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Sistemas económicos e introducción al Derecho de la Libre Competencia

Sistemas Económicos

-Economía Capitalista o de Libre mercado, liberalismo.

-Economía Centralmente Planificada

-Sistema Mixto

P: ¿qué será el sistema centralmente planificado?


El control de los medios de producción está en el Estado y no en los privados. Controla la economía
el Estado. En ella no hay mercado.
P: ¿habrán países con este sistema?
Corea del norte, supuestamente Cuba, hasta hace poco China
P: Si hay uno centralmente planificado, cuál será el otro extremo?
En Chile hay una confusión, se le llama neoliberalismo a todo el liberalismo nacido en la carta de
1980, porque es el nuevo liberalismo que se replicó de fines del siglo 18.
Entre estos está el sistema mixto, el cual tiene la mayoría de los países, y se llama mixto porque
tiene una parte de liberalismo económico (en mayor o menor medida el mercado funciona
libremente) y por otra controla el estado algunas partes de la economía (más o menos). Donde
haya regulación habrá una economía mixta.

Sistema de Libre Mercado


P: ¿En qué consistirá el sistema de libre mercado o capitalista?
Los privados tienen libertad para realizar cualquier actividad económica.
El mercado se autorregula, por medio de la oferta y la demanda, no lo regula el Estado.
El sistema de libre mercado puro no quiere que se meta el Estado, no sería necesario, no se
formarán colusiones ni monopolios, el mercado se autorregulará.
P: ¿Cual es el rol que tiene el Estado en teoría en el sistema de libre mercado idealista?
El Estado no cumple ningún rol desde el punto de vista económico, no debe intervenir.
P: qué país podría ser considerado completamente un país liberal?
Efectivamente Estados Unidos es un país muy liberal en lo económico, los privados tienen mucho
espacio y el mercado manda, pero hay una profunda regulación estatal en materia económica
principalmente en libre competencia.
Veremos luego que el sistema de libre competencia, de protección al consumidor y de competencia
desleal son sistemas hechos para potenciar el libre mercado, como un remedio a las imperfecciones
del libre mercado. La regulación estatal que hay en USA está hecha para hacer más fuerte el
sistema de libre mercado.
Hay libre mercado en chile? Claro si quieres comprar una bebida hay, pero en chile lo que menos
hay es libre mercado.
Los chicago boys son una corriente de pensamiento que nace en la universidad de chicago
profundamente neoliberal, que postula volver al liberalismo clásico de la revolución industrial.
Muchos intelectuales chilenos fueron a esta universidad, con Milton Friedman uno de los
fundadores de este movimiento.

El precio de los bienes es acordado por el consentimiento libre entre los vendedores y los
consumidores, mediante las leyes de la oferta y la demanda.

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Supone que existe división del trabajo (especialización)y la propiedad privada (control) de
los medios de producción

Sistema de Libre Mercado


Hay un mercado para el intercambio de bienes y servicios
Nula intervención estatal en Economía (en la forma idealista del libre mercado)
Fruto de reconocimientos de derechos civiles (viene del movimiento liberal post época feudal
durante siglo 17 y 18, fines del siglo 18 con la revolución industrial, en ella los privados hacían lo
que querían, no hay regulación. Pero, ¿ qué trajo esta desregulación? Abusos laborales.)
Consecuencia de liberalismo político post época feudal imperante en los s. XVII y XVIII

Sistema de Libre Mercado


Europa durante el siglo XVIII, laissez faire, «dejen hacer, dejen pasar»,
Laissez faire: completa libertad en la economía: libre mercado, libre manufactura, bajos o
nulos impuestos, libre mercado laboral y mínima intervención de los gobiernos. Es una
desregulación total, dio lugar a abusos.
Revolución Industrial.
Sistema de Libre Mercado

Adam Smith, fundador libre mercado , padre del liberalismo


- La Riqueza de las Naciones (1776). En plena revolución industrial.
La clave del bienestar social está en el crecimiento económico, que se potencia a través
de la división del trabajo y la libre competencia.
“La Mano Invisible”.

En su libro dice que en materia económica se le debe dar libertad absoluta a los privados para
actuar. De ahí viene la mano invisible, esto significa que el mercado siempre se va a autorregular,
no es necesaria la intervención estatal de ningún tipo.
A quienes no les gusta mucho el sistema de libre mercado por los abusos que se cometen, Smith
repudiaba la intervención del estado, pero el más odiaba la colusión y el corporativismo, todos los
acuerdos de los empresarios, la mano invisible funciona si realmente el precio se determina por el
libre juego de la oferta y demanda.

Libre Mercado Perfecto


Ausencia de Monopolios: Ningún productor o consumidor podría ejercer una influencia
apreciable sobre los precios
Información completa, suficiente y gratuita a disposición de oferentes y demandantes

Libre Mercado Perfecto


No hay barreras de entrada o salida al mercado
Equilibrio entre la demanda y oferta
Ausencia de intervención estatal en materia económica

Libre Mercado Perfecto


Adam Smith “La Mano Invisible” del Mercado (autoregulación).
- Estado debe intervenir en Justicia, Defensa y despilfarro público., pero no en materias
económicas. Le llama “la policía de Europa”

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- El interés general deviene la suma de los intereses particulares: "No intentemos hacer el
bien; dejémoslo nacer como subproducto del egoísmo." Mientras cada uno se satisface
individualmente la sociedad también. Hay que ser egoísta. Es el motor de la sociedad.

Él decía, ya es bien extraño que gente del mismo oficio se encuentre reunida con tal de disfrutar o
distraerse, sin que la conversación acabe con alguna conspiración contra el público o para hacer
cualquier maquinación para controlar los precios.
P: ¿cuál fue la consecuencia que sus compañeros dijeron de la revolución industrial? Abusos
laborales principalmente, no hay regulación.
P: ¿En qué país habrá tenido la peor situación? URSS, en ese tiempo estaban los zares, viene la
revolución bolchevique en que los trabajadores se toman el poder y nace el comunismo. Después
de la revolución hay muchas reformas en Europa, en USA estuvo la caída de la bolsa en 1929, hasta
este año en USA había libertad absoluta, pero luego se cuestionó el sistema de libre mercado puro,
tal vez no se regulaba solo, necesita otra regulación. Ahí nace otra corriente que postula que el
Estado debe regular la economía en algunas materias, no se le puede dar libertad total a los
privados, así es como empieza a surgir en los diversos países el estado interventor en materia
económica. Con la segunda guerra mundial se destruye la mitad de Europa, los estados se meten
de lleno a intervenir en los países, de 1930 a 1970 el estado tiene un rol intervencionista en materia
económica, que es lo que pasó, con la misma guerra no se dieron los resultados esperados, el
estado intervino pero no dio resultado, así que en los años 70 se dieron otras ideas principalmente
de la universidad de chicago, en Austria (von alguna cosa), y con Friedman, dicen que hay que
volver al liberalismo clásico, por eso se le llama neoliberalismo. Entre los años 50 y los 80 ,cuando
era la guerra fría en que hay dos sistemas contrapuestos (capitalismo vs comunismo), se cae el
muro de Berlín, en Chile 1970 llega Salvador Allende (ensayo de sistema centralmente planificado),
luego en 1973 llega el golpe militar, hay un decreto ley que asegura el libre mercado. Llegaron los
intelectuales nacionales dándose cuenta que la intervención del estado no funcionó, se debe
asegurar que el Estado no intervenga en la economía plasmándolo en la Constitución, se
establecieron normas económicas en una carta política, esta es eminentemente liberal en lo
económico (Estado con rol subsidiario), en la práctica se le restringe, se le repudia.
P: ¿que garantías establece la Constitución? Libertad económica para los particulares, derecho de
propiedad, libre circulación de los bienes, no discriminación arbitraria a los particulares por parte
del estado en materia económica, estas son garantías constitucionales del OPE, es una protección
a los particulares frente a la actividad estatal, solo podrá regular el estado pero no intervenir, son
los privados quienes tienen el rol de mover la economía.
P: ¿en que otras normas se ve dentro de la Constitución? Libertad de enseñanza, no hay derecho a
la educación.
Entonces la Constitución tiene un tinte eminentemente liberal en el ámbito económico, debe
regular el Estado pero no intervenir.

2° CLASE

P: ¿qué es ser un gobierno de izquierda o de derecha hoy en día?


Respuestas varias:
- Control del estado en la economía por la izquierda, la derecha le daría más libertad a los
particulares en la economía.
- Los partidos de derecha tienden a ser católicos y por lo tanto siguen esos principios.
- La derecha desde un punto de vista económico es liberal, pero desde lo valórico es
conservadora.

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- La izquierda es más liberal en lo valórico, desde el punto de vista económico hay un gran
espectro, hay quienes pueden decir que el estado intenta controlar la economía hasta
algunos postulan que intenta aminorar los efectos del neoliberalismo. Hay una amplia
gama de izquierda, pero en la izquierda del siglo 21 nadie quiere controlar la producción,
quiere aminorar los efectos negativos del neoliberalismo, dar más prestaciones sociales,
subir los impuestos y mejorar las desigualdades propias del liberalismo económico.
P: ¿cómo se le llama a esto que la izquierda no se atenga a los principios liberales?
R: progresismo. No toda la izquierda es progresista, pero hay otra parte que es muy conservadora
en lo valórico, muy machista, que va en contra de las minorías sexuales

En países más desarrollados no se habla de derecha/izquierda, se habla de liberales y


conservadores.
Milton Friedman era profundamente liberal en lo valórico, en plena guerra fría decía que no se
tenía por qué obligar a los adolescentes a hacer el servicio militar, ellos tienen que tomar la
decisión, también quería que se permitiera la marihuana. Para el los liberales tienen que serlo en
todo aspecto.
En USA hay dos grandes partidos, los republicanos y los demócratas, el partido demócrata es
liberal, es bastante amplio, si se quisiera comparar con Chile iría desde el PPD a RN. Los
republicanos son más parecidos a la UDI.
Hay que tener cuidado que cuando alguien dice que es liberal en lo económico, no significa que
repudia totalmente la regulación por parte del Estado para suplir las imperfecciones del
liberalismo.

P: ¿no hay monopolio en el libre mercado perfecto (idealmente)?


Se autorregula tan bien que no habría, pero en la práctica sí hay.

En la teoría también debería haber información completa, suficiente, gratuita y a la disposición de


todos. ¿Cuando sienten que no tienen información? En el contrato de adhesión, por lo complicado
del vocabulario, letra chica, etc.
Entonces habría una diferencia entre consumidor y vendedor, hay una asimetría en la información.
También no debe haber barreras de entrada ni de salida.
Equilibrio entre la demanda y la oferta, en la realidad nunca esto pasa, nunca se equilibra
naturalmente.
Ausencia de la intervención estatal en la economía.

EL MERCADO
- Es el espacio en que oferentes y demandantes libremente transan sus productos y
servicios
- Esencial en Economías de mercado

- Hay mercado en cualquier ámbito institucional en donde se vende, permuta o


cambia un producto no material y abstracto.

- Hay mercado sin que se requiera, necesariamente, la presencia de personas y,


además, existe mercado por compraventas simultánea y a larga distancia.

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LAS FUNCIONES DEL MERCADO EN UNA ECONOMÍA DE MERCADO
1) En una economía capitalista el mercado es protagonista en el desarrollo del sistema.
2) En el mercado, dentro de este sistema, se forman los precios.
3) En el mercado, oferta y demanda determinan el precio
4) Esto significa que, por la oferta y demanda, el precio es alterado:
* Si el precio es alto, hay una escases el bien (mucha demanda).
* Si el precio es bajo, no hay escases del bien (mucha oferta)
5) En el mercado todos los agentes económicos toman sus decisiones (comprar o
vender), en relación al precio
6) En el mercado, se asignan los recursos en función del precio; es decir: a los sectores
que le reportan mayor rentabilidad.
7) En el mercado se desplaza el factor productivo en función de la máxima rentabilidad 8)
El mercado y los precios definen el equilibrio en los niveles de ahorro e inversión.
Los que consideran injusta esta distribución, inventan mecanismos para corregirla.
Ejemplo: Los impuestos

Libre Mercado Perfecto


¿Problema?

Fallas del Mercado.


El Mercado presenta fallas a la hora de la eficiencia.

-Mercado de un bien o servicio no es eficiente:


porque el mercado suministra más cantidad de lo que sería eficiente o
porque el equilibrio del mercado proporcione menos cantidad de un determinado bien de
lo que sería eficiente (falta de demanda)

-Competencia imperfecta o Ausencia de Atomicidad (ejemplo: monopolios, oligopolio)


Frente a esta falla el Estado debe reaccionar, esto se ha visto en el área jurídica de la libre
competencia , el Estado regula la competencia y se asegura que esta sea efectiva.
- Recursos de propiedad común o Bienes Públicos: cuyos beneficios no son apropiables
por individuos especif́ icos (no rival y no excluyente)
Problemas de Free Rider o del Polizón
Ejemplo: Gastos comunes

-Externalidades negativas: Cuando las activida- des económicas producen efectos


externos, ya sea costos o beneficios que no pueden ser atribuidos o cobrados a su
productor (Son las consecuencias)

-Información asimétrica: en manos de uno de los agentes económicos (Consumidores) La


reacción del Estado para este problema es el área del derecho de protección al consumidor. Un
punto en contra de esta rama es que los consumidores muchas veces son negligentes a la hora de
informarse, y se aprovechan de estos derechos. Si usted es mayor de 18 años, no es interdicta sabe
leer, entonces por qué el estado va a tener que interponerse entre una relación entre dos personas
(productor y consumidor, en una relación de derecho privado, ligados por la contratación va a
tener que la ley ponerse del lugar de uno, cuando ya existe una legislación general respecto a los
contratos, ¿qué lo justifica? La situación de vulnerabilidad de los consumidores, la asimetría en la
información.

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Hay algunos que consideran que no debería existir el derecho del consumidor, ya existe la
legislación civil.
En USA hay normativa a favor del consumidor, y también están estas acciones populares en donde
los consumidores se agrupan con gran fuerza sobre las empresas, no se meten con el consumidor,
le tienen miedo. Eso ha hecho que muchos estén en contra de esta fuerza desmedida que se le
otorga a una de las partes.
A fines de los 80 en USA había una señora jubilada que vivía sola con su gato, la señora se compró
un microondas, un día que llovió el gatito se mojó, lo metió al microondas, este explotó. Demandó
por ley del consumidor, porque en el folleto del producto no decía que no podía meter animales
dentro del microondas, ganó mucha plata.
Hay una desigualdad de hecho, y para llegar la igualdad jurídica es necesario el derecho del
consumidor.
Los alumnos en los 10 días sgtes a haberse inscrito en la universidad pueden arrepentirse.

¿Solución?

-Acción estatal mediante la regulación


Objetivo
-Mejorar eficiencia en asignación de recursos a través reemplazo explícito de la
competencia por las órdenes gubernamentales como el mecanismo principal que
asegura un buen desempeno ̃ económico

P: ¿es lo mismo regulación que intervención estatal? La regulación es establecer normas, esto lo
señala la C° 1980, el marco regulatorio. La intervención se refiere al Estado como un agente
económico, lo que está vetado por la C.

Mercados Imperfectos

¿Cuál será la situación ideal? ¿hartos oferentes y hartos demandantes, o poquitos oferentes y
demandantes? Muchos. Lo que se pretende en el libre mercado, es que haya millones de oferentes
y demandantes, que sean como átomos.Si quiere comprar voy a tener un montón de opciones para
elegir, ninguno por si solo puede intervenir en la elección del consumidor ni en el precio del
producto. Como hay fallas , no siempre hay atomicidad.

Cuando falta Atomicidad en Oferta: Encontramos 3 tipos de Mercado Imperfectos:


A) Monopolio B) Duopolio C) Oligopolio
2) Cuando falta Atomicidad en la Demanda: Encontramos 3 tipos de Mercados

Imperfectos:
A) Monopsonio B) Duopsonio C) Oligopsonio

a) Monopolio
Es una forma de Mercado Imperfecto, relacionado con la oferta y consiste en que existe
un solo vendedor o productor de un bien determinado con Poder de Mercado en el
cual se carece de productos sustitutos cercanos.

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Poder de Mercado es «la capacidad de un vendedor o de un comprador de influir en el
precio de un bien»
Esto está dado por Elasticidad Precio-Demanda

En el Monopolio, el ofertante controla la oferta directamente e indirectamente, controla el


precio.
El productor o fija la cantidad o fija el precio, el mercado fija una de las dos, pero las dos

variables no la puede fijar el productor.


Por tanto el poder del Monopolio solo da para una variable.

P:¿ la coca cola es un monopolio? Si, en el sentido de que para tener el sabor especifico de coca
cola tengo que comprar solo esa. Pero no habría si lo tomamos en el sentido de que hay otras
bebidas cola, entonces no sería un monopolio, tengo alternativas, hay productos cercanos
alternativos.

b) Duopolio
Es aquella forma de mercado imperfecto que se presenta cuando existen 2 ofertantes o
productores enfrentados a una multiplicidad de demandantes.
No hay diferencia con el Monopolio; sino por la existencia de 2 ofertantes.

c) Oligopolio
Es aquella forma de mercado imperfecto que se da cuando existe pocos ofertantes
enfrentados en una multiplicidad de demandantes.
Es una forma de mercado muy común hoy.
No implica necesariamente un “cartel”
La mayor ofensa a la libre competencia sería la colusión o los carteles, en un oligopolio hay muchas
posibilidades de que se de una colusión. El oligopolio no es ilegal per se, el monopolio sí. Será ilegal
cuando se forme un cartel o colusión.

Cuando falta Atomicidad en la Demanda

Monopsonio
Es una forma de mercado imperfecto que se da cuando la atomicidad se pierde en la
demanda.
Hay un único comprador que se enfrenta a una multiplicidad de vendedores.

¿Qué capacidad tiene el monopsista? puede:


a) Fijar la cantidad que va a comprar
b) Fijar el precio, pero no puede fijar también la cantidad que va a vender. El monopsista
fija o el precio o la cantidad a adquirir o comprar.

Cuando falta Atomicidad en la Demanda


b) Duopsonio:
Es aquella forma de mercado imperfecto que se da cuando solo existen dos
compradores enfrentados a una diversidad de vendedores.
c) Oligopsonio:

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Es aquella forma de mercado imperfecto que supone la existencia de pocos compradores
enfrentados a una diversidad de vendedores.
Es un mercado excepcional, pero más frecuente que el duopsonio.

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11 marzo

Libre Competencia

*Hay una razón de por qué hay una regulación de la libre competencia. Empezamos a ver la clase
anterior los sistemas económicos, nos centramos en el de libre mercado (precio determinado por el
libre juego de oferta y demanda, el Estado no tiene ningún rol en esta concepción ideal, los
particulares son los propietarios de los medios de producción). La regulación del Estado viene
después, y esto es por las fallas del mercado, hay cuatro de ellas, nos detuvimos en dos
principalmente, por ejemplo mercados imperfectos . Por medio de la regulación de la libre
competencia se intenta lograr la atomicidad del mercado, si no hay, si hay pocos oferentes y
demandantes el mercado no es perfecto, no se determinará el precio por el libre juego de la oferta
y demanda.
* El derecho de la libre competencia es una rama del derecho bien interesante, se confunde con el
derecho de la competencia desleal. Son totalmente distintos.
*El libre mercado o el sistema capitalista gusta a algunos y a otros no, la realidad es que de todas
formas es el sistema imperante en todo el mundo. Dentro de las cosas buenas es que los precios se
determinan por el libre juego de la of y demanda entre varias alternativas, es lo ideal del sistema
capitalista. El derecho de la libre competencia ayuda a que esto sea así. Si tenemos un mercado
oligopólico en que hay pocos oferentes, el derecho a la libre competencia ayuda a abrir el mercado,
potencia que el campo ideal de la libre competencia efectivamente pase.
*Si soy un político a favor de este sistema económico, querré que el derecho de la libre
competencia sea cada vez más fuerte. La FNE investiga los atentados a la libre competencia y el
tribunal en esta materia los condena. Va a querer que se le de mas poder a la FNE, que se
garantice la libre competencia.
*Hoy hay una ley en el congreso que intenta mejorar las facultades de la FNE.
*Si estoy a favor del sistema capitalista/libre competencia tiene que estar también a favor de
mejorar la institucionalidad de la libre competencia.
*En USA el órgano encargado de la libre competencia es gigantesco, muchos de los negocios que
se hacen aquí en Chile allá no se podrían hacer. Hay penas de cárcel para aquellos que se coluden.
Les interesa el libre mercado lo más perfecto posible, por eso mejoran esta institucionalidad de la
libre competencia.
*En la colusión las empresas se ponen de acuerdo para fijar a un precio, perjudica a los
consumidores, a las demás empresas (competidores) también. Qué pasa si 5 chicos quieren entrar
al mercado, pero hay dos grandes coludidos: habrá barreras de entrada. Si ellos tienen la mayor
parte del mercado (60 %) y establecen los precios u otras formas de acuerdo, no podrá entrar ese
40% de chicos, habrá menos oferentes, por lo tanto competencia imperfecta, no es un verdadero
libre comercio, no se fijan los precios por el libre juego de la oferta y la demanda.
*La colusión es el atentado más grande contra la libre competencia
*Confort, pollos, farmacias.  colusiones
*Es muy difícil probar una colusión.
*Marcas tan potentes que se hacen genéricas: thermo, stick fix, confort, scotch, etcétera.

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Definición:

Rama del Derecho que busca promover la competencia entre las empresas existentes en
un mercado, promoviendo que el ambiente sea el más adecuado para que los beneficios
que los agentes económicos reciben del intercambio en una economia
́ de libre mercado
sean los máximos posibles.

-El objetivo del Derecho de la competencia es promover la "competencia justa" entre las
empresas

-Eficiencia total en los mercados

-Maximización del bienestar de los consumidores: “el excedente total”

-Nace frente a Fallas del Mercado

Libre Competencia

Origen: USA: Antitrust

Trust, a principios del siglo 20 eran grandes grupos de empresas que no permitían un verdadero
libre mercado, para ir en contra de estos trust estaban los anti-trust.
“Trust” (confianza), grupo grandes de empresas Sherman Act de 1890
Clayton Act 1914
Federal Trade Comission Act de 1914  organismo encargado de ir en contra de los
actos contrarios a libre competencia
Prohíben la creación de Monopolios y , el abuso de poder monopólico; restringen
Carteles, prácticas abusivas, Fusiones y Adquisiciones
“La Libre competencia protege la competencia no los competidores”

Algunas causas en Chile llegan a la Corte Suprema a través del recurso de casación en el fondo
(errores manifiestos de derecho en la sentencia). En Chile son 21 ministros de la CS, se dividen en 5
salas y son especializadas (penal, civil, constitucional y contenciosa administrativa, etc). Por tirarles
un número verá por mes 100 causas. Se esperaría que viera menos causas para poder fijar el
derecho por medio de la jurisprudencia. En USA son 9 jueces, ellos ven 100 causas con año y con
suerte, cada uno de estos jueces es un verdadero super star, cada uno tiene 6 o 7 ayudantes. Las
causas se ven por “certiorari”, a través de eso se pide que llegue a la CS, ahí ella elige a dedo cuales
ve, tienen que ser causas que tengan relación con la C° de USA o causas que en esa materia no
haya jurisprudencia o que ese tribunal no haya fallado anteriormente. Tienen plena arbitrariedad
para decidir cuales verán, por eso ven pocas causas.
La CS de USA a principios del siglo XX, en una causa sobre trust estableció esta frase que hasta el
día de hoy se repite en otros tribunales. “La Libre competencia protege la competencia no los
competidores”¿qué podría significar eso? Lo que esta rama del derecho intenta es que haya
muchos oferentes y muchos demandantes, ese es el libre mercado. 3 compañeros se coluden y yo
trato entrar, ellos bajan precios, tienen una gran parte del mercado, me hacen un daño y por eso
los demando por indemnización de perjuicios. ¿Podré ir al Tribunal de la libre competencia? La libre
competencia protege a la competencia y no a los competidores, si yo soy un competidor de ellos y

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siento que ellos infringieron algún derecho y quiero pedir indemnización de perjuicios, esto puedo
hacerlo por las acciones comunes (derecho civil) o por la competencia desleal. La gran diferencia es
que la competencia desleal protege a los competidores, el derecho a la libre competencia protege a
la competencia. Yo podría demandar por las acciones ordinarias o por medio de la competencia
desleal, pero no por el derecho a la libre competencia en el caso particular.
*Si hay 3 coludidos, un competidor más chico dice que sufre un daño y quiere indemnización de
perjuicios, eso no puede pedirse por la libre competencia, tendrá que ser por las acciones judiciales
normales o la competencia desleal.
*Si no quiero pedir indemnización de perjuicios sino que quiero alegar que se afecta la libre
competencia, ahí puedo solicitar la infracción a la libre competencia sin alegar un daño para mi,
sino que a la competencia en general, como privado puedo hacerlo con ciertas limitaciones que
veremos.
*Integración vertical: son aquellas empresas que no son competencia unas de otras pero que
pertenecen a un mismo sector productivo. Ej: salud  isapre, farmacia, clínicas, insumos médicos,
laboratorio farmacéutico. No son competencia directa, hay una integración vertical, es una misma
cadena productiva. En USA está prohibido que en determinados mercados sea el mismo dueño en
casos de integración vertical. Podrían manejarse intereses.
*Competencia horizontal: todas las isapres entre si, ,todas las farmacias entre si, etc. Aquí es
donde se da la libre competencia.
*En general ya no hay monopolios. Los oligopolios no son de por si ilegales.
*Los privados verán como compiten, y el estado se preocupa de que esta competencia sea libre.
Imaginemos que están las 3 farmacias principales y otras medianas y chicas. Las 3 tienen el 70%
del mercado y las otras el 30%. En Chile hay una figura regulada en la ley de sociedades anónimas,
pero que se aplica a todo tipo de sociedades, que se llaman fusiones y adquisiciones. Las fusiones
son cuando dos empresas libremente, que son competidoras unas de otras, se juntan Ej: farmacias
ahumada y doctor simi, la primera compra a la segunda y se juntan en una sola empresa por
medio de la fusión. Fusiones hay todos los días, es libre el particular de realizarlas, la gente llega y
compra empresas para unirse, como dice el sistema de libre mercado no tiene que pedirle permiso
al Estado. Salcobrand eran dos que se juntaron, igual que LanTam.
Salcobrand tiene 30% del mercado, Ahumada tiene 35% y Cruz verde el 20%  las fusiones son
libres, pero qué pasa si ahumada se fusiona con cruz verde? Tendrían el 55% del mercado, afectará
a la libre competencia? Qué podrán manejar? Los precios. Es una porción de mercado muy grande,
podrán manejarlo, ya no es un asunto entre privados tiene repercusiones fuertes en la libre
competencia. Actualmente, como pasó con Lantam, una fusión así en USA habría que pedir
permiso para que le hagan análisis de libre mercado y lo más probable es que se niegue esa fusión
para proteger la libre competencia. En Chile no es necesario pedirle permiso a la FNE, en una
fusión gigantesca en la práctica igual se pedirían permisos para no tener problemas después, pero
no es obligatorio, aunque afecte la libre competencia. De forma previa no es obligatorio, después
de formada posiblemente algo dirá la FNE al respecto.
*M & A  fusiones o adquisiciones.

Chile: Hay dos órganos para la libre competencia


D.L. 211 de 1973
- Fiscalía Nacional Económica (no confundir con Ministerio Público)
(organiza, fiscaliza y acusa)

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-Tribunal de Defensa de la Libre Competencia (órgano jurisdiccional que
eventualmente condena)

Fiscalía Nacional Económica

- Es la agencia nacional encargada de velar por la libre competencia. (si queremos


fortalecer la libre competencia hay que fortalecer la FNE)
- Debe defender y promover la competencia en todos los mercados o sectores
productivos de la economía chilena.
- La ley de defensa de la competencia (Arts. 33 y ss. de el DL 211) establece que la
FNE es un servicio público descentralizado, con personalidad jurídica y patrimonio
propio, independiente de todo organismo o servicio.

El decreto ley 211, los tres primeros artículos son los más importantes, cuales son las infracciones a
la libre competencia, del artículo 4 ya no es tan importante se refiere a cosas más orgánicas

- Se encuentra sometida a la supervigilancia del Presidente de la República a través


del Ministerio de Economía.  no depende de este ministerio pero se puede
supervigilar por él.
- La dirección del servicio corresponde al Fiscal Nacional Económico, quien ejerce
tanto la jefatura superior como la representación judicial y extrajudicial de la FNE.
- La FNE tiene su sede en Santiago.

Labor

 La función esencial de la FNE es defender y promover la libre competencia en los


mercados.

 Para estos efectos, investiga todo hecho, acto o convención que impida, restrinja
o entorpezca la libre competencia, o tienda a producir dichos efectos.
 La FNE combate las prácticas colusorias, los abusos de posición monopólica y
analiza las concentraciones que afecten o puedan afectar el funcionamiento
eficiente de los mercados y el bienestar del consumidor.
 Cuando lo estime procedente, la FNE puede solicitar al Tribunal de Defensa de la
Libre Competencia (TDLC) que, en el ejercicio de sus atribuciones, adopte las
medidas o sanciones que procedan para evitar o reparar los efectos
anticompetitivos de las conductas o hechos investigados.

 Actúa como servicio especializado en la instrucción de investigaciones de


atentados a la libre competencia.

 También ejerce funciones consultivas, a requerimiento del TDLC.

 En el Fiscal Nacional Económico reside la facultad exclusiva de actuar como parte,


representando el interés general de la colectividad en el orden económico, ante el
TDLC y los tribunales de justicia, con todos los deberes y atribuciones que le
correspondan en esa calidad. Es el Fiscal Nacional Económico el que acusa. No se habla
de demanda, es un requerimiento ante el TDLC. Las investigaciones son privadas, pero al

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hacer requerimiento (especie de demanda) se hace público representando el interés
general, a la sociedad toda, para que haya un sistema de libre competencia.
 Exceptúanse las investigaciones criminales y causas de esa naturaleza.  estas
van al ministerio público.

Tribunal de Defensa de Libre Competencia

- Es un tribunal especial e independiente, de carácter colegiado, que se dedica


exclusivamente al conocimiento de aquellas materias vinculadas a la libre
competencia.  cada vez más son los tribunales especiales, es por razones de materias
específicas complejas. ¿Cuáles son los tribunales ordinarios? ¿qué creen que piensan los
tribunales superiores de justicia? No les gusta, porque los deja como incompetentes para
ciertas materias, como si no supieran. Los tribunales tributarios han sido subutilizado.
El TDLC es un muy buen tribunal, eventualmente las causas pueden llegar a la CS, eso es un
problema, porque el TDLC está compuesto por economistas y muchas de las pruebas son
pruebas económicas.(en derecho procesal se prueba lo pasado, pero en materia económica
se puede probar lo futuro). En la CS no entienden nada de materia económica, cuando uno
va con una prueba de algo futuro ellos la echan abajo. La CS ha cambiado mucho fallos del
TDLC por temas de pruebas, es muy difícil probar.
- Está sujeto a la superintendencia directiva, correccional y económica de la Corte
Suprema pero no depende directamente de ella.
- Cuya función es prevenir, corregir y sancionar los atentados a la libre
competencia.

- Fue creado por la Ley N º 19.911, publicada en el Diario Oficial de Noviembre de


2003, la instalación del TDLC se concretó el 13 de mayo de 2004.
- El TDLC no puede iniciar de oficio un proceso. Esta facultad sólo está radicada
en el Fiscal Nacional Económico o en cualquier particular, por medio de los
correspondientes requerimientos o demandas.

- Tiene sede en la ciudad de Santiago y sesiona en sala tres días a la semana,


ordinariamente.
- Está formado por 5 miembros permanentes de los cuales uno es el Presidente del
Tribunal y por 2 miembros suplentes. Tres de estos miembros son abogados y dos
economistas.

Facultades (Art. 18 D.L. 211)

- El sistema de competencia chileno es de tipo acusatorio judicial,  muy similar a


lo penal, está el juez (TDLC) y alguien que acusa (FNE)
- El TDLC no puede avocarse de oficio el conocimiento de eventuales atentados
contra la libre competencia.
- Los únicos legitimados para iniciar una causa contenciosa ante el TDLC son los
particulares -a través de una demanda- o la Fiscalia ́ Nacional Económica –a través
de un requerimiento.
*Ellos tres son un cartel con 60% del mercado y alteran los precios, si yo quiero entrar y
no puedo, querré indemnización, esto no puedo pedirlo en el TDLC. Pero si quiero acusarlos
de este atentado a la libre competencia (no a mi como particular) puedo demandar ante el
TDLC, para ello debo ser competencia, yo no podría como farmacia ir a demandar a los
supermercados, no están en mi mismo mercado.

12
*No es una acción popular, es muy técnica la prueba.

Demandantes Particulares
- Artić ulo 20 inciso 2° del DL 211
- El procedimiento ante el TDLC puede iniciarse por la demanda que un particular
interpone en contra de una o más personas por la comisión de hechos o actos o la
celebración de convenciones que atenten contra la libre competencia dentro del
mercado en donde el primero es un competidor actual o potencial.
*Si quiero alegar los daños como competidor, tengo que hacerlo por competencia desleal
(acción especial pero dentro de los tribunales ord de justicia) o tribunales ordinarios de
justicia.
*El TDLC no establece indemnizaciones en favor de una persona, hay multas a beneficio
fiscal. Protege la competencia y no a los competidores.

D.L. 211 de 1973


Objeto de la Ley (Art. 1 )

- La presente ley tiene por objeto promover y defender la libre competencia en los
mercados

- Se busca la eficiencia total en los mercados, no solo de consumidores

Sujetos involucrados (Art. 2)

- Corresponderá al Tribunal de Defensa de la Libre Competencia y a la Fiscalía


Nacional Económica, en la esfera de sus respectivas atribuciones, dar aplicación a
la presente ley para el resguardo de la libre competencia en los mercados.

Actos castigados (Art. 3)

El DL tiene dos formas de castigar estos hechos: tipificación amplia y restringida

Tipificación amplio
El que ejecute o celebre, individual o colectivamente, cualquier hecho, acto o convención
que impida, restrinja o entorpezca la libre competencia, o que tienda a producir dichos
efectos.

*¿Por qué es una tipificación amplia y no una específica? Podría haber prácticas que al momento
de legislar no existían, por lo que en el futuro podrían caber dentro de esta definición y
sancionarse.

Sistema amplio
El que ejecute o celebre, individual o colectivamente, cualquier hecho, acto o convención
que impida, restrinja o entorpezca la libre competencia, o que tienda a producir dichos
efectos.
*Sanciones del TDLC: multas a beneficio fiscal. FNE acusa y TDLC condena en multa objetiva ¿qué
puede pasar? La paga, pero es mucho menor a lo que gana con el atentado a la libre competencia.
Son objetivas en UTA (12 UTM de diciembre de cada año) (430 mil pesos aprox). Para la colusión es
más alto pero igual son objetivos. La farmacia cruz verde fue condenada a 20 mil UTA que era el

13
máximo, pero lo que ganó es mucho más que eso. Hay un proyecto de ley que hace que las multas
sean subjetivas (tanto % de lo ganado). Es negocio coludirse, no tienen penas de cárcel los
gerentes.
*Para un particular o empresa que demanda por indemnización o por atentado a la Libre
competencia le es muy difícil la prueba.
*Tribunal puede ordenar la fusión o división de la empresa, pero normalmente aplica multas.
*En USA agarran tu empresa y la dividen en 10 partes, todos los gerentes van a la cárcel por lo
menos por 5 años, nadie se atreve a coludirse.
*No hay un tipo penal que condene la colusión.
*Hoy se subió de 20 mil UTA a 30 mil UTA, no es suficiente.

Ejemplos de actos contrarios a la Libre Competencia

- Monopolios
- Acuerdos horizontales y colusiones
- Abusos de Posición Dominante
- Acuerdos verticales
- Operaciones de Concentración Horizontal (Fusiones y Adquisiciones)

Sistema restringido
“Se considerarán, entre otros, como hechos, actos o convenciones que impiden,
restringen o entorpecen la libre competencia o que tienden a producir dichos efectos,
los siguientes:”

Colusión
Art. 3 inciso segundo letra a)
 En materia de competencia, la colusión es la ofensa de mayor gravedad que
puede darse dentro de un mercado.
 Colusión suprime los beneficios propios de la competencia entre empresas, como
son el disfrutar de menores precios y de mayor variedad y calidad de bienes y
servicios

 Es una práctica en la que ciertos agentes económicos –competidores de un


determinado mercado– acuerdan, de manera ilegitima, subir precios, repartirse el
mercado, bloquear el ingreso de nuevos competidores y/o afectar el resultado de
procesos licitatorios.

 Asimismo, dichos agentes, en virtud del acuerdo, pueden perseguir entorpecer la


innovación o la introducción de nuevas y más competitivas tecnologia
́ s dentro de
un determinado mercado.
 Se trata de un fenómeno amplio que puede adoptar las más variadas formas

“a) Los acuerdos expresos o tácitos entre competidores, o las prácticas


concertadas entre ellos, que les confieran poder de mercado y que consistan en
fijar precios de venta, de compra u otras condiciones de comercialización, limitar la
producción, asignarse zonas o cuotas de mercado, excluir competidores o afectar
el resultado de procesos de licitación.”
*Empresas se ponen de acuerdo, normalmente en el precio, pero puede tomar varias formas. Es la
peor infracción a la libre competencia.

14
*Normalmente son tácitos, no van a hacer un contrato en que diga “nosotros nos venimos a
coludir..”
*Es entre competidores, los que debían competir se ponen de acuerdo para beneficiarse a ellos y
no al mercado.
*Para efectos prácticos cartel o colusión son lo mismo. (al parecer se diferencia en desde dónde se
considera: uno es desde dentro y el otro desde fuera  profesor no lo explica bien )
*A través de acuerdos buscan entorpecer la innovación en la introducción de nuevas y más
competitivas tecnologías dentro de un mismo mercado. Es un término amplio que puede adoptar
diferentes formas, por eso lo amplio de cómo se describe.
*Cuando vimos la falta de atomicidad de los oferentes, vimos el monopolio, duopolio y oligopolio.
El oligopolio es una forma de mercado imperfecta donde son pocos los oferentes. ¿qué oligopolios
conocen en Chile? Las farmacias, típico oligopolio. En los supermercados no es tan claro, hay harta
competencia. Cigarrillos y bencineras son muy regulados, por lo que hay que dejarlos de lado para
estos efectos. Son tantos los oligopolios en Chile que es difícil encontrar atomización. El oligopolio
es si mismo, si bien es una imperfección del mercado, no es per se un atentado a la libre
competencia, pero si fomenta a que se generen carteles.

 Colusión puede ser expresa o tácita


 Factores que la fomentan:

- La concentración del mercado de que se trate (En Chile la gran mayoría de los
mercados son concentrados, hay muchos oligopolios)
- La existencia de barreras de entrada a dicho mercado
- Imposición de cláusulas contractuales que facilitan la coordinación entre distintos
agentes que se encuentran en distintos niveles de la cadena productiva (reglas de
fijación de precios y acuerdos horizontales)  bar de un amigo, él dice que quiere
ofrecer cerveza artesanal, va el gerente de la CCU y le dice que si pone cerveza artesanal
saca lo suyo (todos sus productos ccu). No lo pone establecido, pero si él trae cerveza
artesanal la ccu se va. ¿Será legal eso? (siempre pasa entre coca cola Company y ccu, los
locales tienen una de ellas, no las dos) es ilegal, pero no lo ponen por escrito, alguien
podría decir que es decisión de la empresa a quien le quiere vender y a quien no, pero si tu
pones como condición para distribuirle a alguien que no le compre a otra marca es
totalmente ilegal, lo que pasa es que no se pone por escrito. Priva que libremente esa
persona pueda solicitar otra marca.

Objetivo
́ n en un escenario de
Las firmas pueden obtener beneficios por sobre lo que obtendria
competencia, pues los mayores precios fijados por el cartel les permitiriá n percibir
mayores ingresos.

*Una empresa es una contingencia incierta de ganancia o pérdida, el objetivo de la colusión es


asegurar una ganancia que no tendría en un escenario de libre competencia

Elementos

a)la existencia de determinados sujetos activos;

b) la existencia de una convención cuya finalidad sea disciplinar o regular una


determinada fase productiva de un mercado relevante;

15
c) un resultado de riesgo o lesión de la libre competencia provocado por una convención
colusoria;

d) la presencia de elementos subjetivos, tales como la imputabilidad e intencionalidad

“Que de la lectura de dicha norma [el artículo 3 letra a) del DL 211] y según doctrina
reiterada de este Tribunal, los requisitos que deben concurrir en este caso para que un
acto constituya colusión, son los siguientes: (i) confluencia de voluntades entre
competidores; (ii) que dicha confluencia de voluntades tenga por objeto restringir, afectar
o eliminar la competencia en el mercado relevante afectado, o a lo menos que tienda a
producir tales efectos; y (iii) que dicho acuerdo les confiera un poder de mercado
suficiente para producir el efecto antes mencionado” Sentencia No 112, Santiago, 2011,
Considerando 66º de TDLC

*Poder de mercado: la colusión no tendría el mismo efecto de alterar la competencia en el


mercado si las empresas que se coluden no tienen más del 20% del mercado relevante, toma
importancia cuando tienen un gran porcentaje del mercado relevante.
*El caso de las farmacias cambió el paradigma e hizo que se mejorara la ley en el año 2010 por
temas de colusión.

Derecho de la Libre Competencia

D.L. 211 de 1973

Centralmente planificado  libre competencia


Objeto de la Ley (Art. 1 )
La presente ley tiene por objeto promover y defender la libre competencia en los
mercados

Se busca la eficiancia total en los mercados, no solo de consumidores

D.L. 211 de 1973


Actos castigados (Art. 3)

Tipificación amplio (memoria)


El que ejecute o celebre, individual o colectivamente, cualquier hecho, acto o convención
que impida, restrinja o entorpezca la libre competencia, o que tienda a producir dichos
efectos.

Utiliza tipificación amplia para abarcar actos que tal vez actualmente no existen, en el futuro la
fiscalía nacional económica podría perseguir sin tener que modificar la norma.

D.L. 211 de 1973


Ejemplos de actos contrarios a la Libre Competencia
Monopolios
Acuerdos horizontales y colusiones
Abusos de Posición Dominante

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Acuerdos verticales
Operaciones de Concentración Horizontal (Fusiones y Adquisiciones)

D.L. 211 de 1973


Actos castigados (Art. 3 inciso segundo)

Sistema restringido
“Se considerarán, entre otros, como hechos, actos o convenciones que impiden,
restringen o entorpecen la libre competencia o que tienden a producir dichos efectos,
los siguientes:”

3 casos:

Colusión
Peor ofensa a la libre competencia
Art. 3 inciso segundo letra a)
“a) Los acuerdos expresos o tácitos entre competidores, o las prácticas concertadas entre
ellos, que les confieran poder de mercado y que consistan en fijar precios de venta, de
compra u otras condiciones de comercialización, limitar la producción, asignarse zonas o
cuotas de mercado, excluir competidores o afectar el resultado de procesos de licitación.”

Acuerdo que tiene por objeto atentar contra la libre competencia y sacar provecho económico.

Elementos
la existencia de determinados sujetos activos; (empresas que se coluden)
b) la existencia de una convención cuya finalidad sea disciplinar o regular una
determinada fase productiva de un mercado relevante;
c) un resultado de riesgo o lesión de la libre competencia provocado por una convención
colusoria; (atentado a la libre competencia)
d) la presencia de elementos subjetivos, tales como la imputabilidad e intencionalidad

“Que de la lectura de dicha norma [el artículo 3 letra a) del DL 211] y según doctrina
reiterada de este Tribunal, los requisitos que deben concurrir en este caso para que un
acto constituya colusión, son los siguientes: (i) confluencia de voluntades entre
competidores; (ii) que dicha confluencia de voluntades tenga por objeto restringir, afectar
o eliminar la competencia en el mercado relevante afectado, o a lo menos que tienda a
producir tales efectos; y (iii) que dicho acuerdo les confiera un poder de mercado
suficiente para producir el efecto antes mencionado” Sentencia No 112, Santiago, 2011,
Considerando 66º (tribunal libre competencia) Esta colusión les debe dar poder de mercado.

*La empresa es una incertidumbre de ganancia o pérdida, la colusión quita esa incertidumbre, no
habría competencia. La gran mayoría de las colusiones se tratan de fijar los precios, pero toma
muchas formas.

¿Qué es el poder de mercado?

Los coludidos tienen que tener poder de mercado.


Dos o más empresas juntas tienen el poder de mercado, hay otros atentados a la libre
competencia que pueden hacerse por 1.

17
*Debe tener poder de mercado en el mercado relevante de que se trate (2 supermercados
coludidos con 70/80% lo tendrán dentro de su mercado: supermercados. Ellos dirán que no tienen
poder de mercado, porque si incluyen a los supermercados mayoristas ahí habrán un montón de
competidores. La fne dirá que tienen tienen poder de mercado en el mercado relevante de los
supermercados
*Hay que hacer un estudio económico para saber cual es el mercado relevante.
*Poder de dos empresas de fijar efectivamente los precios  Poder de mercado
*Pueden hacer acuerdos pero si no hay poder de mercado no hay colusión, no se atenta contra la
libre competencia.
*Si se hacen acuerdos entre 3 empresas pero en conjunto tienen el 30% del mercado, no habrá
colusión, no tienen poder de mercado, el resto seguirá compitiendo.

El Poder de Mercado
El Poder de mercado es la capacidad de una o varias empresas competidoras para elevar
los precios en beneficio propio por encima de los niveles de precios de competencia y
restringir ofertas por debajo de los niveles de competencia durante un periodo sostenido
de tiempo.

*Indicios
*Facultades de la fiscalía desde 2009: pedir a pdi que pinche teléfonos por ejemplo. Antes de esto
le tenía que decir “Señor Ripley, entrégueme sus correos electrónicos” y Ripley entregaba lo que
quería.
Caso farmacias:
- 2008
- 20.000 UTA – multa máxima en ese tiempo por atentado a la libre competencia.
- Paralelismo conductual, “ es una coincidencia que tengamos los mismos precios, las
condiciones de nuestros proveedores son tan iguales que nuestro margen es poco “
- Farmacia ahumada reconoce colusión con Cruz Verde y Salcobrand delación
compensada, no existía en Chile, por ello hubo una reforma legislativa que llevó a una
nueva institucionalidad en materia de libre competencia
- Entrega pruebas  fiscalía solicitó que se multara a ahumada con 1 millón de dólares y los
otros con 20 millones de dólares.
- Muy difícil la prueba, prueba dura o directa.
- Delación compensada tiene 2 efectos: desconfianza y pruebas directas
- La institución de la delación compensada nace con el caso de las farmacias, la abogada de
ahumada hizo este acuerdo con el fiscal, en que reconocen la colusión, aporta pruebas y
logran ciertos beneficios en la multa. No estaba legislado en el momento, pero luego se
hizo.

Prueba
 Probar la existencia de conductas anticompetitivas es sumamente difić il para las
autoridades de libre competencia
 Empresas coludidas son altamente sofisticadas y actúan en secretismo
 Colusión se forjan a través de mecanismos que permiten que el acuerdo
permanezca oculto sin dejar evidencia material de su existencia

18
Prueba
Art. 22 inciso final
“El Tribunal apreciará la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crítica.”
*Puede ser que con 1 testigo baste, pero la ley puede decir que requiere 3, la prueba tasada limita
mucho al juez.
*Peligro de libertad probatoria: se puede prestar para arbitrariedades, se le da absoluta libertad al
juez.
*Sana crítica: reglas de la lógica, máxima de la experiencia y conocimiento científicamente
afianzados. No tiene libertad absoluta para apreciarla, le da ciertos parámetros.
*Prueba legal o tasada solía ser la regla general, en procedimientos nuevos se utiliza la sana
crítica (libre competencia, laboral, familia, propiedad intelectual)
*CPC: testigos no pueden ser empleados por la persona que los presente. En materia laboral era un
problema, hoy puedo presentar todos los que quiera y será el juez el que vea el poder probatorio
que les da por la sana crítica. La sana crítica irá en la reforma procesal civil.

Prueba Directa vs Prueba Indiciaria


- Ausencia de pruebas directas. No hay “pistolas calientes”
- La legislación anterior a la Ley No 20.361, la dificultad probatoria planteada era
́ más compleja. (se cambia por caso farmacias)
todavia

*Prueba directa: correo electrónico o comunicación en la que se exprese la colusión, es muy difícil
que pase.

Situación previa Ley No 20.361


FNE tenía la facultad para solicitar de entidades particulares - las investigadas- las
informaciones relevantes con motivo de las pesquisas practicadas (registros de correos
electrónicos, llamadas telefónicas, entre otras), pero no tenía control sobre su entrega.

*Se entregaba de forma parcial

Los incentivos estaban dados para que los investigados seleccionaran y arbitraran la
información a su favor, lo que dificultaba enormemente la obtención de pruebas directas
útiles por parte de la FNE

Importancia de Prueba Indiciaria en materia de Libre Competencia

Prueba indiciaria son las Presunciones


*De un hecho conocido yo concluyo un hecho que desconozco.

Las presunciones resultan ser un medio probatorio especialmente idóneo para acreditar la
existencia del hecho alegado (la existencia del acuerdo colusorio)
Problemas prueba indiciaria: Corte Suprema
*El tribunal de la libre competencia hasta el año 2009 a instancia de la corte suprema le pedía
prueba directa, recogía con las pocas facultades que tenía la prueba indiciaria, lo revocaba o le
decía que no, no tenía pruebas directas, solo indicios. Era muy difícil probar la colusión.

19
*Necesito un órgano fuerte para la libre competencia (FNE Y Trib. Libre competencia)

Estándar probatorio utilizado por la C.S. 2006-2007 exigia


́ que la prueba acompanã da en
casos de colusión fuera capaz de acreditar la existencia del acuerdo más allá de toda
duda razonable
Se exigía prueba directa
Estándares probatorios rígidos no se condicen con facultades limitadas de FNE

Prueba Indiciaria
Art. 22 inciso segundo
“Serán admisibles los medios de prueba indicados en el artículo 341 del Código de
Procedimiento Civil y todo indicio o antecedente que, en concepto del Tribunal, sea
apto para establecer los hechos pertinentes. El Tribunal podrá decretar, en cualquier
estado de la causa y aun después de su vista, cuando resulte indispensable para aclarar
aquellos hechos que aún parezcan obscuros y dudosos la práctica de las diligencias
probatorias que estime convenientes.”

Demandante: Alega Colusión (práctica concertada) (requirente cuando es la FNE)


Demandado: Alega Paralelismo Conductual (requeridos) Nosotros no estamos concertados,
estamos en un mercado oligopólico, con los mismo proveedores y por lo tanto los precios son
iguales. Yo no converso con la competencia, por asuntos del mercado se dan estas coincidencias.

**Prueba indiciaria sola no es nada, necesita otras pruebas fuertes que lo acrediten.

Paralelismo Conductual
- Situación en la que dos o más empresas competidoras actúan de forma similar o
coincidente en el respectivo mercado relevante
- No necesariamente es ilegal
- Paralelismo no prueba colusión
- Es prueba circunstancial o indiciaria, “puede” no sirve por si sola.
*Por asuntos de mercado actuamos de forma similar, no estamos coludidos.

Paralelismo Conductual
“La existencia de información de fácil acceso para el conjunto de Isapres requeridas (...)
haría posible que se produzca un paralelismo como el de autos, sin que necesaria y
unívocamente ello sea fruto de un acuerdo colusivo, por lo que este Tribunal estima que
no es suficiente dar por acreditado el paralelismo para establecer que hubo colusión”
Sentencia N°57/2007, considerando N° 75 (Tribunal defensa libre competencia)

* En año 2007 varias Isapres adecuaron todos sus planes de salud, la FNE con sus pocas
facultades perdió 3-2 en trib libre competencia y 3-2 en la CS, por la falta de 1 voto se habría
probado la colusión de las isapres.
*Este caso es esencial para entender el modo de prueba en ese tiempo.
*Se llega a la CS por medio de la reclamación.

20
Ley 20.361 de 2009.
Introdujo del derecho comparado una serie de instrumentos y medidas, complementarios
entre si,́ los cuales tienen como objetivo principal detectar, perseguir y sancionar de una
manera más eficaz el ilić ito de colusión

*Esto nace por el caso de las farmacias.

Ley 20.361 de 2009.

Establece dos instituciones muy importantes:

Delación compensada o cooperación eficaz . (n° de empresas coludidas, 1 reconoce y entrega


pruebas, a cambio rebaja en la multa/ninguna)
Nuevas facultades de Investigación a FNE

Delación compensada
Es un mecanismo que busca inducir la deserción de al menos uno de los miembros del
cartel, al cual se le ofrece una reducción o anulación total de la sanción a cambio de
confesar su participación en el ilícito y entregar pruebas que permitan, en forma
indiscutible, inculpar al resto de los miembros de la organización

*Componente psicológico, provoca desconfianza en los miembros del cartel, uno se salva y los
otros no.
*Desincentiva su formación y obtiene pruebas.  dos objetivos

- Otorga a la FNE pruebas materiales de la existencia del acuerdo, las que son
obtenidas directamente de quienes lo celebraron y ejecutaron
- Prueba de buena calidad
- Sistema inhibe la formación de colusiones al introducir desconfianza entre
coludidos
- Instrumento de derecho comparado

Art. 39 bis dl 211


“El que ejecute una conducta prevista en la letra a) del artículo 3° podrá acceder a una
reducción o exención de la multa cuando aporte a la Fiscalía Nacional Económica
antecedentes que conduzcan a la acreditación de dicha conducta y a la determinación de
los responsables.”

Art. 39 bis
“Para acceder a uno de estos beneficios, el ejecutor de la
conducta deberá cumplir los siguientes requisitos:
1.- Proporcionar antecedentes precisos, veraces y comprobables que representen un
aporte efectivo a la constitución de elementos de prueba suficientes para fundar un
requerimiento ante el Tribunal;  prueba directa

21
2.- Abstenerse de divulgar la solicitud de estos beneficios hasta que la Fiscalía haya
formulado el requerimiento u ordene archivar los antecedentes de la solicitud, y (si le dice
a sus co-coludidos de que va a decir la información no hay acuerdo con la FNE) 
confidencialida.
3.- Poner fin a su participación en la conducta inmediatamente después de presentar su
solicitud.”

Art. 39 bis incisos tercero y cuarto

Exención de multa: el ejecutor de la conducta deberá ser el primero que aporte los
antecedentes a la Fiscalía, dentro del grupo de responsables de la conducta imputada.
*Esta multa es a beneficio fiscal.
Reducción de multa: ejecutor de la conducta deberá aportar antecedentes adicionales a
los presentados por quien primero acompañó antecedentes a la Fiscalía en virtud de este
artículo . (Otros con posterioridad con nuevos antecedentes)

*Las multas son objetivas, las multas no son las únicas medidas que puede tomar el tribunal desde
la división de la empresa a desaparecerla, la multa es a beneficio fiscal, los otros competidores o
consumidores van a pedir forma de reparación en sede civil, el tribunal de la libre competencia
protege a la libre competencia y no a los competidores.

No confundir Delación compensada con conciliación


- La conciliación tiene como parte de su objeto el compromiso de que la FNE cese
en su acción antimonopólica contra el o los requeridos que han suscrito la
respectiva convención conciliatoria
- La delación compensada necesariamente versa sobre la responsabilidad
monopólica que ha de afectar al miembro disidente de un cartel, la cual es
determinada en juicio y por sentencia definitiva

*En el caso de las farmacias no existía la delación compensada, lo hacen pasar como una
conciliación (cerrar juicio de mutuo acuerdo).

Conciliación y caso Farmacias


- Acuerdo celebrado entre la FNE y Farmacias Ahumada S.A. (FASA)
- Se cuestionó la legalidad del acuerdo, entre otras cosas, por considerar que éste
último tenia
́ s caracteriś ticas propias de una delación compensada – la cual aún no
era contemplada por la legislación nacional-.

- ́ a una multa
Se entendió que el pago convenido entre la FNE y FASA correspondia
impuesta a la empresa por su reconocimiento de responsabilidad en los actos
colusorios alegados (delación compensada).

*Están reconociendo su responsabilidad y por eso pagan menos, no habría conciliación.

CS señaló
- Acuerdo no correspondía a una delación compensada, ya que en dicho acto FASA
no reconoció colusión sino ciertos hechos que fueron importantes para llegar a un
acuerdo

22
- Suma de dinero entregada por la empresa, se indicó que ésta correspondia
́ a una
contraprestación equivalente a una multa, pero no es multa pues no fue
dictaminada por el TDLC.

Nuevas facultades de investigación a FNE


- Facilitan la obtención de pruebas directas, reforzando de este modo las
́ en la normativa
herramientas investigativas consagradas en favor de la Fiscalia
anterior a legislación vigente
- Art. 39 número n)
- PDI – carabineros – forma de tomar pruebas

Prueba posterior a 2009


TDLC y CS han bajado estándar probatorio de uno de “más allá de toda duda
razonable” a uno de “Alta Probabilidad” colusoria.

*Esto es un tema jurisprudencial. Hoy es más fácil probar la colusión.


*Ley ingresada en marzo año pasado antes de conocer los casos de colusión, mejora la regulación
de libre competencia, multas de colusión deben ser subjetivas (según lo que ganan con la colusión),
volvería la tipificación penal del ilícito de colusión, entre otros.
*No puede haber un sistema de libre competencia capitalista sin instituciones ni regulaciones
fuertes.

Abuso de Posición Monopólica

“b) La explotación abusiva por parte de un agente económico, o un conjunto de ellos, de


una posición dominante en el mercado, fijando precios de compra o de
venta, imponiendo a una venta la de otro producto, asignando zonas o
cuotas de mercado o imponiendo a otros abusos semejantes

D.L. 211 de 1973


Actos castigados (Art. 3) (memoria)
Tipificación amplio
El que ejecute o celebre, individual o colectivamente, cualquier hecho, acto o convención
que impida, restrinja o entorpezca la libre competencia, o que tienda a producir dichos
efectos.
*deja incluida situaciones que no ocurrían al momento de entrar en vigencia la ley

Ejemplos de actos contrarios a la Libre Competencia


Monopolios
Acuerdos horizontales y colusiones
Abusos de Posición Dominante
Acuerdos verticales
Operaciones de Concentración Horizontal (Fusiones y Adquisiciones)

Actos castigados (Art. 3 inciso segundo)


Sistema restringido
“Se considerarán, entre otros, como hechos, actos o convenciones que impiden,
restringen o entorpecen la libre competencia o que tienden a producir dichos efectos,
los siguientes:”
23
Abuso de Posición Dominante
“b) La explotación abusiva por parte de un agente económico, o un conjunto de ellos, de
una posición dominante en el mercado, fijando precios de compra o de
venta, imponiendo a una venta la de otro producto (ventas atadas),
asignando zonas o cuotas de mercado o imponiendo a otros abusos semejantes.”

*Mitad de las sentencias en el tribunal de competencia son por esta causal.


*Distinto a la colusión, aquí es de solo un agente económico.
*Explotación abusiva: en el mercado chileno, mucho se habla de que todos los empresarios están
coludidos, lo que pasa es que es un mercado muy pequeño, debería haber más competencia, pero
igual es chico, hay mucho oligopolio, no es atomizado (mucha oferta), el mercado lo tienen 2 o 3
empresas, estas tienen una posición dominante en el mercado, ésta no es una infracción a la libre
competencia, lo que sí es la explotación abusiva, la posición dominante es el resultado de las
imperfecciones del mercado.
*Hay muchas conductas dentro del abuso de posición dominante. En la letra c del artículo 3, la
doctrina y jurisprudencia dicen que es un error del legislador, se incluiría dentro de la letra b.
*La posición dominante por si sola no es una infracción a la libre competencia, simplemente es
resultado de las imperfecciones del mercado.
*Ejemplos: aerolíneas: lan (70% mercado – tiene posición dominante) – sky (28%), no es un buen
ejemplo porque es un mercado muy regulado.
Supermercados: cencosud y walmart, tienen posición dominante.
*Si hay una que tienen posición dominante y actúa con abuso, la fiscalía interviene.
*Se manifiesta en una serie de conductas, veremos los elementos de esta infracción.

Abuso de Posición Dominante

Son requisitos copulativos la existencia de posición dominante y el abuso de la misma


Mitad de las sentencias del TDLC son se Abuso de Posición Dominante.

Posición Dominante

- Se trata de una situación en la que no hay competencia efectiva, o bien, en que


ésta es escasa ,de manera que quien la detenta se comporta sin tener
especialmente en cuenta a los demás competidores.

*Lantam, es un competidor con cerca del 70%, no se preocupa de sus competidores.


*Estado jamás podría regular el porcentaje de mercado que tienen ciertas empresas, lo más
parecido sería las concesiones administrativas de pesca. (en la ley de pesca hay concesiones
administrativas a perpetuidad, habría una empresa con capitales daneses, las cuotas se dieron
según las cuotas históricas, como ellos llegaron últimos promueven la anulación de la ley de pesca)
*Las concesiones administrativa de pesca no es una infracción de la libre competencia, la ley sobre
este tema no se mete en materias que ya estén reguladas.

- Lo anterior, guarda estrecha relación con la exÍstencia de poder de mercado.


- Este poder de mercado hace posible a las empresas dominantes comportarse de
tal forma.
- Se debe analizar en cada caso el Poder de Mercado

24
*Si uno tiene posición dominante tiene poder de mercado, está la situación oligopólica en que hay
2 o más oferentes y uno tiene poder de mercado.
*Para saber si tiene poder de mercado hay que ver cuál es el mercado relevante, luego ver
empresas en mercado relevante, después cuales tienen posición dominante, con esto veremos cual
abusa de aquella situación.
*Monopolio no se castiga directamente en el DL 211, el antitrust fue traducido como derecho anti
monopolio, pero en nuestra norma no hay nada al respecto ¿Por qué no lo regula? En estados
unidos hay dos tipos de atentados a la libre competencia, hay unos per se atentados a la libre
competencia, no hay nada que analizar ni probar: monopolio (todo lo contrario a la atomización
que se intenta lograr) y colusión; se requiere probar en el caso de abuso de posición monopólica.
No se regula porque si hay monopolio ya no hay libre competencia, y también porque en la
realidad ya no hay monopolios, salvo en aquellos mercados muy regulados por el Estado. ¿Qué
monopolios legales conocen? La compañía de electricidad – transbordador del Roberto –
Conservador de bienes raíces (si quiero comprar una casa en san pedro tengo que si o si ir al
conservador de esa comuna, tienen aranceles que no siempre cumplen – Notarias no hay
monopolio, hay competencia, puedo elegir incluso de otras comunas .
El monopolio no se da, podría haber oligopolio, colusión o duopolio, como no se da en la práctica el
legislador consideró que no valía la pena ponerlo.

Abuso de Posición Monopólica

- El poder de mercado y la posición de dominio deben estar referidos a un mercado


especif́ ico será indispensable definir y determinar el denominado mercado
relevante.
- Solo determinado el Mercado Relevante podemos concluir si una empresa tiene o
no una posición de dominio.

*Cencosud vs walmart, algunos podrían decir que su mercado seria el mercado de supermercados
(c/u con 35% en aquel mercado), para defenderse dirían que tiene c/u el 20% si incluimos a los
supermercados mayoristas. También se analiza respecto al tiempo “en tal año teníamos 15%”. La
fiscalía diría que no, que ellos están en el mercado relevante de los supermercados minoristas, así
su posición de dominio sería efectiva (solo la posición de dominio no es una infracción, habrá que
probar que hay abuso)

- La posición de dominio no está prohibida en sí misma, ni implica ningún reproche


para quien goza de ella
- Es contrario a Libre Competencia si se ejerce abusivamente.
- La posición dominante se manifiesta en el poder económico que tiene cada
empresa, que le permite ejercer sobre el mercado una influencia notable y
predecible

El Abuso de la Posición Dominante

Esta figura tiene lugar cuando Ia empresa que ocupa una posición de dominio la utiliza
para obtener ventajas que no hubiera podido obtener en caso de operar en condiciones
de competencia efectiva

*Aunque tengan posición dominante tienen que abusar.

25
- Prácticas no relacionadas al precio
- Acuerdos de exclusividad (cláusulas de no competir) (Amigo con bar quería poner
cervezas artesanales, no puede venderlas porque CCU le dijo que si tenía alguna artesanal
ellos sacaban sus productos) Ha habido fallos al respecto, pese a eso se hace de igual
forma, está coca cola o ccu. Es muy complejo probarlo, no va por escrito. Tendría que la
empresa de cerveza artesanal demandar a la ccu. A pesar de ser sancionados seguirán con
la práctica porque la sentencia tiene efecto relativo.
¿Dónde más se da este abuso de posición dominante? Detergentes, aparecía que las marcas
(oligopolio), eran dos o tres marcas grandes que tenían el 80% del mercado, los chicos no se podían
meter porque los supermercados no los venden, las grandes empresas sacan sus productos si los
ponen.
Intentan hacer lo más complejo posible el ingreso de nuevos competidores

- Ventas atadas Me atan productos que yo no quiero lo que hace que me suba el precio
Ejemplo: computador: compro equipo material, jurídicamente tengo el dominio sobre ese equipo,
si soy dueño puedo usar, gozar y disponer. ¿Qué tengo sobre Windows? Obtenemos la licencia, una
autorización de uso, no tenemos el dominio, en los manuales dice que no puedo reproducirlo. Esa
es una venta atada, junto con la compra material del computador viene la licencia del software,
que tal vez yo no quiero.
- Negativas de Pactar

Prácticas relacionadas al precio

Prácticas exclusorias

- Precios predatorios
- Empaquetamiento
- Estrangulamiento de márgenes
- Descuentos condicionales (similares a cláusulas de no competir)  tengo una
empresa de tecnología donde tengo un programador estrella, le doy un buen sueldo, y
también le hago firmar en el contrato de trabajo que en el caso de irse durante
determinado lapso no va a ser mi competencia. Contra 19n°21. Se ha aceptado por la
jurisprudencia con determinadas condiciones: máximo 3 años- justificación – lo más
específico posible.
*Cláusulas de no competir en el caso de subordinación y dependencia son válidas con ciertas
conclusiones.
Si el acuerdo es entre dos empresas y no es específico se tendría que infraccionar.
*Sillicon Valley, centro de la innovación, Berckley y Standford, aquí están prohibidas las clausulas
de no competencia, ingeniero sale de google y puede después trabajar en cualquier empresa,
algunos dicen que eso es malo porque no se guarda la confidencialidad, otros dicen que es bueno
porque el conocimiento se va traspasando y va mejorando/ Boston con MIT y Harvard, nunca
pudo llegar a lo mismo, hay clausulas de no competir.
*Preguntará ejemplos de posición dominante,
Práctica explotativas
- Precios Excesivos
- Discriminación de precios

Precios Predatorios

26
“c) Las prácticas predatorias, o de competencia desleal, realizadas con el objeto de
alcanzar, mantener o incrementar una posición dominante.”

Es un precio anormalmente bajo, en general por debajo de alguna medida del coste del
producto, generalmente fijado con el objetivo de expulsar a empresas rivales del mercado,
aunque también puede buscar evitar comportamientos ‘gravosos’ de las firmas
competidoras o disuadir la entrada de nuevos rivales en el mercado

Elementos esenciales:
 la presencia de un precio “anormalmente bajo”, es decir, más bajo que el costo de
producción y
 una intención anti-competitiva (…realizadas con el objeto de alcanzar, mantener o
incrementar una posición dominante.”)  sería un abuso de posición dominante,
estaría incluido dentro de la letra b
 Existencia de posición dominante del Predador en el mercado relevante

Letra c) es una norma absolutamente prescindible.


Los precios predatorios se reducen a ser una forma de “abuso de posición dominante” y
son perfectamente sancionables bajo la letra b) del inciso 2° del mismo artić ulo.
CS ha tenido problemas para su interpretación  no era tan necesario que el legislador lo
estableciera de forma separada.

Operaciones de Concentración Horizontales (fusiones y absorciones)


Las operaciones de concentración son actos o convenciones que tienen por objeto o
efecto que dos o más entidades económicas independientes entre sí pasen a conformar
una sola entidad, a tomar decisiones en forma conjunta o a integrar un mismo grupo
empresarial.

Integración vertical  mismo grupo empresarial – holding de empresas: grupo de empresas que
cuelgan de una misma cabeza, más o menos mismos dueños pero cada una empresa es distinta
(diferente rut)
*Ley de sociedades anónimas habla de filiales (mismo dueño tiene mas de 50%) y coligadas (mismo
dueño tiene más de 10%)
Integración vertical de empresas dentro del mismo sector productivo (isapre- farmacias- clínicas)
 es libre, nadie lo puede limitar, pero puede tener ciertas consecuencias en la libre competencia,
podrían haber casos en que los precios sean demasiado bajos.
*Dos dueños de inversiones S.A, esta empresa tiene el 51% de una clínica, 50% de farmacias, y
51% de varias otras clínicas.  en qué porcentaje son dueños de las empresas que vienen más
abajo en la integración vertical.
* Competidores horizontales: cencosud – wallmart  la competencia entre distintas empresas,
muchas veces por reorganización empresarial se fusionan. Hay dos tipos de fusiones: por creación y
por absorción
*Fusiones reguladas en ley de sociedades anónimas, por autonomía de la voluntad se puede
aplicar a cualquier tipo de estructura social
*Por creación: dos empresas desaparecen y forman un nuevo ente. Ejemplo: salcobrand (salco y
Brand)
*Por absorción: una se come a la otra, subsiste una sola.

27
*Competidores se pueden fusionar: para tener mas poder de mercado, una tiene pérdidas o
cualquier razón. Es una decisión autónoma de los privados, libertad de empresa y autonomía de la
voluntad, el estado no se puede meter. Hay ciertos casos en que esto afecta la libre competencia,
ahí el órgano fiscalizador tiene que actuar. Se puede producir un abuso de posición dominante si es
que son empresas con mucho poder de mercado.
*Se le llama concentración horizontal porque se concentra el mercado en algunas empresas, ya no
hay atomización.

- Se trata de concentración entre competidores actuales o potenciales.


- Resultan mayoritariamente positivas, e incluso cruciales para el desarrollo de una
sana y vigorosa economia ́ de mercado
- Hay ocasiones en que las operaciones de concentración pueden afectar la
competencia en los mercados.

Las legislaciones nacional y comparada contemplan diversos sistemas de revisión y


control de estas operaciones
*En otras legislaciones previo a una fusión, velando por la libre competencia, deben ser
autorizadas por autoridad de la libre competencia, si pudiera haber consecuencias para la libre
competencia se toman medidas a priori, sin la autorización no puede haber fusión.

Estas medidas pretenden, por una parte, evitar el dano ̃ a la libre competencia que pudiera
derivarse de ellas y, por el otro, asegurar el normal desenvolvimiento de los negocios.
*En chile la autorización de una fusión no es obligatoria, en muy pocos países del mundo
no es necesario pedir autorización, chile sigue siendo uno de ellos, esta autorización
preventiva se toma como un acto judicial no contencioso y por lo tanto voluntario, si
cualquier empresa grande se fusiona van a pedir autorización para no tener problemas
después con multas u otras medidas. El tribunal tomará medidas de mitigación cuando se
pide la autorización para poder fusionarse, las cumplieron y pudieron hacerlo. NO ES
NECESARIO PEDIR AUTORIZACIÓN a la autoridad de la libre competencia.
*SI tu me preguntas es bueno que exista el modelo de chile, se pueden fusionar más
fácilmente.
*Como no es obligatorio la fiscalía da unas guías para que las empresas sepan cuando
podrían haber problemas con la libre competencia, no son leyes, no son obligatorias.

Quienes ejecuten o celebren dichas operaciones sin contar con una resolución favorable
emitida por el “TDLC” podrán ser sancionados con multas y/o una o más de las medidas
que el mismo cuerpo legal establece, sin perjuicio de las medidas preventivas, correctivas
o prohibitivas que puedan decretarse respecto de esas operaciones, tal como se regula
en los artić ulos 3 y 26 del DL 211.

- Es un procedimiento No Contencioso
- FNE entrega guías para los particulares
- Procedimiento interno que aplicará la FNE para efectuar el análisis de operaciones
de concentración cuando las Partes notifiquen a la FNE su intención de
concentrarse, y que lo sujeta a trámites determinados y concretos, y a plazos
previsibles.

¿En qué se basa? Art 3 y 18 n°2

28
Tipificación amplio.
Art. 3 inciso primero
El que ejecute o celebre, individual o colectivamente, cualquier hecho, acto o convención
que impida, restrinja o entorpezca la libre competencia, o que tienda a producir dichos
efectos.

Art. 18 número 2
El Tribunal de Defensa de la Libre Competencia tendrá las siguientes atribuciones y
deberes:
2) Conocer, a solicitud de quien tenga interés legítimo, o del Fiscal Nacional Económico,
los asuntos de carácter no contencioso que puedan infringir las disposiciones de la
presente ley, sobre hechos, actos o contratos existentes o por celebrarse, para lo cual,
podrá fijar las condiciones que deberán ser cumplidas en tales hechos, actos o contratos;

Art. 18 número 2
3) Dictar instrucciones de carácter general de conformidad a la ley, las cuales deberán
considerarse por los particulares en los actos o contratos que ejecuten o celebren y que
tuvieren relación con la libre competencia o pudieren atentar contra ella;
Fusiones y Adquisiciones son operaciones de concentración que eventualmente pueden
significar un acto contrario a la Libre Competencia

*VER guía de la FNE: objetivo – introducción – tema n°1 (pag 6) – pag 8 para analizar si…-
caracterización de la operación pag 9 - mercado relevante (definición) pag 10.  algunas cosas
que leyó en clases
*Guías para saber a priori cuando sería bueno que pidan autorización y así no tengan problemas
posteriores.

Problemas:
- En Chile sistema es voluntario.
- No hay notificaciones obligatorias de F&A a la FNE en forma previa
- Sistema actual ha operado respecto a las grandes operaciones (que son
conocidas públicamente con antelación), con resoluciones sofisticadas

Ex Ante:
Quienes tengan interés legit́ imo o la FNE pueden consultar “hechos, actos o contratos por
celebrarse”
Suscripción de acuerdos extrajudiciales para “cautelar la libre competencia en los
mercados”
Dan medidas de mitigación, varían según el mercado.
Ex Post:
Quienes tengan interés legit́ imo o la FNE pueden consultar “hechos, actos o contratos
existentes”
Requerimiento o demanda, con o sin medidas cautelares

- Entre 64 paiś es, sólo 7 (11%) tienen un sistema voluntario (Comisión federal de
comercio en estados unidos vela que se cumpla el libre mercado, cualquier fusión
debe ser avisada con anterioridad)
29
- Control obligatorio tiene beneficios
 Mayor certeza respecto a las operaciones sujetas a control
 Mayor certeza sobre los criterios sustantivos
 Certeza sobre los plazos
 Evitar regulación ex-post

- Pero también puede tener costos


 Mayoria ́ de fusiones no reducen la competencia (la excepción es que afecten la
libre competencia)
 Costos evidentes para quien notifica y para la autoridad
 Se toman medidas de Mitigación

Proyecto de Ley:

 Aumento de multa
Las multas máximas van a ser de hasta el doble del beneficio económico obtenido o hasta
el 30% de las ventas que se generaron durante el período de la colusión

 Sanción penal en los casos de colusión


Condena va de 5 años y un día y hasta 10 años para aquellos que participen en colusión

 Sistema de notificación preventiva de F&A


Empresas que superan ciertos umbrales en términos de ventas, informen
obligatoriamente estas operaciones a la Fiscalía Nacional Económica

 Mejores facultades a FNE


Otorgan a la Fiscalía Nacional Económica la facultad de realizar estudios de mercado,
para lo cual podrá recabar información tanto de particulares como de instituciones
públicas.

*Se habla de volver a tipificar como delito la colusión. En estados unidos los ejecutivos de estas
empresas tienen grandes pena (cárcel – multa)
*En chile las multas son objetivas, ganan más de lo que deben pagar de multa.

8/04/2016

*Mayoría de leyes son mensajes del PDR, éste puede poner urgencias, están obligados a
discutirlos. Las mociones duermen en el Congreso por mucho tiempo, tienen muchas deficiencias
técnicas o lo hacen solo para decir que tuvieron iniciativa en muchos proyectos. Cuando el
ejecutivo modifica alguna de las mociones, las “apadrina”, sí llegan a término.
*mensaje PDR de libre competencia. En segundo trámite en el Senado, se regulan las
concentraciones horizontales.

30
Derecho de la Libre Competencia
y
Propiedad Intelectual

Medidas que puede adoptar el TDLC


Art. 26 inciso segundo DL 211
En la sentencia definitiva, el Tribunal podrá adoptar las siguientes medidas:
a) Modificar o poner término a los actos, contratos, convenios, sistemas o acuerdos que
sean contrarios a las disposiciones de la presente ley;

b) Ordenar la modificación o disolución de las sociedades, corporaciones y demás


personas jurídicas de derecho privado que hubieren intervenido en los actos, contratos,
convenios, sistemas o acuerdos a que se refiere la letra anterior;

Una fusión que no se anunció y que abusa de su posición dominante, el TDLC puede
“desfusionarlos”  no lo ha hecho.

c) Aplicar multas a beneficio fiscal hasta por una suma equivalente a 20.000 UTA
(cualquier ilícito que no sea colusión) y, en el caso de sancionar una conducta prevista en
la letra a) del artículo 3°, hasta por una suma equivalente a 30.000 UTA.(para colusión)
(Ver Proyecto de Ley)

Multas

- Las multas podrán ser impuestas a la persona jurídica correspondiente, a sus


directores, administradores y a toda persona que haya intervenido en la realización
del acto respectivo

- Para la determinación de las multas se considerarán, entre otras, las siguientes


circunstancias: el beneficio económico obtenido con motivo de la infracción, la
gravedad de la conducta, la calidad de reincidente del infractor y, para los efectos
de disminuir la multa, la colaboración que éste haya prestado a la Fiscalía antes o
durante la investigación.

- En contra de la Sentencia Definitiva procede el recurso de reclamación para ante


la Corte Suprema.

Aunque sea un tribunal especial de todas formas llega a la CS

MENSAJE DE S.E. LA PRESIDENTA DE LA REPUBLICA CON EL QUE INICIA UN PROYECTO DE


LEY QUE MODIFICA EL DECRETO CON FUERZA DE LEY N° 1 DE 2004, DEL MINISTERIO DE
ECONOMÍA, FOMENTO Y RECONSTRUCCIÓN, QUE FIJA EL TEXTO REFUNDIDO,

31
COORDINADO Y SISTEMATIZADO DEL DECRETO LEY Nº 211, DE 1973. – Felipe Céspedes. 
parte de la materia, hay que leerlo.
*Gobierno de Piñera, grupo de académicos se juntaron para establecer medidas para
fortalecer la libre competencia.
*El mensaje es la historia fidedigna del establecimiento de la ley. Va cambiando, el propio
ejecutivo hace indicaciones más las de los parlamentarios.
*Entra cámara o senado, luego a comisión ( 6 o 7 dip/Sen con sus asesores, analizan , invitan
a expertos, representantes de los regulados) de ahí sale un texto. En la comisión se forman las
leyes.
*Leímos fundamentos de la modificación, leer el resto.
Proyecto de ley Proyecto de Ley
 Boletín 9950-03 de marzo de 2015
 Objetivo General:
• Fortalecer institucionalidad del Sistema de Libre Competencia
• Ajustarlo a experiencia comparada
• Adoptar medidas Informe de la Comisión Asesora Presidencial para la
Defensa de la Libre Competencia de julio de 2012
• Proyecto de Ley
Objetivos Específicos:
1) Colusión
 Aumento de multa
 Las multas máximas van a ser de hasta el doble del beneficio económico
obtenido o hasta el 30% de las ventas que se generaron durante el período
de la colusión
 USA y Europa
• Proyecto de Ley
Objetivos Específicos:
1) Colusión
 No se exija “Poder de Mercado” para que exista Colusión.
 Sanción penal en los casos de colusión

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 Condena va de 5 años y un día y hasta 10 años para aquellos que participen
en colusión
• Proyecto de Ley
2) Fortalecimiento de control de operaciones de concentración.
 Sistema de notificación preventiva de F&A
 Empresas que superan ciertos umbrales en términos de ventas, informen
obligatoriamente estas operaciones a la Fiscalía Nacional Económica

*Aumento de multas: con el actual sistema objetivo ganan más de lo que deben pagar, ahora
quieren que sea subjetiva.
*En la definición de colusión se saca “poder de mercado”
*Tipificación penal para generentes y otros
*Fortalecimiento de control de operaciones de concentración, no es tan necesario leerlo, está
muy regulado.

33
Bienes Inmateriales o Intangibles

o ¿Cómo se protege la tecnología? No es solo propiedad intelectual, es mucho más amplio.


o Los intangibles prestan una utilidad económica, por ello importa al derecho, no se puede
tocar y además debe ser un activo económico.
o Al pensar en “intanginbles” los relacionamos con las cosas incorporales del CC, el problema
es que en el Código las cosas incorporales son derechos, y una idea no es un derecho. Los
intangibles no son cosas corporales ni incorporales, eventualmente se pueden configurar
derechos sobre ellos (propiedad intelectual). Esta clasificación dual del CC no aplica a los
intangibles.
o A estos intangibles les llamaremos bienes inmateriales, una tercera clasificación que no
está en el CC.
o Los inmateriales no son derechos.

¿Qué es?

Todo aquel activo que no puede materializarce o ser percibido por los sentidos

Ejemplos:

¿Las ideas se pueden proteger? Las ideas abstractas no son protegibles ni por la
propiedad intelectual. Prop intelectual protege a algunos intangibles.

- Ideas, invenciones (si son protegibles), conocimientos técnicos, programas de


computador, información, signos distintivos, creaciones estéticas, obras literarias,
know how (saber cómo desarrollar determinada actividad  forma de hacer los
sándwich en el manhattan), derecho de imagen (modelo se saca fotos para una
publicidad determinada, amigos lo llaman para decirle que su foto está en revista
Elle con otro fin) (protegible), datos personales (el negocio de Facebook, Gmail,
google es la información nuestra, es “gratis”, los datos personales son lo principal),
etc.

- No son cosas incorporales; No son derechos.


- Art. 565 del CC “Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales. /
Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos,
como una casa, un libro. / Incorporales las que consisten en meros derechos,
como los créditos, y las servidumbres activas.”
- Art. 576 “Las cosas incorporales son derechos reales o personales”
*Yo puedo tener un derecho sobre los intangibles (prop intelectual, derecho de imagen), pero lo
intangible propiamente tal no es un incorporal porque no es un derecho.

- Tienen su base en el art. Art. 584 del CC:

34
“Las producciones del talento o del ingenio son una propiedad de sus autores. / Esta
especie de propiedad se regirá por leyes especiales.”  lo único en el CC sobre los
inmateriales.

Características:
 Forman parte del patrimonio de una persona (natural o jca)
 Eventualmente son protegibles
 Dificultad de avaluarlos (no es fácil saber cuánto cuesta)

Pueden ser usados por muchos a la vez sin ser agotados, a diferencia de bienes
tangibles.

“…Aquel que recibe una idea mía, recibe instrucción sin mermar la mía, del mismo modo
que quien disfruta de mi vela encendida recibe luz sin que yo reciba menos.”

Thomas Jefferson (1743-1826)

Propiedad Intelectual

*Se divide en 2 ramas: derecho de autor (copyright) (software, música, obras literarias) y
propiedad industrial (marcas, invenciones, diseños) . Protegen distintos tipos de intangibles. 
estos derechos sí son cosas incorporales.

*No se ha definido nunca en la jurisprudencia qué es la propiedad intelectual. Algo dice un fallo del
TC. Guzman Brito tiene un libro sobre los bienes incorporales.

¿Qué es la PI?

Consiste en una serie de derechos de carácter temporal (característica propia de


la PI) que protegen diversos tipos de bienes inmateriales, entregando derechos exclusivos
(es consecuencia del derecho de exclusión) y excluyentes a sus titulares.

¿Qué protege la PI?

 No protege Ideas abstractas  protege la expresión de las ideas, pero no


abstractas.
 Protege Intangibles, no Tangibles  protege la obra literaria pero no el libro
propiamente tal.
 Se divide en Derechos de Autor y Propiedad Industrial
 Se permite protección acumulativa  un mismo intangible puede ser protegido por
derecho de autor y ciertos tipos de propiedad industrial.
 Consisten en derechos excluyentes, temporales y territoriales

 Exclusividad: Carácterística propia de la propiedad que permiten excluir que


terceros usen el intangible protegido. Ius Prohibendi. (entrega derechos exlusivos pero
son consecuencia de derecho de exclusión que tiene. Las marcas: si usted quiere ponerle un

35
nombre a un negocio, ¿tendrá que registrar esa marca para hacer uso de ella en el
comercio? En virtud de libertad de empresa puedo ponerle el nombre que yo quiera para
funcionar. Si yo lo registro excluyo al resto de las personas de usar tal nombre, para eso
sirve, para funcionar no lo requiero. Si hago una vacuna contra el cáncer yo lo excluyo de
usarla al resto. Si tengo un software excluyo al resto de usarlo.)
 Temporalidad: Los derechos exclusivos son por tiempo determinado. No es
propiedad.( Las marcas comerciales rompen un poco la temporalidad, se dan por 10 años
renovables, podría llegar a ser indefinidamente – luego pasan a ser de uso público )
 Territorialidad: Salvo derechos de autor, titulos de PI son territoriales. *Si voy a
Brasil tengo que registrarlo allá
La propiedad intelectual es homogénea en el mundo, en todas partes me piden los mismos
requisitos para registrar, tienen las mismas normas de fondo. Se facilita por la importancia
que tiene el comercio.

Quid Pro Quo de la PI

-Tengo una empresa con mi esposa que crea una vacuna contra el Sida, gasté 10 millones para este
I+D y dos años:
La tiramos al mercado sin propiedad intelectual: cualquier persona puede hacer uso de ella. Viene
phizer, copia los compuestos, la hace y se vuelve millonario. Si no existiera la propiedad intelectual
no habría fomento para que la gente haga investigación y desarrollo si lo puede usar cualquier sin
retribución económica. La prop intelectual es un sistema de incentivos a la tecnología, si usted es el
primero que creó algo, el Estado le va a dar derechos exclusivos y excluyentes para que durante
cierto tiempo usted gane plata, pasado ese periodo de tiempo esa invención que creó va a ser
pública.
-Como no se puede copiar se fomenta la investigación.
-Secreto empresarial o industrial: mantienen ingredientes de la vacuna el mayor tiempo posible en
secreto, el estado no promueve esto, quiere que se divulgue, a través de la patente le entrega la
patente durante cierto tiempo pero al cabo de 20 años queda libre para la sociedad. El estado le
entrega la patente (al ingresar al INAPI ) tiene que divulgarla, todos “tienen que saber mi receta”,
todos deben saberla pero no pueden copiarla, tengo monopolio sobre eso durante 20 años.
-El estado quiere que se patenten porque luego de 20 años va a ser libre para el resto.
-Durante los 20 años tiene acciones civiles y penales para protegerla.
-Licencia: autorización para hacer uso de una invención. Cuando tengo la patenta puedo vender la
licencia para que otro lo produzca.

 Intercambio entre creador intelectual y el Estado:

Otorgamiento de derechos exclusivos y excluyentes por tiempo determinado para


explotar el intangible protegido a cambio de aumento de capital intelectual de la
sociedad

Finalidad privada: Lucrar con creaciones intelectuales

36
Finalidad pública: Aumentar el acerbo de conocimientos intelectuales de la Sociedad
(función social de la PI) (si mantienen en secreto la cura del cáncer, no se sabrá cual es la
“receta”, en 20 años otros investigadores en base a lo anterior la mejorarán)

 Importancia de mantener balance entre derechos de los titulares de PI y los


derechos de la sociedad en general. (está bien proteger los derechos de la propiedad
intelectual pero no tiene que ir en desmedro de la sociedad en el ámbito de conocer ciertos
avances que le sirven. Si hay un libro de investigación, yo necesito citarlo, la ley me permite
que la use libremente si es para fines de investigación u otros, no debo pagarle por solo
citarlo.)

Protección de la Propiedad Intelectual


 Protección es a nivel nacional, pero está uniformado a nivel global.
 Existencia de Tratados Internacionales.
 Obligaciones adquiridas por Chile en TLC
 Existencia de Organización Mundial de Propiedad Intelectual (www.ompi.org)

**Chile tiene legislación de PI a la vanguardia de países desarrollados, ¿habrá una cultura que
proteja propiedad intelectual? No. En chile no hay ni juicios de propiedad intelectual, en USA es
algo muy primordial, es la base de las empresas (I+D). No hay respeto a PI porque somos países
exportadores, no somos creadores de conocimiento. Chile tiene buena normas de propiedad
intelectual porque son obligaciones del país en tratados del libre comercio.
**En el 2003 chile firmó el primer TLC con USA  muy beneficioso para Chile, y¿ para USA? Chile
es un mercado muy chico, lo hace porque puede tener influencia en el país en materia de PI (cap
XXII)  Chile adoptó una serie de minimos en PI en su legislación, debió adecuarse a sus
estándares por obligaciones contraídas en el TLC.
**Ley Monsanto: una especie de patente para las plantas, protección de variedades vegetales, por
el TLC teníamos que modificar la legislación para hacerla acorde al tratado de 1990 y no del 1970
como estaba antes. Piñera intentó hacerlo y Bachelet también, lo hacen para cumplir con la
obligación internacional desde el 2003.

**Incentivo a creación intelectual  Una información la podemos utilizar todos, es por ello que a
los creadores de esto se les da la propiedad intelectual, si no se le diera nadie investigaría y todos
nos veríamos perjudicados.

Protección Constitucional Art. 19 número 25 CPR

“La Constitución asegura a las personas:


25º.- La libertad de crear y difundir las artes, así como el derecho del autor sobre sus
creaciones intelectuales y artísticas de cualquier especie, por el tiempo que señale la ley y
que no será inferior al de la vida del titular.
El derecho de autor comprende la propiedad de las obras y otros derechos, como la
paternidad, la edición y la integridad de la obra, todo ello en conformidad a la ley.

37
“25º.- Se garantiza, también, la propiedad industrial sobre las patentes de invención,
marcas comerciales, modelos, procesos tecnológicos u otras creaciones análogas, por el
tiempo que establezca la ley.

25º.- Será aplicable a la propiedad de las creaciones intelectuales y artísticas y a la


propiedad industrial lo prescrito en los incisos segundo, tercero, cuarto y quinto del
número anterior, y

Protección de la Propiedad Intelectual

 Protección Constitucional

La Propiedad Intelectual ¿Es Propiedad? Para la C es propiedad porque se aplica ciertas


normativas del numeral 24, se discute si es propiedad propiamente tal.
 Solo Ley puede señalar el modo de adquirir la propiedad
 Expropiación solo por Ley
 Pago de expropiación en dinero
 Posesión previo pago

Propiedad Intelectual
División:
 Derecho de Autor y Derechos Conexos
 Propiedad Industrial
 Secretos Empresariales
 Variedades Vegetales

38
Derechos de Autor

Propiedad Intelectual

¿Qué es la PI?

Consiste en una serie de derechos de carácter temporal que protegen diversos


tipos de bienes inmateriales, entregando derechos exclusivos y excluyentes a sus
titulares.

Propiedad intelectual homologada en todo el mundo, tienen las mismas normas de fondo, estos
nacen de TLC, para administrar los tratados internacionales al respecto se creó la ONPI.( ver página
web)

¿Qué protege la PI?

 No protege Ideas abstractas


 Protege Intangibles, no Tangibles
 Se divide en Derechos de Autor y Propiedad Industrial
 Se permite protección acumulativa
 Consisten en derechos excluyentes, temporales y territoriales

¿Qué protegen los derechos de autor?

Obras artísticas, obra literaria (libro, poema, revista, artículo de revista, memoria de título),
películas, música. Software son protegidos en Chile y el resto del mundo por derechos de autor, no
son patentables.

¿Se tendrán que registrar? Efectivamente hay un registro público de derechos de autor.

Propiedad Intelectual
División

39
 Derecho de Autor y Derechos Conexos

 Propiedad Industrial
 Secretos Empresariales

 Variedades Vegetales

Derechos de Autor

*Copyright es anglosajón, se refiere al derecho de copia, no es lo mismo que el derecho de autor.


La legislación chilena por la ley sobre propiedad intelectual 17336 se acepta el “circulito” ©

Traer leyes: 17.336 y 19.039 (propiedad intelectual)

¿Qué protegen?

Los Derechos de Autor protegen las Obras Literarias, Artísticas y Científicas,


cualquiera sea su forma de expresión, por el sólo hecho de la creación de la Obra.

Esta es una definición del artículo 1 de la ley ¿qué les llama la atención al respecto?
*Cualquiera sea su forma de expresión, el cómo se expresa va a quedar protegido, no la obra en si.
*Solo hecho de la creación de la obra, quedan protegidas inmediatamente por la sola creación, no
es necesario registro alguno. Cuando vemos una pintura hay siempre una firma, por el solo hecho
de eso ya tengo derechos de autor, lo mismo pasa cuando le pongo mi nombre a un libro.
*¿Qué problema surgen desde el punto de vista procesal? La prueba. Imagínense los software,
estos tratados internacionales sobre PI son de larga data, los software nacieron como en los 80 en
la Armada de USA, se hicieron populares y llegaron al nivel del hogar. Era necesario protegerlo:
Alguien dijo que sería bueno protegerlo con una patente de invención. Otro dijo que era
complicado eso, porque el software es un lenguaje de programación (programa), es una escritura
pero codificado, entonces este lenguaje de codificación es muy parecido a una obra literario por lo
que se debería proteger con los derechos de autor. Una persona en chile y otra en Japón
escribiendo el mismo o muy parecido software, “esto es mío y le pongo mi nombre” salen a la
venta y entonces ¿Quién fue el primero? Es difícil probarlo “solo con la creación de la obra”. El
registro es para temas probatorios, no para constituir el derecho, éste nace por el solo hecho de la
creación de la obra.

¿Dónde se regula?
Tratados Internacionales:

Convenio de Berna para la Protección de las Obras Literarias y Artísticas


1886  1° gran convenio internacional sobre derechos de autor.
Pone mínimos a los países que son parte que deben respetar en sus legislaciones internas. Chile es
parte.

40
En Chile:
Constitución Política de la República

Art. 19 número 24 incisos primeros y segundos

Ley 17.336 sobre Propiedad Intelectual (1970 , última modificación el año 2010 
uso de internet)

¿Qué protege?

Se incluye un número indeterminados de obras a diferencia de propiedad industrial


Art. 3 Ley 17.336
 Hace unos años atrás no existían ciertas expresiones tecnológicas, y no estaban incluidas
en la ley.
 Ley señala algunas, no todas porque sería interminable, se da una definición general para
luego incluirlas.
 Se llama ley de PI, pero en realidad es una ley sobre derechos de autor.
 Enumeración del artículo no es taxativa.
 ¿Piratería? Acciones penales para la infracción de los derechos de autor. El departamento
de comercio de USA saca una lista todos los años de países que menos respetan la PI 
lista roja. Chile aparece todos los años, y los diarios le echan la culpa a la piratería en las
calle. Nada tiene que ver con eso, aparece porque, Chile, en el TLC con USA de 2003 se
obligó a establecer una serie de leyes que se deben adecuar con la legislación
norteamericana. Hay una materia que es una especie de conexión entre oficina de
patentes de USA y el organismo que da el visto bueno a la venta de fármacos (ISP en Chile),
aquí no se ha aplicado, grandes farmacéuticas norteamericanas le piden al gobierno
estadounidense que ponga a Chile en la lista por esto.
 Adaptar procedimiento que hay en estados Unidos que se refiere a bajar contenido por
internet ¿cómo se castiga en internet? USA tiene un sistema desde 1999 y a nosotros nos
impusieron eso por el TLC, lo adoptamos el año 2010.

Ejemplos: Fotografías, Obras Literarias, Obras Artísticas, Obras Dramáticas, Piezas


Musicales, Esculturas, Programas de Computador (Softwares), Páginas Web, Obras
Digitales, entre otras.

Derecho de Autor

- La obra tiene protección por el sólo hecho de su creación, independiente del


registro.

- Registro es con fines probatorios (depósito).

- En chile se hace en Departamento de Derechos Intelectuales dependiente del

- Ministerio de Educación (www.propiedadintelectual.cl) (importante)


- Desde el año pasado se pueden registrar obras por internet, pero es muy malo.

41
 Derechos de autor en el anterior y propiedad intelectual en el INAPI que depende del
ministerio de economía.
 Antes no se asociaba los derechos de autor con la economía, se tomaba desde un punto de
vista cultural, la propiedad industrial se consideraba económica. Industria del diseño,
tecnología, mueve más plata que propiedad industrial.
 En propiedad industrial el registro constituye el derecho, se hace en el INAPI, se demora, es
un procedimiento administrativo.
 En derechos de autor no, dice “registro” pero es en realidad algo parecido a un depósito.
 Tesis del profesor  va a departamento de derechos intelectuales, llena un formulario,
entrega el archivo de la obra, paga el derecho (muy baratos, es un % de una UTM, cercad
de 7 mil) y le dan enseguida el número de registro. No analizan lo que hay dentro, solo lo
guardan. (ponen fecha y hora). Antes que yo la publique otro me la roba, puedo probar por
el registro que la creé antes que el otro. Uno entrega y te dan un número de registro, es un
depósito, es como un banco.
 El registro es una presunción simplemente legal, el hecho de que yo lo registre antes puede
ser contrapuesto por otras pruebas de la otra parte de que la creó antes. Similar al registro
de vehículos motorizados, es presunción simplemente legal, se puede probar aparte que
uno es dueño o poseedor.
 En propiedad industrial sí hay un análisis de fondo.

- Ley 17.336

Artículo 1°- “La presente ley protege los derechos que, por el solo hecho de la creación
de la obra, adquieren los autores de obras de la inteligencia en los dominios literarios,
artísticos y científicos, cualquiera que sea su forma de expresión, y los derechos conexos
que ella determina. / El derecho de autor comprende los derechos patrimonial y moral,
que protegen el aprovechamiento, la paternidad y la integridad de la obra.”

- Ley 17.336 Artículo 72

“En el Registro de la Propiedad Intelectual deberán inscribirse los derechos de autor y los
derechos conexos que esta ley establece.”
*Dice “deberán” pero es opcional.

- Ley 17.336 Artículo 8°

“Se presume autor de una obra, salvo prueba en contrario, a quien aparezca como tal al
divulgarse aquélla, mediante indicación de su nombre, seudónimo, firma o signo que lo
identifique de forma usual, o aquéla quien, según la respectiva inscripción,
pertenezca el ejemplar que se registra.”
*Ellos son imputados autores
*El autor es SIEMPRE una persona natural, solo éstas pueden hacer creaciones intelectuales.
Veremos que a veces los titulares del derecho de autor son de personas jurídicas.
*Se protege la obra literaria (intangible) no el “libro”.

Derecho de Autor

Convenio de Berna

42
Art. 2.2) “…queda reservada a las legislaciones de los países de la Unión (partes del
tratado) la facultad de establecer que las obras literarias y artísticas o algunos de sus
géneros no estarán protegidos mientras no hayan sido fijados en un soporte material.”

*Lo que dice este convenio es que los derechos de autor son globales, es decir, que tiene protección
en todos los países parte del convenio. Sin embargo, Estados Unidos para que las obras sean
protegidas ahí requiere registro en la Copyright Office, si quieres alegar ahí debes registrarlo. En
Chile no se requiere esto.

Son derechos temporales


 Duran por 70 años después de la muerte del autor  fecha de duración de los
derechos de autor.
 Después de ese tiempo la obra pasa a dominio público.
 Ejemplo: El Quijote de la Mancha
**Cervantes le pone su nombre, tiene derechos de autor, quiere publicarlo, va a una editorial. La
editorial le dice que firmarán un contrato de edición (autor entrega obra y editorial lo publica). Se
publica. Tiene derechos de autor hasta después de 70 años de su muerte. Solo él puede autorizar la
publicación o reproducción de su obra. Actualmente a él se le acabaron sus derechos de autor ¿qué
pasa? Cualquier persona puede reproducirlo, cualquier editorial, sin pedir permiso a sus herederos.
**Aunque pase a dominio público, hay una protección de integridad de la obra, no se puede
alterar.

**Dos derechos de autor:


- Patrimoniales
- Morales: se debería llamar derecho de paternidad.
** 70 años es demasiado tiempo de protección. Pero vimos que incentiva la creación tecnológica,
debe existir el quid pro quo, es un equilibrio entre derechos del autor mismo y la sociedad (los
perjudica). Donde más se nota este perjuicio es en los software, se cuentan de forma distinta pero
igual son 70 años, imaginen un software del año 90 quedará libre en el 2060, estos quedan
obsoletos de un año a otro, no hay equilibrio.
**Antes eran 50 años, se subió a 70.
** TPP, tratado internacional multilateral (12 países), se hizo en confidencialidad, nunca se mostró
el contenido  se sube protección de derechos de autor y también su relación con internet.
(quieren subirlo a 90 años)  equilibrio se pierde a favor de los creadores, frena el desarrollo
tecnológico desde el punto de vista de la ciudadanía, solo favorece al creador por demasiados
años.
**Titulos de propiedad intelectual son territoriales. Si quiero un marca chilena tenerla en Brasil
debo registrarla ahí.
**Derechos de autor son globales: se entiende protegido en todos los paises parte del convenio de
berna, algunos piden que también se registre en la oficina nacional.

Son derechos temporales


Convenio de Berna Art. 7
“1) La protección concedida por el presente Convenio se extenderá durante la vida del
autor y cincuenta años después de su muerte.”

43
“6) Los países de la Unión tienen la facultad de conceder plazos de protección más
extensos que los previstos en los párrafos precedentes.”

- Ley 17.336 Artículo 10

“La protección otorgada por esta ley dura por toda la vida del autor y se extiende hasta
por 70 años más, contados desde la fecha de su fallecimiento.”

Derecho de Autor
Protección a nivel global. Excepción a la territorialidad.
Convenio de Berna Art. 2.6

“6) Las obras antes mencionadas gozarán de protección en todos los países de la Unión.
Esta protección beneficiará al autor y a sus derechohabientes.”

- Protección independiente de la calidad de la Obra.

- El autor es siempre persona natural.

- El autor de los derechos de autor tiene derecho moral y derecho patrimonial.

Derecho Moral del Autor


**No se extingue nunca, aunque pasen 100 años más se va a tener a Miguel de Cervantes como
autor.
**Software: titular de derechos de autor va a ser UDD, todo lo patrimonial es de ella, pero también
se deben poner los autores (programadores).
**Copyright no es lo mismo que los derechos de autor, solo se ve desde el lado patrimonial.

 Es el derecho a reivindicar la paternidad sobre la obra o a mantenerla inédita o


usar un seudónimo.
**Autor es libre de elegir la forma de llevar su derecho de autor. Ej: Pablo Neruda  Neftali Reyes
– Gabriela Mistral  Lucila Godoy.

Art. 6bis Convenio de Berna y Art. 14 Ley 17.336

 Es inalienable, no transferible  Miguel de Cervantes o sus herederos no pueden


vender el nombre para que luego le pongan otro. La paternidad es intransferible.

 Es transmisible por causa de muerte

- Ley 17.336
Artículo 14.- El autor, como titular exclusivo del derecho moral, tiene de por vida las
siguientes facultades:
”1) Reivindicar la paternidad de la obra, asociando a la misma su nombre o seudónimo
conocido;

44
2) Oponerse a toda deformación, mutilación, u otra modificación hecha sin expreso y
previo consentimiento;”

- Ley 17.336

Artículo 14.- El autor, como titular exclusivo del derecho moral, tiene de por vida las
siguientes facultades:

3) Mantener la obra inédita;

4) Autorizar a terceros a terminar la obra inconclusa, previo consentimiento del editor o del
cesionario si los hubiere, y

5) Exigir que se respete su voluntad de mantener la obra anónima o seudónima mientras


ésta no pertenezca el patrimonio cultural común.”

Derecho Patrimonial
del Autor

Es el derecho exclusivo y excluyente para aprovecharse economicamente de la obra.


Durará 70 años después de la muerte, en los software son 70 años desde su publicación (lo
veremos después)

Ley 17.336 Artículo 17


“El derecho patrimonial confiere al titular del derecho de autor las facultades de utilizar
directa y personalmente la obra, de transferir, total o parcialmente, sus derechos sobre
ella y de autorizar su utilización por terceros”

Incluye las facultades de:

 Utilizar directa y personalmente la obra (publicar, adaptar, ejecutar, reproducir,


distribuir, art. 18 Ley 17.336)

 Transferir, total o parcialmente, sus derechos sobre ella (cesión de derechos


patrimoniales);  vender totalidad de los derechos patrimoniales.

 Autorizar su utilización por terceros (licencias sobre la obra).  la forma más común
de explotar los derechos de propiedad intelectual. Es una especie de permiso, lo que se
entiende naturalmente, la propiedad intelectual en términos generales entrega a su titular
el derecho de exclusión si otra persona durante el periodo de protección quiere utilizarlo
debe pedir autorización para usarlo.  autorización de uso.

El derecho patrimonial, a diferencia del moral, es siempre transferible.

Presunción de titularidad. El titular de un derecho patrimonial sobre una obra registrada


podrá utilizar, en el ejemplar, el siḿ bolo "©" anteponiéndolo al anõ de la primera
publicación y a su nombre.  así se permite por la ley desde el año 2010, por un tema de
globalización, ya que copyright no es lo mismo que derecho de autor.

45
Derechos Conexos

**Son los que se le entregan a ciertas personas que sin ser los autores, juegan un papel relevante
que los hace tener ciertos derechos sobre la interpretación de la obra. Ej: actores, canales de
televisión, intérpretes.
**Rolling Stones escriben su propia música, la interpretan, se confunden los derechos de autor con
los derechos conexos. Guns ‘n roses tocan canciones de ellos, son autores otras personas, en
principio no tienen derecho sobre la canción, pero sí tienen sobre el cover, la forma en que la
interpreta.
**Obra dramática, el guionista tiene derechos de autor sobre la obra, pero el grupo que lo
interpreta tiene derechos conexos.
**Si una banda hace cover yo no puedo subir el video sin el permiso de la banda que hizo la
interpretación, tienen derechos conexos..
**Entidades de gestión colectiva: administran las licencias por derechos de autor. Ej: Sociedad
chilena de derechos de autor, si quiere utilizar una canción se pide permiso a ellos de la licencia
correspondiente. Todo está conectado.

Son los que la ley otorga a los artistas, intérpretes y ejecutantes para permitir o prohibir la
difusión de sus producciones y percibir una remuneración por el uso público de las
mismas, sin perjuicio de las que corresponden al autor de la obra.

- Ley 17.336 Artículo 65

“Son derechos conexos al derecho de autor los que esta ley otorga a los artistas,
intérpretes y ejecutantes para permitir o prohibir la difusión de sus producciones y percibir
una remuneración por el uso público de las mismas, sin perjuicio de las que corresponden
al autor de la obra.”

*Cuando el autor lo interpreta tiene de autor y conexos, si son personas distintas cada uno tendrá
el correspondiente derecho.

Derechos que involucra:

 La grabación, reproducción, transmisión o retransmisión por medio de los


organismos de radiodifusión o televisión;

 La fijación en un fonograma (todo aquello que se escucha  mp3, grabación, etc)


de sus interpretaciones o ejecuciones no fijadas, y la reproducción de tales
fijaciones.

 La difusión por medios inalámbricos o la comunicación al público de sus


interpretaciones o ejecuciones en directo.

*Concierto de Guns ‘n Roses, ellos tienen los derechos conexos. Si un canal quiere transmitirlo
deben pedir autorización correspondiente.
*Fútbol: autorización para transmisiones de los partidos (CDF) sujeto a determinado pago, tendría
ciertos derechos conexos. El CDF vende las imágenes a un canal (La red). Los canales solicitaron a
la justicia (acción de protección), “nosotros constitucionalmente tenemos el derecho de

46
información” Tribunal dijo que tienen derecho de decir el resultado, pero no de las imágenes.
Derechos de autor propiamente tal no hay, la ANFP tendría derecho sobre la imagen de los
jugadores.
*Lo que es ilegal en materia de derechos de autor y derechos conexos es la reproducción pública,
uno puede grabar y verlo con amigos, si es público es una infracción y hay acción penal. Ej:
transmisión de un partido por mi página web que es abierta.
*Cover público  infrinjo derechos de autor
*Peluquería pone música/ películas en los buses  por ser una reproducción pública lo infringe (le
cobra la sociedad chilena de derechos de autor u otra agencia si es que hay)
*Cuesta encontrar película hecha en USA que canten cumpleaños feliz, ésta tenía derechos de
autor hasta hace poco.
 La distribución al público

- Ejemplo:

Derecho de Autor : Letra Musical-Obra drámatica


Derecho Conexo: interpretación de la canción (fonogramas)-ejecución de obra de
teatro
Duración: 70 años desde 31 de diciembre de año de ejecución o interpretaciones

Derechos Conexos

Entidades de Gestión Colectiva

Son corporaciones que administran los derechos de un determinado grupo de autores,


interpretes y ejecutantes para efectos de su licenciamiento.

Ejemplos
La Sociedad Chilena del Derecho de Autor, SCD
Chileactores, Corporación de actores de Chile

Software
 Importancia económica del software (plataformas digitales, páginas web,
programas, etcétera)

 Software no es patentable, es protegido por el derecho de autor:

En la ley de propiedad industrial veremos los requisitos para ser patentables, establece
aquellas que NO son patentables, en esto no se nombra, pero se entiende en Chile y el
Mundo, que el proceso es patentable y el software está protegido por el derecho de autor.

 Código Fuente (lenguaje mismo de la programación), Código Objeto y Manual de


Usuario.  ESTO SE PROTEGE

 Dificultad de la prueba de la infracción (no protege que hagan lo mismo, sino que
el lenguaje de programación sea igual)

 Lenguaje de programación del código fuente es asimilable a una obra literaria.

47
 Importancia de la licencia del software (Microsoft se ha hecho millonario por dar
licencias por 1 o 2 años, se compran licencias de uso por determinado tiempo)

 En este caso, la protección será de 70 años a contar desde la primera publicación.

*¿Quién tiene derecho a proteger?


Eventualmente los titulares que tienen los derechos son empresas. Si usted trabaja en empresa o
universidad el software o conocimiento ¿Para quién son los derechos? Lo veremos, es distinto a ser
el autor.

Infracciones a los Derechos de Autor y Derechos Conexos

Ley 17.336 Artículo 19


“Nadie podrá utilizar públicamente una obra del dominio privado sin haber obtenido la
autorización expresa del titular del derecho de autor. / La infracción de lo dispuesto en
este artículo hará incurrir al o los responsables en las sanciones civiles y penales
correspondientes.”
*Utilización pública y no necesariamente lucrativa
*Debo pedir autorización a su titular

Responsabilidad Civil (no interesa mucho todavía)

Art. 85 B, el titular de derechos de autor tiene las siguientes acciones civiles


a) El cese de la actividad ilícita del infractor

b) La indemnización de los daños y perjuicios patrimoniales y morales causados.

*Si alguien va y utiliza un año un software mio sin permiso, habrán daños patrimoniales (lo que me
debía pagar), no hay daño moral. Pero si se burla de obra mia o texto habría daños morales.
c) La publicación de un extracto de la sentencia (la parte resolutiva dice que esa persona
no era autor de la obra sino que esta otra)

Infracciones a los Derechos de Autor y Derechos Conexos


Responsabilidad Civil

Los ejemplares que hubieren sido producto de alguna infracción o delito contenido en esta
ley sean destruidos o apartados del comercio.
Se establecen una serie de medidas precautorias, art. 85

Responsabilidad Penal (no veremos los tipos penales)

Establecido en arts. 79 y siguientes

Se establecen penas de reclusión y multa

Tiene penas muy bajas privativas de libertad y establece multas a beneficio fiscal

48
Limitaciones y excepciones a Derechos de Autor

- Derechos de autor no son absolutos (no es que nadie pueda ocupar la obra durante
el periodo de protección o que siempre tenga que pedirle permiso al autor (no le cobrará) )

* Es posible para la sociedad en general bajo ciertas condiciones es posible ocupar las obras
protegidas por derecho de autor sin pedirle permiso al titular, por eso son excepciones.
*Tiene relación con el quid pro quo, este balance entre los derechos del titular y la sociedad de
ocupar la propiedad intelectual. Cuando digo que son 70 años a partir de la muerte del autor,
alguien muy joven hace un libro, tiene mucha expectativa de vida, tiene una protección bastante
amplia, por derecho internacional puede ser que se aumente a 90 años. ¿Ayudará a que se
propague el conocimiento o es un límite para este desarrollo? Claro que no ayudará, por ello
existen las limitaciones y excepciones del derecho de autor.
*Antes del 2010 existían en Chile 5 o 6 limitaciones y excepciones (Ej:derecho a cita) no se pide
autorización al titular, si son pedazos de esa obra perfectamente se puede citar y publicar. En ese
año se cambió la ley al respecto, se refiere a la regulación sobre obras de propiedad intelectual y su
uso en internet, se aumentaron las limitaciones y excepciones considerablemente (en art 71 y ss de
la ley 17336  leer). Está muy bien porque se contrapone al tiempo largo de protección, para
hacer el equilibrio. Eso en lo oficial.
Sin embargo esto sucedió por el TLC de 2003.En él se establece que deben aumentar las
limitaciones y excepciones del derecho de autor. En la tramitación de esa modificación, quien más
presionó para que se aumentaran las limitaciones y excepciones fue google, a través de
indicaciones de distintos senadores, porque pueden ocupar mayor propiedad intelectual sin pedir
permiso a sus titulares.
*Está muy bien que se hayan aumentado el número de limitaciones y excepciones
*Limitaciones y excepciones vienen del derecho anglosajón, allá se llama fair use (uso justo) en
USA no son casos específicos, no son un listado de limitaciones en que se puede usar la propiedad
intelectual sin pedirle autorización a su titular, es una sola condición general bajo la cual puedo
hacer uso, habla de determinados usos que no sean comerciales, que no sean lucrativos. En Chile
no se usa esta fórmula de tipificación amplia. En chile ponemos situaciones, antes habían 5 o 6,
hoy en día hay como 20 (71ª y ss).
*Suena lindo en la práctica, pero quedó muy mal redactado  Esto produce que un juez, por
ejemplo de Calama donde no se sabe mucho de estos temas, no sabrá si puede aplicar la norma o
no. Alguien usa un software, el demandante dice que lleva utilizándolo 6 meses, pide
indemnización por art 85 de la ley 17336, el demandado se protegerá diciendo que está dentro de
una de las limitaciones y excepciones. El juez se dará cuenta que la norma no es clara, es muy difícil
de aplicar. Esto no fue casualidad, fue a propósito, en el caso concreto el juez dudará “quedo
dentro o fuera de la norma” si queda dentro tiene que pagar, si queda fuera no tiene que pagar.
*Leer cada una de las excepciones y limitaciones:

71 A  Cuando sea procedente, las limitaciones y excepciones establecidas en este Título se


aplicarán tanto a los derechos de autor como a los derechos conexos.
71 B  Es lícita la inclusión en una obra, sin remunerar ni obtener autorización del titular, de
fragmentos breves de obra protegida, que haya sido lícitamente divulgada, y su inclusión se realice
a título de cita o con fines de crítica, ilustración, enseñanza e investigación, siempre que se
mencione su fuente, título y autor. Derecho de cita. En USA se permite utilizar una obra protegida
con fines de crítica o sátira.

49
*Caso dibujante  Terra toma dibujos de él en forma de meme, siguen utilizándolo y no pagan.
(ver artículo 71 P Será lícita la sátira o parodia que constituye un aporte artístico que lo diferencia
de la obra a que se refiere, a su interpretación o a la caracterización de su intérprete.).
Normalmente si alguien utiliza tu propiedad intelectual no se demanda, se acostumbra mandar
cartas de desistimiento, manda carta y dice que usted está ocupando tal obra protegida, le da un
plazo para dejar de usar marca/patente/obra (cesar el uso) o negocia licencia.Si no responde hará
valer acciones civiles. Es una forma de amenazarlo, porque muchas veces se hace sin mala fe. La
ley no exige esta carta, pero se acostumbra. Le dijimos al dibujante que podía mandar la carta si
quería pero que se aplicaría el 71 P, si bien utilizaron su ilustración era un meme, por lo que se
estima que es una nueva obra, una parodia. Por ejemplo: demandamos por uso de 1 mes, es difícil
saber cuánto vale eso en plata, pero se puede decir que este nuevo meme “constituye aporte
artístico”,¿que es específicamente eso? es muy amplio. Hay un reglamento que trata de interpretar
algunas limitaciones y excepciones, finalmente las dejó como están, el tribunal al aplicarlo es difícil,
se le pueden dar distintas interpretaciones.
*Las de uso para bibliotecas es mucho más claro.
71 M Es lícito, sin remunerar ni obtener autorización del autor, reproducir y traducir para fines
educacionales, en el marco de la educación formal o autorizada por el Ministerio de Educación,
pequeños fragmentos de obras o de obras aisladas de carácter plástico, fotográfico o figurativo,
excluidos los textos escolares y los manuales universitarios, cuando tales actos se hagan
únicamente para la ilustración de las actividades educativas, en la medida justificada y sin ánimo
de lucro, siempre que se trate de obras ya divulgadas y se incluyan el nombre del autor y la fuente,
salvo en los casos en que esto resulte imposible.
71 Ñ Las siguientes actividades relativas a programas computacionales están permitidas, sin que
se requiera autorización del autor o titular ni pago de remuneración alguna:

a) La adaptación o copia de un programa computacional efectuada por su tenedor, siempre que


la adaptación o copia sea esencial para su uso, o para fines de archivo o respaldo y no se utilice
para otros fines.

Las adaptaciones obtenidas en la forma señalada no podrán ser transferidas bajo ningún título,
sin que medie autorización previa del titular del derecho de autor respectivo; igualmente, las
copias obtenidas en la forma indicada no podrán ser transferidas bajo ningún título, salvo que lo
sean conjuntamente con el programa computacional que les sirvió de matriz.

b) Las actividades de ingeniería inversa sobre una copia obtenida legalmente de un programa
computacional que se realicen con el único propósito de lograr la compatibilidad operativa entre
programas computacionales o para fines de investigación y desarrollo. La información así obtenida
no podrá utilizarse para producir o comercializar un programa computacional similar que atente
contra la presente ley o para cualquier otro acto que infrinja los derechos de autor.
No se entiende puedo adquirir un software, compro la licencia, quiero generar un programa
computacional, licencia de Autocad (programa para ingenieros) cuesta 1000 dólares, quiero hacer
uno parecido, no copiare textual el lenguaje de programación, lo adquiero, por ingeniería inversa
veo el lenguaje de programación, no lo copio textual pero lo ocupo en este otro que quiero hacer.
Podría caber dentro de “actividades de investigación y desarrollo” ¿hasta donde llega el límite? Es
demasiado amplio. Para el juez es difícil y la prueba también.
La ley permite la ingeniería inversa, ahí llego al código fuente, si copio el lenguaje es ilegal, pero si
hago algo solo parecido cabe dentro de la norma.

50
*Si hago ingeniería inversa para llegar al código fuente para efectos de investigación no es ilícito, si
copio el lenguaje de programación sí. Si hago algo muy similar sin copiar el lenguaje de
programación es lícito.
*Las limitaciones y excepciones son buenas por ser un contrapeso de la protección de la propiedad
intelectual , esto permite que se use sin pagarle. En el derecho chileno quedaron muy mal
redactadas.
*Prácticamente no hay fallos al respecto (marcas y derecho de autor) (indemnización por uso de
propiedad intelectual sin autorización) pronto se presentarán problemas interpretación, van a
aumentar en el futuro los juicios al respecto y se van a presentar los problemas que hemos visto.
*En materia de registro de la propiedad industrial la 1° instancia es el INAPI, luego a un tribunal
especial (Tribunal de propiedad industrial) como segunda instancia, eventualmente llega a CS por
casación para ver si es registrable o no. Hay mucha jurisprudencia al respecto.

- Por ciertos usos no es necesario pedir autorización al titular de la Obra

- Se aumentaron a 20 las excepciones a los derechos de autor el año 2010 en virtud


de la Ley 20.435 (derivada de TLC con USA).

Limitaciones y excepciones a Derechos de Autor

- Objetivo es equiparar derechos de público general a usar en forma justa obras


protegidos por derechos de autor.

- Fomenta Innovación. Quid Pro Quo

 Arts. 71A y siguientes

- Usar fragmentos breves de una obra (derecho de cita)

- Reproducción fotográfica de obras de arte que adornan lugares públicos.

- Uso para bibliotecas y archivos

- Uso para parodia, sátira, crítica, investigación, entre otras

Hasta aquí el certamen

51
Propiedad Industrial

*Concepto es Criticable, la propiedad industrial son varios títulos de protección de intangibles que
unos con otros no tienen mucho que ver, dentro están: patentes de invención (más protección
sobre la invención) – marcas comerciales y otros ¿Cuál es el intangible que protejo con la marca
comercial? protejo la imagen de la compañía, prestigio, valoración social de la marca. La marca es
un signo distintivo). Esas dos cosas están en la misma ley. Con la patente de invención protejo la
funcionalidad, como funciona algo, la invención en si . Ej: medicamento cura del cáncer 
funcionalidad y no la marca. En la misma ley se juntan todos los títulos de propiedad industrial, en
otros países se separan.
*Tienen cosas en común entre los distintos títulos de propiedad industrial. Todos se piden ante el
INAPI, la forma de registro es la misma.
*Registro es constitutivo (diferencia con el Derecho de autor en que es probatorio). Si no tengo el
registro no tengo el título de propiedad industrial.

Son una serie de títulos otorgados por el Estado que protegen diversos intangibles como
invenciones, signos distintivos o creaciones estéticas.

Regulación

Tratados Internacionales

- Convenio de Pariś para la Protección de la Propiedad Industrial de 1883 (OMPI)


- Acuerdo sobre Los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual Relacionados con
el Comercio
ADPIC (OMC)

Regulación nacional

- Constitución Política de la República


- Ley 19.039 y su Reglamento (traer ley)

 Son limitados. Sólo son parte de la propiedad industrial los títulos que la ley
señale como tal. ( En derechos de autor no están taxativamente definidos)

*Intangibles o bienes inmateriales son una cosa, y otra es el derecho que los protege. La
propiedad intelectual e industrial son derechos (incorporal), pero sobre lo que recae son
inmateriales (no incorporales, no son derechos, son bienes). En chile las cosas se dividen en
corporales o incorporales, aquí vemos los bienes inmateriales (imagen, datos personales, obras
literarias), uno a la primera podría decir que son incorporales porque no se pueden percibir por los
sentidos, pero estos no son derechos, son bienes inmateriales. Cosa distinta es si sobre esos
bienes puedo tener un derecho de propiedad industrial, ese derecho, la ley de propiedad
industrial son derechos, pero el bien inmaterial que está detrás no es un derecho.
*Derecho de autor es un derecho, pero la obra sobre la que recae no es un derecho, no es
incorporal, es inmaterial.

52
*Las patentes de invención son derechos, pero estos protegen la invención propiamente tal, ésta
es un bien inmaterial.

Art. 1 Ley 19.039


*Solo son estos títulos de propiedad industrial.
(lo que está entre paréntesis son los bienes inmateriales)

- Patentes de Invención (invenciones)

- Modelos de Utilidad (invenciones de producto)

- Topografías de circuitos integrados (invenciones electricas)

- Dibujos y Diseños Industriales (creaciones estéticas)

- Marcas (signos distintivos)

- Indicaciones Geográficas y Denominaciones de Origen (signos distintivos)

*Nombres propios son registrables como marca.


*A diferencia de los derechos de autor, es necesario que para su protección se vaya al INAPI, sin
registro no hay derecho, son verdades concesiones admninistrativas. En todos los países hay una
oficina de patentes y marcas, en cada uno tiene un nombre distinto.
*El Inapi tiene mucho más presupuesto anual que el departamento de propiedad intelectual,
porque analizan el tema antes de registrar, en temas de derechos de autor no es así.

- Su registro es constitutivo de dominio; sin registro no existe derecho


(concesiones administrativas)

- Se tramitan y otorgan por el Instituto Nacional de Propiedad Industrial (INAPI) –


Ministerio de Economía (www.inapi.cl). (En derecho de autor es otro órgano,
dependiente del min de educación)

- Art. 2 inciso segundo Ley 19.039:

“Los derechos de propiedad industrial que en conformidad a la ley sean objeto de


inscripción, adquirirán plena vigencia a partir de su registro, sin perjuicio de los que
correspondan al solicitante y de los demás derechos que se establecen en esta ley.”

- Tienen protección territorial a diferencia de los derechos de autor. País a país.


*Empresa solicita marca en Chile para actividades económicas, le empieza a ir bien,
empresa se va a Brasil, ahí debe registrar su marca. Todos los países en donde uno va a
poner su producto es importante registrar la marca.
*Viñas registran en todo el mundo.
*Hay derechos de prioridad, que luego veremos.
- Son temporales (igual que derechos de autor, varía la cantidad de tiempo), no
renovables. Excepción: Marcas (El registro de las marcas dura 10 años desde que el
INAPI lo incluye el registro, se puede renovar pagando los derechos correspondientes. Ha

53
pasado que a veces no renuevan la marca, pasan los 10 años, se va a pedir nuevamente la
marca y otro la había registrado)es el único título de propiedad intelectual renovable.
- Valor comercial usualmente superior a derechos de autor.

¿Es una Propiedad?


CPR, art. 19 número 25 incisos tercero y cuarto
“Se garantiza, también, la propiedad industrial sobre las patentes de invención, marcas
comerciales, modelos, procesos tecnológicos u otras creaciones análogas, por el tiempo
que establezca la ley. / Será aplicable a la propiedad de las creaciones intelectuales y
artísticas y a la propiedad industrial lo prescrito en los incisos segundo, tercero, cuarto y
quinto del número anterior”
*Dice que es aplicable, pero no habla de una propiedad propiamente tal.

*Patentes de invención. Prácticamente no hay jurisprudencia por infracciones de propiedad


intelectual en general. Fallo del año 2013: Inventor que generó una invención para las mineras,
hizo sociedad y le daba servicios a Codelco. Como es órgano público tiene que licitar (si te
contratan como persona natural puede ser contrato directo), ganó la licitación de 2 años,
trabajaron, se renovó por 2 años, en ese tiempo solicitó su patente (se demora), no se lo renuevan
por en el 3° periodo, pero Codelco sigue usando el proceso minero que él había inventado, entre
eso le dan la patente, Codelco estuvo usándolo 2 años sin permiso de su titular (inventor).
Demandó ante tribunal de Calama (por 2 años de uso sin autorización). La ley de propiedad
industrial para determinar el monto de indemnización utiliza el criterio de cuánto ha ganado el
infractor con el uso del inmaterial. Lo indemnizaron con 14 millones de dólares. Se apeló, mientras
estaba en CA de Antofagasta Codelco fue a TC por inaplicabilidad, según ellos el 108 B que se
utilizó para tomar medidas era inconstitucional. TC señaló que era inconstitucional, terminó el caso
con una transacción. Ahí el TC vio cual era la naturaleza jurídica de la propiedad industrial, no lo
hizo muy bien.

¿Es una Propiedad?


- Sobre intangibles respectivos no hay propiedad, existen otros tipos de derechos
(derecho a optar por guardar secreto, hacerlo público o solicitar la patente)

- El titulo de Propiedad Industrial (incorporal) otorgado por el Estado es una


concesión administrativa sobre el que hay un derecho de propiedad de su titular

*Patentes de invención se otorgan por 20 años contados desde la solicitud, el problema es que el
proceso de tramitación dura entre 4 y 6 años).
*Cura del cáncer, está la invención .¿Qué se puede hacer con estas invenciones?
- Patentarlo (20 años de exclusividad y luego pasa a sociedad en general)
- No patentarlo, tenerlo como secreto empresarial con personas cercanas firma cláusulas de
confidencialidad
- Abierta divulgación gratuita.
Son las tres posibilidades que se tienen. ¿Tendrá propiedad sobre invención propiamente tal?
Todavía no tiene, tiene 3 alternativas, si lo patenta va a tener la propiedad sobre la patente de
invención, sobre esa cosa incorporal, no sobre la invención,será dueño de la concesión
administrativa que le otorga el estado, nunca será dueño de la invención, tendrá durante los 20
años exclusividad, por algo luego de los 20 años queda libre, pero nunca tendrá propiedad sobre el

54
bien inmaterial. Nunca será dueño de la invención en si porque basta que alguien utilice ese
conocimiento, incluso si la deja libre cualquiera podrá usarlo. Por la naturaleza misma de los
bienes inmateriales no es una propiedad propiamente tal, tengo propiedad sobre el incorporal
(el titulo de propiedad industrial – sobre la concesión administrativa – dueño de la patente de
invención, puede venderla y hacer lo que quiera con ella) y no sobre la invención, no sobre el
inmaterial.
*A los 20 años de la solicitud la patente caduca.

Tribunal Constitucional
Recurso Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad Rol 2365-12

Propiedad Industrial constituye un derecho especial, con sus propias reglas y principios,
́ s ni
de modo que prevalece sobre las reglas generales y no le son aplicables las categoria
las interpretaciones del derecho común

Las creaciones del espiŕ itu amparadas por el artículo 19, N° 25°, difieren de la categoria
́
de los bienes corporales e incorporales, así como de los derechos reales o personales, y
tienen un régimen especial de protección, indemnización y reparación.

Clase 2

Propiedad Industrial

Son una serie de títulos otorgados por el Estado que protegen diversos intangibles como
invenciones, signos distintivos o creaciones estéticas.

Son limitados. Sólo son parte de la propiedad industrial los títulos que la ley señale como
tal.
Art. 1 Ley 19.039

Patentes de Invención (invenciones)

Modelos de Utilidad (invenciones de producto)

Topografías de circuitos integrados (invenciones electricas)

Dibujos y Diseños Industriales (creaciones estéticas)

Marcas (signos distintivos)

Indicaciones Geográficas y Denominaciones de Origen (signos distintivos)

Patentes de Invención
Art. 31 y ss Ley 19.039:

Invención: Toda solución a un problema de la técnica que origine un quehacer industrial


(producto o procedimiento)
*Se define el bien inmaterial
*Cualquier problema técnico que lo vaya a solucionar es una invención.

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Ej: silla, cura contra el cáncer, mejor procedimiento para extraer determinado material de una
mina.
*¿Qué requisitos debe tener para que sea patentable? No toda invención es patentable, debe
cumplir requisitos de patentabilidad. Existen en todas partes del mundo, son iguales por los
Tratados internacionales.
*Requisitos: Son los dos primeros requisitos los que producen problema.
- Novedad: mira a que esa invención no exista en ninguna parte del mundo en forma previa.
- Nivel inventivo: capacidad inventiva, es bastante árido el concepto.
- Aplicación industrial
*Hoy el estado de la técnica en las distintas ciencias humanas está tan avanzada, es poco probable
encontrar algo totalmente nuevo.
*Giro sin tornillo, inventa cosas en su garaje  ya no pasa.
*UDEC es la entidad en Chile que más patenta  tiene gente todo el día investigando, pagados
para llegar a una solución que no existe en el estado de la técnica.
*Empresas para hacer I + D tienen grupos de investigadores para llegar a una invención con
recursos importantes. Es difícil que una persona en su casa lo pueda hacer, se requiere mucha
gente y plata. Normalmente es en las empresas y universidades.

Patente: El derecho exclusivo que concede el Estado para la protección de una invención

-Protección es siempre territorial. No hay patente mundial.


*Hay varias estrategias de patentamiento. Entrar en el país o por PCT (tratado de cooperación en
materia de patentes). Aun así no es mundial, las oficinas de cada país deben otorgarla. No existe la
patente mundial.

-Esencial Informe de Patentabilidad previo

-Por lo general son resultados de actividades de I+D

Principio de Unidad de Invención

- Una solicitud sólo podrá referirse a una invención.

- Podrá referirse también a un grupo de invenciones que mantengan la unidad de la


invención, es decir, relacionadas de tal manera que entre sí conformen un único
concepto inventivo general.

- En caso contrario, se ordenará a división de la invención

Requisitos de patentabilidad, art. 32 Ley 19.039

-Novedad
-Nivel Inventivo
-Susceptible de aplicación industrial (todos cumplen con este requisito)

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Novedad

*Si bien la protección es territorial (solo en Chile si la pido aquí), la novedad que va asociada a la
invención es a nivel mundial. (no debe existir mi invento en ninguna parte del mundo, ni en ningún
documento accesible al público)
*Se habla del estado de la técnica. Hoy solicito la patente, la persona que va a revisar mi solicitud
va a ver que desde la fecha de mi solicitud hacia atrás no haya ningún documento accesible al
público trate de lo mismo (internet/paper/otras solicitudes/que no esté patentado en otra parte
del mundo/ que no haya sido comercializadas)  revisan en bases de datos o software para estos
efectos.
*Invento de Solución para bajar % partículas en minas  ¿ustedes lo ocupan comercialmente? Si,
hace unos años en 3 minas ¿será patentable? No, ellos ya la ocupan, le quitan la novedad, hay que
solicitar la patenta antes de utilizarla. El perito verá que la ocupan ellos mismos hace 2 años, no le
dan patente. No hay que usarla comercialmente hasta que se ingrese la solicitud de patente. La
patente es la primera que hay que solicitar antes de meter la invención al mercado.
*Se puede perder la novedad por la misma actividad del inventor. Pasa mucho en las
Universidades. Los investigadores van subiendo en el escalafón de docencia entre más
publicaciones hagan. Se promueve en las universidades que generen publicaciones, el ministerio de
educación también los premian. Los profesores van y solicitan una publicación o la hacen, aparece
el paper publicado, ya no puede patentarla, ya la publicaron.
*Si yo publico algo antes de la fecha de la solicitud de la patente pierde la novedad, aunque haya
sido yo mismo el que lo publicó. Por eso es necesario culturizar sobre materias de propiedad
intelectual.
*No es bueno el sistema, debes pagarle a abogados para que lo redacten, tasas administrativas al
INAPI, pero no sabes si es que antes ya hay documentos al respecto, no sabes si cumples con el
requisito de la novedad. Hay buscadores públicos pero la gente no los sabe ocupar.
*UDEC, entidad en todo Chile que más patenta.  con fondos de programas públicos (fondos
concursables y otros de ese tipo que da el Estado)
*La patente no es una finalidad, es un instrumento para ganar plata, para tener el monopolio de la
invención. Si patento algo que no es atractivo no voy a ganar nada, nadie me lo va a comprar, solo
gastaré plata. Si no es comercialmente atractivo no sirve, eso pasa con la UDEC, patenta todo pero
no gana plata. La Pontificia antes de patentar hace un estudio de mercado para saber si es
atractiva comercialmente. Se requiere hacer un estudio de mercado antes.
*la patente es un instrumento y no una finalidad.

- La invención debe ser nueva a nivel mundial. No debe existir nada previo en
ningún documento accesible al público.

- La invención es nueva cuando no existe con anterioridad en el estado de la técnica

- Art. 33 Ley 19.039

- El estado de la técnica comprenderá todo lo que haya sido divulgado o hecho


accesible al público, en cualquier lugar del mundo, mediante una publicación
en forma tangible, la venta o comercialización, el uso o cualquier otro medio, antes
de la fecha de presentación de la solicitud de patente en Chile o de la prioridad
reclamada, incluida las solicitudes de patente publicadas.

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*Todo lo que hay hacia atrás, Incluso lo que haya hecho el mismo solicitante. Si ya está en
el estado de la técnica no es patentable. Hay una excepción: divulgación inocua

¿Qué ocurre si divulgo mi invención antes de solicitar la patente?


- Pierdo novedad y la posibilidad de patentar
- Excepción: Divulgación inocua, art. 42 Ley 19.039
- Divulgación por inventor dentro del año anterior a ingresar la solicitud.
*Cuando el mismo inventor el que ha divulgado con anterioridad su invención se le da un
perdonazo, puede solicitar la patente siempre que la divulgación haya sido en el año anterior,
si es más de un año, perdió. En el caso de los chicos de los que les hablé antes ellos habían
usado el invento en los últimos dos años, perdieron.
*Si quiero ir a patentar en Europa o en Asia, allá no existe la divulgación inocua. Allá van a
revisar todos los requisitos y dirán “ah no, este caballero lo divulgó en otro país antes de pedir
la solicitud. “Se la darán en Chile, en Estados unidos y algunos países de latinoamérica igual
está, en otros no. No es lo ideal porque no está en todos los mercados.
*Fecha de prioridad: Si yo quiero patentar en Chile, voy hoy 22 de abril del 2016 a solicitarla.
No sé qué tan bien me irá. Pasan 5 o 6 meses y el producto la está rompiendo en Brasil, voy al
mes 8 o al mes 10 y digo “ya voy a pedir también la patente acá”, van a mirar allá en Brasil y
decir “ah pero usted no tiene novedad porque hizo una solicitud chilena”. Ahí es donde
aparecen las prioridades, si yo patento en cualquier otro país antes de los 12 meses contados
desde el 22 de abril del 2016 (fecha solicitud), se estima como que yo ingresé en Brasil el 22 de
abril de 2016, se toma la fecha inicial de la solicitud en chile. Desde ahí para atrás revisarán el
estado de la técnica, desde la solicitud chilena hacia atrás, así se me asegura que pueda entrar
en varios países dentro del plazo de 12 meses desde la primera solicitud. Después veremos que
con un tratado internacional que les enseñaré después pueden ser hasta 30 meses.

*Solicitud de patente en trámite  nadie lo copiará, da miedo, se arriesga a un problema si


luego le dan la patente. Si muere antes de que se la den se hereda la solicitud.

Nivel Inventivo, art. 35 Ley 19.039

*Busca que no sea algo obvio respecto de lo que existe, que haya un paso inventivo relevante.
*Diseñador industrial ganó concurso de conycit en que le entregan 25 millones para desarrollar su
idea, hizo un aparato para trabajar con los caballos, inventó aparato que inmoviliza la pierna del
caballo para que el veterinario pueda trabajar tranquilo. Se busca en el estado de la técnica y que
no exista, cumplimos el primer requisito. Pero si hay otro que inmoviliza a los perros, la persona
que revisa la solicitud, dirá que hay novedad pero el nivel inventivo no. Si hay para los perros es
obvio que se podrá con los caballos, no es un paso inventivo. Es muy subjetivo, es el principal
problema en materia de patentes.
*Se da mucho que una persona entró a Chile y Brasil en la misma fecha, pero en Chile se establece
que hay nivel inventivo y se da la patente, pero en Brasil dicen que no hay nivel inventivo y no se da
la patente. Para algunos hay y para otros no.

- Requisito de la No Obviedad
- Si para una persona normalmente versada en la materia técnica correspondiente
la invención no debe ser obvia ni se hubiera derivado de manera evidente del
estado de la técnica.

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- Requisito que genera mayor problema a nivel mundial.

Aplicación Industrial

- Pueda ser aplicado en la industria


- Ojo!! No se refiere a que la invención sea comercialmente viable

*Todos cumplen con esto, este requisito ya no debería existir.

*En todas las partes del mundo son los mismos requisitos, los resultados de la búsqueda de la
novedad son muy parecidos porque tienen la misma información, pero en el nivel inventivo cambia.
Tienen unos manuales de cómo medir los requisitos de la no obviedad o nivel inventivo, en la
práctica es muy difícil.

Exclusiones de patentabilidad. Art. 37 Ley 19.039


*Hay quienes agregan un cuarto requisito: que No estén dentro de las materias que la ley
establece como no patentables.
*Taxativamente señala lo que no es patentable.

a)Los descubrimientos, las teoria ́ s cientif́ icas y los métodos matemáticos. Ej: muchas
soluciones que dicen relación con el cobre. El cobre tiene propiedades antibacterianas propias. Un
amigo otorrino creó un audífono, se le infectan los oídos a las personas sordas, por ello partes de
este audífono son hechas con cobre. Hay un problema con la solicitud de patente: la propiedad
antibacteriana es un descubrimiento, no las inventó, están ahí, por lo tanto los peritos del inapi (a
cada solicitante se le nombra un perito, es una persona que revisa los requisitos. Va a depender de
la materia de la invención: ingenieros, químicos, geólogos, etc .Son externos, el solicitante le paga
los honorarios al perito 470 mil normalmente. ) dirán que eso es un descubrimiento, está en la
naturaleza. Puede pasar eso.

b) Las plantas y los animales, excepto los microorganismos que cumplan las condiciones
generales de patentabilidad.
*En estados unidos se dice que los microorganismos son patentables mientras haya intervención
humana, si no son descubrimientos.
*Las plantas no son patentables por eso se creó esta protección especial:
Las variedades vegetales sólo gozarán de protección de acuerdo con lo dispuesto por la
ley No 19.342, sobre Derechos de Obtentores de Nuevas Variedades Vegetales.

c) Los sistemas, métodos, principios o planes económicos, financieros, comerciales, de


negocios o de simple verificación y fiscalización; y los referidos a las actividades
puramente mentales o intelectuales o a materias de juego.
(software?)

*Modelo de negocio en la comida rápida: agrandar por una suma menor los combos de la comida.
Es un método comercial o financiero que no es patentable, puede ser utilizado por todos.
*Los software no aparecen excluidos en la ley, pero por la letra c serían actividades puramente
intelectuales o mentales, un perito le dirá que no es patentable. Tal vez se permite si es parte de un
proceso general.

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*Hay una ley que complementa la ley de propiedad industrial que estamos viendo  ahí viene
explícitamente excluidos de patentabilidad los software. Hoy no están expresamente excluídos de
patentabilidad, pero se entiende por la letra c que vimos que no son patentables. En ninguna
parte son patentables los software.

d) Los métodos de tratamiento quirúrgico o terapéutico del cuerpo humano o animal, así
como los métodos de diagnóstico aplicados al cuerpo humano o animal, salvo los
productos destinados a poner en práctica uno de estos métodos. Ej: una forma de operar
no es patentable, los equipos que uso si.

e) El nuevo uso, el cambio de forma, el cambio de dimensiones, el cambio de


proporciones o el cambio de materiales de artículos, objetos o elementos conocidos y
empleados con determinados fines. (ahí no habría nivel inventivo)

f) Parte de los seres vivos tal como se encuentran en la naturaleza, los procesos
biológicos naturales, el material biológico existente en la naturaleza o aquel que pueda ser
aislado, inclusive genoma o germoplasma.

29/04/2016

Solicitud de Patente. Art. 43 Ley 19.039


Documentos que se deben presentar al solicitar la patente

- Resumen del invento (Hoja Técnica)  formulario


- Memoria Descriptiva (importante)
- Dibujos (si hay)
- Reivindicaciones (importante)
*En Chile los abogados no hacen las reivindicaciones ni los documentos de patente, lo hacen las
personas expertas en la materia de la patente, son temas técnicos. Profesional de la materia que
corresponda que se sienta con el inventor a redactar estos documentos, memoria descriptiva y
reivindicaciones son los principales.. Ej: biólogo, ingeniero, etc…
*El redactar una patente es un oficio que se aprende con los años.

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Memoria Descriptiva

*Explicas tu invento y qué problema técnico resuelves.  introducción


Ejemplo:
Hay un problema en el estado de la técnica: no cómodos en sillas convencionales y quieren estar un
poco inclinados.
En estado de técnica hay tales soluciones existentes, se enumeran. Estas invenciones no han
solucionado eficientemente el problema por tales motivos. Luego se dice por qué el mio es mejor
para solucionarlo. Se procede a describir mi invención, se incluyen dibujos que puedan explicarlo
Agrego la información/papers/patentes/solicitudes de patentes de las otras invenciones y explico
por qué es mejor, por qué tiene nivel inventivo a diferencia de las otras.

Problema  como se ha solucionado  cómo es mejor el mío para solucionarlo  mi solución

Art. 43 bis y 39 del Reglamento


Documento en que se establece el estado de la técnica existente y se divulga invención
de manera de que un experto en la materia pueda reproducirla (se pueden incorporar
dibujos)

Art. 2 del Reglamento

“Memoria descriptiva : documento mediante el cual el solicitante da a conocer en forma


clara y detallada su invención, modelo de utilidad, dibujo o diseño industrial, esquema de
trazado o topografía de circuitos integrados y, además, el estado de la técnica relacionado
con dicho derecho.”
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*Yo debo dar a conocer mi invención, cuales son mis pasos inventivos, debo divulgarlo. Va muy de
la mano con la Propiedad intelectual en si misma, es un instrumento de fomento tecnológico, tiene
monopolio sobre ella si usted muestra cómo lo hizo, no se quede con secreto empresarial, yo le
permito que por 20 años se haga rico, pero muéstreme cómo lo hizo, con detalle. Después de los 20
años todo el mundo puede usarla.
Con mucho detalle se describe. Tantos miligramos de tanta cosa, ocupamos tal información, etc.
Una vez que salga la patente todos sabrán cómo se hace, son registros públicos, van a saber cómo
hacerlo pero no podrán hacerlo, se tendría que demandar.

Reivindicaciones

*Son muy cortas, una página o página y media. Es lo que yo pido que se proteja, si algo está fuera
de las reivindicaciones no tiene protección, es de uso público. Desde el punto de vista jurídico, para
saber si otra persona está copiando una invención mía yo miro mis reivindicaciones. En un juicio de
la materia primero debo presentar las reivindicaciones.

Art. 43 bis Ley y 41, 42 y 43 del Reglamento

- Definen la materia que será objeto de la protección y deben estar


fundamentalmente sustentadas en la memoria descriptiva.

- Deben ser claras, precisas y concisas, y autosuficientes y, no podrán hacer


referencia a partes de la memoria descriptiva, a menos que sea absolutamente
necesario

Importancia Jurídica.

- Las reivindicaciones definen el objeto para el que se solicita la protección.

- La definición del invento propiamente tal, así como lo que en definitiva queda
protegido por el derecho de propiedad industrial que se otorgue, es aquel
contenido, exclusivamente, en el pliego de reivindicaciones aceptado por el
Instituto.

- Sin embargo, la memoria descriptiva y los dibujos servirán para interpretar las
reivindicaciones.

*Lo que esté en el pliego de reivindicaciones aceptado es lo que protegerá la patente. Lo que no
esté en el pliego de reivindicaciones no queda protegido, es de uso libre.
*Las patentes tienen una forma bastante particular de redactarse.
*Ejemplo:
Memoria descriptiva: De qué se trata – cómo y de qué forma se ha hecho – cuáles son los
porcentajes, da todo el procedimiento – dibujos – pruebas de laboratorio que se han hecho.
Reivindicaciones: en Chile se utiliza la expresión “caracterizada”, todo lo que viene antes de esa
palabra es lo que existe en el estado de la técnica, todo lo que viene después de esa palabra es lo
que yo quiero proteger, la innovación, la invención.

62
Reivindicación independiente tiene otras dependientes que la explican. “Composición según
reivindicación 1” (dependiente de la 1).
*En memoria descriptiva pongo qué solicitudes de patentes hay pendientes parecidas y por qué son
diferentes a mi invención.
*Si reivindicación es muy extensa eventualmente una invención anterior va a alterar la novedad o
nivel inventivo de la mía.
*El redactor de patentes es especialista en el área de la invención y se sienta con el investigador a
hacerlo, hablan el mismo idioma técnico. El abogado velará que se cumpla el procedimiento
administrativo y las normas.
*Luego de la redacción se solicita la patente, el inapi tienen una lista de peritos para la revisión, el
solicitante debe pagarle al perito (470 mil), no son dependientes del inapi, ellos tienen la nómina.

63
Patentes de invención

Derecho de Prioridad

*Ingreso solicitud en Chile hoy, 6 meses más tarde me doy cuenta que Brasil o México son un buen
mercado, allá le dirán que no tiene novedad porque ya solicitó en chile la patente. Para que el
sistema de patentes no muera se crearon los sistemas de prioridad:
El más conocido es el del tratado de París de 12 meses (entre miembros del convenio, casi todo el
mundo está en él)

29/04/2016  ingresa solicitud de patentes en Chile. (patitas de la silla) No tengo el


financiamiento hoy en día para solicitarla en otro país, cuando se ingresa la solicitud se puede usar
el término de “solicitud de patente en trámite” (cualquier tipo de competencia no se atreve a
hacer su invento). Comercializa su producto en Chile, empresas que se la compran quieren usarlo
en Brasil, quiere pedir la patente en ese país.

29/10/2016  Perito en Brasil se dará cuenta que hay una solicitud en Chile. Hasta doce meses
desde que presentó la solicitud en Chile (febrero de 2017) podrá ingresar a todos los países con la
fecha de solicitud en Chile, revisará el estado de la técnica desde la solicitud en Chile hacia atrás
por lo que no matará su propia novedad.
*Con esto tengo 12 meses para ver dónde solicitar también la patente, y claro, tomando en cuenta
que sea atractiva allá la invención, no tiene gracia patentar porque si.
*Si quiero patentar algo en Brasil desde Chile, le pido a un estudio de allá para que el trámite.
Cuando ellos quieran hacerlo aquí lo envían  partner comercial.

*Otro tipo de prioridad  tratado de PCT

Otorga una solicitud internacional, no existe una patente mundial, es siempre territorial, este
tratado entrega una solicitud internacional.

Tiene plata y le interesa entrar a en Chile, luego entra en Mexico, después en Argentina. Inventor
dice que eso es suficiente. Imaginémonos que ahora no inventa la silla, sino que es la vacuna
contra el cáncer.

29 abril 2016  vacuna contra el cáncer, ésta es tan potente que no sabe en cuantos países va a
entrar, no sabe cuál será la relevancia de su tecnología. Ahí no entra en ningún país en particular,
se ingresa PCT, permite que ingreses una solicitud de patentes, ya no tienen 12 meses, tienes 30
meses (hay exámenes para ver si tiene nivel inventivo o novedad, hay una publicación de la
solicitud internacional) , recién a los 30 meses entrará en una fase nacional , se le pedirá que
decida en qué países va a entrar. Durante 30 meses estará detenida su tecnología, no se ha
decidido dónde va a entrar, como al ingresar al PCT se publica su invención, podría ser que otra
persona la comenzara a utilizar, ve que en tal país están usando su tecnología y lo solicita en ese al
mes 30. Desde la solicitud hasta estos 30 meses se entiende que tuvo protección, va a poder ver el

64
mercado, encontrar inversionistas, etc. En el mes 30 hago efectivamente la solicitud para entrar a
algún país, ahí demora menos porque ya se han hecho informes y otras informaciones.
*Durante los 30 meses podrá ver el mercado, ver inversionistas, etc.

*Otra forma, es combinando estos dos.

29 de abril de 2016  solicita en Chile, se da cuenta que la silla la está rompiendo en todos los
países del mundo. Hasta el mes 12 yo podía entrar a algún país, Brasil, mexico, lo que sea, pero
decide que en el mes 12 va a hacer el PCT, ahí tendrá 18 meses en adelante de protección. Se
pueden combinar los dos sistemas. 30 meses desde el 29 de abril. Son estrategias de patentes,
dependerá de la tecnología que quiero patentar.

*Se usa mucho el PCT, se inmoviliza a todo el mundo, nadie lo puede usar. Al mes 30 quiero entrar
en China, me lo darán luego porque ya se han hecho muchos estudios.
*PCT atenta contra la innovación, está parada la tecnología por 30 meses, ni ha entrado en el
propio país, son solicitudes internacionales.
*El PCT sirve para tecnologías que no se han desarrollado del todo (está en esa etapa aun, faltan
pruebas en humanos). Ej: fármacos.
*Paises exportadores de tecnología usa mucho el PCT
*Tierras raras, mineral blanco, casi único país donde hay es China, sirve para hacer pantallas led,
entre otras. En Cerros de penco se ha encontrado para explotar. La matriz exportadora de Chile de
toda la tabla periódica exporta solo 11 de ellos, con las tierras raras serian 15 elementos más.
Empresa con capitales nacionales la explota en penco. No pueden hacerlo de la misma forma que
lo hacen en China por temas ambientales, debieron inventar un procedimiento, es mucho más
eficiente aquí que allá, se está patentando por medio del PCT. ¿Por qué? En Madagascar, Brasil,
estados unidos y china se encontraron tierras raras, pero no se sabe dónde más en estos 30 meses
se va a encontrar, hay que ver el mercado.
*Estas son estrategias de patentamiento, es necesario tomar en cuenta la tecnología.
*¿Qué país no es parte del PCT? Argentina  debo ingresar antes de los 12 meses.
*La mayoría de los países del mundo están en el Convenio de París
*Se obligó a Chile ser parte del PCT con el TLC con USA.
1) Solicitud Nacional (Convenio de Paris)
Otorga prioridad durante 12 meses para solicitar patente en algún país miembro de
Convenio de Paris.

2) Solicitud internacional (Patent Cooperation Treaty, PCT):


Otorga prioridad durante 30 meses para entrar en fase nacional en alguno de países
miembros de PCT.

Solicitud Nacional (Convenio de Paris)

Art. 4 C 1) y 2) Convenio de Paris

“1) Los plazos de prioridad arriba mencionados serán de doce meses para las patentes de
invención y los modelos de utilidad y de seis meses para los dibujos o modelos
industriales y para las marcas de fábrica o de comercio.

2) Estos plazos comienzan a correr a partir de la fecha del depósito de la primera


solicitud; el día del depósito no está comprendido en el plazo.”

65
Solicitud Nacional (Convenio de Paris)

Art. 34 Ley 19.039

“En caso que una patente haya sido solicitada previamente, en el extranjero, el interesado
tendrá prioridad por el plazo de un año, contado desde la fecha de su presentación en el
país de origen, para presentar la solicitud en Chile.”

2) Protección vía PCT:

Presentando solicitud internacional PCT se obtiene prioridad durante 30 meses en todas


partes del mundo

No es una patente mundial, es una solicitud internacional

Al mes 30 se entrará en fase nacional en países que se desee

2) Protección vía PCT:

Chile es parte de PCT desde Marzo de 2009

Ley 20.569 modifica la Ley 19.039 adecuándola al PCT

“Artić ulo 114.- Una solicitud internacional corresponde a una solicitud de patente de
invención o de modelo de utilidad presentada conforme al Tratado de Cooperación en
Materia de Patentes.”

2) Protección vía PCT:

“Artić ulo 117.- Las solicitudes de patentes de invención o de modelos de utilidad deberán
presentarse en Chile, en fase nacional, conforme al Tratado de Cooperación en Materia
de Patentes, antes del vencimiento del plazo de treinta meses contado desde la
fecha de prioridad. Si la solicitud internacional no reivindica ninguna prioridad, se podrá
presentar ante el Instituto hasta antes del vencimiento del plazo de treinta meses
contado desde la fecha de presentación internacional.”

Patentes de invención

Protección vía PCT:

Sirve para bloquear tecnología a nivel mundial durante 30 meses

Es compatible con prioridad de 12 meses

Beneficia a exportadores de tecnología sobre países receptores de tecnología

66
Tramitación Administrativa (ver archivo adjunto “tramitación administrativa patentes
INAPI)

Etapa Resolutiva

El Procedimiento de Oposición y Análisis Pericial terminan con Sentencia Definitiva


fundada dictada por Director de INAPI como Tribunal de Primera Instancia.

Si no hay controversia (oposición) no se llama Fallo o Sentencia, se llama Resolución


Final (Acto Administrativo).

Se puede apelar ante el Tribunal de Propiedad industrial dentro del plazo de 15 días
hábiles. La apelación se otorga en ambos efectos.

Protección Suplementaria

Dentro de los 6 meses de otorgada una patente, el titular tendrá derecho a requerir un
término de Protección Suplementaria, siempre que hubiese existido demora administrativa
injustificada en el otorgamiento de la patente y el plazo en el otorgamiento hubiese sido
superior a 5 años, contado desde la fecha de presentación de la solicitud o de 3 años
contados desde el requerimiento de examen, cualquiera de ellos que sea posterior. Se
solicita ante el Tribunal de Propiedad Industrial

67
La protección suplementaria se extenderá sólo por el perio
́ do acreditado como demora
administrativa injustificada.

No constituyen demoras injustificadas, aquellas que afecten a las solicitudes de patentes


o las de registro sanitario atribuibles a:

a) La oposición o cualquier recurso o acción de orden judicial;

b) La espera de informes o diligencias de organismos o agencias nacionales e


internacionales requeridos para el traamite de registro de la patente, y

c) Acciones u omisiones del solicitante.

Derechos que otorga la Patente

Ius Prohibendi Artículo 49

“El dueño de una patente de invención gozará de exclusividad para producir, vender o
comercializar, en cualquier forma, el producto u objeto del invento y, en general, realizar
cualquier otro tipo de explotación comercial del mismo. / En las patentes de
procedimiento, la protección alcanza a los productos obtenidos directamente por dicho
procedimiento.”

*No dice el dueño de la invención.


*Entrega exclusividad, eso es consecuencia del derecho de prohibición, el derecho a la patente es
permitirle prohibir a todos los terceros que usen mi invención, eso se traduce en exclusividad.
*Exclusividad de explotación de intangibles, es exclusividad pero a razón de este ius prohibendi
(exclusión a terceros)

ADPIC, Artículo 28.1. - tratado internacional de los años ’90, explica mejor los
derechos.

“Una patente conferirá a su titular los siguientes derechos exclusivos:

a) cuando la materia de la patente sea un producto, el de impedir que terceros, sin su


consentimiento, realicen actos de: fabricación, uso, oferta para la venta, venta o
importación para estos fines del producto objeto de la patente;

b) cuando la materia de la patente sea un procedimiento, el de impedir que terceros, sin


su consentimiento, realicen el acto de utilización del procedimiento y los actos de: uso,
oferta para la venta, venta o importación para estos fines de, por lo menos, el producto
obtenido directamente por medio de dicho procedimiento.”

Importancia de las Reivindicaciones

El alcance de la protección otorgada por la patente o la solicitud de patente se


determinará por el contenido de las reivindicaciones.
La memoria descriptiva y los dibujos servirán para interpretar las reivindicaciones.

68
Territorialidad

El derecho de patente se extenderá a todo el territorio de la República hasta el dia


́ en que
expire el plazo de concesión de la patente.

Duración de la Protección
Artículo 39

“Las patentes de invención se concederán por un periodo no renovable de 20 años,


contado desde la fecha de presentación de la solicitud.”

Artículo 48
“Una vez aprobada la concesión y después de acreditarse el pago de los derechos
correspondientes se concederá la patente al interesado y se emitirá un certificado que
otorgará protección a contar de la fecha en que se presentó la solicitud.”

Publicidad de la obtención del título

Artículo 53
Todo objeto patentado deberá llevar la indicación del número de la patente, ya sea en el
producto mismo o en el envase, y deberá anteponerse en forma visible la expresión
"Patente de Invención" o las iniciales "P.I." y el número del registro.

Se exceptúan de esta obligación, los procedimientos en los cuales por su naturaleza, no


es posible aplicar esta exigencia.
La omisión de este requisito no afectará la validez de la patente.
Pero quienes no cumplan con esta disposición, no podrán ejercer las acciones penales a
que se refiere esta ley.

Cuando existan solicitudes en trámite, se deberá indicar esa situación, en el caso de que
se fabriquen o comercialicen con fines comerciales los productos a los que afecte dicha
solicitud.

Infracción a la Patente
- Acciones Civiles
- Acciones Penales

Ambos tipos de acciones se ejercen sobre la Patente REGISTRADA, no hay acciones


sobre solicitudes de patentes.

*La patente de invención entrega acciones civiles y penales a la patente otorgada por el
inapi, en estricto rigor no hay protección a la solicitud de patente en trámite, sería fácil,
solicitaría patentar cualquier cosa que sé que no es patentable e igual tendría la
protección. Se demora como 5 o 6 años, hay protección durante la tramitación siempre y
cuando efectivamente la patente sea registrada, si no es registrada durante ese camino
no hay protección. Si durante la solicitud alguien ocupó mi invención y luego logro la
patente puedo pedir indemnización de perjuicios desde el momento de la solicitud, si no
me la dan no tendré protección. Tampoco puedo guardarla como secreto empresarial si
no me da la dan porque ya es pública.

69
Acciones Penales

Serán condenados a pagar una multa a beneficio fiscal de 25 a 1000 UTM:

a) Los que maliciosamente fabriquen, utilicen, ofrezcan o introduzcan en el comercio un


invento patentado, o lo importen o estén en posesión del mismo, con fines comerciales.

b) Los que, con fines comerciales, usen un objeto no patentado, o cuya patente haya
caducado o haya sido anulada, empleando en dicho objeto las indicaciones
correspondientes a una patente de invención o simulándolas.  tengo solicitud de
patente, puedo usar el “solicitud de patente en trámite”, es importante porque a veces las
empresas de innovación saben que no se las darán, pero pueden ocupar la frase anterior,
la gente se asusta, van a tener de cuidado de no copiarla, van a entrar a comercializarla y
estará “protegida” durante unos 3 años, se aprovechan de la ignorancia de los demás.
Solicitan sabiendo que no se las dará para que nadie les copie durante un tiempo,
aprovechan de tener posición en el mercado mientras.

c) Los que maliciosamente, con fines comerciales, hagan uso de un procedimiento


patentado.

d) Los que maliciosamente imiten o hagan uso de un invento con solicitud de patente en
trámite, a menos de que, en definitiva, la patente no sea concedida.
Los condenados de acuerdo a este artić ulo serán obligados al pago de las costas, dano
̃ s
y perjuicios causados al titular de la patente.

Los utensilios y los elementos directamente empleados en la comisión de cualquiera de


los delitos mencionado en este artić ulo y los objetos producidos en forma ilegal caerán en
comiso.
Tratándose de objetos producidos en forma ilegal, se procederá a su destrucción.

*Se publica dentro de un mes desde la solicitud, se divulga.  por eso hay algunos a los que no les
gusta.

Acciones Civiles

Artículo 106

“El titular cuyo derecho de propiedad industrial sea lesionado podrá (facultativo) demandar
civilmente:

a) La cesación de los actos que violen el derecho protegido.


b) La indemnización de los daños y perjuicios.
c) La adopción de las medidas necesarias para evitar que prosiga la infracción.
d) La publicación de la sentencia a costa del condenado, mediante anuncios en un diario
a elección del demandante. Esta medida será aplicable cuando la sentencia así lo señale
expresamente.”

*Juicio: magistrado hizo fallo muy malo. El abogado de 1° instancia solo pidió indemnización de
perjuicios, el juez dijo que tenía que pedir todas las del 106, esto no es verdad porque dice “podrá”,
es facultativo, puedo pedir cualquiera de ellas.

70
*La ley de propiedad industrial, a diferencia de la de derechos de autor, te da la forma de avaluar
el daño:
* Es para todos los títulos de propiedad industrial.

Art. 108

*Una de las pocas normas en Chile en que la norma cuantifica el daño.


“La indemnización de perjuicios podrá determinarse, a elección del demandante, de
conformidad con las reglas generales (CC contractual /extracontractual) o de acuerdo con
una de las siguientes reglas:

a) Las utilidades que el titular hubiera dejado de percibir como consecuencia de la


infracción;
b) Las utilidades que haya obtenido el infractor como consecuencia de la
infracción, o
c) El precio que el infractor hubiera debido pagar al titular del derecho por el otorgamiento
de una licencia, teniendo en cuenta el valor comercial del derecho infringido y las licencias
contractuales que ya se hubieran concedido.”

*Titular de la silla, he dado a sodimac, cencosud y otros una licencia, luego viene una tercera
empresa que la usa sin mi permiso, puedo pedir indemnización basándome en lo que cobro
normalmente por la licencia de mi producto.

- Procedimiento se tramitarán conforme al procedimiento sumario

- Corresponderán a cualquiera que tenga interés en deducirlas, sin perjuicio de la


acción penal que pueda proceder.

- El juez apreciará la prueba según las reglas de la sana crit́ ica.

- Se establecen Medidad Precautorias en arts. 112 y Prejudiciales en 113.

¿Cuándo hay Infracción?

*Titular de patente sobre la silla, hay otra empresa que empieza a hacer las mismas o parecidas,
¿cómo sabré cuándo habrá infracción? Hay que ver las reivindicaciones y que estén infringidas.
¿Qué problema se podría dar? Si es un producto quimico, veré los ingredientes que puse en las
reivindicaciones, si en el otro se usan los mismos hay infracción. ¿Qué hay que hacer? Presentar
una demanda y las reivindicaciones aprobadas, artículos correspondientes de la ley y la fórmula del
producto que está infringiendo mi derecho.
*Puede ser que no sea igual la fórmula, le puede cambiar alguna cosa, es parecido a las
reivindicaciones, no hay infracción. ¿Sería justo? No.
*Si no está en las reivindicaciones en estricto rigor no habría infracción, desde el punto de vista
jurídico esta bien, pero si hacemos eso todo el sistema de patentes se cae, si puedo cambiarle un
par de cosas para que no aplique la protección no tiene sentido la propiedad industrial.
Es un tema de justicia, no por un tema de literalidad se va a pasar por sobre la protección.

71
- El alcance de la protección otorgada por la patente o la solicitud de patente se
determinará por el contenido de las reivindicaciones. Artículo 49 Ley y 44
Reglamento
- Artículo 52 “invento patentado” y “procedimiento patentado”,

Infracción literal a la Patente

- Se requiere reproducción exacta, como en un espejo, del invento patentado o con


solicitud de patente en trámite  que sea igual a las reivindicaciones.

- Se debe infringir una reivindicación independiente para que haya infracción

- El sistema de reivindicaciones suele producir el problema de que el tenor literal de


la reivindicación no cubre plenamente el objeto protegible desde el punto de vista
de la razón de ser de la protección.

- Una interpretación literalista de las reivindicaciones debilitaría sustancialmente la


protección e incentivos asociados a la patente, pues para burlar esa protección y
con el fin de aprovecharse ilegítimamente de una invención ajena, bastaría con
introducir en un invento modificaciones insustanciales e irrelevantes.

*Se copian las reivindicaciones, es mucho más fácil para el demandante decirle al juez que son
iguales a las reivindicaciones.
*Puede haber “fraude a la patente” cuando se cambian algunas cosas de las reivindicaciones 
infracción no literal.

¿Qué ocurre cuando la infracción no es literal?

Infracción no literal por equivalencia.

- Se verifica cuando en el producto o proceso infractor sólo se sustituyen ciertos


elementos o componentes reivindicados en la patente o en la solicitud de
patente por otros elementos o componentes que pueden considerarse
jurídicamente (sobre la base de un juicio técnico) como equivalentes de los
primeros.
*Si bien no hay literalidad, técnicamente se entienden como equivalentes, si es así jurídicamente se
entienden equivalentes.

- "fundamento de equidad”
Se la concibe como un dispositivo contra el denominado "fraude a la patente”

Consiste en que al aplicar la doctrina implica afirmar que existe una identidad entre el
invento patentado y su equivalente

72
- Definición de "equivalente técnico" contenida en el art. 2° Reglamento de la ley de
propiedad industrial:

"elemento o medio que realiza la misma función que aquel que está reivindicado en una
invención, de la misma manera y produciendo el mismo efecto o resultado señalado en la
reivindicación"  Es una triple identidad: cumpliendo estos 3 requisitos, se estima que aunque no
haya literalidad hay una equivalencia, y por lo tanto hay infracción.

*En la práctica, demanda por el 108, tengo una formula química, aquí están mis reivindicaciones,
acompaña el producto del infractor, dice que si bien no hay infracción literal hay por equivalencia,
¿qué pasará cuando el juez vea todo esto técnico? Manda a hacer un peritaje (prueba)

Triple identidad de equivalente técnico


a)función  cumplir misma función
b) forma que la cumple, y  que lo haga de la misma forma
c) resultado obtenido idéntico al señalado en la reivindicación.

Caso Astudillo
*Se falló en año 2013.
*Inventor, señor Astudillo, que tiene solicitud de patente en trámite, se ganó dos años de licitación
con Codelco, luego dos años más, luego no se la gana, Codelco sigue usando la tecnología, entre
eso le entregan la patente, demanda por los años que ellos usaron la tecnología sin su permiso.
*Si muere alguien en un accidente los tribunales dan con suerte 80 millones por indemnización .
*Aquí fue de 14 millones de dólares por uso de dos años de tecnología sin permiso. Se fue a la CA
de Antofagasta, ahí hubo un recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad del 108 B (por
Codelco), el TC por principio de proporcionalidad declaró inconstitucional para el caso concreto,
por eso ya nadie se atreve a tirar ese artículo. Si bien saben que los fallos del TC son para el caso
concreto, ya nadie se atreve a usar este artículo porque ya lo declaró en este caso inconstitucional.
El 108 B es sobre las utilidades que hubiere obtenido por la infracción.

Hechos
- Mayo de 2002 se solicita patente para tecnología Remining es un procedimiento
que maximiza la cantidad de cobre que se recupera con el proceso de lixiviación
- En 2003, 2004, 2005 y 2006 Codelco contrató servicios de Remining
- Desde año 2006 Radomiro Tomic utilizó solicitud de patente sin autorización
- Patente otorgada en Julio de 2009 a Astudillo
- Astudillo demanda en virtud del art. 108 letra b) por las utilidades que obtuvo la
demandada en virtud del uso y beneficio ilegítimo del Remining por el periodo de
24 meses, que se cuenta desde el 17 de marzo de 2006.  es lógico, era Codelco,
demando por las ganancias que son públicas, “Codelco ganó tanto durante este tiempo
con mi tecnología” , que tuvo en ese tiempo.

Derecho
Astudillo demanda en virtud del art. 108 letra b) por las utilidades que obtuvo la
demandada en virtud del uso y beneficio ilegítimo del Remining por el periodo de 24
meses, que se cuenta desde el 17 de marzo de 2006.

73
Tribunal

Se trata es de saber si las diferencias y semejanzas (Remining y el que usó Codelco) que
existen entre ambos procedimientos permiten jurídicamente afirmar que el procedimiento
empleado por yacimiento Radomiro Tomic, durante el período de marzo de 2006 a marzo
de 2008, es el mismo que el procedimiento patentado (literalmente o por equivalencia)

Importancia reivindicaciones

Informe Claro y Cia.

“trascendental es el examen de las reivindicaciones contenidas en la patente”


“…. no bastando la sola literalidad de su contenido, ya que si así fuera, efectivamente,
aquél invento que es transformado sólo en aspectos menores, insubstanciales y hasta
burdamente, no incurrirá en infracción y la protección perseguida resultaría burlada
fácilmente.”

Tribunal

Se reconoce expresamente en nuestra legislación -a partir del año 2005-, la doctrina de


los equivalentes, que no es otra cosa que afirmar que existe identidad entre el invento
patentado y su equivalente
“El equivalente substancial de una cosa, en el sentido del derecho de patentes, es lo
mismo que esa cosa; de tal manera que si dos artefactos realizan el mismo trabajo en
substancialmente el mismo modo, y alcanzan en sí substancialmente el mismo resultado,
ambos son lo mismo, aunque se diferencien en el nombre, la forma o la apariencia.”
Sentencia.

“La infracción de una patente de invención se produce al “usar o beneficiarse” del


invento patentado o con solicitud de patente en trámite, sea literalmente o por
equivalencia, o cuando se imita un invento con solicitud de patente en trámite;
pudiendo precisar que la diferencia entre la protección otorgada a una patente en trámite
y otra ya concedida, es que la primera confiere una protección provisoria y
condicionada a que ésta sea concedida para ejercer las acciones respectivas.”

- Todas las demostraciones y pruebas realizadas concurren a que existe una


completa identidad entre ambos procedimientos de trabajo  si no eran lo mismo
literal, desde el punto de vista técnico sí lo era.
- Se determina que si hubo infracción
- En conformidad al art. 108 b) se condena al demandado en USD14.100.000.

*Ley no habla de plazo de prescripción, yo como demandado, si se cumplen los 4 años de


prescripción de la acción de responsabilidad extracontractual puedo oponer la excepción de
prescripción. Solicitó la patente, como al mes, mes y medio la publicó, me pongo a reproducir la
patente dolosamente, también sé que no le darán al tipo la patente en 5 o 6 años, cuando me
venga a demandar ya habrán pasado los 4 años de prescripción. Ahí el tribunal, como la ley no dice
nada, podría decir que comienza el plazo a correr desde que le dieron la patente.
*Se fue a la CA de Antofagasta, apeló Codelco , mientras estaba en espera que se viera la causa
presentan requerimiento de inaplicabilidad al TC, del artículo 108 y otros.

74
*El TC desechó todo lo que dijo Codelco, y se colgó de un ppio que no está expreso:
proporcionalidad (abogados ya no usan el 108 b por este fallo) y declaran inconstitucional el 108
para este caso concreto.

6/05/2016
Tribunal Constitucional

El 4 de diciembre 2014 Codelco deduce requerimiento de inaplicabilidad por


inconstitucionalidad respecto de los artić ulos 48 y 108, letra b), de la Ley N° 19.039, de
Propiedad Industrial, en la causa caratulada “Astudillo Capetillo, Milton, con Corporación
Nacional del Cobre, División Norte”, de que conoce actualmente la Corte de Apelaciones
de Antofagasta bajo el Rol N° 408-2012.

“Artículo 48.- Una vez aprobada la concesión y después de acreditarse el pago de los
derechos correspondientes se concederá la patente al interesado y se emitirá un
certificado que otorgará protección a contar de la fecha en que se presentó la solicitud.”

*Cuando paga los derechos, en las patentes, estamos en el año 5 o 6 de tramitación, uno paga las
tasas administrativas una vez que se registra y los 20 años se retrotraen a la fecha de la solicitud,
ellos como Codelco impugnaron esto porque “cómo hay una ley que se retrotrae 5 o 6 años”
“Artículo 108.- La indemnización de perjuicios podrá determinarse, a elección del
demandante, de conformidad con las reglas generales o de acuerdo con una de las
siguientes reglas:
... b) Las utilidades que haya obtenido el infractor como consecuencia de la infracción,”

Fundamentos de Codelco

- Al establecer la Ley un mecanismo de indemnización por la infracción, en que la


reparación se hace consistir en las utilidades obtenidas por el ejercicio de una
actividad económica, privando de la totalidad de sus utilidades al eventual
infractor, infringe los numerales 21° y 24° del artić ulo 19 de la Constitución.

- Determina la transferencia de las utilidades obtenidas por el supuesto infractor a la


vić tima, quien se beneficia de una actividad económica lić ita y ajustada a la
legislación que la regula, en la cual no ha invertido recursos ni ha asumido riesgos,
y con independencia de la contribución efectiva del invento en la generación de las
utilidades.

- Se priva a CODELCO de su propiedad sobre las utilidades, constituyendo ello una


confiscación de su patrimonio, sin una ley general que autorice la expropiación
y con la pertinente indemnización. *Lo que no dice Codelco es que el 108 no dice
que debe entregar todas sus utilidades, sino que aquellas que hubiere ganado
con el procedimiento que usó sin autorización.

- Se infringe el numeral 26° del artić ulo 19 constitucional, al alterar la naturaleza de


los derechos constitucionales a desarrollar actividades económicas y de
propiedad, afectándolos en su esencia e impidiendo su libre ejercicio.

75
- Por otro lado, el precepto cuestionado infringe normas constitucionales que en su
conjunto consagran los principios de proporcionalidad y de irretroactividad de
los preceptos desfavorables o restrictivos.  de esto se colgará el TC para
fallar.

- Artić ulo 48 de la Ley de Propiedad Industrial, en cuanto sirve de aparente


fundamento para la aplicación retroactiva del artić ulo 108, letra b), es también
inconstitucional.

- Es contraria a la igualdad ante la ley y al derecho de propiedad de CODELCO,


garantizados por los numerales 2° y 24° del artić ulo 19 constitucional

Fundamento de Astudillo

- Propiedad Industrial constituye un derecho especial, con sus propias reglas y


principios, de modo que prevalece sobre las reglas generales y no le son
́ s ni las interpretaciones del derecho común
aplicables las categoria

- Las creaciones del espiŕ itu amparadas por el artić ulo 19, N° 25°, difieren de la
́ de los bienes corporales e incorporales, así como de los derechos reales
categoria
o personales, y tienen un régimen especial de protección, indemnización y
reparación.

- Artić ulo 108, letra b), tiene su antecedente en el derecho comparado. ADPIC.
Señala ejemplo de art. 139 Código de Minería

- La regla del artić ulo 108, letra b), en definitiva hace realidad el principio de que
nadie puede aprovecharse de su propia conducta ilić ita, contraria a la ley o a
derecho ajeno.

- Esta norma no es inconstitucional, ni consagra un sistema de reparación


expropiatorio, confiscatorio ni desproporcionado.

- No establece una discriminación arbitraria ni es desproporcionado.

- No existe expropiación, pues ésta supone un acto que no viene precedido ni


justificado por una conducta del expropiado. En la especie, en cambio, existe una
sentencia judicial que constata la infracción de la ley, siendo dicha conducta ilić ita
la fuente de la obligación de indemnizar.

- Tampoco existe confiscación, pues no hay traspaso de bienes desde el dominio


privado al estatal, sino un traspaso de bienes desde el dominio del infractor al del
inventor, ordenado por sentencia judicial.

- Requerimiento caricaturiza el tenor literal del precepto que impugna, apartándose


de su sentido, para poder justificar su inconstitucionalidad.

- Aseverar que el artículo 108, letra b), priva al infractor de la totalidad de sus
utilidades, o de las utilidades que son independientes de la infracción, es

76
incorrecto, pues el precepto es claro en su referencia a las utilidades
obtenidas a consecuencia de la infracción

- Artić ulo 108, letra b), considerado aisladamente, no produce ningún efecto
inconstitucional pues se aplica a quien fue declarado infractor por sentencia
judicial, estableciéndose la obligación de pagar una suma de dinero al titular de la
patente, quien puede optar porque dicha suma sea equivalente a las utilidades
obtenidas a consecuencia de la infracción.

- Artić ulo 108, letra b), no vulnera la libertad de empresa de CODELCO, pues en la
especie se trata de beneficios económicos obtenidos como consecuencia de la
infracción de la ley, y la actividad económica antijurid́ ica no está tutelada por el
numeral 21° del artić ulo 19 constitucional.

- ́ s constitucionales de la
Art. 48 no produce efecto retroactivo ni vulnera las garantia
igualdad y la propiedad.

- No se trata de un efecto retroactivo, sino del efecto inmediato de la ley nueva, que
́ icas acontecidas bajo su vigencia.
se aplica a hechos y situaciones jurid

Decisión del Tribunal

- Art. 108 usó “método triple” (forma de ver cuál es la indemnización )de cálculo de
las indemnizaciones en caso de infracción de derechos de propiedad industrial.
- Va al Derecho Comparado, Doctrina e Historia Fidedigna del establecimiento de la
Ley
- Tribunal NO se pronuncia sobre actual conflicto, ni sobre la titularidad de la
patente. Hay demanda de nulidad en INAPI (no se va al fondo del caso) (al mismo
tiempo hubo una demanda de nulidad de patente de Codelco contra Astudillo)

(Importante) Esto es lo único que dice el TC respecto de la naturaleza misma de la


propiedad industrial:

- La propiedad industrial es una especie de propiedad o cuasi-propiedad


porque no puede asimilarse directamente ni a un derecho real ni a un
derecho personal.

- No es derecho real porque, sin perjuicio de ejercerse facultades excluyentes sobre


la cosa objeto de invención, sí obliga a terceros que deben abstenerse de interferir
en su uso con relevancia económica.

- Tampoco es un derecho personal porque se trata de un derecho directo sobre el


objeto respecto del cual el titular obtiene su utilidad.

*TC dice que Propiedad industrial no es una cosa incorporal y por lo tanto no es derecho real ni
personal; en realidad no es así, si me preguntan claramente es un derecho real, son los que
tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona, tenemos propiedad sobre patente de

77
invención, podemos tener un derecho real sobre la invención sin respecto a determinada persona,
hay facultades excluyentes, excluimos a todos porque tengo esta concesión administrativa. Están
equivocados en lo que dijeron. Es lo mismo que yo tuviera un computador, tengo un derecho real
sobre la cosa, como es un bien corporal si lo uso nadie más lo puede usar, en cambio en las en los
intangibles (en este caso invenciones o propiedad industrial) muchas personas pueden usarla ,pero
tengo una concesión administrativa (patente) por lo que solo yo puedo usarlo, tengo un derecho
exclusivo sin respecto a determinada persona, nadie más va a poder usarla. Se confunde el TC, no
dijo nada más al respecto, dijo “ no es esto ni esto” pero no dijo qué es lo que era. Es lo único que
han dicho los tribunales sobre la naturaleza de la propiedad industrial.
- Que el monopolio que se protege sobre los inventos, marcas y procesos
tecnológicos constituye un incentivo al desarrollo técnico e industrial, puesto que
de carecer de tal garantia ́ , no se invertiria ́ en su investigación cientif́ ica y
aplicación tecnológica;  el TC entonces está diciendo que es un incentivo a la
tecnología.

- Art. 48 es constitucional en virtud del 19 número 25 de la CPR “se garantiza,


también, la propiedad industrial sobre las patentes (...) por el tiempo que
establezca la ley” (la ley dice que se aplicará desde la solicitud, entonces cabe
dentro de “ establezca la ley”, es constitucional)
- Previene que La ley no aplica un régimen retroactivo que esté asociado
inmediatamente a la indemnización.

- Art. 108 b) “enriquecimiento injusto”  se cuelga de lo que dijo Astudillo, hay un


enriquecimiento injusto a causa de la infracción (utilidades que adquirió el infractor
como consecuencia de la infracción), por lo que es constitucional.
Respecto de requerimientos de inconstitucionalidad
Art. 19 número 21. Tribunal la rechaza.
Art. 19 número 24. Mecanismo confiscatorio y expropiatorio. Tribunal la rechaza.

Principio de Proporcionalidad

*De aquí se cuelga el TC para fallar finalmente.


*Esto lo dice el tribunal.
- La doctrina ha considerado que este principio se encuentra claramente integrado dentro
de los principios inherentes del Estado de Derecho, está en la base de los artić ulos 6° y 7°
de la Constitución que lo consagran, en la prohibición de conductas arbitrarias (artić ulo
19, numeral 2°) y en la garantia ́ normativa del contenido esencial de los derechos (artić ulo
19, numeral 26°)

- Tribunal se mete en test de proporcionalidad que juez de 1 instancia no supo resolver.

“No se trata de cuestionar una sentencia del juez de instancia, sino que apreciar en ella
que no puede estimar el efecto inconstitucional por ser ajeno a sus competencias,
limitándose a describir el desproporcionado resultado. En definitiva, la aplicación del
precepto legal, en el sentido que se ha explicado precedentemente, no supera un examen
de proporcionalidad estricta, por cuanto permite, a título indemnizatorio, obtener
beneficios desligados de la relación causal entre el uso antijurídico de la propiedad
industrial y el enriquecimiento del requirente directamente obtenido por tal uso,
provocando en este último resultados gravosos que exceden
desproporcionadamente la finalidad legítima de la norma.”

78
Se acoge parcialmente requerimiento y se declara inconstitucional para caso
concreto el 108 b) de Ley 19.039

*No es en si, no es abstractamente el 108 letra b inconstitucional (utilidades a consecuencia de la


infracción), en este caso concreto aplicar la norma es tan desproporcionado (14 millones de
dólares) que hay que hacer ese test de proporcionalidad. Es un problema de la norma misma, la
propia ley lo dice, Astudillo presentó cuantas fueron las utilidades que obtuvieron usando su
proceso, así que el juez de primera instancia usa eso. El TC dice que hay que hacer un test de
proporcionalidad entre el daño de usarlo 2 años y la indemnización, hay que dar cierta proporción,
es demasiado dinero, no obstante la ley diga lo que diga.
*El TC si bien no dice que el 108 b es inconstitucional, dice que es constitucional, pero en el caso
concreto dice que es necesario un test de proporcionalidad (entre el daño producido y la
indemnización - resultado) (es demasiada plata), esa desproporción es lo que el TC considera
inconstitucional; el juez aplicó la norma que existía. La desproporción es inconstitucional para el
TC.
*Imaginemos que no existe el 108 b, tendría que demandar por las acciones civiles: daño
extracontractual, debe probar el daño, “el daño que a mí me produjo estos años que lo ocupó
Codelco, mi licencia habría costado tanto (monto mucho más bajo que los 14 millones de dólares) ”
, entonces para ayudar al actor la ley establece el artículo.
*Al final se vio la causa desde cero, y llegaron a un acuerdo entre Astudillo y Codelco, porque
también en paralelo había un juicio de nulidad de patente, hicieron una transacción (1 o 2 millones
de dólares por lo menos)
*Cuando muere una persona dan 80 o 100 millones de pesos de indemnización extracontractual, y
a este caballero por una tecnología le dan 14 millones de dólares  así lo pensó el TC, es
desproporcionado.
*El test de proporcionalidad está implícito en varias normas constitucionales.
*Es extraño todo porque si bien es desproporcionado la propia ley lo dice.

Licencias No Voluntarias (Nota:no lo vimos en clases)

Es la autorización que confiere la autoridad competente a un tercero para utilizar una


invención sin o en contra de la voluntad de su titular, por haberse configurado una
situación de abuso monopólico.

Regulado en Arts. 51 a 51 bis D de la Ley 19.039

Causales:

1) Cuando el titular de la patente haya incurrido en conductas o prácticas declaradas


contrarias a la libre competencia, en relación directa con la utilización o explotación de
la patente de que se trate, según decisión firme o ejecutoriada del Tribunal de Defensa de
la Libre Competencia.

2) Cuando por razones de salud pública, seguridad nacional, uso público no comercial, o
de emergencia nacional u otras de extrema urgencia, declaradas por la autoridad
competente, se justifique el otorgamiento de dichas licencias.

79
3) Cuando la licencia no voluntaria tenga por objeto la explotación de una patente
posterior que no pudiera ser explotada sin infringir una patente anterior.
Esta causal estará sujeta a las siguientes condiciones:

a) La invención reivindicada en la patente posterior debe comprender un avance técnico


de significación económica considerable respecto a la invención reivindicada en la primera
patente.
b) La licencia no voluntaria para explotar la patente anterior sólo podrá transferirse con la
patente posterior.
c) El titular de la patente anterior podrá, en las mismas circunstancias, obtener una
licencia no voluntaria en condiciones razonables para explotar la invención reivindicada en
la patente posterior.

La persona que solicite una licencia no voluntaria, deberá acreditar que pidió previamente
al titular de la patente una licencia contractual, y que no pudo obtenerla en condiciones y
plazo razonables.

De la solicitud de una licencia no voluntaria constituirá una demanda (requisitos 254


C.P.C.)
Conocerán de ella:

El Tribunal de Defensa de la Libre Competencia (prácticas contrarias Libre Competencia)


Director de INAPI (salud pública o emergencia nacional)

El juez de letras en lo civil (explotación patente anterior)

Estas autoridades deberán fijar la duración y el alcance de la licencia, limitándola para los
fines para los cuales fue concedida y el monto de la remuneración que pagará
periódicamente el licenciatario al titular de la patente.

La licencia otorgada por este procedimiento será de carácter no exclusivo y no podrá


cederse, salvo con aquella parte de la empresa titular de la patente.

La licencia no voluntaria podrá ser dejada sin efecto, total o parcialmente, a reserva de los
intereses legit́ imos del licenciatario, si las circunstancias que dieron origen a ella hubieran
desaparecido y no es probable que vuelvan a surgir.

No se acogerá la solicitud de revocación de una licencia no voluntaria si fuese probable


que se repitieran las circunstancias que dieron origen a su concesión.

80
Nulidad de la Patente

*Si yo soy un tercero y no estoy de acuerdo con la marca o patente que está solicitando otra
persona, tengo dos momentos legales para oponerme a esa patente. Uno en el procedimiento de
tramitación (al solicitarla se publica la patente en el diario oficial), se abren 90 días hábiles desde
la publicación para reclamar (“yo tengo una patente muy parecida, me opongo”), si se me pasan
los 90 días precluye mi posibilidad de oponerme a la solicitud de patente. La segunda posibilidad es
esperar a que se registre la patente, y una vez que está registrada puedo solicitar la nulidad de la
patente, es la acción de un tercero para pedir la nulidad de una patente que ya está concedida. Es
más difícil porque hace poco los peritos hicieron el examen de novedad y estado de la técnica. Es
como una demanda, tengo que decir por qué no debió ser dada la patente, qué documentos se le
pasaron al perito, o cuales analizó mal.
*Es difícil que el INAPI que acaba de dar una patente diga que se equivocó, ha pasado, pero muy
poco.

- Procedimiento que se sigue ante INAPI una vez registrada la patente con plazo de
prescripción de 5 años desde su registro. Pasados los 5 años ya no puede pedir la
nulidad.

- Tiene la forma de una demanda y se sigue tramitación procesal (contestación,


prueba, informes periciales etc.). Art. 18 bis G y siguientes Ley 19.039 (no lo
pasaremos)

- La nulidad podrá ser solicitada respecto de todo el registro o de una o más de sus
reivindicaciones

- El registro que fuere declarado nulo se tendrá como sin valor desde su fecha de
vigencia. La sentencia que acoja la nulidad del registro, en todo o parte, se anotará
al margen de la respectiva inscripción.

- Causales:

Art. 50. “Procederá la declaración de nulidad de una patente de invención por alguna de
las causales siguientes:
a) Cuando quien haya obtenido la patente no es el inventor ni su cesionario.
b) Cuando la concesión se ha basado en informes periciales errados o manifiestamente
deficientes. (hay que acreditar que hubo error en las pericias, eso ya es una materia
técnica)
c) Cuando el registro se ha concedido contraviniendo las normas sobre patentabilidad y
sus requisitos, de acuerdo con lo dispuesto en esta ley. (novedad y nivel inventivo
básicamente)
La acción de nulidad de una patente de invención prescribirá en el término de cinco años,
contado desde el registro de la misma.”

*Es difícil que el inapi diga que no tenía que dar la patente, si recién hicieron todo el proceso en
que se la dieron.
*En el derecho Chileno normalmente quien tiene derecho a solicitar la patente es el inventor, pero
es distinto si el inventor trabaja para una empresa y su cargo tiene que ver con invenciones,
podríamos pensar que él tiene el derecho para solicitarla, pero en realidad la empresa lo tiene. Él la

81
solicita, se la dan, y luego la empresa pide la nulidad porque él no tenía el derecho a solicitarla y
ellos sí.

Patentes de invención
*PATENTAR NO ES UN FINALIDAD ES UN INSTRUMENTO.
Patentar es caro, es lento, los negocios tecnológicos en chile no son muchos, el tener una patente
no asegura que voy a ganar plata, voy a tener un derecho exclusivo de explotación, dentro de un
determinado territorio por un tiempo seré el único que podrá usar la invención, yo obteniendo la
patente con ese papelito perdí tiempo y plata, se entiende esto sí y solo sí voy a obtener un
beneficio económico que es mayor a lo que gaste.
*UDEC gana primer lugar de entidad en chile que más patenta, patentan todo con fondos públicos,
patentan lo que sea, sin hacer un análisis de si es comerciable o no . Tienen un estante lleno de
patentes y no generan plata, no hay transferencia de tecnología con la patente, pierden plata y
tiempo. La pontificia primero hace un estudio de mercado para asegurarse que la patente va a ser
vendible y obtendrán plata de vuelta.
*Al patentar recién comienza el camino, es un instrumento para tener riquezas durante el plazo
establecido, si patento y no genero riquezas perdí tiempo y plata en el proceso.
*La propiedad intelectual en general es un instrumento y no una finalidad. Por un cierto tiempo
exclusivamente hágase rico, pero después de x años pasa al público en general.
*Hacemos un análisis comercial y luego hacemos informe de patentabilidad para ver si es posible
patentarlo y no perder plata presentando la solicitud y que después de 5 años te digan que no
cumple con los requisitos, es un diagnostico privado, hecho por un estudio de patentabilidad: lo
hace un abogado y perito experto en la materia, hacemos cláusula de confidencialidad para que el
cliente esté tranquilo de que no van a difundir la invención, el cliente se sienta con el perito,
entrega todos los datos, nos dice como ha hecho la invención y en un tiempo se le dice si tiene nivel
de novedad y nivel inventivo. Si se cumplen los requisitos se le dirá que pida lo antes posible la
patente. Si se encontró que no cumplen los requisitos se le dice al cliente que no pierda plata
patentando porque no se lo darán. También puede ser que algunas cosas sean nuevas y otras no,
por lo que podría patentar eso y no las otras. Este diagnóstico es privado para que más o menos
sepa cuál será el resultado de su patente. La idea es que el cliente sepa más o menos cómo le irá en
el INAPI.

- Patente no es finalidad, es un instrumento


- Se debe explotar a través de cualquier forma de transferencia de tecnología
- Siempre encargar previo a la patente un INFORME DE PATENTABILIDAD
- Si es positivo, solicitar patente lo antes posible.

¿Patentar o no patentar?

- Es caro y lento. Invención puede ser patentable, pero no es comercializable


- Se debe patentar exclusivamente cuando

- La invención protegida con la patente sea económicamente viable

- Exista relativa certeza que contare con demanda para mi tecnología (cierta certeza
de que alguien comprará mi tecnología, si no no vale nada.)

82
*Notificación privada al infractor desde el titular, si no lo baja se demanda civilmente. En la
práctica se hace esto antes de demandar a la persona que usa invención sin nuestra autorización,
se le manda una carta privada.

*San Alfonso del Mar, partió como proyecto inmobiliario, el mar ahí es violento. Quisieron hacer la
piscina más grande del mundo. La hicieron y al día el agua estaba negra, no había filtros para
filtrar esa cantidad de agua, no había nada que les sirviera. ¿Qué será lo patentado? Un químico
para echarle al agua. Lo que se patentó es una fórmula química que permite a un precio muy
barato que el agua se mantenga cristalina (esas son las reivindicaciones), tienen patente en 130
países. Aquí la patente sí sirve, le compran los derechos y participa en una serie de modelos de
negocios relacionados. Aquí es una fórmula química. Diferente al caso del audífono con cobre en
que se rechazó porque eran las propiedades en sí del cobre.

SECRETOS EMPRESARIALES

¿Qué ocurre si yo no quiero o no puedo proteger mi innovación?

*Los sistemas de propiedad intelectual e industrial son sistemas de incentivo a la tecnología. El


Estado le dice “don x con determinada invención, muéstremela, divúlguela, muéstreme cómo lo
hace, durante 20 años en el caso de las patentes hágase rico, después de 20 años queda disponible
para todo el mundo”. Otra generación con la base de su invención sigue inventando para aumentar
el desarrollo de conocimiento.
*Una misma invención no puede estar protegida por patente y secreto empresarial, en la patente
tiene que divulgar su invención.
*Tiene que elegir entre secreto empresarial, patente de invención o libre.
*Legislador desincentiva el secreto empresarial, quiere que se divulgue la tecnología.
* Son Cláusulas de confidencialidad de mantener cierta invención en secreto.
*Ojalá tenga la opción de elegir entre patente o secreto, tal vez lo que quiero proteger no cumple
con requisitos de patentabiliad, asi que es una buena idea protegerlo con el secreto.
*Ejemplo: coca cola, ellos decidieron mantenerlo en secreto por medio de cláusulas de
confidencialidad.
*Hoy en la ley de propiedad industrial se protegen los secretos empresariales, se refiere a la
divulgación ilegitima ¿Cuándo será ilegitima? Cuando hay una cláusula de confidencialidad y se
divulga la información. Se confunde con el incumplimiento contractual de una obligación de no
hacer, incluso se pueden usar las acciones civiles del art 106 y ss.
*Protección del secreto empresarial es mucho menor que la de la patente. Si bien en la patente se
divulga completamente la invención terceros no pueden usarla porque está de por medio la
patente.
*Terceros no saben cómo llegar a la invención o solución protegida por secreto empresarial,
pueden descubrirlo. Compran el producto en el comercio y hacen ingeniería inversa, ven cómo está
ensamblado y comienzan a copiarlo. Tiene acciones de divulgación ilegitima, no tienen las misma
acciones civiles y penales que propiedad industrial, si ese tercero, no es parte de las cláusulas de
confidencialidad, descubre la formula la usa y no hay divulgación ilegitima. No es la misma
protección. Si ese tercero que no es parte de las cláusulas de confidencialidad logra descubrir la
invención protegida por secreto empresarial puede copiarla. ¿Podría patentarla este tercero? No,
porque si bien está en forma secreta, se ha estado comercializando por lo que no cumple con los
requisitos. Es muy importante el informe de patentabilidad previo, si yo solicito la patente y no me
la dan, yo ya la publiqué así que no puedo protegerla con secreto empresarial.

83
Régimen de Secretos Empresariales

- Regulados en Chile mediante Arts. 86 y ss. de Ley 19.996 de 2005 que modificó
Ley 19.039 adaptándola a ADPIC.

- Antes de Ley 19.996 obedecía a situación contractual de hecho.  no son más


que cláusulas de confidencialidad. Entre determinadas personas de una empresa
por ejemplo, siempre existió.

- Se regula porque es una protección eficaz contra la competencia desleal, de


conformidad con lo establecido en el artić ulo 10bis del Convenio de Pariś (1967).
 esta es la razón por la que se regula. No es un título de propiedad industrial,
TODO lo contrario, no es público, es secreto.

“Es todo conocimiento sobre productos o procedimientos industriales cuyo mantenimiento


en reserva proporciona a su poseedor una mejora, avance o ventaja competitiva”
Deja fuera a procedimientos comerciales que no sean industriales

Art. 39 2. ADPIC (tratado internacional del año 96 en Uruguay sobre acuerdos sobre
derechos de propiedad intelectual relacionados con comercio, único de los tratados de
este tipo no administrado por la ONPI, sino que por la organización mundial de comercio)
 Chile es parte y transformó su legislación (2005 adaptando los adpic a la legislación
chilena).

“Las personas físicas y jurídicas tendrán la posibilidad de impedir que la información que
esté legítimamente bajo su control se divulgue a terceros o sea adquirida o utilizada por
terceros sin su consentimiento de manera contraria a los usos comerciales honestos, en
la medida en que dicha información:

a) sea secreta en el sentido de que no sea, como cuerpo o en la configuración y reunión


precisas de sus componentes, generalmente conocida ni fácilmente accesible para
personas introducidas en los círculos en que normalmente se utiliza el tipo de información
en cuestión; y
b) tenga un valor comercial por ser secreta; y
c) haya sido objeto de medidas razonables, en las circunstancias, para mantenerla
secreta, tomadas por la persona que legítimamente la controla.”

¿Por qué elegir secretos empresariales para proteger mi innovación?

*Coca cola ¿resultó? Al parecer si, todavía no se sabe la receta. La valoración de la marca misma
de coca cola es superior a todos los activos físicos de ella.

- No se cumplen requisitos de patentabilidad

- Cumpliendo requisitos no quiero divulgar mi invención

- No es Know How (“saber cómo” forma cómo se lleva a cabo algo, no


necesariamente es secreto, por ejemplo vender bien, hacerla las cosas en
determinadas materias u otros. Los secretos empresariales no van por ahí)

84
- Secretos no se divulgan, ni se presentan a organismo público. Se mantienen en
secreto. No hay que presentarlo al INAPI ni nada de eso.

- Son completamente incompatibles con protección de patente.

- Lo que puede suceder en que cierta parte de determinado conocimiento quede


protegida como patente (reivindicaciones) y otra como secreto, pero no ambas por
la misma protección

- Duran tanto tiempo como se mantenga en confidencialidad o en secreto.

Ejemplo: fórmula sobre Coca Cola


- El Estado no los fomenta, pues no se divulgan. No hay Quid pro Quo. Solo
favorecen a la empresa, la sociedad no se ve beneficiada, no hay divulgación de
nada.
- Tienen protección judicial si son divulgados ilegítimamente. (Si yo no estoy
obligado a mantener el secreto y veo la fórmula igual la puedo usar. )

¿Cuando conviene proteger como patente y cuando como secretos?

- Depende de cada caso

- Por lo general, productos o procedimientos que se permite ingeniería reversa no


conviene, porque igual se sabrá cómo se hace.

Se castiga jurídicamente la:

*En chile NO hay casos de secreto empresarial en tribunales. En la práctica se entiende que hay
secreto cuando hay confidencialidad entre personas determinadas, en una empresa saldrá en el
contrato o si es a honorarios se firma uno aparte. “Me obligo a no divulgar nada”  sí divulga 
hay incumplimiento contractual, se verán los daños y se seguirá el juicio correspondiente.
En el proceso normal (incumplimiento contractual general) se debe probar culpa o dolo, en el
especial del secreto debe ser dolo, por eso normalmente se usa el incumplimiento contractual
general. Hay un problema en cuanto a la prueba.
*Para el efecto de que se cumplan los requisitos, se puede ir por 106 y ss que es especial para el
régimen de secretos o por incumplimiento de contrato normal.
-Adquisición ilegit́ ima del mismo,
-Su divulgación o explotación sin autorización de su titular; y
-La divulgación o explotación de secretos empresariales a los que se haya tenido acceso
legit́ imamente pero con deber de reserva, a condición de que la violación del secreto haya
sido efectuada con ánimo de obtener provecho, propio o de un tercero, o de perjudicar a
su titular.  si quiere accionar por este medio va a tener que probar el ánimo de
defraudar.

85
Cláusulas de confidencialidad o No divulgación
*Pueden ser contratos de confidencialidad en sí o ser partes de otro contrato: trabajo, sociedad,
con clientes, etc.
*Reality, the voice  con los participantes se hacen estas cláusulas para que no divulguen los
resultados ni los contenidos.
*¿Qué tipo de derecho es? Son derechos personales, son contratos, quienes divulgan la
información en los reality son terceros, la obligación de no hacer es para quien firma, no un tercero
(no tiene sanción), si la hace (quien firma) hay una contravención y estará la acción que
corresponda.
*¿Qué pasa si un participante del reality va a un programa y divulga todo? El canal podrá
demandarlo. En la práctica, ¿cree que por cada vez que se infringe van a tribunales? No, ponen una
multa, una cláusula penal, es más eficaz, en la misma clausula se pone “ en el caso de que se
incumpla la obligación de no hacer viene un multa de X”
*NDA  sigla en inglés inútil. Significa cláusulas de confidencialidad.

- Se trata de obligaciones contractuales de NO HACER  se incumple cuando hago


lo que se me prohibía hacer.

- Esenciales para resguardar innovaciones en sus etapas tempranas de desarrollo

- actividades de I+D,  camino a la invención

- Bocetos y maquetas,

- información no susceptible de ser protegida por propiedad intelectual

*Siempre es bueno tener cláusulas de confidencialidad con los trabajadores y también con los
clientes.

- Esenciales para mantener requisito de novedad en las patentes y en otros títulos


de propiedad industrial

- Esencial para resguardar responsabilidad civil derivada de la divulgación

*Inapi funciona desde 2008, antes se llamaba departamento de propiedad industrial.


*Si hay 10 personas a las que hago firmar una cláusula de confidencialidad al exponerles mi
invención, solicito mi patente de invención y no mato la novedad por haberla mostrado. Cualquiera
de esos 10 puede decir que perdió la novedad porque se los mostró, frente a esa demanda de
oposición yo muestro el contrato de confidencialidad, subsiste la novedad porque había
confidencialidad, por lo que no se considera publicidad.

En relación a terceros:

-Esenciales en negociaciones previas con clientes / proveedores

-No negociar sin ellas

86
En relación a los trabajadores:

Esenciales en contratos de trabajo para que un trabajador no divulgue a posible


competidor los secretos de su empresa

13 de mayo de 2016

Secretos industriales y
Marcas Comerciales

Titularidad de Propiedad Intelectual

*Samsung (coreana) y Apple (estadounidense), se demandaban mutuamente por tema de


patentes, en un juicio se ordenó pagar a Apple una cierta cantidad de dinero y los pagó en
monedas, la sentencia no decía cómo le tenía que pagar así que llevaron camiones con monedas
de un centavo.
*Cuando vimos los derechos de autor dijimos que el autor es siempre una persona natural, en el
caso de las patentes de invención el inventor es siempre una persona natural, normalmente no es
difícil ver quien tiene derecho a proteger. Si en mi casa invento la vacuna contra el cáncer ¿Quién
tiene derecho a pedir la patente? El que la inventó.
Hoy las patentes pertenecen la mayoría a empresas y corporaciones (personas jurídicas).Antes era
muy normal que alguien en su casa inventara cosas (giro sin tornillo, personaje de Disney que
inventaba cosas, es el típico estereotipo de norteamericano que trata de inventar cosas y
patentarlas para ganar plata), pero hoy el nivel de la ciencia y el estado del arte está tan avanzado
que es muy poco probable que una persona en su casa logre crear algo patentable, para encontrar
nuevas invenciones se contratan investigadores asalariados con muchos fondos de por medio por
las universidades, empresas y otras, estas son las actividades de investigación y desarrollo (I + D)
(Características de actividades de I+D: muy caras, hay que contratar laboratorios, materiales e
investigadores, son esencialmente de incertidumbre, se puede llegar al resultado que busca, a otro
mejor o a ninguno, son obligaciones de medios). Hoy en día quien tiene derecho a la patente es la
empresa que contrató a los investigadores para realizar una invención. ¿qué pasa si realizan una
investigación fuera del horario de trabajo? No es tan claro.
*En los contratos de trabajo de empresas de las cuales puede salir alguna tecnología, se ponen
ciertas cláusulas que no sirven de nada y que son nulas de nulidad absoluta según la ley, lo
veremos.

¿A quien corresponde el derecho a proteger?


Regla general= Al creador / inventor / autor o a quien éste haya cedido su titulo (puedo
haber inventado algo y antes de proteger le cedo a otra persona los derechos por medio de un
contrato, esa persona puede ir al INAPI)

¿Puede la titularidad de la PI ser libremente adjudicada en virtud de contrato o cláusula


contractual?
NO siempre (porque no siempre tengo derecho a ella)

Existen casos en que la ley impone que cierto tipo de PI pase a determinada persona en forma
obligatoria.
*Vamos a distinguir entre Derecho de autor y Propiedad Industrial, y en Propiedad industrial entre
empresas y universidades.

87
Titularidad en Derechos de Autor

Regla General:

Los derechos patrimoniales de una obra son del autor, persona natural, quien una vez creada la
obra puede transferirlos.
*Si creo un software los derechos son mios por regla general.

Excepción:

a- Software: Si programador trabaja bajo dependencia para una empresa, los derechos
patrimoniales pasan automáticamente, por el solo ministerio de la ley, al empleador.
*No es necesario cederle el derecho a la empresa, es automático.
*En ley 17336 se protege el software.
*Dos modelos de negocio:
1- Producen software y se hacen millonarios con licencias de uso (Microsoft. Todo aquel que
quiere usar el software tiene que comprar una licencia de uso.)
2- Empresa crea software para solucionar el problema de una empresa, por encargo, hay un
mandante. Cuando hay un mandato para hacer algo se entiende que la propiedad es del
mandante, es algo hecho a la medida, se estima que él es titular automáticamente de la
propiedad. (hay una empresa, forestal Arauco, dice que tiene un problema informático y necesita un
software con tales características, hace un software a la medida, por encargo, hay un mandato. La
propiedad intelectual será de Arauco)
*Si soy abogado y necesito generar un software para mejor búsqueda jurisprudencial, voy donde un
programador a decirle lo que necesito , por el hecho de encargarlo la propiedad nunca será del
programador, sino que del mandante. En la boleta de honorarios que el programador manda al
mandante pondrá en la glosa “software por encargo”

b- Lo mismo en caso de que el trabajo sea encargado por un tercero (honorarios)

-Obras cinematográficas: Titularidad de derechos patrimoniales corresponde al productor.


-Fotografías: Titularidad de derechos patrimoniales corresponde a quien encargó la obra (la
regla general es que si tomo una foto independiente es mia, pero si trabajo para un diario la foto
será de ellos)
-Funcionarios Públicos: El Estado se hace dueño de derechos patrimoniales respecto de
obras producidas en desempeño de sus cargos. (manual por ejemplo)

*Independiente de esta titularidad, sobre todo en los software no te dejan registrarlo si es que no pones
el nombre del programador.

*Software libre: titulares del código fuente renuncian al copyright.


Titularidad en Propiedad Industrial

Hay que distinguir

Marcas.
Libremente cedibles o licenciables por su creador a cualquier tercero
*no necesito capacidad intelectual para crearlas.

88
Patentes, diseños y dibujos, MU (estos son los que importan)
Hay que distinguir si se trata de trabajador de empresa o de universidad
*MU: modelos de utilidad.

Titularidad en Propiedad Industrial generados EN LA EMPRESA

1) En contratos de trabajo y prestación de servicios, cuya naturaleza sea el cumplimiento de


una actividad inventiva o creativa (prestación), la titularidad, pertenecerán
exclusivamente al empleador o a quien encargó el servicio.
*Aquí el contrato de trabajo es esencial, en la primera cláusula sale cuál es el trabajo que hará el
trabajador, la ley dice que ojalá se establezca de tal manera que se sepa cuales son las labores para
las que fuiste contratado y así no hagas nada más que eso, no se da en la práctica “periodista”
“gerente de algo”, a la ley le gustaría que quedara lo más claro posible cuál es la prestación del
servicio. También hay una cláusula muy típica “en este contrato el trabajador se obliga o
automáticamente traspasa todas las invenciones que ejecute durante la relación laboral a la
empresa donde trabaja” Los abogados laboralistas ponen esas cláusulas para quedarse tranquilos,
nosotros veremos que esas cláusulas son nulas de nulidad absoluta. ¿Qué ve la ley de propiedad
industrial para saber si una invención es de la empresa o del trabajador como persona natural? La
prestación de los servicios, la ley dice que si el objeto es una labor creativa o inventiva la titularidad
de la propiedad intelectual es de la empresa.
Si dice “creación de nuevos productos y desarrollos”  por la subordinación y dependencia, los
frutos de mi trabajo son para la empresa y no para mi. Si sale una patente y mi labor era esa, la
patente será de la empresa.
*¿Qué pasa si hace creaciones fuera del horario de trabajo y su contrato es para generar invenciones
en una empresa? Usted trabaja en 3M, su actividad es creativa e inventiva, se va a la casa y genera
una invención aparte. Es difícil de probar, le dirán que es contratado para esto y los resultados
serían para la empresa, podrá discutir que fue fuera del horario de trabajo pero es la misma
actividad.

Excepción: Exista estipulación expresa en contrario.


*Que diga que la propiedad intelectual o industrial será para el trabajador, nunca pasará. A menos que
sea un súper conocido investigador. La ley permite que se de, pero en la práctica no pasa.

2) El trabajador que no se encuentra obligado a realizar una función inventiva o creativa


(contrato de trabajo) o que exceda el marco de la que le hubiere sido encargada., la
titularidad de la patente le pertenecerán en forma exclusiva.
*Excede de los ámbitos determinados en el contrato y crea algo fuera de eso.
*Son del trabajador y no de la empresa.
*Es muy importante la descripción de los servicios en el contrato de trabajo.

Toda cláusula en contrario es NULA. (Pasa mucho en los contratos de trabajo se pone el cargo en el
contrato de trabajo y nada más normalmente, a veces la misma profesión, “gerente de ejecución”, no se
describe la actividad, después en el mismo contrato se establece una cláusula de que toda propiedad
industrial que genera va a pasar automáticamente al empleador. Es nula porque la ley de propiedad
industrial dice que lo es, no puedo poner una cláusula donde aparezco transfiriendo la
propiedadindustrial.

89
*Huachipato, hay un trabajador que tiene la labor de “asistente técnico de algo” o “ayudante/asesor” o
“mecánico”, lleva 20 años trabajando, entró muy joven sin saber nada, resulta que nunca se le cambió el
contrato y ya es jefe, la empresa lo capacita, genera una invención, hace una empresa aparte y se va con
su patente porque su contrato dice “mecánico” . (se relaciona con lo siguiente)

2) Excepciones:
Si para llevar a cabo la invención se hubiera beneficiado de modo evidente de los conocimientos
adquiridos dentro de la empresa y utilizara medios proporcionados por ésta la titularidad
pertenecerá al empleador, en cuyo caso éste deberá conceder al trabajador una retribución
adicional a convenir por las partes (¿?)

*Si la prestación no dice que es una actividad inventiva, pero si se benefició de los conocimientos en la
empresa (cursos/capacitaciones/otros), la titularidad es del empleador  debe ser probado. El problema del
trabajador es que aquí no se le favorece, no son tribunales del trabajo, es ante el honorable tribunal de
propiedad industrial, está en Santiago (una sola sede)
*Dice que lleva 6 años trabajando para esa empresa, y que aprendió en otra en la que trabajó 15 años, debe
ir a Santiago a probarlo.
*Es raro que se les de una retribución al trabajador.
*Todavía esta norma no genera mucho problema, en el futuro sí lo generarán.

*Estas materias se llaman invenciones en servicios, es importante porque se hacen por actividad de I+D con
investigadores asalariados para que lleguen a un resultado contratados por empresas. Se van a generar
problemas en el futuro si no tienen bien establecido cuales son los servicios de cada uno de los trabajadores.

Titularidad en Propiedad Industrial generados EN LA UNIVERSIDAD

La titularidad de propiedad industrial derivados de la actividad inventiva y creativa de personas


contratadas en una relación dependiente (Contrato de Trabajo/ d y s/ código del trabajo) o
independiente (honorarios) pertenecerán a las universidades, o a quienes éstas determinen.

*Ya no veremos la cláusula del contrato, siempre serán de la universidad.


*Si un auxiliar, sea con contrato o a honorarios, inventa algo es de la universidad.
*normalmente se aprovechan: estudiante de doctorado de biología molecular, debe hacer una tesis que
aporte a la técnica, algo que no existía en el estado de su ciencia. Mientras es candidato a doctor lo
contratan, por el solo hecho de ser contratado es titular de su investigación.
*En pregrado ponen profesor guía, éste es contratado, por el hecho de estar él involucrado tienen la
titularidad de la investigación. Se aprovechan de esta norma.

Titularidad en Propiedad Industrial generados en la universidad

Estatutos podrán regular las modalidades en que el inventor o creador participe de los beneficios
obtenidos por su trabajo (Reglamento de propiedad intelectual de la universidad)
*Investigador de UDD, la patenta la UDD y sale como inventor el investigador, la UDD para premiar a sus
inventores pondrá estos beneficios en el reglamento.
*Titular es SOLO de la universidad, estos beneficios son un “premio”
*¿Qué problema hay? Tal vez no produce utilidades, la patente es un instrumento para crear riqueza, no una
finalidad en si misma, en chile rara vez hay trasferencia de tecnología al sector privado por parte de la
universidad.

90
*Transferencia de tecnología al sector privado  tercera misión de la universidad. (1° se relaciona con la
enseñanza y la 2° con investigación)
*OTL: oficina de transferencia de licenciamiento son oficinas que se encargan de vender en el mundo el grupo
de patentes que tienen para eventualmente recibir fondos.
*La universidad nunca transfiere la tecnología, no está en manos del inventor, la universidad es el titular.
Quedan guardadas, y el inventor al final no gana nada.
Ejemplos: (el porcentaje restante es para la propia universidad)
- UdeC, 50% a inventores
- UdeCh, 33% investigador y 33% para Facultad
- PUC, 50% investigador, 30% para Facultad

*90 hectareas para un parque tecnológico en Concepción (como sillicon valley que tiene a google,
Facebook y otras cerca de la universidad de Stanford y berckley ,), son parques establecidos en
universidades donde se instalan empresas de base tecnológica. Las características de ellos es que
se instalan cerca de universidad y el Estado los fomenta, dice que todas las empresas que se vayan
en determinado radio urbano dentro del parque tecnológico y contratan investigadores de esas
universidades tienen beneficios tributarios. En España igual hay de estos tipos de parques, incluso
el Estado les dice que no compren el terreno se lo dan en comodato por 20 años, le cobran la mitad
del impuesto. Así se generan nuevos conocimientos y hay una sinergia con la universidad que está
al lado, crece la economía en general. Jaime Baeza, profesor de la UDEC, tuvo esta idea de que
Concepción fuese el centro tecnológico de Chile. Se hará en terrenos de la udec hacia atrás, hay
que urbanizarlo, se une por el otro lado con la udd. Acá se darán efectivamente préstamos de
suelo, sería bueno que se dieran beneficios tributarios porque si no las empresas se quedarán en
Santiago.

91
10/06/2016
MARCAS COMERCIALES Y TRANSFERENCIA DE TECNOLOGÍA.
*Respuesta test: si es que es patentable hay que ver todo esto de la ingeniería inversa, si no es
patentable es mejor lo del secreto empresarial. No quería los requisitos de patentabilidad.
*La transferencia de tecnología en términos generales no son más de derecho común, de derecho
civil, comercial cuyo objeto es un intangible. Normalmente estará protegido por una forma de
propiedad intelectual o industrial. Vamos a ver algunas formas de transferencia de tecnología,
algunas cláusulas. En realidad la transferencia de tecnología es puro derecho contractual, lo
importante son las obligaciones.
*¿En qué empresas se “mata” la marca por los problemas del último tiempo? La Polar, Penta. La
Polar sigue con su marca, las ventas siguen iguales.
*¿Qué pasa con la fusión de LAN Y TAM? Quedó como Latam ¿podré usar Lan? Probablemente
seguirán pagando los derechos respectivos para que nadie más la use.
*En chile puedes tener una marca sin usarla. Persona que ha tenido su marca desde el año 2005, la
tiene como persona natural, nunca fue socio ni accionista, solo gerente general, la empresa estuvo
trabajando con la marca de él, se terminó la empresa en que trabajaba, creó otra empresa con
otra marca, y la competencia (accionista de la empresa en que trabajaba) usó la marca de la que
era titular, le manda cartas de desistimiento y ahora se le va a demandar. En Otros países pasa que
si tu no usas tu marca, ésta caduca. Hay un proyecto en el Congreso para eso, el próximo año
debiese salir.
* El negocio actual es el de las impresoras 3D, ¿cómo temas actuales como éste va a trabajar con
la legislación en tema de protección industrial? Con la impresora se puede crear algo igual que un
diseño industrial. El diseño industrial (protege la creación estética, la forma, no la funcionalidad
como la patente)(la protección es muy mala), tienen el mismo procedimiento que la patente,
siendo que son dos intangibles totalmente distintos, se demora como 4 años, el proyecto de ley
busca que los diseñadores tengan protegido su trabajo en unos 6 meses y por un monto muy bajo
como una protección provisional que luego seguirá su curso, una vez registrado tendrá efecto
retroactivo. Esto para protegerlos porque el negocio del mañana es el diseño, las impresoras 3D
deben saber qué es lo que pueden o no hacer. Hoy Chile no está preparado para esto, son muy
pocas las empresas que solicitan registros de diseños industriales porque es muy lento, no vale la
pena. Presenta solicitud con los dibujos de los diseños, se publica, un perito diseñador industrial,
toma el dibujo y lo que hacen , no tienen software de buscado de diseño industrial, es googlearlo
prácticamente. El proyecto viene a proteger a toda la industria creativa: diseño, música,
tecnología, eso es lo que en el mundo se mueve y que Chile promueve.

Las Marcas

Las marcas comerciales son signos que nos permiten distinguir productos y
servicios en el mercado

*¿Para qué sirven las marcas? Voy al supermercado y veo un montón de bebidas, la marca me
dará indicios de calidad, seguridad, diferenciar una de otra. Puedo tener dos productos
exactamente iguales, uno con marca y uno sin.
*Muchos buscan marca por estatus, me da algo que la otra no me da. Marcas de lujo están
fabricadas con lo mismo que los productos normales, pero la marca los diferencia.
*Starbucks vs Rendibu. En USA se mira muy mal Starbucks.
*Figura de franquicia contempla el tema de la marca. Es una figura comercial en que adoptan todo
de determinada empresa (marca/productos/misma publicidad/forma de hacer los productos), el

92
franquiciante le entrega la franquicia al franquiciado (invierte), lo que gana es que no tiene que
hacer clientela, ya todos saben cuáles son los productos.
*Coca Cola, todo el mundo la toma por la publicidad. Marca está más avaluada que todo el capital
físico de la empresa.
*Marca y Pi son iguales en todo el mundo (regulación).
*La RG es que todo es registrable como marca excepto aquellas que la ley dice que no se puede.
*Se usa un clasificador (NIZA), clasificador de productos o servicios.
*Marca comercial es el título de P industrial y el intangible es el signo distintivo.

 Protección es por clase. Principio de especialidad marcaria.

 Clasificador de Niza (10 versión *se va actualizando a medida que nacen más
productos): es una clasificación internacional de productos y servicios
- 34 clases para productos
- 10 clases para servicios

*Marca Versluys, cuando surgió la necesidad deben proteger la marca, ¿para qué? Para la
actividad económica que se realiza. No va a ir a registrar la marca para vender ropa o servicios,
solo me interesa la marca de supermercado. Del clasificador de Niza registra la clase dentro de
alguna de las 44. Uno va registrando la marca comercial según las clases, el solicitante es el que
decide, puede registrarlo en una o en las 44, o como quiera.
*Registra la marca para supermercado, eso no impide que otro la registre para otra actividad
económica distinta (por ejemplo para servicios jurídicos). La persona que la registró para
supermercado, por el principio de especialidad marcaria, no puedo impedir que el otro lo use para
otra actividad.
*Para registrar una marca tienes un periodo en que debes probar que estas usando la marca, si no
la caducan. En Chile no es así, pasa mucho que una persona va a Alemania y ve la mejor marca de
cervezas alla, aca registra esa, como es territorial la protección de la propiedad industrial no
tendrá problema, pasa porque acá no se pide que se use la marca.
*Lo que jurídicamente se castiga es que la marca sea gráfica o fonéticamente igual o similar, y
dentro de la misma clase, da lo mismo que no sea la misma (Redbull vs Redbul ambas en bebidas
energéticas, la primera tiene acción de indemnización de perjuicios en contra de la otra.
Principio de especialidad marcaria.
Artículo 23 de la Ley 19.039
"Cada marca sólo podrá solicitarse para productos o servicios específicos y determinados,
con la indicación de la o las clases del Clasificador Internacional a que pertenecen"

Principio de especialidad marcaria.


Artículo 9 Nº 2 letra a) ADPIC
"Los productos o servicios no podrán considerarse similares entre sí por razón de que, en
cualquier registro o publicación de la Oficina, figuran en la misma clase de la Clasificación
de Niza".

*Cada clase de las 44 tiene a su vez dentro una serie de subclases, hasta el año 2007 en Chile
protegía “todos los productos de la clase 5 “ hoy si elijo una clase tengo que elegir cada producto
de esa clase (los que quiero) (si quiero todos tengo que nombrar cada uno)

La protección de determinada marca en una clase no inhibe la protección en otra.

93
Dentro de cada clase existe subclases. Se pueden solicitar sólo subclases (ya no se
puede pedir solo la clase e incluir todas las subclases solo por eso, tiene que nombrar las
que quiere) . Lo que definitivamente se solicita se llama Cobertura.

Ejemplo:
Clase 25 “Prendas de vestir, calzado, artículos de sombrerería” se divide en más de 240
subclases.
Clase 43 “Servicios de restauración (alimentación); hospedaje temporal” se divide en casi
40 subclases.
Existencia de marca PITI, clase 25, para la cobertura de “calcetines” puede coexistir con
marca PITI, clase 43 para cobertura “moteles”

*Pacheco Zapatos, de estas 44 solo le interesan una o dos de las subclases, eventualmente puede
decir que quiera proteger todo lo que sea de vestir, pero tendrá que nombrar una a una las 240
subclases. (pueden ser 1, 30, 45, 240, el número que sea). En teoría puede ir solicitar Pacheco
Zapatos la pide en zapatos, Pachuco va y quiere registrarla para sombreros, a pesar de ser
similares como son subclases distintas se puede. En la práctica el INAPI no lo permite, no quiere
confundir al público consumidor con los servicios. Cuando se rechaza se puede apelar, esto ante
tribunal de propiedad industrial.
*Lo que definitivamente queda protegido (clase y subclases)  cobertura de la marca.
*Por cada clase que se solicita, la protección son 10 años desde el registro, aquí es rápido (6 meses
si no hay oposición de nadie). Se paga una UTM por clase, y si acepta serán 2 UTM, en total 3 UTM
por 10 años de registro.
*Si pido una clase pago las utm antes dicha, aunque pida una o todas las subclases. El problema es
que hay que publicarlo en el Diario Oficial, ahí cobran por palabra.
*Aquí no se revisa que se esté efectivamente usando la marca, puede registrar en todas las clases
o subclases y no se le revisará posteriormente si las usa o no.

Corte Suprema

"al efecto, cabe tener presente que al analizar si una marca es capaz de inducir a error o
confusión respecto de otra ya registrada o previamente requerida, resulta esencial
determinar si las coberturas de los signos en conflicto son idénticas, similares o
relacionadas entre sí, pues si no existe una conexión entre los productos o servicios
solicitados, normalmente, no habrá problema para la convivencia entre los signos. Es
decir, si la cobertura de los signos no es equivalente, semejante o relacionada se
hace prácticamente innecesario determinar el grado de similitud de los signos, por
cuanto, normalmente, no existirá conflicto entre ellos. / Lo anterior es una
manifestación de uno de los principios base del derecho marcario cual es el de
especialidad, que consiste en la exclusividad del uso de la marca comercial sólo para
determinados productos o servicios que la marca cubre, parámetro que constituye el límite
externo de la protección marcaria y que se colige de lo señalado en el artículo 19 bis D
de la Ley de Propiedad Industrial”
(Rol 529-2011; en el mismo sentido rol 801-2011, rol 4917-2010, rol 4919-2010, entre
otros).

*Van a sala Penal

94
*ley 19039: uno no puede registrar el nombre de una persona. Felipe Shakira, quiere local de
modas que se llame Shakira, no se puede poner nombres de otras personas , pero si yo tengo el
apellido no deberían hacer tanto problema.
*Yo no podría ir y solicitar marca con nombre de persona muerta famosa, necesito autorización de
herederos.

Excepción a principio de especialidad marcaria: Marcas Famosas y Notorias


*Se escapan de principio de especialidad marcaria.
*El primero que llega gana.
*Chileno va a Alemania copia marca de cerveza famosa, llega esa empresa alemana en Chile,
comienza procedimiento de nulidad acá porque su marca es famosa o notoria. ¿Cómo se prueba?
se puede acompañar publicidad, el estándar probatorio que pide el inapi es que el registro de la
marca famosa o notoria (marca de Alemania) debe tener como fecha una anterior a la solicitud en
Chile. Se otorgó con anterioridad a la fecha en que el chileno la solicitó en Chile. A veces solo le
compran el título de propiedad industrial.
*Lo que pide la ley chilena sea famosa y notoria a lo menos en su país de origen, el registro sea
anterior a solicitud chilena, te van a pedir que tal vez otros registros en otros países. Por lo menos
en el país originario.

Ejemplo: Apple, Coca Cola, Google


- No puedo solicitar marca Coca Cola para clase 29 productos de carne
- No puedo solicitar marca Apple para clase 39 servicios de transporte

¿Qué puede ser considerado una marca?

Artić ulo 19

“Bajo la denominación de marca comercial, se comprende todo signo que sea


susceptible de representación gráfica capaz de distinguir en el mercado productos,
servicios o establecimientos industriales o comerciales. Tales signos podrán consistir
en palabras, incluidos los nombres de personas, letras, números, elementos figurativos
tales como imágenes, gráficos, símbolos, combinaciones de colores, sonidos, así como
también, cualquier combinación de estos signos.”

-Palabras, incluidos los nombres de personas y frases de propaganda


-Letras,
-Números,
-elementos figurativos tales como imágenes, gráficos, símbolos
-combinaciones de colores,
-sonidos; y
-cualquier combinación de estos signos

Siempre que sea DISTINTIVO y no esté previamente solicitado y/o registrado para la
misma clase o cobertura.

*En chile se aceptan marcas sonoras, incluso un perfume en otros países.

95
*Apple pero con alfabeto y pronunciación en idioma asiático. Pasa mucho que marcas son
traducciones, cuando solicitas una marca te piden que la traduzcan, para así ver si efectivamente
tiene distintividad.
* Clase 9 (software)y el servicio de software (Clase 42). Plataforma tecnológica que tenía nombre
en rapa nui, cuando la tradujeron significaba “plataforma tecnológica”, no sirve.
*El inapi hará que la traduzcan y si no son distintivas, no lo aceptará.

Marcas Denominativas: Solo palabras o signos

Marcas Mixtas: Palabras más logos (componente de diferenciación mayor)

Importante marcas mixtas para efectos de distintividad

La Corte Suprema y doctrina de la "apreciación global" de las marcas mixtas.

*Lo mejor es que sea una marca mixta.

"los sentenciadores deben ponderar ciertos criterios de determinación que surgen de la


experiencia, en especial y como bien lo ha sostenido anteriormente este tribunal, la
apreciación global de la marca, que consiste en que los signos mercantiles deben ser
considerados como un conjunto al momento del análisis de su posible registro; la primera
impresión, que corresponde al sentir superficial que tiene el público consumidor de los
signos en el mercado y que se centra, generalmente, en el señalado conjunto del
símbolo; y, por último, debe considerarse cuál es el elemento relevante o principal.",

La Corte Suprema y doctrina de la "apreciación global" de las marcas mixtas.

"De este modo, yerran los jueces del fondo al comparar exclusivamente los
elementos denominativos (palabras) de las marcas en conflicto, más aún si se valora
que el signo solicitado posee componentes gráficos de los que carece la marca fundante
del rechazo y que permiten al primero diferenciarlo adecuadamente en el mercado, sobre
todo si se tiene consideración que la marca requerida en autos deberá ser usada
siempre en la forma reclamada, esto es, supeditando la utilización de las palabras
en comento al dibujo o figura que las acompaña, tal como se expresa en el artículo
19 bis D de la ley sectorial aplicada." (Rol Nº 1710-2010; en el mismo sentido rol 3024-
2010, rol 862-2010, 3026-2010, rol 182-2010, rol 8276-2009, rol 8547-2009, entre otros).

*La marca mixta hay que mirarla como un conjunto.


*Lo que queda protegido en estricto rigor jurídico es la mezcla.
*Apple es muy genérico, es una manzana, pero es para computadores, por eso es distintivo.
¿Qué puede ser considerado una marca?

Frases de propaganda o publicitarias,

*”La magia del sur”

Se pueden registrar siempre que vayan unidas o adscritas a una marca ya registrada

Artić ulo 19 bis C

96
“Los registros de marcas que contengan signos, figuras, cifras, colores, vocablos prefijos,
sufijos, raíces o segmentos de uso común o que puedan tener carácter genérico,
indicativo o descriptivo, se entenderán que confieren protección a la marca en su conjunto
y se concederán dejándose expresa constancia de que no se otorga protección a los
referidos elementos aisladamente considerados.”

*Hay muchas marcas con palabras genéricas, no puedo registrar “universidad” ni “desarrollo”,
pero sí “universidad del desarrollo”. Tiene una protección como conjunto.
*Entrar INAPI.CL  marcas  buscar buscar en base de datos
Arti ́culo 19 inciso primero parte final

Secondary Meaning

*Marcas que normalmente no serían distintivas, pueden llegar a serlo.


* “Chile Monos” (festival de dibujantes), es genérica, no sería registrable, porque describe el
producto o la clase, efectivamente el INAPI la rechazo art 20 letra e. Apelan ante tribunal
propiedad industrial, es u n festival que lleva 15 años en chile, todo el mundo lo conoce, viene
gente de afuera, hay mucha plata que incluso el estado pone, la marca no obstante no ser
distintiva porque es genérica para la clase que se quiere proteger, ha adquirido distintividad por el
uso en el mercado nacional.
“Cuando los signos no sean intrínsecamente distintivos, podrá concederse el registro si
han adquirido distintividad por medio del uso en el mercado nacional.”

La jurisprudencia de la Excelentísima Corte Suprema, en causa rol 12450-2011,

“el "secondary meaning" o "segundo significado" constituye una excepción a la regla


general contenida en el mismo artículo, que define a una marca comercial como todo
signo que sea susceptible de representación gráfica capaz de distinguir en el mercado
productos, servicios o establecimientos industriales o comerciales, concepto que pone de
relieve el requisito de que una marca, para ser tal, esté dotada de distintividad. Se trata de
una norma de excepción por cuanto permite el registro de un signo que no sea
intrínsecamente distintivo, lo que tiene como fundamento el uso del mismo en el mercado
nacional a un nivel tal que supera la falta de distintividad propia de la marca.”

“El análisis que antecede permite colegir que se requiere dar por establecido, para aplicar
esta regla excepcional, el uso en el mercado del signo en cuestión en términos tales que
le otorgue distintividad, basamento fáctico que torna en irrelevante el ejercicio de
examinar la marca lisa y llanamente a la luz de las causales de irregistrabilidad del
artículo 20 de la Ley 19.039, puesto que el "secondary meaning" supera dichas hipótesis
ya que, en efecto, parte de la base de que las mismas se verifican, a pesar de lo cual
permite el registro dada la contundencia del uso mercantil de dicha marca.”

97
Causales de irregistrabilidad marcaria:

*Hace un análisis de fondo, ve si cabe dentro de estas causales.

Artículo 20 (ley 19039) señala causales de irregistrabilidad marcaria, letras a) a k)

Causales de irregistrabilidad marcaria

 Escudos, banderas y emblemas patrios

a) Los escudos, las banderas u otros emblemas, las denominaciones o siglas de cualquier
Estado, de las organizaciones internacionales y de los servicios públicos estatales.
d) Las que reproduzcan o imiten signos o punzones oficiales de control de garantías
adoptados por un Estado, sin su autorización; y las que reproduzcan o imiten medallas,
diplomas o distinciones otorgadas en exposiciones nacionales o extranjeras, cuya
inscripción sea pedida por una persona distinta de quien las obtuvo.

*Solo podrá la embajada del país en Chile., solo los que sean parte de ese Estado.

 Nombre de Variedades vegetales y otros


b) Respecto del objeto a que se refieren, las denominaciones técnicas o científicas, el
nombre de las variedades vegetales, las denominaciones comunes recomendadas por la
Organización Mundial de la Salud y aquellas indicativas de acción terapéutica.
*Patentes de invención, están excluidas las plantas, hay un registro de variedades
vegetales que es una especie patente de una planta o semilla. Si tengo algo protegido
como variedad vegetal, el nombre de eso no puedo registrarlo como marca.

 El nombre, el seudónimo o el retrato de una persona natural, salvo


consentimiento dado por ella o por sus herederos
c) El nombre, el seudónimo o el retrato de una persona natural cualquiera, salvo
consentimiento dado por ella o por sus herederos, si hubiera fallecido. Sin embargo, serán
susceptibles de registrarse los nombres de personajes históricos cuando hubieran
transcurrido, a lo menos, 50 años de su muerte, siempre que no afecte su honor.

 Expresiones genéricas y descriptivos

e) Las expresiones o signos empleados para indicar el género, naturaleza, origen,


nacionalidad, procedencia, destinación, peso, valor o cualidad de los productos, servicios
o establecimientos; las que sean de uso general en el comercio para designar cierta clase
de productos, servicios o establecimientos, y las que no presenten carácter distintivo o
describan los productos, servicios o establecimientos a que deban aplicarse.
¿Qué puede ser considerado una marca?

*Clase 43 para restaurantes, hoteles y servicios parecidos. Quiero registrar “pan rico” para esa
clase, dentro de las panaderías. “La panadería de Tomé”, no se podría pedir el registro.

98
Ejemplo: No se podría pedir marca Thermos para termos (*Tan fuerte que se hizo genérico.
Jeep, confort , toalla nova.)(en algunos países le quitan la marca a Thermos, por ser genérico) ; o
marca PAN RICO para panadería; o EL PERIODICO para diarios o periódicos; o 1KG para cierto
producto.
*Marcas que se vuelven genéricas podrían tener problemas, pero el INAPI al renovar no hace
análisis de fondo. Si se les pasa el plazo lo hará, y ahí podrían quitárselo por ser genérico.
 Las que tiendan a engañar al público consumidor

f) Las que se presten para inducir a error o engaño respecto de la procedencia, cualidad o
género de los productos, servicios o establecimientos, comprendidas aquellas
pertenecientes a distintas clases cuyas coberturas tengan relación o indiquen una
conexión de los respectivos bienes, servicios o establecimientos.
* Llega un mes antes, se tramita la marca, llega otro a registrar la marca para lo mismo, no lo
dejan por ser la misma cobertura.
 Marcas extranjeras famosas y notorias

g) Las marcas iguales o que gráfica o fonéticamente se asemejen, en forma de poder


confundirse con otras registradas en el extranjero para distinguir los mismos productos,
servicios o establecimientos comerciales o industriales, siempre que ellas gocen de fama
y notoriedad en el sector pertinente del público que habitualmente consume esos
productos, demanda esos servicios o tiene acceso a esos establecimientos comerciales o
industriales, en el país originario del registro.

Rechazado o anulado el registro por esta causal, el titular de la marca notoria registrada
en el extranjero, dentro del plazo de 90 días, deberá solicitar la inscripción de la marca. Si
así no lo hiciera, la marca podrá ser solicitada por cualquier persona, teniendo prioridad
dentro de los 90 días siguientes a la expiración del derecho del titular de la marca
registrada en el extranjero, aquella a quien se le hubiera rechazado la solicitud o anulado
el registro.
*Marca famosa en otro país, no registrada en Chile. En chile alguien la registra. El inapi no tiene
por qué saber cuales son las marcas notorias o famosas. Si esa marca quiere llegar a Chile tendrá
que hacer nulidad. A veces es tan conocida, ellos de oficio pueden decir que es conocida,
*Para la nulidad son 5 años.
*Cuando alguien usa marca en el comercio sin registrarla, y es la marca registrada de otra
persona, esa empresa que la registró tendrá una acción contra de ella.

 Marcas chilenas famosas y notorias

De igual manera, las marcas registradas en Chile que gocen de fama y notoriedad,
podrán impedir el registro de otros signos idénticos o similares solicitados para distinguir
productos, servicios o establecimiento comercial o industrial distintos y no relacionados, a
condición, por una parte, de que estos últimos guarden algún tipo de conexión con los
productos, servicios o establecimiento comercial o industrial que distingue la marca
notoriamente conocida y que, por otra parte, sea probable que esa protección lesione los
intereses del titular de la marca notoria registrada.

99
 Acuerdos de coexistencia

No obstante lo dispuesto en el párrafo primero de esta letra, el Departamento podrá


aceptar los acuerdos de coexistencia de marcas, siempre que no transgredan derechos
adquiridos por terceros con anterioridad o induzcan a confusión al público consumidor.
(letra g) art. 20 inciso final)
*Acuerdo privado, en que coexisten en el mercado, a pesar de vender lo mismo. Este acuerdo se
lleva al INAPI, no obstante tener cobertura muy similar y ser muy similares. Al titular de la marca
no le molesta que exista el otro. El inapi no debería rechazarlo, pero en la práctica lo hace para no
causar confusión en el público consumidor, pone por encima estos derechos que los del titular de
permitir que otro use la marca con su acuerdo.
*”Podrá”  FACULTATIVO.

 Marcas similares a otras solicitadas o registradas

h) Aquellas iguales o que gráfica o fonéticamente se asemejen de forma que puedan


confundirse con otras ya registradas o válidamente solicitadas con anterioridad para
productos, servicios o establecimiento comercial o industrial idénticos o similares,
pertenecientes a la misma clase o clases relacionadas.

 Marcas similares a otras usadas en Chile

Esta causal será igualmente aplicable respecto de aquellas marcas no registradas que
estén siendo real y efectivamente usadas con anterioridad a la solicitud de registro dentro
del territorio nacional.
*Famosas marcas chilenas y que nunca fueron registradas. El Manhattan. Nunca se registró en la
clase 43. Otro copia la marca, no está registrada, la registra este otro (el primero que llega).
Durante el procedimiento de solicitud, se opone aunque no la tenga registrada. Esto no lo hace de
oficio INAPI, requiere actividad de la parte.

Rechazado o anulado el registro por esta causal, el usuario de la marca deberá solicitar
su inscripción en un plazo de 90 diá s. Si así no lo hiciera, la marca podrá ser solicitada
por cualquier persona, teniendo prioridad dentro de los 90 dia ́ s siguientes a la expiración
del derecho del usuario, aquélla a quien se le hubiera rechazado la solicitud o anulado el
registro.

Las similares o identicas a una Indicación Geográfica o Denominación de Origen


registrada en Chile.

Las contrarias al orden público, a la moral o a las buenas costumbres, comprendidas en


éstas los principios de competencia leal y ética mercantil

 Trade Dress

i)La forma o el color de los productos o de los envases, además del color en sí mismo.

100
Se protege como dibujos industriales

*Marca de comercio. En chile no es aceptada la protección por trade dress, aceptada en el mundo,
es el diseño de un envase. (lata de redbull), no solo el logo, es la forma en que están presentadas
las cosas. Una de las causales de irregistrabilidad es ésta. El color en si mismo, el trade dress no
está permitido de proteger. Algunos dicen que se podría proteger como dibujos industriales.
 Nombre de Indicación Geográfica o Denominación de Origen

j) Las que puedan inducir a error o confusión en el público consumidor, respecto de la


procedencia o atributos del producto que pretende distinguir en Chile una Indicación
Geográfica o Denominación de Origen.

*Signos distintivos relacionados a su lugar de origen . Ej: limón de pica, características propias por
la región de la que viene. Langosta de juan fernandez, las indicacioens geográficas tienen otro
procedimiento. Pisco es una indicación geográfica por ley, tiene otra reglamentación.
*Si ya tienes protección por titulo de prop ind de indicación geográfica, no puede pedir la marca.

 Buenas Costumbres y competencia Deseal

k) Las contrarias al orden público, a la moral o a las buenas costumbres, comprendidas en


éstas los principios de competencia leal y ética mercantil.

Derecho de prioridad: 6 meses para solicitar protección en otros países.


*Marca X la pedimos hoy 10/6/2016 en Chile, le va muy bien, se hace muy conocido. Al mes 3 otra
persona la copia en Brasil, la registra allá. Como ya ingresó la solicitud en Chile en el mes 4
comienza a vender y en el mes 5 igual. La primera persona se da cuenta que otra persona usa su
marca en otra país, a pesar de que lo pidió otra persona antes en Brasil, dentro de los 6 meses
(contados del ingreso en CHILE) la primera persona al ir a regístralo allá gana la prioridad (se toma
la fecha de la solicitud en Chile). La marca de la persona que copió la marca la van a rechazar, y la
de la primera persona que la registró en Chile la van a aceptar allá en Brasil. Se toma como si la
fecha de prioridad en Brasil fuese la de Chile. Se usa pero no tanto, porque a veces las empresas se
enteran después de los seis meses.

Duración de la protección:

10 años contados desde la fecha del registro renovables indefinidamente de 10 en 10


Una vez registrada la marca se podrá hacer uso de la expresión "Marca Registrada" o las
iniciales "M.R." o del símbolo ®
*Son 3 UTM, y cuando lo renuevo también. En otros países es un monto fijo en pesos, lo que es un
problema porque se debe reajustar.
*Si no usan el MR o los otros no pueden hacer uso de las acciones penales que establece la ley, es
una carga del titular usar estos signos para dar información de que no se puede usar por terceros.
*Transferencia de tecnología: contratos de derecho común cuyo objeto es un intangible, protegido
por alguna forma de propiedad intelectual.
*En Chile las tasas del INAPI están en UTM, se reajustan.En Argentina es un monto fijo.
*M.R es una forma de notificación a terceros de que la marca ya está registrada.

101
10/06/2016
Derecho que otorga registro

Confiere a su titular el derecho exclusivo y excluyente de utilizarla en el tráfico económico


en la forma (para la clase en que se le concedió) que se le ha conferido y para distinguir los
productos, servicios, establecimientos comerciales o industriales comprendidos en el
registro (derecho negativo)
*Se puede solicitar la protección no solo a nivel nacional, sino que a nivel regional.
*Establecimiento comercial: Tienda Tres Marías no puede pedir marca de productos ni de servicios
porque traen marcas de afuera para vender acá, tampoco es un servicio. El problema de los
establecimientos comerciales es que la protección se debe pedir región a región. Si quieren
proteger en todo Chile tendrán que hacerlo en cada una de las regiones, es un costo muy alto. Ellos
no pueden decir que protegerán un producto en la clase 25 por ejemplo, no son propios, si los
fabrican ahí si pueden. Si compran para vender deben protegerlo por medio de establecimiento
comercial.

Artić ulo 19 bis D inciso primero


“La marca confiere a su titular el derecho exclusivo y excluyente de utilizarla en el tráfico
económico en la forma que se le ha conferido y para distinguir los productos, servicios,
establecimientos comerciales o industriales comprendidos en el registro”

Artić ulo 19 bis D


“Por consiguiente, el titular de una marca registrada podrá impedir que cualquier
tercero, sin su consentimiento, utilice en el curso de las operaciones comerciales
marcas idénticas o similares para productos, servicios o establecimientos
comerciales o industriales que sean idénticos o similares a aquéllos para los cuales
se ha concedido el registro, y a condición de que el uso hecho por el tercero pueda
inducir a error o confusión. / Cuando el uso hecho por el tercero se refiera a una marca
idéntica para productos, servicios o establecimientos comerciales o industriales idénticos,
se presumirá que existe confusión.”
*Marca X, le va bien en el tema de calefactores, viene una marca que es similar, no es igual pero es
similar. Se acerca a su abogado y le dice que un tipo lleva usando una marca muy similar y “Quiero
que deje de usarla”. Uno podría ir y demandar por el plazo en que se usó, digo que hubo un daño,
por lo que me dan indemnización de perjuicios (cese e indemnización)(ver art 106). En la demanda
pido que cese el uso de la marca porque puede causar error o confusion en el público consumidor, y
también puedo pedir indemnización por el plazo de uso en que tal vez me hizo perder clientes
porque creían que era el otro lugar. En la práctica se manda una carta de desistimiento de uso d
ela marca,se le da cierto plazo a la persona que la usa para que responda (tal vez no responde,
deja de usarla o quiere llegar a un acuerdo).Si no quiere llegar a ningún acuerdo ahí demando,
¿qué debo poner en la demanda? primero acompañar el certificado del Inapi para acreditar que es
titular de la o las marcas o las clases, luego hay que probar que el otro usa mi marca (igual o
similar) a través de folletos con fecha desde cuándo la está usando, publicidad, etc. Debo decir que
produce error o confusion en mis clientes, creen que vienen a mi, pero van al otro. Los daños hay
que probarlos, daño desde el punto de vista comercial, la ley dice claramente cómo se debe
determinar el monto del daño.
*Roberto participa de licitaciones públicas, ahí es fácil de probar “las utilidades que dejó de ganar
el titular de la marca como causa de la infracción” o “las utilidades que ganó el infractor a causa
de la infractor”. Por 6 años se gana la licitación , luego el infractor se la gana por dos años porque

102
usa marca muy similar a la mía, ahí es fácil saber el daño, le doy al juez algún parametro par que
vea cuál ha sido el monto que he dejado de ganar.La ley de propiedad industrial le hace más fácil al
demandante la forma de avaluar el daño, tiene que probarlo. Si las marcas son muy parecidas en
cuanto a su logotípo, gráfica o fonéticamente, va a ser lógico el daño si demuestro que he dejado
de ganar a causa de eso.
*La parte demandada debe probar que no hay error o confusión. La marca que se infringe es un
logo y la marca misma (las dos cosas juntas), pero la infractora solo tiene la marca misma o el logo
(una de las dos), podríamos decir que no son similares, la primera es una marca mixta, están
compuestas por el logo y denominación), si solo copio la palabra no estoy copiando lo que está
registrado tal como está (dos cosas). En Chile la infracción marcaria la ven los jueces de letras
(porque son indemnizaciones) que no saben nada de marcas, desde el punto de vista de la defensa
es fácil confundir al juez.
*La carta de desistimiento no tiene ningún valor jurídico, la idea es tener una salida extrajudicial.
Puede no responder. Para lo que podría considerarse es que desde la fecha de la carta estarás de
mala fe, estabas con conocimiento.

Acciones Judiciales
Acciones Penales
Acciones Civiles (las vimos con las patentes de invención)

Acciones Penales (no interesan)

Artić ulo 28

Serán condenados a pagar una multa a beneficio fiscal de 25 a 1.000 unidades tributarias
mensuales:
a) Los que maliciosamente usen, con fines comerciales, una marca igual o semejante a
otra ya inscrita para los mismos productos, servicios o establecimientos o respecto de
productos, servicios o establecimientos relacionados con aquellos que comprende la
marca registrada. Lo anterior se entenderá sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 19
bis E.
b) Los que usen, con fines comerciales, una marca no inscrita, caducada o anulada, con
las indicaciones correspondientes a una marca registrada o simulando aquéllas.
*Si a una marca caducada le pongo MR.
c) Los que, con fines comerciales, hagan uso de envases o embalajes que lleven una
marca registrada, sin tener derecho a usarla y sin que ésta haya sido previamente
borrada, salvo que el embalaje marcado se destine a envasar productos diferentes y no
relacionados con los que protege la marca.
Al que reincida dentro de los cinco años siguientes a la aplicación de una multa, se le
aplicará otra que no podrá ser inferior al doble de la anterior y cuyo monto máximo podrá
llegar a 2.000 unidades tributarias mensuales.

Artić ulo 29

Los condenados de acuerdo al artículo anterior serán obligados al pago de las costas y de
los daños y perjuicios causados al dueño de la marca. Los utensilios y los elementos
directamente empleados para la falsificación o imitación y los objetos con marcas
falsificadas caerán en comiso. / Tratándose de objetos con marca falsificada, se
procederá a su destrucción. En el caso de los utensilios o elementos utilizados, será

103
facultad del juez competente decidir sobre su destino, pudiendo ordenar su destrucción o
distribución benéfica.

Tramitación de Marcas (no la pregunta)

*Ingresa solicitud de marca comercial  examen formal (que tenga poderes, representación, que
sea la clase y subclase que corresponda, si lo pide por internet el examen de forma es rapido) 
publicación en el diario oficial (desde la publicación 30 días hábiles y no se cuentan los sábados
para que terceros se puedan oponer a la marca)  si nadie se opone se hace un examen de fondo
(estudia causales de irregistrabilidad)  Si está todo bien le dicen que está aceptada a registro la
marca, pague las utm que corresponda dentro del plazo de 60 días, uno paga y a las dos semanas
te llega el certificado. Normalmente todo se demora como 10 meses.

*Responder demanda de oposición con abogado.


*Si se la rechazan van a tribunal de propiedad industrial como segunda instancia .
*Alegan muy pocos minutos en tribunal de propiedad industrial (2 min – 3 min – 5 min), van a
decir”la marca pepi es diferente a pepo, una tiene I y la otra o”, son pocos los que saben hacer bien
el trabajo.

Nulidad

*Instancias para oponerse a una marca:30 días siguientes a la publicación (en tramitación) y la
nulidad una vez que está registrada.
*Es difícil, le estoy diciendo que el inapi o el tribunal está equivocado, demuestro que hay causales
de irregistrabilidad.
Es la acción judicial que permite anular un registro marcario ya otorgado

Se basa en causales de irregistrabilidad marcaria

Se sigue ante INAPI

104
*Prescribe en 5 años, salvo que titular se encuentre de Mala Fe (tipo que va en Alemania ve marca
de cerveza conocida y la registra aca, lo hace con la intención de aprovecharse, se ve la mala fe al
momento de registrar, viene la marca alemana 10 años después e igual puede pedir la nulidad.)

Artić ulo 26
Procede la declaración de nulidad del registro de marcas comerciales cuando se ha
infringido alguna de las prohibiciones establecidas en el artículo 20 de esta ley.

Artić ulo 27

La acción de nulidad del registro de una marca prescribirá en el término de 5 años,


contado desde la fecha del registro. La referida acción de nulidad no prescribirá respecto
de los registros obtenidos de mala fe.

*Caso de LEVIS: Esto de ”salvo de mala fe” fue una modificación legal del año 2007. La marca
original se registró en el 2004 (la que LEVIS quería anular), antes de que entrara en vigencia esta
ley, lo que decía la marca que se registró primero en Chile dice que la registró en 2004 por lo que lo
de la mala fe no se le aplica. La marca levis dice que no está alegando infracción a ley 19039 cuya
modificación fue el 2007, sino que pide la nulidad por el convenio de parís no por la ley chilena, en
el tratado ya lo decía desde mucho antes, el convenio de parís era autoejecutable, no necesario
una ley interna. Se habló sobre la vigencia de los tratados en Chile. Les fue muy bien. El convenio
no sería aplicable solo desde la modificación a las normas que se ajustan a él desde el año 2007,
sino que desde la ratificación del convenio de parís.

Transferencia de Tecnología

Se le denomina así a todo tipo de acuerdo que tenga por objeto transferir determinada
tecnología (obligaciones de hacer)
*Tecnología: forma de propiedad intelectual/intangible

 Principalmente Licencias (de uso) y transferencia (y cesión) de derechos intelectuales

 Puede tener lugar a través de Spin-Offs o Empresas de Base Tecnológica.


*Las transferencias de tecnología son cualquier forma en que una persona puede tener el
conocimiento, es un término económico, es muy amplio. Jurídicamente no está establecido.
Muchas empresas solicitan asesoría técnica a un profesional de una universidad, eso igual es
transferencia de tecnología, pero normalmente son 3 formas  licencia – transferencia o cesión –
spin offs.

Cláusulas contractuales típicas:

-Licencias de propiedad intelectual o transferencia de derechos


-Cláusulas de confidencialidad o de no divulgación: Cada vez creo que sirven menos, a menos
que estén muy bien redactadas. Hago firmar cláusula de confidencialidad, muchas veces tienen
algunas salidas como “salvo que sean informaciones públicas, por una autorización de un tribunal
de justicia” (**no se escucha muy bien). No se sabe cuál es la contravención, se sabe la
información confidencial, no hay muchos medios para determinar que esa persona lo dijo. En Una

105
cláusula de confidencialidad bien hecha debe estar muy establecido cuales son las informaciones
confidenciales y una clausula penal muy fuerte “si se sabe por tales y tales medios que Natalia dijo
que tal y tal información debe pagar tal suma y queda garantizado por tales cosas”. Hoy las
cláusulas de confidencialidad son prácticamente declaraciones de buenas intenciones,
jurídicamente es muy difícil hacerlas exigibles, a menos que tenga una buena cláusula penal y los
medios para saber efectivamente que fue la persona que estaba obligada a guardar
confidencialidad contravino la cláusula y efectivamente divulgó la información que tenía por
contrato obligación de guardar. Ojalá que se redacte muy bien, debe quedar todo el entorno de la
persona sujeto a la cláusula de confidencialidad (sus empresas, empresas coligadas, etc. )
-Cláusulas de titularidad de propiedad intelectual
*Le dijo al otro que Declare que titularidad de propiedad intelectual que le estoy mostrando va a
ser siempre mia. Todo tipo de propiedad intelectual que salga de la información que se le presenta
será titular tal persona. Si quiere solicitar propiedad intelectual la persona que firmó la cláusula, la
otra persona saca el contrato y dice “esta persona en este acto reconoció que la titularidad es mía”
-Cláusulas de no competencia entre empresas-trabajadores
*Permitidas por la legislación chilena, CS ha dicho máximo dos años y que sea muy muy específica.
No puedo decir a un ingeniero “no se desempeñe en nada que tenga que ver con ingeniería
informática” lo obligo contractualmente a que no ejerza su gtía constitucional del 19n°21. No se
puede. Debe ser específico.
-Cláusulas de secretos empresariales
-Cláusulas de garantía de propiedad intelectual
*Crean Aplicación de futbol, usan los equipos de futbol. Hablan con Apple y Android para ponerlas
en sus plataformas. ¿qué pedirá android y Apple al momento de subirlo a la plataforma?
Autorización de la fifa, o de todas las asociaciones, hay derechos de imagen, marcas, etc. Le pide
garantía de Propiedad intelectual, de que usted es titular de estos derechos, porque ¿qué podría
pasar? suben el juego sin la autorización de la que hablamos y se demanda a Android o a Apple.
Por eso piden garantía de que quedarán indemnes ante cualquier cosa.
-Cláusulas penales (indemnizaciones establecidas en el contrato) en caso de infracción.
*Es la mejor forma. Igual puede demandar judicialmente, pero ya estará establecida de forma
previa y contractualmente una suma bastante alta, se abstendrá de divulgar. Autonomía de la
voluntad.
*términos y condiciones de la página web son un verdadero contrato, tiene la misma validez de un
contrato en papel, pasa mucho que a veces uno cede competencia de tribunal, informaciones,
derechos de imagen, datos personales, etc.
*En los términos y condiciones de Facebook se cede competencia a Santa Clara en Estados Unidos.
En Alemania con Facebook no pasa esto, no lo aceptaron.

106
Licencias de Propiedad Intelectual

¿Qué son?

*Los derechos de autor y los títulos de propiedad industrial, si hay cotitularidad se aplican las normas de
las comunidades. Es bien complejo, los dos la dan, actúa un mandatario o actúan los dos de consuno. No
puede decir uno que si el otro no.
*Si quiero dar una licencia de propiedad intelectual ¿qué debo tener primero? La titularidad de la
propiedad intelectual.
*Si soy titular de un software, nace el derecho desde la creación ¿pueden dar licencia aunque no esté
registrado? Si, pero es conveniente que sea registrado, tienen igual derecho de autor.
*Si tengo patente de invención ¿desde cuándo puedo dar licencia? Desde el momento en que se registra
¿cuánto se demora en registrarse? Entre 4 o 6 años ¿en ese tiempo podré dar licencias? Van en el
segundo o tercer año de tramitación, dan autorización y le ponen el nombre de licencia pero en estricto
rigor no, la licencia es una autorización, tienen que tener un derecho, debe ser titular. Se verá
eventualmente cuándo soy titular.
*Marca desde el registro, se dan mucho cuando son empresas grandes.
*Es muy importante que la licencia quede escrita al margen en el respectivo organismo.

Es toda autorización que el titular de la propiedad intelectual (licenciante) otorga a terceros


(licenciatario) para usar o explotar el respectivo titulo durante cierto periodo de tiempo

 No es cesión de propiedad
*En la cesión hay un título traslaticio de dominio. Es una autorización contractual.

 Es licencia cuando el título de propiedad intelectual está registrada, antes de eso


no hay derecho que autoriz.

 Puede ser contrato autónomo, cláusula contractual u otro documento (aporte a


sociedad)

 Mejor forma de obtener beneficio económico de un título de propiedad intelectual

*Hay que verlo caso a caso.

 Muchas veces forman parte de contratos más grandes (franquicia)

Tipos de Licencias:

Exclusivas: El licenciatario es la única persona que podrá ocupar la tecnología.

Ejemplo: En caso de patente el titular es titular de la tecnología, pero necesita a un socio para
comercializarlo. Sector farmacéutico
*No se quiere que se licencie a nadie más ¿Por qué querrá eso? Para tener mayor ganancia ¿qué casos
pueden ser? Farmacéuticas. Son decisiones comerciales, se da mucho en el caso de las universidades, la
universidad genera determinados conocimientos, y no lo explotará, normalmente vendrá una
farmacéutica para licenciarlo con exclusividad, porque así no hay competencia y nadie tendrá la
exclusividad en esta materia.

107
*Las cosas son lo que son y no lo que dicen que son. Universidad patenta, se demora 5 años, le quedan
15 años, viene Pfizer y le dice que quiere la licencia, si le quedan 15 años en la práctica no hay mucha
diferencia entre cesión y licencia exclusiva (pierde o no la titularidad), las universidades prefieren
quedarse con la titularidad porque se quedan con regalías (monto anual por uso, venta, etc), no
obstante se queda con titularidad si hay exclusividad, entre cesión y licencia no hay mucha diferencia
(salvo que es titular o no). Empresas prefieren comprar licencia, porque no están seguros de que les
convenga comprar la titularidad porque puede que no funcione tan bien.
No Exclusivas: El licenciante podrá licenciar a cuanta persona estime conveniente.

Ejemplo licencia de software


Ej: microsoft
Problema de la avaluación de intangibles:

-¿Cuánto cuesta determinada tecnología o determinada marca?


-¿Qué factores son relevantes?
-¿Cómo se hará el pago?
-¿Qué se debe tener en consideración al negociar el acuerdo?

Se debe definir a través de:

-Estudios de mercado en caso de las marcas


-Informes de tecnología libre de protección o Freedom to Operate (FTO) o gestión de IP (IP
Assesment) en caso de patentes
*La tecnología que tengo es esta, la que están libres son estas que están acá ¿cuál es el paso inventivo
que justifica que haya un pago por eso?
-Gasto en I+D
*Si gasté 100 en I +D no voy a cobrar mucho menos que eso, tengo que considerarlo.
-Ámbito geográfico de la licencia
-Protección de la tecnología
-Mercado de la tecnología
-Existencia de tecnologías similares
-Tarifas estándar de licencias sobre tecnologías similares

Formas de pago de la licencia:

Suma Alzada: Suma de dinero única que se paga usualmente al momento de firmar el
contrato. Normalmente coexiste con el pago por royalty, pero puede que no.

Royalty o regalías: Son pagos regulares del licenciatario al licenciante por la utilización de la
tecnología.

Pueden ser porcentajes de ingresos recibidos por licenciatario (Ejemplo 5% ventas netas) o
monto fijo de dinero por unidad vendida (1% del precio de venta)*Normalmente cuando son
licencias exclusivas. Porcentaje de las ventas anuales, independiente de la suma alzada que ya se pagó
(se le da al licenciante).

108
Licencias de Propiedad Intelectual
Consideraciones:

-Determinar sublicenciamiento (exclusivas)


-Determinar territorialidad de la licencia (habrá que ver en qué partes del mundo doy licencia)
-Determinar garantía de propiedad intelectual. Ejemplo aplicaciones web (derechos de imagen,
marcas, nombres, etc.)
-Anotar licencia en registro de INAPI o de DIBAM.

Cesión de Propiedad Intelectual

Es un contrato en que el titular de propiedad intelectual (cedente) ceden todos sus


derechos sobre el determinado título a un tercero (cesionario).
*Título traslaticio de dominio. Transfiero la propiedad intelectual.
*No es autorización de uso. Es una venta del título sobre el intangible

 No es una autorización, es una venta sobre el intangible


 La transferencia debe ser notificada en la oficina pública (Departamento de Derechos
Intelectuales o INAPI)
 Puede cederse propiedad intelectual registrada o en trámite (importancia en el precio)
*Si cedo en trámite es mucho más barata, dependerá del estado en el que esté (más cerca o más lejos de
terminar) compro mera expectativa de que quede registrada.
 Normalmente se vende a un precio fijo

 No son convenientes desde el punto de vista comercial (No es tan así, DEPENDERÁ DE
CADA CASO)

 Se usan cuando el titular no desea comercializar o desarrollar tecnología

109
Modelos de Spin-Off

¿Qué es un spin-off?
*Entidad que nace de una organización más grande.

Son empresas o negocios nuevos e independientes que surgen en el seno de una entidad
más grande o compleja como una Universidad, Centro de Investigación y/u otra empresa de
mayor tamaño, con el objeto de comercializar los conocimientos o innovaciones de la entidad
principal.

*Universidad de concepción. Le queda grande la tarea de vender las tecnologías, hay 3 misiones de la
universidad, hablamos de la 3 misión que es el link de tecnología con sector privado.
*A las universidades no les da para salir a buscar partner comerciales o comercializa, ocupan gran parte
de su tiempo en las 2 primeras misiones, una forma de hacer esta tercera misión es decirle que genere
una empresa o negocio que salga de la universidad y busque partner comerciales, financiamiento,
ofrecerá la tecnología no como universidad sino que como una empresa aparte, deben buscarlos solos.
Son los famosos Start ups o empresas de base de tecnología.
*Spin off no es un concepto jurídico, es económico, no puedo decir que debe cumplir tales requisitos, pero
hay ciertas características básicas entre ellas: Que debe ser formado o uno de los Miembros del spin off
debe ser docente o investigadores de la universidad. Yo ya no quiero solo un rol de docencia sino que
quiero emprender con la tecnología que generaron al interior de la universidad. Forman empresa que
desarrolla y vende la tecnología.
Problemas para generar Spin-offs en Chile

 Falta de Innovación y de I+D en empresas – Falta de mentalidad comercial en las


universidades
*En países desarrollados no salen solo de universidades sino que también de empresas. Pensemos
en Huachipato, tal vez un par de ingenieros buscando soluciones para huachipato generan cierta
línea de investigación, y huachipato más allá de la titularidad de la propiedad apoya el nacimiento
de esta nueva empresa y eventualmente se forma por trabajadores de huachipato formando un
nuevo giro comercial apoyada de alguna u otra forma de Huachipato. Normalmente son de
universidades, pero también hay de empresas.
*Sillicon Valley. El financiamiento de las investigaciones en las universidades de estados unidos era
igual que en Chile, a través de fondos públicos, el problema de esa investigación era que cuando
venía con fondos ´públicos antes de 1980 la patente no quedaba para la universidad, quedaba para
el Estado, se le licenciaba a la universidad pero la universidad no era mucho lo que podía hacer.
Como todas las investigaciones se financiaban con platas públicas no podían hacer lo que quisieran
con las patentes. Con posterioridad a 1980 se dicta una ley (nombre en inglés que no entendí) lo
que pasa acá es que se dijo que toda la investigación con fondos públicos la titularidad se queda en
la universidad pero con la carga de que se licenciaran, que efectivamente hubiera transferencia de
tecnología, por lo tanto aquí se empezaron a hacer google, Facebook, todas las empresas que han
nacido al alero de universidades norteamericanas que después de 1980 quedan por las patentes y
transfieren la propiedad intelectual a empresas de los mismo alumnos (ingenieros que salen con
emprendimientos). Esa es la causa que con fondos públicos quedara la titularidad en la
universidad. Aquí en Chile siempre la titularidad es de la empresa independiente de los fondos que
se usen, acá el 95% de la investigación universitaria se hace con fondos públicos, y las patentes
siempre han quedado para la universidad, aquí en Chile no se pone la carga de que transfieran
tecnología. En 2007 o 2008 se empezaron a hacer reglamentos internos en universidades para los

110
spin off Si un investigador o alumno tiene alguna invención y quiere emprender. Los alumnos de
ingeniería en California salen prácticamente con sus empresas formadas.

 Titularidad de propiedad intelectual

 Desincentivo a que trabajadores generen conocimientos

 Cultura conservadora

 Falta de incentivos estatales

 Generación de conocimientos innovadores comercialmente atractivos

 Voluntad y visión innovadora de la empresa y de la universidad

 Plan de negocios atractivos

 Búsqueda de nuevos inversionistas

 Un modelo de spin-off eficiente

Tipos de Spin-Offs

-Spin-off corporativo

-Spin-off universitario (no es incubadora)

-Spin-off a través de la división de la compañía

111
-Spin-off a través de creación de nueva sociedad

Trabajador + Empresa

Modelo de Spin-Off de creación de nueva sociedad

1- Generación de una nueva sociedad que se crea (SpA) para que explote la
invención.
*Las SpA se crearon en 2008, fueron regulados para la industria del capital de riesgo, esto es
cuando una empresa o compañía chica recién nacida, normalmente empresas de tecnología, viene
inversionistas y dice “le doy 500 mil dólares para que desarrolle su empresa, pero me quedo con un
% de la empresa”, nacieron para que haya un instrumento jurídico que ayude a la industria del
capital de riesgo que es muy escasa en Chile. Las personas con plata prefieren comprar un terreno
y hacerse un edificio, el estado intenta fomentar la industria del capital de riesgo o startups,
emprendimientos como uber que en algún momento fueron chicas se les inyectó plata para crecer.
AC inversions promete una rentabilidad muy alta, se supone que inyectan esa plata como capitales
de riesgo, por lo que normalmente la rentabilidad es muy alta pero es un incertidumbre.
*Corfo pone plata si generas negocios innovadores, tiene una serie de líneas de financiamiento.
*La universidad se queda con la patente, la universidad le licencia a esta nueva empresa que se
forma. Pasa mucho que yo soy el inventor de la patente, la patente va para la universidad, pero
después yo genero esta empresa y la universidad me devuelve el derecho a usar la patente a través
de la licencia para poder explotar mi empresa.
2- Aporte de empresa-universidad será Licencia de la tecnología.
Financiamiento posterior a través de fondos públicos, Ley I+D y privados

3- Accionistas de la nueva compañía:

Investigador-desarrollador de la tecnología

Empresa-universidad

112
4- Administración de nueva compañía a través de un Directorio compuesto por
miembros de la empresa-universidad y por investigador-desarrollador

5- Giro de la SpA: Explotación e inversión de intangibles

Pacto de Accionistas:

*En una spa uno tiene un cierto porcentaje de acciones, uno puede dividir la spa en cualquier
número de acciones. ¿Qué es lo que pasa? No se los preguntaré ni nada. Las acciones son títulos
esencialmente cesibles, entonces ustedes son accionistas de una sociedad por acciones (33% - 33%
-34%), diferente a lo que pasa con una sociedad de responsabilidad limitada, ahí yo no puedo
vender mis derechos sociales sin el permiso de mi co-socio. Es cambio en SA y SpA las acciones son
libremente cesibles, es más, no se puede poner una prohibición de vender las acciones, no es legal.
*Se hacen pactos de accionistas, en que se comprometen que cualquier oferta de acciones debe
ofrecerla a los otros socios, si le dicen que no, luego se la ofrece a otros. Son limitaciones a la
cesibilidad de acciones pero no prohibiciones.

- Facilitar proveedores comerciales y cartera de clientes en caso de empresas

-Se garantice apoyo permanente de la universidad

-Cláusulas de confidencialidad

Beneficios de Spin-Off para investigador-desarrollador

-Explotación de la tecnología por el mismo, quien se convertirá en un emprendedor


-Alternativa laboral estable para recién egresados
-Nueva fuente de ingresos
-Premio adicional al esfuerzo investigador
-Nueva financiación para proyectos de investigación
-Nuevos lazos con el entorno empresarial

Beneficios de Spin-Off para universidades

-Es una forma de transfencia de tecnología desde sector universitario al productivo (OTT)
-Aumento de recursos para la financiación de la actividad investigadora mediante la
subcontratación con la spin-off
-Explotación directa de nuevas tecnologías sin necesidad de buscar posibles licenciatarios
-Salida laboral para investigadores que terminan su ciclo formativo-investigador en la
Universidad

Beneficios de Spin-Off para empresas


-La retención del talento.
-Nuevos nichos de negocio
-Mejora de la gestión
-Supervivencia empresarial

113
-Planificación fiscal, mercantil o laboral

Relaciones entre empresa-universidad y spin-off

Relaciones Societarias: se plasmarán los términos y condiciones convenidos en los


Estatutos Sociales (SpA) y en el Pacto de Accionistas.

Relaciones Contractuales: la spin-off y la Universidad podrán celebrar contratos para la


realización de trabajos de carácter científico y técnico (Ley de I+D)

114
Competencia Desleal

*Para ver competencia desleal tenemos que retroceder a principios del semestre, cuando nosotros
hablamos de cuáles son los sistemas económicos que existen disponibles, en que dijimos
básicamente que hoy en día el sistema que está en casi todo el mundo con mayor proporción es el
sistema capitalista o de libre mercado, el cual dijimos que en su versión perfecta que le gustaba a
Adam Smith, señalábamos que el Estado debe estar alejado de cualquier tema económico, no debe
intervenir para nada en la economía y la distribución de los bienes y servicios deben darse a través
del libre juego de la oferta y de la demanda, también dijimos que esto en la práctica no era así, que
habían fallas del mercado y por lo tanto debía haber algún tipo de regulación estatal en materia
económica para solucionar esas fallas del mercado, y cuando dijimos eso hablamos del derecho de
libre competencia que es una solución que establece el Estado para que el mercado sea
efectivamente mucho más perfecto, tratar de perfeccionar el mercado, ya que, el mercado de por
si tiene fallas dentro de las cuales está el mercado imperfecto, debiendo recordar que lo que quiere
el libre mercado en su versión ideal (muy buena) es que cada oferente y cada demandante sea un
pequeño átomo, una pequeña porción del total de la oferta y del total de la demanda para que de
esa forma no haya concentración económica y no haya uno o dos demandantes., o uno o dos
demandantes que manden efectivamente y puedan establecer los precios, por ende esto es lo que
quiere el sistema de libre económica.
En chile en la gran mayoría de los mercados hay oligopolio que son pocos oferentes en cada uno de
los distintos mercados, por ende no hay atomicidad como en Alemania por ejemplo (En Alemania
hay una multiplicidad de oferentes, por ende hay atomicidad en la oferta y por supuesto en la
demanda)
Algo que no mencionamos…. El 19n°21 de la C° establece una garantía del derecho de desarrollar
cualquier actividad económica “libertad de empresa”, siempre que sea conforme a las normas
legales que lo reglas, y se dice que esa garantía constitucional tiene dos limites, una limitante que
es externa que señala la misma norma (no sea contrario a la moral, a las buenas costumbres y a la
seguridad nacional); pero también tiene límites externos, una vez actuando dentro de esta
garantía o de esta libertad de desarrollar cualquier actividad económica, la persona en el ejercicio
de su garantía constitucional a desarrollar cualquier actividad económica, no pueden hacer
cualquier cosa, deben respetar ciertos límites internos, y esos límites internos están dados por el
derecho a la libre competencia y por la competencia desleal… nosotros cuando vimos el derecho a
la libre competencia, señalamos que lo más importante es (más allá del detalle) que capten para
qué sirve el derecho a la libre competencia y para sirve también la competencia desleal ¿Cuál es la
diferencia entre las dos?, en el derecho a la libre competencia una forma de resumirlo es la frase
que dijo la CS de EEUU a principios del siglo XX, que señalo “el derecho a la libre competencia
protege la competencia, pero no a los competidores”, a la competencia en si misma ¿ Y porque
protege a la competencia? Porque lo que le preocupa al derecho a la libre competencia es
efectivamente de hacer más perfectible el sistema de libre comercio, que exista más competencia,
que no haya más concentración económica, pero NO los competidores (o consumidores), ya que, si
alguien quiere solicitar indemnización de perjuicios siendo consumidor tendrá que irse por el
derecho de protección al consumidor, o por el derecho común (d° civil); y si alguien es competidor
de aquellos que están realizando algún acto contrario a la libre competencia, tendrá que actuar a
través de la competencia desleal.

115
Entonces… el derecho de la libre competencia protege la competencia, NO a los competidores; el
derecho de competencia desleal protege a los competidores (súper relevante), ya que, promueve
que la competencia entre los competidores sea de buena fe, actuando a través de la competencia
desleal en los tribunales civiles, a diferencia de la libre competencia que se preocupa de que exista
competencia (resguardar la competencia) en el tribunal de libre competencia.

Su fundamento es el correcto funcionamiento del sistema del comercio sin distorsiones


artificiales, y resguardando la existencia de conductas competitivas limpias, para en
protección, ya se ha dicho, del mercado, de los comerciantes y, en definitiva, de los
consumidores.

Tiene su origen en los principios generales del derecho de la buena fe y del actuar con
decencia y corrección, es decir, identificando con acierto a la ética empresarial como telón
de fondo de la sanción a las conductas lesivas por competencia desleal.

*La competencia en general en el mercado debe ser de buena fe, si se pierde la buena fe, el
derecho debe intervenir.

La sana competencia en los mercados equivale "A una carrera de 100 metros planos, en
que cada corredor va por su pista y gana el más rápido, no el que bota al otro
competidor". (Buena forma de explicarlo)
(rol 6256-2012 C. de A. de Santiago)

Ley 20.169 de 3 de febrero de 2010 que regula la Competencia Desleal

La Ley tiene por objeto proteger a competidores, consumidores y, en general, a cualquier


persona afectada en sus intereses legítimos por un acto de competencia desleal.

*A diferencia del derecho a la libre competencia que es promover y fomentar la libre competencia
de los mercados, la ley de competencia desleal dice lo contrario, protegiendo a los competidores,
poniendo en el objeto de cada una de las leyes su objeto (competencia -competidores)

Definición Competencia Desleal

“En general, es acto de competencia desleal toda conducta contraria a la buena fe o a las
buenas costumbres que, por medios ilegítimos, persiga desviar clientela de un agente del
mercado.”
(Art. 3)
*Al igual que el DL 211 da una definición, siendo como una tipificación amplia, por ende todo lo
que entre en esta definición, se podrá pedir indemnización en virtud de competencia desleal, lo que
pasa es que después se establecen una serie de acciones que se estiman que son contrarias a la
competencia desleal, y la mayoría de los demandantes va a tratar de incluir en alguna de esas
hipótesis, para que quede el acto dentro de la tipificación amplia, utilizando los modelos
preestablecidos.

El acto de competencia desleal es contrario a la buena fe y a las buenas costumbres


mercantiles sin necesidad de que sea perpetrado por medios ilícitos, requisito este último
que deviene redundante, pues como sostiene el profesor Contreras Blanco si el
comportamiento está reñido con la buena fe es, evidentemente, antijurídico.
(rol 4.155-2010 C. de A. de Santiago)

116
CS ha definido el acto de competencia desleal como un comportamiento que implica un
abuso o exceso del derecho o libertad de competir y que requiere el dolo o intención de
dañar al rival.
(CS rol 8.120-2010 )
*Por ende es un límite interno a este derecho que tienen todas las personas en Chile de desarrollar
cualquier actividad económica , señalando que se puede, sin abusar o excederse de este derecho,
siendo un límite interno que los competidores deben cumplir, ya que, no se pueden comportar en el
mercado de la manera que quieran.

Diferencia con DL 211


(Esto es muy relevante)
Se ocupa la Competencia desleal cuando las prácticas desleales "no tienen un efecto en
la creación o modificación de posiciones dominantes en los mercados, y en consecuencia
no hay objetivamente un riesgo de eliminación o de ausencia de competencia (...). De ahí,
que frente a esta norma (competencia desleal) lo que se pretende evitar es la competencia
desbordada entre agentes que tienen como mercado objetivo a un mismo grupo o
segmento de clientes, y en que mediante la sola estrategia de mercadotecnia, no es
posible un incremento en las ventas".
(rol 6256-2012 C. de A. de Santiago)
*Esto esta diciendo que si uma persona esta usando solamente la publicidad, las marcas u otros
medios de publicidade fuerte, sin tener aumento en las ventas, no puede actuar de mala fe com su
competidor, (no puede pegarle codazos a su competidor), también estabelece en la primera parte
la misma diferencia, señalando que la competência desleal se preocupa efetivamente de los
competidores

Competencia desleal y otras ramas de derecho económico

*Es importante también que sepan que ciertos actos que se pueda pensar que están reñidos por la
competência desleal, también pueden ser actos que puedes ser castigados por otros cuerpos
legales, en que la ley le da la opcion de elegir por que cuerpo legal van a solicitar la indemnización

Una conducta podrá ser calificada como un acto de competencia desleal aunque resulten
procedentes respecto de esa misma conducta, y ante los tribunales competentes, una o
más de las siguientes acciones:

a) Las reguladas en el D.L.211 sobre libre competencia.


b) Las reguladas en la ley Nº 19.496, que establece normas sobre protección de los
derechos de los consumidores.
c) Las reguladas en la ley Nº 17.336, sobre propiedad intelectual, o en la ley Nº 19.039,
sobre propiedad industrial.

117
Enumeración de actos de Competencia Desleal

*A continuación se hace básicamente un listado de normas, como un tipo cerrado de cuáles son los
actos contrarios a la competencia desleal, que también muchas de ellas pueden ser castigas por otro
cuerpo legal (solo leer, no entraremos en detalle)

En particular, y sin que la enumeración sea taxativa (ya que, eventualmente puede haber otra
conducta que caiga en la tipificación amplia), se considerarán actos de competencia desleal
los siguientes:

a) Toda conducta que aproveche indebidamente la reputación ajena, induciendo a


confundir los propios bienes, servicios, actividades, signos distintivos o establecimientos
con los de un tercero. (Eventualmente alguien que esté haciendo una infracción marcaria, como
titular de la marca podría decidir entre actuar a través de las normas de propiedad industrial que
establece ciertos montos fijos, las utilidades que hubiera dejado de ganar como consecuencia de la
infracción o las utilidades que hubiese ganado el infractor como consecuencia de la infracción; o
puedo irme también por las normas de competencia desleal)

b) El uso de signos o la difusión de hechos o aseveraciones, incorrectos o falsos, que


induzcan a error sobre la naturaleza, proveniencia, componentes, características, precio,
modo de producción, marca, idoneidad para los fines que pretende satisfacer, calidad o
cantidad y, en general, sobre las ventajas realmente proporcionadas por los bienes o
servicios ofrecidos, propios o ajenos.

c) Todas las informaciones o aseveraciones incorrectas o falsas sobre los bienes,


servicios, actividades, signos distintivos, establecimientos o relaciones comerciales de un
tercero, que sean susceptibles de menoscabar su reputación en el mercado. Son también
ilícitas las expresiones dirigidas a desacreditarlos o ridiculizarlos sin referencia objetiva.

d) Las manifestaciones agraviantes que versen sobre la nacionalidad, las creencias,


ideologías, vida privada o cualquier otra circunstancia personal del tercero afectado y que
no tenga relación directa con la calidad del bien o servicio prestado.
*Efectivamente si yo agravio a mi competencia por circunstancias que están acá efectivamente
también puedo ejercer las acciones que dispone esta ley

e) Toda comparación de los bienes, servicios, actividades o establecimientos propios o


ajenos con los de un tercero, cuando se funde en algún antecedente que no sea veraz y
demostrable, o, cuando de cualquiera otra forma infrinja las normas de esta ley.

f) Toda conducta que persiga inducir a proveedores, clientes u otros contratantes a


infringir los deberes contractuales contraídos con un competidor. (Bastante difícil de probar,
ya que de la letra E en adelante son temas más contractuales, ya que, cuando hay contrato entre
una empresa y un proveedor, y yo me acerco al proveedor que rompa ese contrato, este aparte de
infringir su contrato de las normas generales de responsabilidad contractual, va a poder ir a través
de las normas de competencia desleal)

118
g) El ejercicio manifiestamente abusivo de acciones judiciales con la finalidad de
entorpecer la operación de un agente del mercado. (Es bastante común, muchas veces entre
dos competidor, uno que tiene a lo mejor mayor capacidad monetaria empieza a demandarlo por
lo que sea, iniciando muchas acciones judiciales entendiendo que esa persona no quiere demandar,
sino que sacarme del mercado a través de acciones judiciales, por ende yo puedo demandarlo
reconvencionalmente demandando por competencia desleal por exceso abusivo de acciones
judiciales)

h) La imposición por parte de una empresa a un proveedor, de condiciones de


contratación para sí, basadas en aquellas ofrecidas por ese mismo proveedor a empresas
competidoras de la primera, para efectos de obtener mejores condiciones que éstas; o, la
imposición a un proveedor de condiciones de contratación con empresas competidoras de
la empresa en cuestión, basadas en aquellas ofrecidas a ésta.

A modo de ejemplo, se incluirá bajo esta figura la presión verbal o escrita, que ejerza una
empresa a un proveedor de menor tamaño cuyos ingresos dependen significativamente
de las compras de aquélla, para obtener un descuento calculado a partir del precio
pactado por ese mismo proveedor con algún competidor de la primera empresa.

*(Se da mucho cuando hay pequeñas o medianas empresas que venden a grandes proveedores, los
cuales les señalan que si a ellos les venden, que a su competencia de al lado le venda al mismo
precio o no le venda, entonces también está dado para el tema contractual)

i) El establecimiento de cláusulas contractuales o conductas abusivas en desmedro de


los proveedores o el incumplimiento sistemático de deberes contractuales contraídos con
ellos. (Abuso contractual, distinto a las cláusulas abusivas)

Acciones judiciales (es lo importante)

Contra los actos de competencia desleal pueden ejercerse, conjunta o separadamente,


las siguientes acciones: (muy parecido a la ley de propiedad industrial)

a) Acción de cesación del acto o de prohibición del mismo si aún no se ha puesto en


práctica. (lo primero que se pide al tribunal cuando hay competencia desleal es que pare, que cese
en su acto)

b) Acción declarativa de acto de competencia desleal, si la perturbación creada por el


mismo subsiste. (que el tribunal declare efectivamente que hay un acto de competencia desleal)

c) Acción de remoción de los efectos producidos por el acto, mediante la publicación de la


sentencia condenatoria o de una rectificación a costa del autor del ilícito u otro medio
idóneo. (que se publique la sentencia en donde aparece que cierta empresa ejerció ciertos actos
de competencia desleal)

d) Acción de indemnización de los perjuicios ocasionados por el acto, sujeta a las


disposiciones del Título XXXV del Libro IV del Código Civil. (la que todos buscan, esta es la
responsabilidad extracontractual)

119
* Esto es importante…
Legitimación activa: Cualquiera que resulte directa y personalmente amenazado o
perjudicado en sus intereses legítimos por un acto de competencia desleal.

Se refiere al competidor directo, la persona que este compitiendo y se encuentre amenazado o


perjudicado en sus intereses legítimos.

No habrá lugar a indemnización de perjuicios de acuerdo con esta ley si el demandado ya


hubiese sido condenado a reparar el mismo daño de conformidad con otro ordenamiento
legal.

Es decir, si yo puedo elegir entre dos leyes, puedo elegir a través de la ley de propiedad industrial
que establece un monto específico para el daño; o regirme por la ley de competencia desleal, por
ende obviamente no se podrá accionar por las dos y obtener sobre remuneración, porque sería un
enriquecimiento sin causa, por ende tiene que siempre elegir.

Tribunal competente. El juzgado de letras en lo civil del domicilio del demandado o del
actor, a elección de este último.

Procedimiento Sumario

Si la sentencia firme establece que han existido uno o más actos de competencia desleal,
el tribunal que la dictó deberá remitir todos los antecedentes del juicio al Fiscal Nacional
Económico, (para establecer un vínculo)

El FNE tendrá la facultad de requerir al TDLC, dentro de los dos años siguientes a la
recepción de los antecedentes, atendidas la gravedad de la infracción o la extensión del
perjuicio provocado, la aplicación de la multa en conformidad con esta ley.

Lo que se está diciendo es que puede haber alguna conducta de competencia desleal que como
competidor me daño, accionando a través de la competencia desleal, hay un fallo firme, el cual
eventualmente el tribunal lo puede enviar a la Fiscalía Nacional Económica para que señale que
frente este fallo eventualmente no solo puede que sea caso de competencia desleal, sino que
también puede haber algo de libre competencia, entonces puede tener los antecedentes el Fiscal
para ponerse a investigar, y eventualmente evacuar algún requerimiento para ante el tribunal de
defensa de libre competencia, por lo que de todas formas es bueno que haya esa comunicación.

* Interesa que quede claro la diferencia entre la libre competencia y competencia desleal, uno se
debe fijar en el objeto mismo de cada ley, estas dos leyes entraron al mismo tiempo, en que el DL
211 del 73 fue rehecho completamente el 2009, por lo tanto uno es promover y fomentar la libre
competencia de los mercados (libre competencia), y la otra es cuidar a los competidor, por ende
desde el objeto mismo de la ley se sabe hacia dónde está enfocado, la competencia desleal es
transversal, ya que, se puede accionar a través de las normas comunes de responsabilidad, pero
eventualmente puede haber un acto de competencia desleal.

120
INTRODUCCION INVERSION EXTRANJERA
La inversión extranjera en Chile (DL 600), el DL 600 fue durante muchos años el único instrumento
de inversión extranjera en Chile (del año ´70 hasta la fecha) respecto de inversión extranjera
relevante, fue una de las bases para que Chile los últimos 25 años haya crecido o recibido el nivel
de inversión extranjera que haya recibido; es un instrumento que permite inversión extranjera
directa estableciendo condiciones muy favorables para los inversionistas extranjeros, en que por
ejemplo quiere invertir 10 millones de dólares, pero respecto de este dinero no quiero tener
problemas con impuestos, quiero estar seguro que los impuestos no se me van a mover durante los
próximos 20 años, quiero estar seguro de poder sacar las utilidades inmediatamente sin problema,
o sea, quiero rapidez en el sentido de no tener problemas con cambios de gobiernos (políticos) y
respecto de las utilidades; entonces el DL 600 surgió en los años ´70 y lo que hace es que se recibe
la inversión extranjera y al inversionista se le deja exento de las nomas impositivas chilenas, de los
impuestos, lo que se hace es firmar un contrato ley, el Estado como tal firma un contrato ley con el
inversionista y dentro de ese contrato se establecen condiciones muy convenientes para invertir en
Chile y una de las cosas más importantes es que se establece una invariabilidad tributaria que
queda un % de impuestos fijo en la empresa, independiente de lo que cambie a futuro, entonces es
un instrumento que sirve para establecer condiciones muy favorables para los inversionistas, este
DL fue bastante útil, pero fue modificado a fines del 2014 en que hay otro instrumento que es muy
similar, ahora bien no toda la inversión extranjera entra a través del DL 600, ya que, debe tratarse
de inversiones relevantes más allá de 2 millones de dólares, pero si es menos inversión entran de
otra forma, obligado a entrar a través de un título del Banco Central de Chile que es básicamente
llevar formularios para poder ingresar dineros a Chile sin tener ningún problema y poder hacer uso
de los instrumentos bancarios que entrega Chile, pero para inversiones importantes el DL 600
funciono bastante en Chile, en que se dejó crecer dentro de los últimos 25 años en base a un
sistema económico bien liberal, a políticas serias (independiente del color político), el problema de
Chile es que no tiene un equipo que salga efectivamente a vender el país, en materia de inversión
extranjera el nuevo instrumento es muy similar al DL 600, pero más actualizado a la vanguardia del
siglo XXI, pero no hay nada más, no hay publicidad u otra forma de dar a conocer Chile para el
incentivo de inversión extranjera en Chile (no hay liderazgo en la región).

121
24/06/2016

Inversión Extranjera en Chile

*Toda la institucionalidad sobre esta materia en Chile está cambiando.


*Empresas extranjeras para explotar materias primas
*¿Por qué es importante en Chile la inversión extranjera? Mercado pequeño, muchos recursos
naturales materias primas. Muchos de ellos no son renovables por lo que hay que ponerles un valor
agregado. Hay mucho cobre en el Norte, tienen que haber empresas que crean invenciones con
cobre y la exporten al resto del mundo. En temas forestales también se puede dar un valor
agregado con tecnologías. Es necesario inversión extranjera que produzcan ese valor agregado.
Ahora normalmente vienen a explotar recursos naturales. ¿Por qué Chile ha tenido tanta inversión
en los últimos 25 años? Por políticas a nivel nacional, muy abiertas, en Brasil les es muy difícil
ingresar, hay muchas barreras de entrada, aquí en Chile es muy liberal económicamente.
*Inversionista va a país X ¿qué le interesa sobre ese país? Normalmente cuando uno invierte sumas
importantes de dinero el tema de la competencia es una de las últimas cosas en que se va a fijar.
Políticas de impuestos ¿por qué son importantes? Sirve para saber cuánto voy a gastar. Va a país a
poner 100 millones de dólares a 20 años, más allá del impuesto que es el corto plazo les va a
importar la certidumbre jurídica, no quieren que a mitad de camino a los 5 años va a venir otro
gobierno en que les va a subir los impuestos. ¿Qué más va a querer hacer? Sacar la plata, no quiere
problemas cuando tenga que sacar sus utilidades, a esto se le llama remesa de utilidades. También
le importará si es que hay aranceles de por medio, barreras de entrada, seriedad del país.
*Hoy en día en el estado actual existe total certidumbre jurídica en temas de impuestos, laborales.
*Año pasado con un montón de inversión. Chile es un país muy serio para hacer negocios.
*Inversionista nacional si tengo mil y quiero invertir mil, me cambian temas tributarios y laborales
genera incertidumbre. Desde afuera se ve un país serio para invertir y creíble.
* En 1974 desde el punto de vista económico quienes asumieron tomaron medidas congruentes
con su posición política. DL 111 es de 1973. Este que veremos es del 74. Abre el país. Es el principal
vehículo para atraer inversión extranjera a chile. Ha funcionado muy bien, posterior a la vuelta a la
democracia hasta 2015 ha funcionado muy bien.
*DL 600: señor venga a chile, nosotros lo hacemos firmar un contrato (contratos leyes) donde se
establecen ciertos deberes y obligaciones. Dentro de los derechos está la invariabilidad tributaria,
tasa fija por un tiempo, provoca certeza jurídica, da lo mismo los cambios en los impuestos
internos, desde un principio el inversionista sabrá cuánto pagará. En términos de remesas se le
permite sacarlas. Es un contrato ley que establece derechos y obligaciones tanto para el Estado
como para el Inversionista. Esto está a cargo del comité de inversión extranjera.
*DL 600 funcionó muy bien, se modificó en 2015, rige desde 1 enero de 2016. Ya no se pueden
hacer contratos leyes, hasta el 2020 se pueden firmar por los artículos transitorios.
*Hay otra ley que viene a reemplazar el DL 600, es prácticamente lo mismo, es una especie de DL
600 actualizado. Parte en estricto rigor el 2020. Chile ha basado su atracción a inversión extranjera
en la seriedad que tiene el país, cambie o no el color político hay un solo parámetro institucional
pero en términos de atracción de inversión extranjera nos quedamos solo con el DL 600. El
problema es que si uno ve a países vecinos como Argentina o Perú tienen un grupo que viaja por el
mundo vendiendo el país para atraer inversión extranjera, Perú es un gigante en minería, pesca, y
con el nuevo presidente va a ser una tremenda competencia para Chile. Chile no tiene un equipo de
inversión extranjera activa. Con Macri, va a haber más competencia en Latinoamérica. La
institucionalidad de inversión extranjera en Chile debe ser fuerte.

122
Dos formar atraer inversión extranjera:

- D.L. 600 de 1974 sobre Inversiones Extranjeras

- Capit́ ulo XIV del Compendio de Normas de Cambios Internacionales del Banco
Central de Chile *Es una forma de ingresar dinero a Chile. Normalmente son
montos menores, tengo que declararla, B central toma datos y ahí puedo
ingresarla a bancos chilenos.

Capit́ ulo XIV del Banco Central

- Es un sistema de registro de carácter administrativo, que opera a través de los


bancos comerciales, los que se relacionan con el Banco Central de Chile.

- El monto min ́ imo de la inversión que puede ingresar por esta via ́ es US$10.000.
*Cualquier extranjero puede entrar sin declarar hasta 10 mil dólares, arriba de eso tiene que
entrar por este sistema. Si no declara es plata sucia. Uno va al Banco central, da algunos datos, y
al cabo de unos días queda habilitado para abrir cuentas bancarias y hacer lo que quiera.
*Persona que viene de USA, norteamericano quiere empezar negocio en Chile con 100 mil dólares.
Desde el punto de vista administrativo tengo que entrar por el capitulo xiv, no por el dl 600 porque
es para ciertos montos. Si quiero formar una sociedad ¿Cómo lo hago? ¿qué tendrá que hacer en
Chile? ¿Qué debe formar en Chile? Una persona jurídica. Por ejemplo si es una Persona jurídica en
USA que lleva tiempo allá. Notarios en Estados Unidos son muy informales hasta el que tiene un
carrito de comidas es notario. Esta persona jurídica da poder, pasan por notario en USA, va a
consulado chileno para legalizar la firma, manda documento a chile, abogado en chile recibe el
poder en su oficina tiene que pasar por las certificaciones de ministerio de relaciones exteriores,
cuando eso ya está legalizado va a tener poder para formar una persona jurídica, el abogado con
el poder firmará para formar una nueva persona jurídica en Chile. Una vez que la forme va a llegar
la plata desde el extranjero. Esta sociedad será considerada sucursal de la empresa. Por capitulo
XIV ingresan los fondos.

- Las modalidades de inversión que contempla este mecanismo son divisas y


créditos.

- Este mecanismo no da lugar a la suscripción de contrato alguno.

Decreto Ley 600

- Mecanismo de transferencia de capitales hacia Chile

- El DL 600 es un régimen voluntario que permite a los inversionistas extranjeros


que ingresen a nuestro país capitales, bienes físicos u otras formas de inversión,
solicitar la suscripción de un contrato de inversión extranjera con el Estado
de Chile, el cual le entrega derechos y obligaciones a ambas partes (contrato ley)

123
*Pueden entrar Por DL o por el compendio, ellos deciden.
- Es un mecanismo voluntario administrado por la Vicepresidencia Ejecutiva del
Comité de Inversiones Extranjeras (CIEChile). (quien firma por Chile)

- Más del 60% de la inversión extranjera materializada desde 1974 ha ingresado al


paiś a través del mecanismo que establece este decreto.

*Si quiero entrar a consumir hasta cierto monto tengo que declararlo. Si quiero invertir acá tengo
que entrar por el compendio o el DL 600.

Pueden acogerse al DL 600:

a) Personas naturales y extranjeras.


b) Personas jurídicas extranjeras. Dentro de esa categoría se incluye a:
-Personas jurídicas de derecho privado (en cualquiera de sus formas)
-Personas jurídicas de derecho público (corporaciones y fundaciones)
-Estados Extranjeros
-Organizaciones Internacionales
c) Personas naturales y jurídicas chilenas con residencia y domicilio en el exterior.

*La nueva ley define quienes son los inversionistas extranjeros. El DL no los define, solo dice
quienes pueden usarlo
*Son aquellas personas que no tienen domicilio ni residencia en Chile.

Firma de Contrato de Inversión Extranjera

- El trámite concluye con la suscripción del Contrato de Inversión Extranjera entre el


Estado de Chile (Vicepresidencia Ejecutiva del CIE) y el inversionista extranjero,

- Tiene la calidad de contrato-ley para las partes, lo que significa que no puede ser
modificado unilateralmente por ninguno de los firmantes, incluyendo al Estado de
Chile.

- ́ para el inversionista.
Ello asegura la estabilidad del convenio y es una garantia

Monto mínimo de inversión

Actualmente, para los proyectos nuevos de inversión extranjera el monto min ́ imo de la
inversión es de US$5 millones en su modalidad 100% divisas y de US$2,5 millones para
las demás modalidades de aporte, es decir bienes de capital
*1 enero 2016 a 1 enero 2020 se seguirá usando el tema de los contratos leyes ****cambios en
ppt tal vez que el profesor avisará.

124
Derechos que otorga

- ́ uidas.
Derecho a transferir al exterior su capital y sus utilidades liq
*No lo molestan al sacar su plata.

- Derecho a acceder al mercado cambiario formal (aquel constituido por empresas


bancarias y por las casas de cambios autorizadas por el Banco Central), tanto
para liquidar la moneda extranjera constitutiva del aporte como para los efectos de
las remesas de capital y utilidades, al tipo de cambio más favorable.
*No solo saque su plata sino que puede jugar con el banco que guste.

Invariabilidad tributaria

- Se mantiene invariable tasa de Impuesto a la Renta.


*Soy inversionista extranjero, ingreso a un negocio, me quiero llevar la plata al extranjero, las
personas que no tiene domicilio ni residencia en chile pagan impuesto adicional. Impuesto global
complementario pagan las personas que tienen domicilio y residencia en chile ( X boletas, contrato
de trabajo, el impuesto se saca de la suma de todas las rentas de acuerdo a una escala, eso es lo
que se declara en abril, donde eventualmente hay devolución).
- El inversionista extranjero puede optar por un impuesto del 42% en vez del Impuesto
Adicional de tasa 35%
*Es un 35% de la plata que se saca.  impuesto adicional. El dl 600 dice que pagará una tasa del
42% y no de un 35%, la ventaja es la invariabilidad tributaria. Queda fijo por 10 años y puede ser
aumentado a 20 años.
Prefieren pagar 42% y no estar sujetos a cambios.
- En caso de optar por este régimen, la tasa quedará fija por un período de 10 años, el
cual podrá ser aumentado a un máximo de 20 años en el caso de inversiones industriales
o extractivas de US$50 millones o más. Ej: Proyectos mineros.

-El inversionista que opta por esta invariabilidad tributaria no se ve afectado, por ejemplo,
por un alza en el Impuesto Adicional.
-El inversionista también puede optar por abandonar el régimen especial y, en
consecuencia, pagar el Impuesto Adicional, pero una vez ejercida esta opción no puede
volver atrás.

-El Estatuto de la Inversión Extranjera fue modificado en el año 2005 por la Ley 20.026,
con el fin de otorgar nuevos derechos durante un máximo de 15 años para las inversiones
mayores a US$50.000.000 destinadas a proyectos mineros

*Contratos leyes son verdaderos contratos, para cambiarlo se debe negociar, dice “ley” porque
está el Estado metido, no es que sea una ley. En el 2010 cuando fue el terremoto se hizo una
negociación porque se necesitaba subir los impuestos

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Decreto Ley 600
Fin DL 600

- La reforma tributaria establecida por la Ley 20.780, publicada el 29 de septiembre


de 2014, contempla la derogación, a partir del 1 de enero de 2016, DL 600, de
1974

- Sin embargo, la medida no implica una revisión de los acuerdos firmados


previamente

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