...), mas sim ao dogmatismo, isto , pretenso de
progredir apenas com um conhecimento puro a partir de conceitos (o filsofo)
segundo princpios h tempo usados pela razo, sem se indagar contudo de que
modo e com que direito chegou a eles. (CRP)
Qual o sentido da Crtica Razo para Kant?

RESUMINDO:
O que conduziu Kant ideia crtica no foi a rejeio das concluses metafsicas, mas
sim, a conscincia da incerteza dessas concluses e da fraqueza dos argumentos em que
assentavam.

Como possvel Conhecer?

H duas formas de conhecimento:
Emprico ou a posteriori (dados oferecidos pela experincia).
Puro ou a priori (no depende de nenhuma experincia sensvel e distingue-se do
conhecimento emprico pela universalidade e necessidade).

A experincia sensvel por si s jamais produz juzos necessrios e universais.

Todas as vezes em que se est diante desse tipo tem-se um conhecimento puro ou a
priori.

Conhecimento: analtico e sinttico

JUZO ANALTICO: o predicado j est contido no sujeito de tal forma que o juzo
em questo consiste apenas em um processo de anlise, atravs do qual se extrai do
sujeito aquilo que j est contido nele.
Ex: O crculo redondo.

2
JUZO SINTTICO: une o conceito expresso pelo predicado ao conceito do sujeito,
constituindo o nico tipo de juzo que enriquece o conhecimento.
Ex: Todos os corpos se movimentam.

TIPOS DE JUZOS

Juzos sintticos a posteriori: tambm carecem de importncia, pois por depender da

experincia so contingentes e particulares.
Juzos sintticos a priori: Universais e necessrios; enriquece e faz progredir o
conhecimento porque independem da experincia.

Kant mostra que tempo e espao so formas fundamentais de percepo (formas da

sensibilidade) que existem como ferramentas da mente, mas que s podem ser usadas na
experincia.

Tente imaginar alguma coisa que existe fora do tempo e que no tem extenso no
espao. A mente humana no pode produzir tal ideia. Nada pode ser percebido
exceto atravs destas formas, e os limites da fsica so os limites da estrutura
fundamental da mente. Assim, j vemos que no podemos conhecer fora do espao
e do tempo.

Espao e Tempo

So duas as formas a priori da sensibilidade: Espao e Tempo. So apriorsticas e,

portanto, independentes da experincia sensvel.
ESPAO: Se pode abstrair todas as coisas que esto no espao, mas no se pode
abstrair o prprio espao.
TEMPO: A argumentao em relao ao tempo: todas as coisas que se enquadram
dentro do tempo podem desaparecer, mas o prprio tempo no pode ser
suprimido.

Os limites do Conhecimento

RESUMO: Da deduo da nossa capacidade de conhecimento a priori, na primeira

parte da Metafsica, extrai-se um resultado inslito e aparentemente muito
desfavorvel sua finalidade, da qual trata a segunda parte; ou seja, que deste modo
no podemos nunca ultrapassar os limites da experincia possvel, o que
precisamente a questo mais essencial desta cincia. Porm, a verdade do resultado
que obtemos nesta primeira apreciao do nosso conhecimento racional a priori -
nos dada pela contra-prova da experimentao, pelo fato desse conhecimento
apenas se referir a fenmenos e no as coisas em si que, embora em si mesmas
reais, se mantm para nos incognoscveis. (CRP Prefcio)

3
 Os limites do Conhecimento
Resultado: No podemos conhecer o que ultrapassa os limites da experincia, ou
seja s podemos conhecer os fenmenos (os objetos tal como nos so dados e nunca
as coisas em si). Nos domnios da metafsica possvel pensar, mas no possvel
conhecer.
Qual a distino que Kant estabelece para resolver o problema dos objetos que
ultrapassam os limites da experincia possvel?
Resposta: A distino FENOMENO / NOUMENO

PRIMEIRO NVEL DE CONHECIMENTO

A construo do conhecimento, numa primeira fase - sensibilidade ou

receptividade feita atravs desta faculdade que est equipada com as
intuies puras do espao e do tempo. Podemos organizar os fenmenos em
percepes. A este nvel do conhecimento podemos chamar nvel da intuio.

SEGUNDO NVEL DE CONHECIMENTO

Numa segunda etapa - a do entendimento - os fenmenos

estabelecem relaes entre si, organizando as percepes
correspondentes, atravs da faculdade da imaginao, num nvel
superior que chamaremos de representao ou de
conhecimento, atravs do auxlio de um conjunto de regras a
priori designadas de categorias - quantidade, qualidade, relao
e modalidade. Em sentido prprio s neste momento podemos
falar de conhecimento, pois s aqui os objectos so pensados.
Este conhecimento ser constitudo por um conjunto de juzos
sintticos a priori que se identificam, na prtica, com o
conhecimento cientfico.

A razo

Este edifcio no ficaria completo se Kant no pensasse um nvel superior

completamente metafsico constitudo, no por conhecimentos mas, por um
conjunto de ideias reguladoras do qual faz parte a faculdade da razo. Estes ideais,
por oposio sensibilidade, so perfeitamente vazios, tendo como finalidade
estabelecer a unidade racional de todo o conhecimento. A nvel cientfico, os
4
objectos nunca sero conhecidos em si mesmos enquanto noumeno); s podem
mesmo ser conhecidos como algo para ns (como fenmenos) porquanto tm de se
submeter a um conjunto de regras ou princpios a priori.

Deste modo, a razo especulativa concede-nos, ainda assim, campo livre para essa
extenso, embora o tivesse que deixar vazio, competindo-nos a ns preench-lo, se
pudermos, com os dados prticos, ao que por ela mesmo somos convidados. (CRP
Prefcio)
QUESTO: Qual a soluo de Kant para o problema do conhecimento apresentado
aqui?

RESPOSTA: A distino entre coisas dadas (fenmeno) e coisas em si (noumeno).

QUESTO: Se o incondicionado (as coisas em si) no podem ser conhecidas como
possvel pensar nelas?

RESPOSTA: A partir da faculdade da razo que regula e estabelece os limites do

entendimento.
QUESTO: Depois de traar estes limites ao conhecimento, como possvel falarmos
de Deus, alma e mundo?

RESPOSTA: S possvel ultrapassar os limites do conhecimento apenas do ponto de

vista prtico (moral).

HANS KELSEN

TEORIA PURA DO DIREITO

Quem Hans Kelsen?

1881 - na cidade de Praga que na poca no era a capital da Tchecoslovquia, mas fazia
parte do Imprio Autro-Hngaro.

1884 os pais radicaram-se m Viena.

Foi professor de Direito Pblico e Filosofia do Direito e publicou vrios estudos, tais
como: Problemas bsicos da teoria do direito constitucional(1911), Sistema
hierarquizado da ordem normativa(1920), Direito do Estado Austraco(1923),
Teoria Geral do Estado Teoria Pura do Direito (1933).

Fato marcante na vida de Kelsen foi sua tumultuada fuga da Alemanha e ida para os
Estados Unidos, tendo passado pela Espanha e Suca.

5
1973 morreu nos Estados Unidos, na cidade de OrindaCalifrnia, aos 92 anos
naturalizado norte-americano.

Teoria Pura do Direito

Hans Kelsen consagrou-se como o fundador da Escola Normativista ou Escola

de Viena.
Podemos chamar de Normativismo Jurdico ou Racionalismo Dogmtico.
No sculo XVIII o dogmatismo racionalista prega a total confiana na razo
como meio de chegar a verdades seguras.
A teoria Kelsiana a expresso mxima do estrito positivismo jurdico.

Aspectos histricos da poca

Desde o Congresso de Viena, em 1815, a preocupao dos principais paises

europeus passou a ser a busca da estabilidade internacional.
As naes buscaram o prestgio nacional e o fortalecimento militar, mantendo
constante vigilncia para impedir o crescimento das foras contrrias e a
formao de alianas entre pases afins. Esta inquietao ocorria mediante o
"equilbrio de poder". (Brasil Escola)
Decadncia do mundo capitalista-liberal
Luta pela expanso dos mercados e aumento da capacidade produtiva.
1. Guerra Mundial
Fruto da poca denominada de racionalizao do poder.
Para a cincia jurdica no importa o contedo do direito.
Devia reconhecer a existncia de ordens jurdicas de contedo poltico, diverso
do contedo liberal ou socialdemocrtico que exibia nos povos europeus
ocidentais.
Defesa da absoluta neutralidade em face do contedo poltico, tico, religioso
das normas jurdicas.
Mais autntica tentativa de fundamentao autnoma da cincia jurdica que
antes estava reduzida sociologia e a uma cincia causal.

Observao de Hans Kelsen

Sendo o direito uma realidade especfica no seria de bom alvitre transportar

para a gide da cincia jurdica mtodos vlidos para outras cincias (Maria
Helena Diniz, 2007, p. 118)
Defendeu a Pureza Metdica.

Dupla depurao da cincia jurdica:

Afastamento de qualquer influncia sociolgica. A anlise de aspetos fticos

deve ser feita pelas cincias causais.
A cincia jurdica j recebe a norma feita.

6
 Os estudos das outras cincias so bons para o legislador que tem a misso de
estabelecer as normas.

Retira do mbito de apreciao da cincia jurdica:

a ideologia poltica,
A ideologia emana da vontade e no do conhecimento.
os aspectos valorativos
toda e qualquer investigao moral e poltica, Quem deve fazer tais estudos so a
tica, a poltica, a religio e a filosofia da justia.
A justia uma questo insuscetvel de qualquer indagao terico-cientfica.
um ideal a atingir, varivel no tempo e no espao
O conhecimento jurdico cincia e no poltica.
Cincia - Conjunto organizado de conhecimentos relativos a um determinado
objeto Poltica - Para muitos pensadores, a cincia moral normativa do
governo da sociedade civil. (Alceu Amoroso Lima Poltica, 4 edio, pg.
136);
Outros a definem como conhecimento ou estudo das relaes de regularidade
e concordncia dos fatos com os motivos que inspiram as lutas em torno do
poder do Estado e entre os Estados. (Eckardt Fundamentos de la Poltica, pg.
14);
Atualmente, a maioria dos tratadistas e escritores se divide em duas correntes.
Para uns, poltica a cincia do Estado. Para outros, a cincia do poder;

Objeto especfico da Cincia Jurdica NORMA DE DIREITO.

O jurista deve conhecer to-somente conhecer e descrever tal norma,

mediante PROPOSIO JURDICA.
A proposio jurdica tem por misso conhecer a norma, nada podendo
prescrever, apenas descreve-a com base no seu conhecimento, no
regulamentando, portanto, a conduta humana.
Combateu o sincretismo metodolgico de uma cincia imbuda de
sociologismo e poltica.

Aspirava a AUTONOMIA, NEUTRALIDADE E OBJETIVIDADE da cincia do

direito.

Resgata o dualismo Kantiano entre o SER e o DEVER SER:

Immanuel Kant ou Emanuel Kant (Knigsberg, 22 de Abril de 1724

Knigsberg, 12 de Fevereiro de 1804) foi um filsofo alemo, geralmente
considerado como o ltimo grande filsofo dos princpios da era moderna,
indiscutivelmente um dos seus pensadores mais influentes.

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 O SER E O DEVER SER

So duas categorias a priori do conhecimento que no derivam de nenhuma outra.

So duas formas mentais correspondentes a dois domnios:

Ser dos fatos ou da natureza fsica, espiritual e social

Dever ser das normas

A cincia do direito normativa e, portanto estuda normas que enunciam o que se deve
fazer, e no o que se sucedeu, sucede ou suceder. O ser regido pela lei da
causalidade, que enuncia que os objetos naturais se comportam de um determinado
modo.

O mundo fsico regido pelas leis da causalidade e o mundo das normas regido pela
imputabilidade, como a a capacidade atribuda a algum de ser responsabilizado.

A imputabilidade a operao lgica que atribui uma consequncia em virtude da

prtica de um ato.

a imputao que estabelece a conexo entre o ilcito e a sano.

O princpio da validade a imputao que aplicado no domnio da liberdade.

A norma jurdica brilha quando violada, poissem a possibilidade um ato contra o

que determina a norma no h como falar da norma como um dever ser, em cuja
estrutura est a possibilidade de imputao de uma sano a um comportamento
delituoso que a provoca. (Maria Helena, 2007, p. 120)

Mtodo Kelseniano:

Num sistema esttico (normas j criadas) mtodo hipottico dedutivo o fundamento

de validade deduzido da norma bsica.

Ex. Amar o prximo

No devemos fazer o mal ao prximo Causar-lhe morte.

Prejudic-lo fsica ou moralmente.

Num sistema dinmico (criao e aplicao do direito quando forma o contedo das
normas)- mtodo lgico transcendental- as condies do conhecimento tambm so as
condies do seu objeto, por que o objeto criado pelo conhecimento. Considera a
norma hipottica fundamental para validar as outras normas.

A cincia jurdica normativa (o que descreve atravs da imputao no so fatos mas

normas) e descritiva (no prescreve normas) descritiva no daquilo que , mas do
que dever ser.

8
 a cincia do direito que ergue o sistema, descrevendo, atravs da imputao, as
relaes entre os comandos, com o objetivo de reduzi-los a uma unidade inteligvel.

A estrutura lgica da ordem jurdica piramidal, estabelecendo uma hierarquia, uma

relao de subordinao.

O contedo das normas pode ser determinado por meio dos atos das autoridades que
estatuem as normas positivas do sistema.

A norma fundamental confere o poder s autoridades. O direito um sistema

escalonado e gradativo de normas jurdicas, em que cada qual tira sua validade da
camada que lhe imediatamente superior e assim sucessivamente at alcanar a norma
hipottica fundamenta que lhes d o fundamento de validade, sendo que a sua validade
pressuposta pelo jurista.

MIGUEL REALE - TEORIA TRIDIMENSIONAL

FATO VALOR NORMA ( TEORIA TRIDIMENSIONAL)

Sculo XIX ( POSITIVISMO JURDICO ) - questiona

A teoria Tridimensional do Direito de Miguel Reale uma teoria jurdica muito

original e conhecida internacionalmente. Por essa teoria Reale teria superado o mero
normativismo jurdico que prevalecia nos meios acadmicos e jurisprudenciais de sua
poca, demonstrando que o fenmeno jurdico decorre de um fato social, recebe
inevitavelmente uma carga de valorao humana, antes de tornar-se norma. Assim,
Fato, Valor e Norma em seus diferentes momentos, mas interligados entre si,
explicariam a essncia do fenmeno jurdico. Mais do que isso, a Teoria do Direito de
Miguel Reale representa uma contribuio importante para a compreenso da cincia do
Direito, visto que inaugura uma nova ontologia jurdica. Por ela, Reale demonstra a
existncia de um estreito vnculo entre a dimenso ontolgica (fato que revela o ser
jurdico), a dimenso axiolgica (que valora o ser jurdico), e a dimenso gnosiolgica
(que d a forma normativa ao ser jurdico).

Lgica SISTEMATIZAR
Racionalismo EXPERINCIA
AXIOLOGIA Valorao (TERIA)

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 ONTOGNOSOLOGIA Origem lgica de valores
Idealismo Kantiano DEVER SER

A Ontologia axio-gnosiolgica jurdica de Miguel Reale

A Teoria Tridimensional de Miguel Reale, na verdade, uma teoria onto-axio-

gnosiolgica do ser jurdico. Por isso que na Teoria Tridimensional do Direito h uma
dimenso ontolgica, pela qual Reale disseca o ser jurdico, h uma dimenso
axiolgica, pela qual Reale demonstra que a essncia do fenmeno jurdico sempre e
necessariamente valorativa e, portanto, interpretativa. Por fim, h uma dimenso
gnosiolgica, que representa a esfera normativa, isto , a forma prpria de
conhecimento do ser jurdico, que a realidade normativa.

Norma jurdica considerada por Miguel Reale (apud Maximiliano, 2009) como
a indicao de um caminho, para percorr-lo deve-se partir de determinado ponto e ser
guiado por certa direo. O Direito, amplamente difundido, apreciado como uma
integrao normativa de fatos, levando em considerao os valores. Para que haja tal
integrao, bem como interpretao, o aplicador do direito pode levar em considerao
a Teoria Tridimensional do Direito de Miguel Reale.

A Cincia do Direito tem a finalidade de atingir a norma com o intuito de aplic-la

e interpret-la. Dessa forma, definir e sistematizar o conjunto de normas que o estado
impe a sociedade. J para a Sociologia do Direito, o fato segundo a norma valorada o
caminho percorrido para examinar o fenmeno jurdico. Ou seja, estuda o Direito como
fato social.

Dando sequncia a Teoria Tridimensional do Direito, h a Filosofia do Direito que

questiona o critrio de justia adotado nas normas jurdicas. O valor o elemento moral
do Direito, leva-se em considerao o ponto de vista da sociedade sobre justia.

A Teoria Tridimensional do Direito de Miguel Reale, crtica o positivismo que

dominava a aplicao e o estudo do Direito, e passou a analisar tanto a norma como os
valores morais e os fatos sociais.

A IMPORTNCIA DA TEORIA TRIDIMENSIONAL DO DIREITO DE

MIGUEL REALE

As cincias podem ser divididas em naturais e humanas. O Direito est

classificado entre as cincias humanas e pertencente s chamadas cincias sociais
aplicadas. A cincia do Direito pesquisa o homem em todos os aspectos valorativos de
sua personalidade, segundo Nunes (2009), investigando e estudando as normas
jurdicas. Torna-se necessria a introduo de matrias, de carter indispensvel, na
graduao do acadmico de direito como, por exemplo, a Hermenutica Jurdica.
A cincia intitulada como Hermenutica a cincia da interpretao, tendo diversos

10
vieses; um deles est a Hermenutica Jurdica. Esta visa interpretao do sentido e
alcance das expresses do Direito. Por fim, Maximiliano (2009) ressalta que a
Hermenutica a teoria cientfica da arte de interpretar. O hermeneuta no ir somente
tornar claro a expresso de Direito, mas sim, revelar o sentido apropriado para a vida
real e conducente a uma deciso reta. Esta cincia, no sentido geral, quer dizer
compreender o significado do mundo, tendo como seu objeto de estudo a sistematizao
dos processos que devem ser utilizados para que a interpretao se realize, concordando
com os postulados do autor citado, Nunes (2009).

Para tal interpretao, a Hermenutica Jurdica, demonstra que est implcita na

Frmula Reale como chamada a Teoria Tridimensional do Direito de Miguel Reale.
Para que o hermeneuta exera o seu papel de maneira assertiva, podem levar em
considerao os postulados desta teoria.

Silva Neto (2005) afirma que a tomada de posio de Miguel Reale exige que o
jurista saiba que no h como abstrair fatos e valores da norma jurdica Dessa forma,
um reducionismo do estudo do Direito ser evitado, evitando tambm uma
descaracterizao do Direito enquanto verdadeira cincia normativa.

Concordando com Silva Neto, Nader (2010), que tambm cita Reale em sua obra,
diz que o fenmeno jurdico sempre precisa da participao do fato, do valor e da
norma. Tal posio de Miguel Reale faz com que qualquer teoria que admita um estudo
separado daqueles trs elementos seja infrutfera e improdutiva para a explicao do
fenmeno jurdico.

Segundo Miguel Reale apud Nader (1995), o fenmeno jurdico, qualquer que seja
sua forma de expresso, necessita ser levado em considerao o fato, o valor e a norma.
Para diversos juristas, o Direito considerado como norma, outros pontuam que o fato
e outros, valores. Porm, Reale prope o Tridimensionalismo do Direito que se baseia
em uma integrao normativa de fatos segundo valores.

O autor citado acrescenta que o Direito, como valor do justo, objeto da Filosofia
do Direito, o Direito como norma ordenadora da conduta, o objeto da Cincia do
Direito e o Direito como fato social e histrico objeto da Histria, da Sociologia e da
Etnologia do Direito. A Tridimensionalidade do Direito apresenta-se como objeto de
diversos estudos sistemticos e o mesmo demonstra que em qualquer fenmeno jurdico
obrigatoriamente haver um fato subjacente, podendo ser econmico, geogrfico, por
exemplo.

Esta teoria, ao trabalhar com a experincia jurdica, tem como caracterstica a

prpria atualizao dos valores e o aperfeioamento do ordenamento jurdico. Neste
sentido, expe que tais elementos ou fatores no podem existir separados um dos outros,
coexistindo como uma unidade concreta. Pois, estes fatores no s se exigem de forma
recproca, mas atuam como uma ligao de um mesmo processo, sendo desta forma o

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Direito uma interao dinmica e dialtica dos trs elementos que o integram. Desta
forma, percebe-se que para ele o Direito dinmico e esta caracterstica s pode ser
compreendida se levarmos em considerao no s a dimenso norma, mas tambm as
dimenses fato e valor (NADER, 1995).

Na concepo de Reale, o fenmeno jurdico uma realidade fatdico-axiolgico-

normativa que se revela como produto histrico-cultural, dirigido realizao do bem
comum. Ele rejeita o historicismo absoluto, entretanto, posiciona a liberdade da pessoa
humana, como valor absoluto e incondicionado (NADER, 1995).

Contudo, Miguel Reale (apud Maximiliano, 2009), a partir de seus estudos sobre
Tridimensionalidade do Direito, definiu o Direito como uma realidade histrico-cultural
tridimensional, que deve ser levado em consideraao a sua forma bilateral atributiva,
segundo valores de convivncia. O Direito deve ser considerado com fenmeno
histrico, porm no se limitando pela histria. Esta ciencia uma realidade cultural,
porque o resultado da experincia do homem.

Partindo dos pressupostos de Miguel Reale que fato, valor e norma esto sempre
presentes e correlacionados em qualquer expresso da vida jurdica, consequentimente o
filsofos, juristas e socilogos no devem estudar nem analisar esses elementos de
forma isolada, mas, sim, associados ao mundo da vida.

NATUREZA E CULTURA

BEM PESSOAL e BEM COLETIVO

TRIPARTITIZAO DA TEORIA ( Rudolf STAMMLER, Giorgio DEL VECCHIO e

Iclio VANNI)

CONHECER - AGIR SER ( DEONTOLOGIA) : A deontologia um tratado dos

deveres e da moral. uma teoria sobre as escolhas dos indivduos, o que moralmente
necessrio e serve para nortear o que realmente deve ser feito.

O termo deontologia foi criado no ano de 1834, pelo filsofo ingls Jeremy Bentham,
para falar sobre o ramo da tica em que o objeto de estudo o fundamento do dever e
das normas. A deontologia ainda conhecida como "Teoria do Dever".

Immanuel Kant tambm deu sua contribuio para a deontologia, uma vez que a dividiu
em dois conceitos: razo prtica e liberdade.

Para Kant, agir por dever a maneira de dar ao o seu valor moral; e por sua vez, a
perfeio moral s pode ser atingida por uma livre vontade.

A deontologia tambm pode ser o conjunto de princpios e regras de conduta ou deveres

de uma determinada profisso, ou seja, cada profissional deve ter a sua deontologia
prpria para regular o exerccio da profisso, e de acordo com o Cdigo de tica de sua
categoria.

12
Para os profissionais, deontologia so normas estabelecidas no pela moral e sim para a
correo de suas intenes, aes, direitos, deveres e princpios.

A deontologia jurdica a cincia que se preocupa em cuidar dos deveres e dos direitos
dos profissionais que trabalham com a justia.

ELABORAO CULTURAL

CONDUTAS CULTURAIS

Religiosa
Moral
Jurdica
Costumeira

O SOCIAL COMO PREPOSTO AXIOLGICO

MILE DURCKEIN
MAX WEBER
KARL MAX

AXIOLOGIA:

tudo aquilo que se refere a um conceito de valor ou que constitui uma

axiologia, isto , os valores predominantes em uma determinada sociedade.
O aspecto axiolgico ou a dimenso axiolgica de determinado assunto implica a noo
de escolha do ser humano pelos valores morais, ticos, estticos e espirituais.

A axiologia a teoria filosfica responsvel por investigar esses valores,

concentrando-se particularmente nos valores morais. Etimologicamente, a palavra
"axiologia" significa "teoria do valor", sendo formada a partir dos termos gregos "axios"
(valor) + "logos" (estudo, teoria). Neste contexto, o valor, ou aquilo que valorizado
pelas pessoas, uma escolha individual, subjetiva e produto da cultura onde o indivduo
est inserido. De acordo com o filsofo alemo Max Scheler, os valores morais
obedecem a uma hierarquia, surgindo em primeiro plano os valores positivos
relacionados com o que bom, depois ao que nobre, depois ao que belo, e assim por
diante. A tica e a esttica esto vinculadas de forma intrnseca aos valores
desenvolvidos pelo ser humano. A tica um ramo da filosofia que investiga os
princpios morais (bom/mau, certo/errado etc.) na conduta individual e social. A esttica
estuda os conceitos relacionados beleza e harmonia das coisas.

A ONTOGNOSIOLOGIA DO DIREITO TRIDIMENSIONAL

O conhecimento do possvel ou o possvel do conhecimento

13
Em Miguel Reale, a ontognoseologia se constitui como uma teoria geral da experincia,
onde se concretizam e se relacionam dialecticamente o ser e o conhecer. Por outro lado,
aferiremos como a tese da impossibilidade da experincia metafsica e,
consequentemente, do seu conhecimento parte da concepo da irredutibilidade da
experincia humana, que sempre histrica, e que, por isso, reduz a inquirio
metafsica ao nvel da mera conjectura. Na dialctica entre sujeito e objecto, no
processo do conhecimento, emerge o valor, a determinao axiolgica, e na ao, na
experincia histrica e cultural que fazemos de ns no e do Mundo emerge o sentido.
Assim, pelo conhecer constitumo-nos e sendo atualizamos o Ser.

Segundo Miguel Reale:

A Gnoseologia respeita capacidade ou s condies do sujeito, e a Ontologia refere-se

s estruturas ou formas dos objectos em geral

ONTOGNOSIOLOGIA
ONTO Origem
GNOSIOLOGIA Conhecimento

KANT SER ( existencial) e DEVER SER ( social ) Elaborao Histrica

DIREITO COMO ALGO EMPRICO ( no universal)
O CARTER INDICATIVO ( outra objetividade)
STAMMLER:
- Conscincia perante a realidade
- O querer para atingir um fim
- O ideal de Justo
DEL VECHIO:
Alteritas : (alteridade) o termo refere-se ao outro a partir da perspectiva do
eu. Alm disso, dito conceito, portanto, utilizado em um sentido filosfico a fim
de nomear a descoberta da viso de mundo e interesses de um outro.

Judicialidade: Dentre as caractersticas atribudas pela doutrina ao ato do interrogatrio

encontra-se aquela da chamada judicialidade. Qualidade ou carter do que jurdico.
Conformidade com os princpios ou com as formas do direito; licitude, legalidade.

SOCIEDADE AXIOLOGICA ( Prncipio da insiginificncia)

O princpio da insignificncia originrio do Direito Romano, e foi reintroduzido no

sistema penal por Claus Roxin, na Alemanha, no ano de 1964. Fundado no brocardo
minimis non curat praetor, sustenta que quando a leso insignificante, no h
necessidade de aplicao de uma pena, pois no se trata de fato punvel.

Mas o que o princpio da insignificncia?

O princpio da insignificncia, ou tambm chamado crime de bagatela prprio, ocorre

quando uma ao tipificada como crime, praticada por determinada pessoa,

14
irrelevante, no causando qualquer leso sociedade, ao ordenamento jurdico ou
prpria vtima. Aqui no se discute se a conduta praticada crime ou no, pois caso
de excludente de tipicidade do fato, diante do desvalor e desproporo do resultado,
no caso, insignificante, onde a atuao estatal com a incidncia de um processo e de
uma pena seria injusto, ou como afirma o Professor Luis Flvio Gomes, "apresenta-se
como aberrantes (chocantes). No se pode usar o Direito Penal por causa de uma
leso to nfima".

NORMATIVIDADE E HISTORICIDADE DOS FATOS

H fenmenos sociais to relevantes na histria da humanidade que, por serem

expresso expontnea e comum de agir do homem desde tempos imemoriais, acabam
deixando de ser objeto primordial de sua ateno. Dentre eles nenhum sobreleva em
termos de importncia o da normatividade, apesar de constituir uma das notas essenciais
e distintivas do prprio ser humano, podendo-se dizer que onde est o homem, a est
a regra.
Assim como se diz que o homem um ser pensante e o penso, logo
existo proclamado por Descartes bem o sinal dessa verdade tambm se pode
afirmar que a norma sui a caracterstica de cada um de ns.
Ela no mero produto de nenhuma vontade exterior mesmo no incio de
nossa formao cultural, porque com ela se confunde, desde quando o homem passou a
agir como algo de distinto no seio da natureza, diversificando-se dos outros animais. No
ato de lanar a primeira pedra contra um agressor, ou no de criar o primeiro utenslio em
funo de atividades vitais, neles estava imanente a funo de regrar-se, filha primeira
da memria, muito embora ainda no tivesse conscincia de sua auto-afirmao, dando
origem cultura.
Tudo se passou expontaneamente, e inadvertidamente, dando nascimento
ao costume, que a primeira regra de conduta do homem primitivo, que por no ter
conscincia de seus atos, considerado pr-histrico.
Desse modo, assim como Goethe disse que no princpio h a Ao
podemos dizer que no princpio h a Regra, como medida da ao. Ela veio
assumindo as mais diversas configuraes ao longo do tempo, desde as religiosas e
ticas at as de mera finalidade utilitria, desde as poltico-jurdicas at as artsticas,
desde as cvicas s militares. Foi assim que se iniciou o grande dilogo entre o saber e a
tcnica, ora predominando uma, ora a outra, tendo sempre como objetivo o
comportamento humano, como expresso da normatividade.

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 O certo que sempre h uma norma de conduta, traando limites
obrigatrios ou facultativos de ao para os indivduos e as coletividades. Indo s
origens da cultura, encontramos a potncia inicial do mito, do imaginrio e inexplicvel
e, porque inexplicvel, dotado de poderosa fora cogente. sabido que a cada forma de
obrigatoriedade iam sendo estabelecidas distines de categorias sociais ou classes, a
dos sacerdotes em correlao com a dos polticos e guerreiros, muitas vezes se fundindo
ou se confundindo umas com as outras.
A cada uma dessas formas de vida social ia correspondendo uma forma de
direito, com a sua correlata forma de legislao. A primeira expresso desta foi
costumeira ou consuetudinria, emergindo a norma da experincia de todos os dias,
como resultado emprico da prtica, do que se praticava no viver comum.
Seria impossvel em um artigo traar as linhas da normatividade na
experincia social, de sua infinita historiografia, razo pela qual opto por uma delas,
seja pela sua universalidade, seja por ser a de meu melhor conhecimento. Refiro-me ao
Direito como fato humano, dando lugar a vrias cincias, como a filosfica que
indaga tanto de seus fins ltimos como de suas razes; a emprico-positiva que
disciplina nosso comportamento em funo concomitante do legal e do justo; e,
finalmente, a sociolgica que, hoje em dia, cada vez mais antropolgica. Por outro
lado, o que acontece na esfera jurdica corresponde ao que ocorre nos demais setores da
atividade humana.
Pois bem, quem diz direito acaba tratando tambm do torto, assim como a
idia do justo se casa com a do injusto. Da uma primeira diferena entre os juristas e
operadores do direito em duas grandes famlias: a que elege, com sua referncia, a
perenidade ou supremacia do valor da justia; e a do que se contenta com o
relativismo jurdico. Quando se opta pela primeira posio, se admite a existncia de
um Direito Natural, o qual fixa normas de validade universal; quando se prefere a
segunda, somente se aceita o Direito Positivo, que se contenta com o que vale em
funo de mltiplas conjunturas, e, por isso mesmo, s reconhece normas de
validade relativa. So essas as duas formas essenciais de normatividade jurdica.
Costuma-se dizer que quem elege a primeira posio , geralmente, de
tendncia conservadora, enquanto que seriam progressistas os adptos da segunda, mas
a histria dos sistemas jurdicos e de sua aplicao no concorda com essa distino,
havendo jusnaturalistas abertos s novidades do futuro, e positivistas amantes do statu
quo.

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 Se me perguntarem se aceito regras eternas ou inatas que subordinariam a
si todas as demais responderia logo negativamente; mas diria tambm que nem tudo
na vida humana varivel e incerto.
Penso que devemos procurar uma resposta s duas espcies de normas supra
expostas procedendo ao estudo objetivo da experincia, contra a qual no pode haver
cincia.
Ora, por mais que varie o mundo das regras de conduta, devemos reconhecer
que h normas que adquirem certa estabilidade, que as defendemos como se fossem
inatas, como o caso das que protegem a pessoa humana, a democracia ou o meio
ambiente necessrio a uma existncia sadia.
Nessa forma de raciocnio, estamos afirmando uma relao fundamental
entre o conceito de norma e a idia de valor. , penso eu, nesta palavra que se encontra
o sentido de uma resposta satisfatria, pois toda norma pressupe um valor, sendo, pois,
axiolgica toda teoria da normatividade.
Ora, o homem e vale, e s enquanto vale. Os valores que adquirem, por
assim dizer, um sentido de permanncia vital (e vital no apenas no seu sentido
biolgico) eu os considero invariantes axiolgicas, e so como se fossem (note-se)
inatos e eternos. No meu entender, basta essa situao para se legitimar a sua
permanncia e salvaguarda no mundo da normatividade.

FUNDAMENTO EFICCIA VIGNCIA

COERCITIVIDADE SOCIAL:

A teoria da coao ou da coercitividade a doutrina que entende que Direito e

coao no podem estar desacompanhados, norma e coao seriam ingredientes
inseparveis de todo fenmeno jurdico.

Na realidade, no h como confundir coao e fora, sendo a coao, como

efetivamente , a fora disciplinada, exercida nos limites legitimados pela tutela
necessria de bens da convivncia.

Sano e coao so duas noes distintas que esto uma para a outra, de certa
forma, como o gnero est para a espcie. So mltiplas as sanes, ou seja, as medidas
tendentes a assegurar a execuo das regras de direito, desde a declarao da nulidade
de um contrato ao protesto de uma letra de cmbio; desde o ressarcimento de perdas e
danos sob forma de equivalente indenizao at ao afastamento de funes pblicas ou
privadas; desde a limitao de direitos at outorga de vantagens destinadas a facilitar o
cumprimento de preceitos. Ora, tais medidas, que podem ser preventivas, repressivas ou

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premiais, como o diz a Teoria Geral do Direito, podem contar ou no com a obedincia
e a execuo espontnea dos obrigados. Quando no h obedincia dos obrigados, o
Poder Pblico, a servio do Direito, prossegue em suas exigncias, substitui-se ao
indivduo recalcitrante (teimoso) ou materialmente impossibilitado de cumprir o devido,
obriga-o pela fora a praticar certos atos, apreende-lhe bens ou priva-o de sua liberdade.
Eis ai a coao de que trata o jurista: a sano fsica, ou melhor, a sano enquanto se
concretiza pelo recurso fora que lhe empresta um rgo, nos limites e de
conformidade com os fins do Direito.

Ao e coao so dois termos que se repelem. H coao quando a conduta de

algum no resulta espontaneamente de uma escolha decorrente do valor intrnseco do
objeto escolhido. A coao configura-se objetivamente no ato de pr-se a alternativa de
uma escolha, com a excluso de outras escolhas possveis. "O termo coao s deve ser
juridicamente empregado no sentido de uma ao que modifica foradamente uma
situao de fato"(Pekelis); " o modo de concretizar-se da sano"(Cesarini Sforza).

No resta dvida que no so motivos estritamente jurdicos que levam os

homens a agir de conformidade com o Direito. A concepo de um "homo juridicus",
cujas volies e interesses se circunscrevessem ao mbito do Direito, seria uma fico.
Basta pensar que o ser mais subordinado aos ditames ou s exigncias do Direito,
aquele que deve pautar todo o seu comportamento segundo imposies coercitivas, o
preso, o homem privado da liberdade, segregado do convvio social.

Na realidade, so valores religiosos, morais, estticos, econmicos...que nos

conduzem, deles e por eles brotando a obedincia ao Direito. Como diz Del Vecchio, "o
Direito , por sua natureza, fisicamente violvel".

Podemos fazer uma distino entre a teoria da coercitividade e a

da coercibilidade. Segundo os adeptos da primeira teoria, o Direito seria dotado sempre
e invariavelmente de um elemento coercitivo, sem o qual no haveria Direito; para os da
segunda, a coao seria elemento externo do Direito, o qual se distinguiria apenas pela
possibilidade de interferncia da fora.

Em suma, se a experincia nos mostra que h casos em que a coao no logra

efetivamente restabelecer o equilbrio jurdico partido, por impossibilidade emprica ou
por ineficcia; se a pena, como observou agudamente Simmel, quase nunca consegue
atingir o "eu" naquela esfera psquica onde a infrao teve sua gnese; se o Direito no
deixa de ser Direito onde e quando impunemente violado, e, mais ainda, se a coao a
todo instante invocada no fosse antes a morte do que a vida do Direito, uma concluso
nica se impe: a tendncia ao recurso da coao que pode ser considerada essencial
ordem jurdica. No de sua essncia a inexorvel passagem do virtual para o atual,
pelo menos enquanto nos situarmos de um ponto de vista lgico ou deontolgico.

O Direito , pois, coercvel. A rigor, logicamente coercvel, por haver

possibilidade ou compatibilidade de execuo forada e no juridicamente coercvel,
como se expressa Del Vecchio.

O SER E O DEVER SER IMMANUEL KANT

Imperativo Hipottico Inclinao emoo subjetivo - SER

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 Imperativo Categrico Inclinao razo objetivo - DEVER SER

SER As coisas como so na prtica da realidade, antes da NORMA.(Direito

Natural)
DEVER SER As coisas como devem ser didaticamente na realidade humana,
depois da NORMA.

SER E DEVER SER EM COMPARAO

HANS KELSEN
O Direito ordem de coao (imposio)
As Normas Jurdicas so obrigatrias e o direito vigora porque reconhecido
pela maioria da populao.
O direito na pirmide: Norma Maior Norma subordinada
JURISTA APLICA E OPERA APENAS.

MIGUEL REALE
H um sistema de normas que exige da sociedade determinadas formas de
conduta
Esse sistema o objeto de estudo da JURISPRUDNCIA( um
termo jurdico, que significa o conjunto das decises, aplicaes e
interpretaes das leis. Tambm descrita como a cincia do Direito e do
estudo das leis. O real significado de jurisprudncia significa "a cincia da lei".
A jurisprudncia pode ter outros significados, como a deciso de um tribunal
que no pode ser recorrida, ou um conjunto de decises dos tribunais, ou a
orientao que resulta de um conjunto de decises judiciais proferidas num
mesmo sentido sobre uma dada matria ou de uma instncia superior).
Os motivos que explicam as condies mediante as quais essa indagao
possvel faz parte da Filosofia do Direito.
O direito um problema filosfico.
Tal problema Tridimensional e cada dimenso no pode ser entendida isolada
uma da outra e sem deslocado da sociedade em que vigora.
FATO VALOR NORMA ( Dimenses do Direito)

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 Se perguntasse a Kelsen o que Direito, ele responderia: Direito norma jurdica
e no nada mais do que norma. Muito bem, prefiro dizer: no, a norma jurdica a
indicao de um caminho, porm, para percorrer um caminho, devo partir de
determinado ponto e ser guiado por certa direo: o ponto de partida da norma o fato,
rumo a determinado valor. Desse modo, pela primeira vez, em seu livro sobre
tridimensionalidade, Direito no s norma, como quer Kelsen, Direito no s fato
como rezam os marxistas ou os economistas do Direito, porque Direito no economia.
Direito no produo econmica, mas envolve a produo econmica e nela
interfere; o Direito no principalmente valor, como pensam os adeptos do Direito
Natural tomista, por exemplo, porque o Direito ao mesmo tempo norma, fato e
valor. A estrutura tridimensional, na obra de Reale, parece adquirir uma dialeticidade
dos trs elementos, fato, valor e norma. H uma relao dialtica convergente entre os
trs fatores, de maneira que as o fato aparece como a tese, a valorao humana a anttese
e a norma a sntese. Todavia, Reale nega essa relao dialtica, j que, para o jurista,
para o socilogo ou para o filsofo do Direito, cada elemento da teoria tridimensional
adquire importncia diferenciada. o prprio Reale que observa, o Direito sempre
fato, valor e norma, para quem quer que o estude, havendo apenas variao no ngulo
ou prisma de pesquisa. A diferena , pois, de ordem metodolgica, segundo o alvo que
se tenha em vista atingir. E o que com acume Aristteles chamava de "diferena
especifica", de tal modo que o discurso do jurista vai do fato ao valor e culmina na
norma; o discurso do socilogo vai da norma para o valor e culmina no fato; e,
finalmente, ns podemos ir do fato norma, culminando no valor, que sempre uma
modalidade do valor do justo, objeto prprio da Filosofia do Direito." Por outro lado, a
Teoria Tridimensional do Direito de Miguel Reale, deve ser compreendida no contexto
do culturalismo jurdico, isto , de que o Direito filho da cultura humana, algo que
decorre do processo existencial dos indivduos e da coletividade. Como Reale observou
em uma de suas obras,
O mundo jurdico formado de continuas "intenes de valor" que incidem sobre
uma "base de fato",refragendo-se em vrias proposies ou direes normativas, uma
das quais se converte em norma jurdica em virtude da interferncia do poder.Ao meu
ver, pois, no surge a norma jurdica espontaneamente dos fatos e dos valores, como
pretendem alguns socilogos, porque ela no pode prescindir da apreciao da
autoridade (lato sensu) que decide de sua convenincia e oportunidade, elegendo e
consagrando (atravs da sano) uma das vias normativas possveis. (...) Que uma

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norma? Uma norma jurdica a integrao de algo da realidade social numa estrutura
regulativa obrigatria.

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