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UNIDAD IV. – LA PRUEBA. . ¿quién debe probar? ¿qué debe probar el actor? Cómo articular
la prueba. Prueba del hecho y prueba de la responsabilidad: distintos medios de prueba.
Confesional; confesional ficta; el litis consorte; testimonial; actuaciones policiales o penales.
Valor de la prueba pericial: cómo establecer sus puntos. Prueba de la relación causal y
presunciones legales. Prueba del monto. Monto no probado.
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Rogel Juan Francisco c/Administración General de Vialidad s/Sumario-Accidente de Trabajo”,
Expte. Nro.: 7166/97. Provincia de Santa Cruz. Citado por Secretario de Primera Instancia en lo
Civil, Comercial, Laboral y de Minería (Río Gallegos, Santa Cruz), Profesor e investigador en
filosofía de la Universidad Nacional de la Patagonia Austral. La excepción de defecto legal.
Derecho y Lenguaje. Jurisprudencia patagónica.
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V.- Derecho
VI.- Prueba
VI.- Petitorio
DEMANDA - MODIFICACION.
c) CITADOS EN GARANTIA
En muchas situaciones, por ej. responsabilidad en accidentes de
tránsito o de profesionales médicos, determinar si los responsables cuentan con
seguros que puedan cubrir el daño.
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d) TERCEROS CITADOS
Existe la posibilidad de que terceros ajenos a la litis puedan presentarse
Voluntariamente en cualquier etapa del procedimiento cuando acrediten que la
sentencia a dictarse podría afectarlos o cuando estuvieren legitimados por la ley de
fondo para intervenir activa o pasivamente en el juicio.
En el primer caso no tendrá más facultades que la parte a la que
apoyase y en el segundo actuará como litis consorte de la parte principal y tendrá
todas las facultades legales procesales.
Podrá ser citado por cualquiera de las partes, aunque existe
jurisprudencia estableciendo que el único facultado para citar terceros es el
demandado y que el actor no puede hacerlo ya que si considera que hay otras
personas responsables, además del demandado, lo que debe hacer es lisa y
llanamente demandarlas.
El plazo para denunciar terceros es el mismo que para oponer
excepciones.
La citación de terceros suspende el procedimiento hasta que el tercero haya
sido citado y se haya cumplido el plazo conferido al mismo para contestar, pero de ninguna
manera retrotrae las actuaciones.
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I.7.- DEFECTO LEGAL EN LA DEMANDA.
El incumplimiento de los simples pasos establecidos por el art. 330 del
C.P.C.C. puede acarrear penosas consecuencias como lo sería la desestimación in
límine de la demanda por parte del juez o la interposición de la excepción por parte del
o los demandados por DEFECTO LEGAL en la demanda.
El mismo consiste en
• Indeterminación con respecto al demandante o demandado, o faltan los datos
exigidos por el Código procesal.
• Existe oscuridad manifiesta en el escrito.
• Falta u oscuridad en el reclamo.
• Falta de monto.
• Falta de precisión en los rubros o bases del reclamo.
Uno de los puntos graves en este tema se da cuando no se precisa no
solo la composición del daño sino muchas veces su monto. La indicación del monto a
reclamar es clave en cuanto a la defensa en juicio de los intereses del demandado,
quien puede variar su posición frente a la demanda de acuerdo al monto cuyo pago se
le exige.
Si bien no son muy abundantes, algunos fallos se refieren en forma
clara a las omisiones o defectos y a las excepciones previas en su consecuencia se
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El tema de como articular la excepción será tratado en el capítulo referente a la “Contestación
de la demanda”
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plantean y es interesante ver los argumentos no siendo óbice que se trate de materias
de fondo diferentes a las de daños.
Así se ha dicho:4
4
todos los puntos están acompañados de jurisprudencia. En los casos de cuestiones
estrictamente procesales las materias de los juicios son diversas, pero se han citado igual por
cuanto se refieren a defectos en el ofrecimiento o en la presentación y por lo tanto son
aplicables.
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EXCEPCIONES
“Las excepciones de previo y especial pronunciamiento, contempladas
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en el art. 347 del Cód. Procesal, encuentran sustento en los principio de saneamiento,
celeridad y economía procesal y constituyen el medio de defensa del que está
investido el demandado para manifestar su oposición al despliegue de actividad
jurisdiccional.- La excepción de defecto legal, prevista en el art. 347, inc. 5º del Cód.
Procesal, es procedente cuando el escrito de demanda interpuesto no reúne las
solemnidades y condiciones de claridad impuestas por el art. 330 del citado
ordenamiento, resultando aquélla ininteligible, como consecuencia de imprecisiones,
ambigüedades u omisiones que impiden u obstaculizan el ejercicio de la defensa del
demandado. A los efectos de la improcedencia de la excepción de defecto legal,
existe imposibilidad de determinar el monto de dinero reclamado cuando ese valor no
puede ser elucidado al inicio por alguna circunstancia insalvable, seria y cierta”.
(CFCC IV, CAPITAL FEDERAL, 4-6-98 CARATULA: Martínez, Ricardo M. y otros c/
Estado Nacional. LL 4-3-99, p. 2-98424)
PRECISION EN EL RECLAMO.
“No solamente se lesiona el derecho de defensa en juicio cuando se
cercena la oportunidad de ser oído, sino también cuando, por falta de precisión de las
pretensiones deducidas, se restringe la oportunidad de réplica. En tal sentido, el
conocer el monto que pretenden percibir los reconvinientes por cada semestre de
arrendamiento, cuando no existe imposibilidad de determinarlo, no constituye una
exigencia inadecuada, clarifica el reclamo, facilita el responde y la labor del Juez en
ocasión de decidir la contienda -conf. arts. 330 inc. 6, 355, 354 y 163 incs.3º, 4º y 6º
del C.P.C.C.”- (CC. TL 8222 S 30-9-86, Juez SUARES (SD) “ Paolucci, José Pablo c/
Re, Angel E.N. s/sucesores y otros s/ Consignación de arrendamientos rurales”
Registro JUBA B2200117)
procesal que se deriva del inciso 1 del art. 354 del mismo cuerpo legal. Precisamente
tal falta de cumplimiento a tal requisito hace correr el riesgo a quien incurre en tal
omisión de que no constituyan objeto de material decisorio hechos que aparecen fuera
de la debida oportunidad, o que, como en el caso, sólo con esfuerzo podrían tener
cabida en la indeterminación inicial” (CC0201 LP, A 43438 RSD-195-95 S 17-8-95,
Juez CRESPI (SD) CARATULA: R., J. R. c/ G., E. C. s/ Divorcio vincular Registro
JUBA B251760)
“Si bien a través del criterio tradicional -difundido con anterioridad a la vigencia
del actual ordenamiento, y que continúa subsistente-, pueden rechazarse de oficio las
demandas que no se ajustan a las reglas establecidas en la ley ritual -art. 330-, ello no
impide que subsanada la omisión se le de el curso que corresponde ya que si el
mismo ordenamiento permite la modificación de aquélla mientras no haya sido
notificada, con mayor razón debe admitirse que se llenen los requisitos no cumplidos”
(CC0102 MP 107404 RSI-729-98 I 10-9-98 “Banco Velox S.A. c/ Firpo Roberto Antonio
s/ Ejecución” Registro JUBA B1402629).
“Cuan
do el actor no insta adecuadamente la integración de la litis con
quien debe revestir calidad de parte demandada, no solo corre el riesgo de obtener
una sentencia lírica, cuya ejecución sería de imposible cumplimiento, sino que -por
añadidura- el dispendio alcanza a la prueba producida, no oponible a quien no fuera
parte en el juicio.” (CC0002 SI 53558 RSD-25-91 S 21-2-91, Juez MALAMUD (SD)
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CARATULA: Chatard Juan C.R. c/ Anguiano María E.y otro s/ Cobro -Consignación
Registro JUBA B1750225)
UNIDAD II.-
II.1.- ENTREVISTA CON EL ACTOR.
Es indispensable tener una entrevista profunda y completa con el
cliente, tal como la “anamnesis” que deben practicar los médicos en su primer
contacto con el paciente.
Además de los debidos datos de filiación, la narración del evento
dañoso y las pretensiones del cliente respecto a su reparación, el abogado deberá
estimularlo para que le cuente acerca de su situación laboral, sus ingresos, tarea que
realiza y ubicación de su trabajo, el lugar donde vive, la composición de su familia, a
qué colegio concurren sus hijos, modo en que lo hacen, pertenencia a clubes,
hobbies, uso de tarjetas de crédito, su vida de relación, actividades sociales,
asistencia a cursos y también de qué manera ha impactado el evento dañoso en su
vida en general, que modificaciones han tenido sus hábitos y de qué cosas se ha visto
privado él o su familia.
De esa manera se tendrá una visión amplia de lo que constituirá la
pretensión en el juicio.
Recordemos que no solo se va a reclamar por los daños materiales
emergentes del hecho y el posible lucro cesante sino que también, en la mayoría de
los casos, podrá también reclamarse por el daño moral o extrapatrimonial causado por
el siniestro.
Esto puede parecer de un rigorismo excesivo, pero no es así. Por ej.
desde el punto de vista laboral, la pérdida de una o dos falanges de dedo mayor o
anular de una mano no constituyen un daño relevante pero, si nuestro cliente
acostumbraba a tocar el piano o la guitarra esa falencia puede afectarlo en lo anímico
ya que se verá privado de realizar una actividad placentera a la que estaba
acostumbrado, lo que constituye una afectación de sus legítimas afecciones, que es lo
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II.3.2.- ILICITUD.
Es ilícita toda conducta contraria a derecho.
Es obvio que sin ilicitud no existe deber de reparar, salvo que el mismo
está expresamente previsto por la ley.
La ilicitud surge, en primer término, de los principios generales del
Derecho. En todas las legislaciones y culturas aparecen normas más o menos
expresas que obligan a reparar. Los romanos decían como norma general “Vivir
honestamente, no dañar a nadie y darle a cada uno lo que le corresponde”. Ello sin
perjuicio de las leyes específicas que habían sancionado.
Por su parte los judíos, también establecen una norma general aunque
de manera más casuística: “Los diez mandamientos” que traen un pequeño catálogo
de conductas prohibidas.
Lo mismo podemos encontrar en pueblos primitivos o culturas pre o
post hispánicas de América.
Aunque no existiere una norma específicamente violada o impuesta
para la reparación, una demanda podría fundamentarse en tales principios del derecho
natural.
Tal extremo, sin embargo, no sería necesario puesto que el “nemine
non laedere”, el no dañar a nadie aparece en nuestro país consagrado en forma
categórica en el art. 19 de la Constitución Nacional que establece que las acciones
privadas de los hombres que no ofendan la moral ni el orden público ni perjudiquen a
terceros, sólo están reservadas a Dios y exentas de la autoridad de los magistrados.
En consecuencia, y a contrario sensu, las que sí perjudiquen a terceros pueden ser
llevadas a juicio.
También la antijuridicidad tiene su fundamento en las previsiones del
Código Civil y por supuesto la ilicitud de un obrar surge también de normas explicítas
como podrían ser: las leyes que reglamentan el ejercicio de las distintas profesiones, o
el tránsito, o la realización de obras en la vía pública, o las de manipulación de
residuos peligrosos o patógenos, o las de elaboración de productos o de defensa de
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los consumidores o las normas del secreto bancario o impositivo. También son una
fuente de derecho de la que puede surgir que el obrar de una persona ha sido
antijurídico, los decretos, ordenanzas, reglamentos ferroviarios, o escolares o de
hospitales, resoluciones administrativas o circulares bancarias.
Ante cada caso que se nos presente, debemos investigar la existencia
de las normas positivas del caso, ya que tendrá más contundencia mencionar reglas
específicas que referirse a principios generales.
De todas maneras no se desconsuelen, no es tan difícil ubicarlas en
Internet y hay que familiarizarse con esas tareas investigativas.
Por otra parte, aunque no es conocido o recordado por todos los
operadores del derecho, además de las leyes nacionales existen otras de carácter
provincial que pueden reglamentar las mismas actividades. Por ejemplo las leyes
nacionales de regulación de la medicina o el tránsito cuentan con similares en la
mayoría de las jurisdicciones provinciales. Es de buena praxis que un letrado de la
provincia además de citar la ley nacional haga mención de la de su propio destrito.
II.3.3.- AUTORIA.
Para que exista el reproche civil del que hablamos es necesario que
alguien o algo hayan hecho u omitido algo.
Recuerden que la responsabilidad civil se puede fundar en hechos
jurídicos o actos jurídicos y que los hechos jurídicos pueden ser incluso
acontecimientos de la naturaleza, pero que de todas maneras generan
responsabilidad.
Sin un sujeto a quien atribuirle una conducta o una omisión, no
tendremos a quien demandar.
Este presupuesto está íntimamente relacionado con el “factor de
imputación” que veremos más adelante.
importan una concausa sin fractura del nexo causal.- En la indemnización del valor
vida a favor de los padres por la muerte de un hijo se tiene en mira la frustración de
una asistencia económica futura a los mismos.- El daño moral al ser personal e
íntimo, es difícil de justipreciar, por ello no puede exigirse la liquidación o las bases
sobre las cuales se fija la indemnización, la cual queda librada al prudente arbitro
judicial.” ( CNCI M, CAPITAL FEDERAL, 27-2-98. “ C. F. A. y otros c/ Municipalidad de
Buenos Aires” LL 17-9-98, p. 5-97833)
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Es similar el criterio seguido respecto a las infracciones a las leyes u ordenanzas de tránsito.
Su sola existencia no tiene relevancia si no se acredita que ellas constituyeron la causa del
siniestro.
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“No basta haber sufrido un daño para que esto sea suficiente título de
una indemnización pues, para que ello ocurra es menester establecer la existencia de
un nexo de causalidad adecuada entre ese efecto dañoso y el hecho u omisión que
suscite la pretensa responsabilidad, en cuanto este hecho sea el factor por cuyo influjo
ocurrió aquel daño.” (CC0203 LP, B 79739 RSD-53-95 S 27-4-95, Ariccia María del
Carmen c/ Salvans Juan C. y otro s/ Daños y perjuicios, LLBA 1995, 631)
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II.3.5.1.- DOLO.
En estos supuestos se exige una intención de dañar o la comisión de un
delito que así sea calificado por la norma respectiva: por ej. las lesiones u homicidio
doloso. El aborto no terapéutico, que más allá de las justificaciones de tipo social, es
hasta la fecha un delito doloso para nuestra legislación. El Código Civil denomina
“delitos” a aquellos que el penal considera dolosos.
La responsabilidad en estos casos se extienda hasta las consecuencias
más lejanas.
II.3.5.2.- CULPA
Ya hemos visto que la culpa consiste en un obrar imperfecto, por acción
u omisión, pero carente de intención de dañar. El Código Civil denomina “cuasidelitos”
a aquellos que han sido cometidos sin intención de dañar pero con culpa.
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que se trate, de modo tal que sea posible aspirar a un resultado satisfactorio que es el
deseado por el derecho.
También hay que tener en cuenta que “Cuando mayor sea el deber
de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor será la
obligación que resulte de las consecuencias posibles de los hechos. (art. 902
C.C.)
Los relatos de los hechos o la descripción del daño o de los factores de
imputación en las demandas, deben ser minuciosos.
Al juez hay que darle el mayor número de parámetros para que pueda
justificar luego el acogimiento de la demanda. Por otra parte si cumplimos bien con
nuestra tarea al elaborar el escrito inicial, también le estamos fijando márgenes de los
cuales no podrá salirse debido al principio de congruencia.
Si decimos por qué el demandado obró con culpa y damos el ejemplo
analizando cada una de sus conductas u omisiones y luego las probamos, poco podrá
apartarse el juez de esas consideraciones.
Veamos algunos ejemplos jurisprudenciales que he elegido, aunque
muchos de ellos provienen de causas penales, porque describen con claridad los
distintos conceptos de culpa. De todas maneras de dichas causas penales se
derivaran las reclamaciones civiles, que contarán ya con una calificación relevante.
Además debe tenerse en cuenta que la acreditación de la culpa en
materia penal es mucho más “fina” que en materia civil. De hecho, muchas veces se
absuelve en materia penal y sin embargo puede condenarse en materia civil.
“La culpa se deriva de un accionar del agente, que puede ser activo u
omisivo, y no de un estado fisiopatológico suyo. Por consiguiente, la ebriedad por sí
no es constitutiva de culpa grave, sino que para configurarla debe traducirse en un
proceder que en forma grosera y temeraria, traspase los límites que impone la
prudencia más elemental.” (CC0002 SM 27709 RSD-318-90 S 31-5-90, Juez MARES
(SD) CARATULA: González S.l. c/ Sacci R.A. s/ Daños y perjuicios Registro JUBA
B2000000)
“Al margen del mal funcionamiento del arma que esgrimía el imputado
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Por ej. cuando reclamo por invalidez y daño biológico al mismo tiempo o
cuando relato los sufrimientos de una persona y pido simultáneamente la reparación
del daño moral y psicológico.
Además no debemos olvidar que el daño psicológico debe probarse
acabadamente mediante la pericia del caso y que no todos los sufrimientos pueden
incluirse dentro del catálogo de enfermedades. Entonces en el caso de que la pericia
psicológica determine que no hay un daño reactivo al hecho, el monto reclamado por
ese rubro se perdería.
Por ej. los sufrimientos por la pérdida de un hijo son ciertos, pero no
siempre se transforman en una psicopatología.
Me parece interesante traer aquí los ilustrativos conceptos de un fallo
emitido en los autos "Sanseverino, Carmen c/ Eidelsztein, Alfredo y otro s/ daños y
perjuicios", Expte. Nª 103.588/2000 del Juzgado nacional en lo Civil Nª 64
“Buenos Aires, noviembre 11 de 2002 …
3) Daño psíquico: En primer lugar, recordar‚ que "toda ineptitud
transitoria o mera lesión física o psíquica sin secuelas permanentes, no
puede ser objeto de resarcimiento, en si misma considerada, sino en
sus efectos, estos pueden recaer en la esfera afectiva de la victima y,
así, incidir n en la cuantía del daño moral, o en la órbita patrimonial,
como, por ejemplo, si ella ha debido o deber efectuar gastos m‚dicos,
de tratamiento, de farmacia, etc." (CNCiv., sala E, "Malvetti, María c/
Microomnibus Norte S.A. Línea 60 int. 199 y otro s/ daños y perjuicios",
16/12/97).
Asimismo, se ha sostenido que "no se configura la incapacidad
psíquica indemnizable, si el padecimiento puntualizado en la pericia no
reviste la calidad de permanente o irreversible, sino meramente
transitorio, máxime cuando, al margen del porcentaje de incapacidad
que se señala, se recomienda un tratamiento de un sesión semanal
durante tres años, para que su equilibrio emocional pueda restablecer a
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“El daño estético tiene entidad conceptual diversa a la del daño moral y
a la incapacidad, aunque el mismo proyecta sus efectos lesivos sobre el plano
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el sexo de aquella y el lugar en que se producen las heridas que hoy se muestran a
los terceros a través de sus cicatrices.” (CC0103 LP 205377 RSD-228-89 S 16-11-89,
Juez RONCORONI (SD) Velazco, Héctor Abel y ot. c/ Poggi, Pablo A. s/ Daños y
Perjuicios Registro JUBA B200069)
“Los rasgos del rostro son los primarios en la identidad de los sujetos
en toda relación social cara a cara y tanto para el sexo y edad de la víctima al tiempo
del accidente como para los tiempos que corren, la imágen física -sobre todo la facial-
tienen una importante incidencia en la vida de relación y en variadas franjas del
mercado laboral.” (CC0103 LP 205377 RSD-228-89 S 16-11-89, Juez RONCORONI
(SD) Velazco, Héctor Abel y ot. c/ Poggi, Pablo A. s/ Daños y Perjuicios; CC0103 LP
206982 RSD-118-90 S 21-8-90, Juez RONCORONI (SD) “ Villegas, Daniel Eduardo c/
Soria, Carlos Cecilio s/ Daños y Perjuicios”
documentan actos jurídicos, según lo prevé literalmente la norma del art. 979 del Cód.
Civil, sino también los que documentan hechos, debe aplicarse a éstos la exigencia
establecida en el art.
988 del citado ordenamiento relativa a la firma del instrumento por los actuantes en el
hecho constatado.- El acta notarial, en cuanto contiene atestaciones o
comprobaciones de hechos, es uno de los medios de prueba de que pueden
valerse las partes para preparar y preconstruir la prueba testimonial que debe
prestarse en juicio.” ( CNCO D, CAPITAL FEDERAL, 14-4-98, Kadrimar S.A. c/
Suizo Argentina de Seguros, Registro FANA 9635 PUBLICACIONES: LL 4-11-98, p.
12-98049)
artículo 393 del CPCC.” (CC0102 LP 207159 RSD-120-90 S 4-9-90, Avilan, Bernabé
c/ Maccario, Romero y otro s/ Daños y Perjuicios . Registro JUBA B150023
10-3-88, Juez LETTIERI (SD) El Cuaterno S.A. c/ Weber, Manuel Horacio y otros s/
Daños y Perjuicios JUBA B2201531)
“La falta de impugnación del dictamen pericial por las partes no implica
que el juez deba aceptar las conclusiones del experto automáticamente, ni lo priva de
la facultad -deber- de sopesar el valor de las pericias a la luz de las reglas de la sana
crítica.- La confesión ficta tiene fuerza probatoria siempre que no exista otro
medio que la destruya y, aun no presentándose tal supuesto, cuando las demás
circunstancias de la causa avalen los hechos referidos en las posiciones.” (CFCC II,
CAPITAL FEDERAL, 9-12-97 Farmacia San Martín S.C.A. c/ Obra Social para el
Personal de la Industria del Cuero y Afines. LL 24-8-98, p. 5-97686)
98 Ramos, Juan José c/ LR3 Radio Belgrano y otros s/ Daños y perjuicios varios LL 3-
11-98, 5-98044 │ ED 22-6-99, 3-49320)
7
Ver fallo más adelante.
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su sentencia configura sólo una reflexión tardía que no puede ser atentida, pues
deriva de la propia conducta discrecional de la parte. El consentimiento de la
providencia que llama "autos para sentencia" impide alegar presuntos vicios en
trámites anteriores. Si bien la pericia caligráfica constituye el medio más adecuado
para demostrar la autenticidad de la firma atribuida a una persona, ello no descarta
que pueda hacerse a través de testigos o por presunciones.” (“Estado Nacional
-Armada Argentina.SADOS- c/ Productora Avícola S.A.” LL 1996 B, p. 302-94193,
comentado)
6.- A simple vista cuál era el estado del conductor del automóvil y a donde fue llevado al ser
rescatado.
7.- Dónde se encontraban el camión embistente y el acoplado que el mismo remolcaba a la
llegada de los bomberos.
como prueba luego porque se podría tener la sorpresa de haber demandado a quien
nada tenía que ver en el caso.
siendo exigible que en forma ineludible se adjunte el original del título del automotor o
cédula verde.) (CC0102 LP 221534 RSD-199-95 S 21-11-95, Juez VASQUEZ;
Maderera City Bell c/ Rifourcat, Guillermo Daniel s/ Daños y Perjuicios, Registro JUBA
B151599)
anuales y si las mismas eran remuneradas o no; e) si continúa prestando servicios a la fecha
del informe y en caso de cese, razón del mismo; f) si J recibió atención durante el año 2000
como paciente en dicho hospital; g) tiempo de internación del actor; h) si el actor se retiró del
hospital con “alta médica” o si fue derivado a otra institución; i) personas que estaban
autorizadas para acompañar al Dr. J durante su internación; j) en caso de que al Dr. J hubiere
utilizado cualquier tipo de implementos médicos durante su internación quién se hizo cargo del
costo de dichos elementos; k) remita copia de la historia clínica del Dr. J ; l) si los gastos por
internación y prácticas medicas del actor fueron facturados a la Obra Social de y monto de los
mismos. m) si el Dr. J debe pagar coseguros por las prácticas médicas que se le realizaron en
esa Institución en cuyo caso indicará el monto de los mismos .
4.- Hospital … para que informe: a) si el Dr. J fue internado en esa Institución y
motivos de la misma; b) fecha de internación y egreso; c) si a la fecha de egreso el actor tenía
el “alta médica”; d) costo de la internación y quién se hizo cargo del mismo, e) en caso de que
al Dr. J hubiere utilizado cualquier tipo de implementos médicos durante su internación quién se
hizo cargo del costo de dichos elementos; f) remita copia de la historia clínica del Dr.J g ) si los
gastos por internación y prácticas medicas del actor fueron facturados a la Obra Social de … y
monto de los mismos. h) si el Dr. J tenía indicado continuar con practicas de rehabilitación pese
a su egreso del Hospital.-
5.- Hospital …. , Buenos Aires para que informe a) si el actor fue atendido en
el mismo el día 27 de mayo de 2000. b) que patología presentaba; c) fecha de egreso y
razones del mismo. d) se remita copia de la historia clínica labrada respecto al actor..-
6.- Obra Social para el Personal … para que informe: a) Si el Dr. J es afiliado a dicha
obra social; b) si como tal recibió en el período 2000- 2001 y hasta la fecha del informe algún tipo de
prestaciones de la obra social y costo de las mismas; c) si corresponde al Dr. J el pago de coseguro por las
prestaciones recibidas en cualquiera de los establecimientos en que estuvo internado y/o en su domicilio
y/o consultorios externos y, en caso afirmativo monto adeudado. d) si se ha descontado al actor de los
haberes que percibe la suma de $153.33.- mensuales hasta cubrir la cantidad de $1700., correspondientes
al coseguro por su internación en el Hospital .. de … .; e) si se ha descontado de sus haberes o se
descontará cualquier otra suma correspondiente a coseguro por prestaciones médicas efectuadas, en cuyo
caso se indicará que servicios se abonan, monto total, monto de descuento mensual y tiempo del
descuento.
7.- Autopista del Sol S.A. para que informe: a) si el día ….se produjo un
accidente a la altura del km. … b) características de la autopista en ese lugar: 1.- ancho de
cada mano de circulación y cantidad de carriles en cada uno de ella; 2. si las manos de
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sustentadas, pues aquél carece de los conocimiento científicos del experto. Para
poder apartarse el juzgador de las conclusiones allegadas por el técnico, debe dar
razones muy fundadas, pues si bien es verdad que las normas procesales no
acuerdan al dictamen pericial el carácter de prueba legal, y le permiten al magistrado
formar su propia convicción, cuando es evidente que ésta comporta la necesidad de
una apreciación crítica de un campo del saber, naturalmente ajeno al hombre de
derecho, corresponde estimar otros elementos de juicio que permitan fehacientemente
concluir en que ha habido error, o inadecuado uso en el caso por el perito, de los
conocimientos científicos de los que, por su profesión o título habilitante,
necesariamente ha de suponérselo dotado” ( CNCI H, CAPITAL FEDERAL, 21-8-98
CARATULA: Consorcio de Propietarios Billinghurst 940 c/ Colli y Nograbat, Teresa I.
PUBLICACIONES: LL 12-3-99, p. 5-98451)
“El Art. 474 del CPCC, deja librado al juez la apreciación de los
informes técnicos, pues no supone su producción una vinculación a la conclusión del
perito que implica en la práctica un deslizamiento de la facultad jurisdiccional.”
(CC0001 SM 29888 RSD-21040- S 10-9-91, Juez BIOCCA CARATULA: Arias M. E. c/
Sánchez J. y-o propiet. s/ Daños y perjuicios JUBA B1950160)
94, Juez SALAS CARATULA: Jara, José Enrique c/ La Puntual S.C.S. s/ Haberes
adeudados. PUBLICACIONES: AyS 1994 I, 642)
por quien reúna las mejores condiciones -y a tal garantía apunta la obligación de
los peritos de inscribirse en las listas controladas por las Cámaras Departamentales- y
por otro a asegurar a las partes y al Juez la imparcialidad del dictamen pericial, y
a tal garantía apuntan las normas referentes al sorteo, a la forma de practicarse la
pericia, a las impugnaciones, etc” (CC0001 SI 76349 RSD-326-98 S 14-7-98, Juez
CABRERA DE CARRANZA.CARATULA: Salvador, Jorge c/ Sanatorio Panamericano
s/ Daños y perjuicios. JUBA B1700536).
ESPECIALISTA EN TRAUMATOLOGIA
Para que el perito estudie detalladamente la demanda y las historias clínicas del actor de los
Hospitales xx, xx y xx y determine:
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1.- si es correcto afirmar que, con las lesiones de miembros evidenciadas, las fracturas
costales con hemotórax, el traumatismo cerrado de tórax y el derrame pleural bilateral, el
paciente presentaba una contusión pulmonar ( fs 32 H.C. Hospital
2.- en qué consiste la fractura de tórax descripta a fs. 29 (volet costal derecho)
3.- las características de cada una de las fracturas padecidas, que significa el hecho de que
hayan sido expuestas y como incide eso en su evolución y pronóstico; qué significan los
términos “conminuta” y “desplazada” y cómo inciden en la evolución y pronóstico.
4- y detalle todas las lesiones sufridas y todas las intervenciones que le fueron practicadas al
actor.
5.- Si de acuerdo al estado del paciente durante su internación en el Hospital NN una de las
posibilidades terapéuticas que se pensó fue la de la amputación de su miembro inferior
derecho.
6.- si el paciente padeció “ostopenia por reposo”. Concepto de dicha patología, causas y
consecuencias.
7.- los tratamientos kinesiológicos y de rehabilitación que le fueron practicados al actor cuál fue
su propósito, forma de realización indicando el dolor que provocan.
8- si el dolor que en forma permanente y generalizada sufría el actor era inherente a la
condición en que se encontraba, la medicación analgésica que requirió, las drogas utilizadas y
el tiempo durante el cual le fueron suministradas. Riesgos a los que eso lo expuso.
9- Por qué motivos el drenaje y limpieza de la rodilla derecha se realizaba sin anestesia. Si
dicho procedimiento es cruento y en cuántas ocasiones se le practicó al actor (H:C: Hosp.NN)
10- si la antibióticoterapia era necesaria dado el estado del actor, el riesgo al que lo sometieron
los tratamientos antibióticos que le fueron suministrados. Asimismo explique si se trata de
antibióticos corrientes o si son de uso muy especializado. Razones de su aplicación a este
caso. Formas de aplicación que requieren, procedimientos relacionados ( vía central ).
Toxicidad.
11- las secuelas que la fractura expuesta del antebrazo derecho. Trastornos neurológicos
periféricos que provocó y déficit que ocasionó sobre el uso de la mano derecha. Indique si el
paciente es diestro. Indique si se trata de una secuela definitiva o si es mejorable mediante
tratamientos, de ser así indique cuál y estime su costo.
12- Describa la situación actual de los miembros inferiores, las secuelas que padece, los
tratamientos que actualmente hace o requerirá en el futuro. Indique la movilidad de las
articulaciones, especialmente de las rodillas. Indique si la movilización provoca dolor. Indique si
permite la bidepestación y la deambulación y bajo qué condiciones.
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13- qué son las ortesis, las razones de su uso y trastornos que ello provoca.
14- Indique si la falta de flexión de ambas rodillas impedirá la conducción de automóviles, aun
de los que estén adaptados a minusválidos. Indique la forma en que el paciente deberá ser
trasladado en vehículos en adelante. Estime costos de este tipo de traslado a sus tareas
cotidianas.
15- Indique si a consecuencia de las fracturas le ha quedado además una disminución de la
estatura y/o diferencia en el largo de sus piernas.
16- Indique si a consecuencia de las fracturas y la falta de flexión en ambas rodillas el actor
podrá practicar su actividad sexual en la llamada “posición del misionero”.
17.- indique si los movimientos del coito provocarán dolor en el actor.
18- Indique si existen operaciones que se pudieran realizar en el futuro para mejorar la
movilidad y estabilidad de los miembros inferiores y en caso de no poder aplicarse en este
paciente explique las razones.
19- Si atento al tiempo de internación del paciente, incluyendo estancia en UTI, a la
inmunodepresión por transfusiones múltiples y a los riesgos de haber adquirido infecciones
intrahospitalarias, el actor tuvo o podría tener infección ósea por gérmenes multiresistentes.
20.- si puede asegurarse categóricamente que el actor no tenga una infección latente.
21.- Si la probable existencia de una infección ósea latente condiciona la posibilidad de efectuar
un reemplazo de rodilla.
22.-Indique las modificaciones en la arquitectura hogareña que requerirán esta forma de
desplazamiento, especialmente en el área de baño y cocina, incluyendo las modificaciones o
cambios en el mobiliario.
23.- Indique si el actor podrá continuar practicando las actividades recreativas y de descanso
que le eran habituales.
24.- Todo otro dato de interés para la litis
Para que el perito estudie detalladamente la demanda y las historias clínicas del actor de los …
realice un examen pericial del actor y determine:
1.- En qué consiste un procedimiento con anestesia general.
2.- Que tipo de drogas se utilizan durante los procedimientos anestésicos generales y que
efectos provocan en el paciente. Como podría denominarse a esas drogas en lenguaje común.
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3.- Explique de qué se trata la intubación traqueal, en cuántas ocasiones le fue realizada al
paciente y cuáles son las potenciales complicaciones y riesgos de esta práctica.
4.-Indique la cantidad de anestesias generales que recibió este paciente y los riesgos
asociados a las anestesias múltiples.
5.- si luego de finalizado el efecto anestésico el paciente presentaba dolor y si ello era
inherente a su estado.
6.- Explique la medicación analgésica que recibió durante todo su tratamiento, las drogas
utilizadas y el tiempo durante el cual le fueron suministradas. Riesgos a los que eso lo expuso y
si entre los mismos se encuentra el peligro de adicción a los opiáceos o drogas similares.
7.- si considera correcto estimar que el día …. , al ingresar el actor al quirófano con un shock
hipovolómico era un paciente riesgo anestésico grado 5 / 5 de acuerdo a la escala de ASA.
Explique el significado y posibles consecuencias.
8.- si es cierto que presentaba un antecedente de hipertensión arterial
9.- si es cierto que ingresó a Uti con hipotermia de 32° Explique el significado.y consecuencias.
10.- si los exámenes de laboratorio de fs.8 revelan una anemia muy severa por hemodilución
con acidosis metabólica e hipoxemia
11.- a la luz de los volúmenes de reposición de líquidos que figuran en el parte anestésico de fs
48 de la H.C. de la Dra. … evalúe la magnitud de la perdida de sangre sufrida desde el
momento del accidente hasta la intervención del 27 de mayo de 1999.
12.- si en el imaginario común la gente siente un gran miedo por las anestesias generales.
13.- Todo otro dato de interés para la litis
14.- Efectúe una evaluación médico legal de los daños de todo tipo sufridos por el
paciente.
6.- si es cierto que ingresó a Uti con un score de Glasgow de 3/15. Explique el significado
7.- describa la evaluación neurológica de admisión en Uti
8.- si a su regreso a Uti procedente de quirófano estaba schockado, según fs 11 requiriendo
dopamina, 4 unidades de glóbulos y a las 21 hs 4 unidades de plasma
9.- si el coagulograma presentaba una alteración del tiempo de Quick del 50 % y reducción del
recuento plaquetario y si ello puede ser un signo de agotamiento de los factores de
coagulación.
10.- Explique los conceptos relativos a coagulopatías por pérdida o dilución de factores y si se
aplican a este caso
11.- Indique si se le administraron crioprecipitados y plaquetas
12.- si la recuperación de la reactividad comenzó a las 19,30 hs. Motivos del retardo del
despertar
13.- si requirió morfina a partir de las 21 hs según fs 12
14.- explique los conceptos de ATLS sobre politraumatismos graves y lesiones viscerales
asociadas: lesiones por desaceleración en el cerebro, pulmón, hígado, riñón etc., dado el
impacto del choque.
15.- si es correcto afirmar que, con las lesiones de miembros evidenciadas, las fracturas
costales con hemotórax, el traumatismo cerrado de tórax y el derrame pleural bilateral, el
paciente presentaba una contusión pulmonar fs 32
16.- en qué consiste la fractura de tórax descripta a fs. 29 (volet costal derecho)
17.- indique la cantidad de transfusiones que recibió, detallando en cada caso de qué tipo
(glóbulos, plasma, plaquetas, crioprecipitados).
18.- si el día 02/06/00 presentó nueva descompensación hemodinámica Fs 31 con sangrado
externo
19.- si es correcto atribuir la infección urinaria aparecida en los días siguientes a su ingreso a la
necesidad de colocarle sonda vesical.
20.- Explique el significado y el alcance de las advertencias y la evaluación hechas por el Dr. fs
38 de la H.C. en el sentido del riesgo hematológico y el del denominado pulmón húmedo y
como se vincula esta patología con las transfusiones múltiples
21.- A la luz de los volúmenes de reposición de líquidos que figuran en el parte anestésico de fs
48 de la H.C. de la Dra… evalúe la magnitud de la perdida de sangre sufrida desde el
momento del accidente hasta la intervención del ………
23.- Explique las complicaciones de infecciones que ha padecido y los tratamientos que
requirió. Estime la cantidad de inyecciones que le han sido aplicadas.
24.- Explique lo que es un síndrome febril prolongado y si el paciente lo tuvo. En su caso cuál
fue la causa.
25.- Explique de qué se trata la colocación de vía venosa central y en cuántas ocasiones le fue
realizada al paciente y cuáles son las potenciales complicaciones y riesgos de esta práctica.
26.- Explique de qué se trata la intubación traqueal y en cuántas ocasiones le fue realizada al
paciente y cuáles son las potenciales complicaciones y riesgos de esta práctica.
27.- Explique cómo se realizan las punciones para toma de gases en sangre y en cuántas
oportunidades le fueron realizadas.
28.- Explique en que consiste la profilaxis de trombosis venosa profunda con heparina
subcutánea y cuántas inyecciones le fueron practicadas por ese motivo
29.- Explique qué es un seudoaneurisma arterial y en cuántas ocasiones tuvo sangrado a
causa de los mismos. Indique si estos sangrados fueron intensos y si pusieron en peligro la
vida del paciente fs 19 HC del ..
30.- Explique en qué consiste el tratamiento de embolización que requirió
31.- Explique la medicación analgésica que requirió, las drogas utilizadas y el tiempo durante el
cual le fueron suministradas. Riesgos a los que eso lo expuso y si entre los mismos se
encuentra el peligro de adicción a los opiáceos o drogas similares.
32.- Explique el riesgo al que lo sometieron los tratamientos antibióticos que le fueron
suministrados. Asimismo explique si se trata de antibióticos corrientes o si son de uso muy
especializado. Razones de su aplicación a este caso. Formas de aplicación que requieren,
procedimientos relacionados ( vía central ). Toxicidad.
33.- Explique si es correcto afirmar que el cuadro intestinal que padeció fue a causa del
tratamiento antibiótico y era una de las complicaciones posibles e inevitables del mismo.
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(CC0000 TL 8322 RSD-16-13 S 26-3-87, Juez SUARES; Soler Ponce, Jorge M. y otros
c/ Caballero, Hugo C. y otra s/ Daños y perjuicios. )
Debe tenerse presente que si bien fue un lema del Derecho que “quien
alega debe probar”, no debemos quedarnos inertes frente a la demanda creyendo que
en muchas ocasiones bastará con contestar con negativas sin aportar actividad de
nuestra parte.
Actualmente la jurisprudencia ha receptado aceptación de las pruebas
dinámicas enunciada en la doctrina de numerosos tratadistas entre los que se
encuentra nada menos que Lorenzetti. Dicha dinámica pone prácticamente la “carga”
de la prueba en aquel que se encuentre en mejores condiciones para probar los
hechos y su no culpa. Ello ocurre generalmente en los casos de demandas por mala
praxis médica en las que no bastará con alegar la inocencia de nuestro cliente en la
causación del daño sino que será indispensable acreditar que el mismo se ha movido
con pericia y diligencia y que su accionar ha sido conforme a las reglas de su arte.
También es necesario investigar todo lo que sea posible respecto al
demandante.
Aunque algunos letrados, sabiendo que su cliente no aceptará ningún
arreglo prefieren cerrar rápidamente las mediaciones, descartar esa posibilidad es un
error porque de llevarlas adelante podrían conocer mejor a quien luego habrán de
enfrentar. Solo es necesario mantenerse durante las negociaciones en lo que los
mediadores llamamos “escucha alerta”.
No estoy diciendo en esto que haya de violarse el principio de
confidencialidad respecto a presentar hechos u ofrecer pruebas de los que se haya
tenido conocimiento en la mediación, pero siempre el trabajo efectuado durante las
entrevistas de mediación sirve de marco orientador, aunque no se haya podido
solucionar el conflicto.
derivados de una enfermedad contraída en ocasión del trabajo, pues, cuando celebró
el negocio, lo hizo conociendo el carácter solidario de la responsabilidad de los
socios.” (CNCI F, CAPITAL FEDERAL, 29-5-97, De Andrea, Horacio L. c/ Vitiritti, Luis
JA 25-2-98, p. 54)
TERCERO - CITACION.
TERCERO - CITACION.
solicitó la citación en garantía (art. 375, C.P.C.C. y su doct.) para que juegue entonces
a su respecto la previsión del art. 118 de la ley 17.418.” (SCBA, L 41953 S 18-4-89,
Juez SALAS (SD) Pristera, Salvador c/ Brossio y Cia. s/ Daños y perjuicios AyS 1989-
I, 701)
TERCERO - CITACION.
TERCERO - CITACION.
TERCERO - CITACION.
TERCERO - CITACION.
cuando ésta, en caso de ser vencida, tuviera la posibilidad de promover una acción de
regreso contra el tercero, sin que ello importe conferir a aquel el carácter de sujeto
pasivo de la pretensión esgrimida por el actor, si éste no se adhiere o hace suya la
citación.-“ (CC0000 PE, C 433 RSI-90-90 I 12-7-90 Mariani, Alberto c/ Gutierrez, Luis
s/ Cobro de australes ; CC0000 PE, C 1858 RSI-80-96 I 30-4-96 CARATULA: Righetti,
Juan M. c/ Plazibat, Domingo s/ Cobro de pesos, JUBA B2800771)
V.4.- ALLANAMIENTO.
El allanamiento es un acto jurídico privado y unilateral que implica el
reconocimiento de los derechos del demandante y la renuncia a ejercer cualquier
oposición al mismo.
Pero ese allanamiento para surtir efectos debe ser real, incondicionado,
total y efectivo, aunque en algunas circunstancias se admiten los allanamientos
parciales.
Veamos jurisprudencia respecto a la incondicionalidad del
allanamiento.
“Si en la contestación a la demanda bajo el rótulo "Contesta demanda.
Pide citación de tercero. Allanamiento", se incluyen consideraciones sobre la verdad
fáctica jurídica, donde se engloban lo relativo a la causa origen: instrumental registral;
la moral, religión y derecho; el acto jurídico voluntario lícito: fraude: la aplicación de
los arts. 953, 1071, 1078, 1109; la intervención obligada; las falsedades de la actora;
la familia y la Santa Sede, ofreciéndose prueba de los hechos referidos; y en el
"petitum", después de solicitar que se tuviera por contestada la demanda, peticionó
que se dispusiera la citación de tercero, expresando que de si ello resulta un expreso
consentimiento a la división de condominio, se allanaba en forma total, real, y efectiva
a la acción instaurada, con costas en el orden causado, tal singular contenido de una
contestación a la demanda sobre división de condominio, está muy lejos de abastecer
el concepto de allanamiento (art. 307, C. Procesal). y que
“No obstante que en el título se aludiera al allanamiento, y que en el
petitum, se dijera que el mismo quedaba supeditado a la conformidad expresa que
prestare el tercero citado, ello desdibuja al mentado allanamiento, pues cuando el
mismo resulta sujeto al cumplimiento de cierta condición, no hay allanamiento en los
términos del art. 307 del ordenamiento adjetivo.” (CC0201 LP, B 82927 RSD-72-96 S
23-4-96, Juez SOSA (SD) CARATULA: Fiorincino, Graciela María c/ Fiorincino, Jorge
Emilio s/ División de Condominio JUBA B252233 y B 252234)
Respecto a las costas, es conveniente solicitar la eximición aunque
la jurisprudencia entiende que las mismas constituyen los gastos en que ha
debido incurrir el actor para obtener el reconocimiento de sus derechos y en
general no se concede sino en casos excepcionales.
De todos modos debe entenderse que si se produjera una exención de
costas al demandado, éstas solo serían las atinentes a los honorarios del letrado de la
actora y no a los del que actuó en su propia defensa.
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ALLANAMIENTO - CARACTERES.
ALLANAMIENTO - CARACTERES.
ALLANAMIENTO - ADMISIBILIDAD.
11-93, Juez RODRIGUEZ VILLAR; Angueira de Fraga, Elsa Irma c/ Caja de Seguridad
Social para Profesionales de Ciencias Económicas s/ Demanda contencioso
administrativa. ANULADA: Sentencia anulada por CSN. Nueva sentencia SCBA del 8-
9-98. JUBA B83118)
ALLANAMIENTO - ADMISIBILIDAD.
ALLANAMIENTO - CONCEPTO.
ALLANAMIENTO - CONCEPTO.
ALLANAMIENTO - CONCEPTO.
ALLANAMIENTO - CONCEPTO.
ALLANAMIENTO - CONCEPTO.
ALLANAMIENTO - COSTAS.
ALLANAMIENTO - COSTAS.
ALLANAMIENTO - COSTAS.
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ALLANAMIENTO - COSTAS.
ALLANAMIENTO - COSTAS.
ALLANAMIENTO - EFECTOS.
por el actor y que la afirmación de derecho presentada por éste es verdadera. Esa
admisión constituye -precisamente- fundamento apto de la sentencia, cuyo dictado no
debe omitirse a fin de que el reclamante pueda beneficiarse con los efectos de la cosa
juzgada” (SCBA, B 50942 S 7-8-90, Juez RODRIGUEZ VILLAR, Del Río, María
Isadora c/ Instituto de Previsión Social s/ Demanda contencioso administrativa.
PUBLICACIONES: AyS 1990-II, 865)
ALLANAMIENTO - EFECTOS.
del demandante que puede impulsar una nueva demanda, o proseguir en la misma
instancia en caso de cumplir –luego de intimación judicial- con los presupuestos
ausentes o incompletos.
Sin embargo puede esta excepción constituirse en una herramienta
poderosa si el demandante se encuentra al borde del plazo de prescripción.
Voto por: I) … . II) … III) Confirmar la sentencia respecto al rechazo de los rubros
salarios impagos y diferencias salariales. Los montos serán cuantificados en la etapa
de ejecución de sentencia por el Contador del Tribunal de origen. IV) Con costas a
cargo de la demandada respecto de los rubros procedentes y a cargo de la actora
respecto de los rechazados, pero eximiéndola de su pago en virtud del art. 122 de la
Ley Nº 3.603.”
Los demás jueces apoyaron el voto precedente.