PODER Y FUENTES DEL DERECHO

Fuentes del Derecho es el proceso de producción de las normas jurídicas.

Fuente Material: Son estudios procesos de creación de leyes, mediante la lógica, razón, cultura, historia, o
medio ambiente propio de un lugar llamase país, ciudad, provincia entre otros y cuyo fin es hacer que esas
leyes se cumplan. Para brindar seguridad, y orden administrativo, jurídico, normativo a las personas.

Fuente formal: es los estudios filosóficos y sociológicos que son de origen éticos y los hechos que condicionan
a la aparición de las trasformaciones de las normas.

Derecho Romanísticos y “common law”

Existen dos diferentes épocas donde el derecho tiene su base y su desarrollo en sociedades las cuales a través
de la historia buscan como establecer esos principios arraigarlos a su cultura como en este sentido lo son los
dos tipos de ordenamientos jurídicos mas grandes de la antigüedad hablamos de la Tradición romanista
(naciones latinas y germánicas) y el de la tradición Anglo-Americana (common law)
La tradición Romanista surge a través de del código Napoleónico (1804) el que toma como su base el civil law
que son raíces latino-continental, junto con las fuentes del derecho.
El common law tiene sus origines Anglo-Sajones a través de los usos de la costumbre, y la jurisprudencia, en la
que se trabajo en los parlamentos de modo abstracto y genérico, se trata de un derecho mixto,
consuetudinario y jurisprudencial.

EL PROBLEMA DE LAS FUENTES DEL DERECHO A TRAVÉS DE LA HISTORIA

Desde el punto de vista de la antropología cultural o etnología (ciencia de la cultura material y espiritual de los
llamados pueblos “salvajes o primitivo”)

El derecho aparece en la historia como un hecho que se va trasformando con forme evoluciona los pueblos, la
costumbre ligado a lo religioso como el primer derecho primitivo que es la expresión del ciudadano de
establecer un sistema de reglas, para otorgar seguridad de su familia, principal núcleo social, es donde Jean
Jacot Rosseau en su obra el Contrato Social nos habla del padre como el sumo sacerdote, líder o Jefe de la
familia el que imparte la justicia crea todo un sistema de instituciones dentro de la familia.
Con las trasformación del uso costumbre o de lo oral a lo escrito nace la ley de las Xll Tablas la ley hecha
piedra, esculpida y trascrita a símbolos de orden gramático, la costumbre no desaparece del todo pero esta
amparada a lo escrito, en esta época nace la jurisdicción ( lo que es corresponde al derecho de establecer la
justicia en cada caso en concreto) la que evoluciona de forma doctrinal lo cual crea controversia por que se
emitían juicios de valor con criterio morales y no de forma objetiva que es el cambio realizado por los griegos
para mejorar la forma de impartirla. Los griegos son los que le dan base al derecho para convertirla en ciencia,
con el uso de la jurisprudencia en forma objetiva.

NATURALEZA DE LAS COSTUMBRES PRIMITIVAS

La naturaleza de las costumbres es lo religioso, que épocas romanas las familias tenían veneración y temor a
los dioses quines eran revelados sus designios en la naturaleza o ha un ser humano “sacerdote”. Las uniones
de parejas se establecía por ritos, que eran pactos de estos pactos la propiedad estaba bajo la tutela de los
dioses, la compra y venta es una de esas costumbres las cuales se otorgaba ganado como compra de bienes y
venta de él mismo. El ganado y cosechas como medios de prestamos de dinero o bestias según fuera la
necesidad.

DE LA COSTUMBRE AL PRIMADO DE LA LEY (civil law) O DEL PRECEDENTE JUDICIAL( common law)

Se habla que en la época romana donde la costumbre era la principal fuente inspiradora de Derecho decae
para dar paso a la ley de forma escrita pero no manejada des un punto de vista amplio si no de manera
abstracta, por lo que la doctrina es la principal fuente jurista de Derecho.
En la época media el corpus iuris civiles compilación de Justiniano es estudiado desde su creación evolución,
trascripción y transformación, tomando de este documento partes de él y aplicándolo a la época es donde las
escuelas en especial la Corriente Humanista toma la ley desde el punto de vista de expresión racional de
humanidad “razón escrita”. Los reyes de esa época coordinan y ordenan leyes dispersas y reglas
consuetudinarias, que a la postre se compilan formando las primeras leyes y normas.
La ley como voluntad general que busca como fin racional la expresión de la generalidad lo que es
establecido en el Código Napoleónico como una sistematización de ley mediante un código civil que busca
como principal objetivo la igualdad de todos los ciudadanos, por otro lado también tenemos el Common law
que son normas y reglas de carácter Jurídico no escrito.

Capitulo 12: FUENTES DEL DERECHO (?)

LA LEY Y LA COSTUMBRE

La ley esta sujeta a procesos en los cuales se dan por un órgano determinado para su fin, su origen es bien
establecido por el tiempo y espacio, junto a los cambio sociales, políticos, económicos, culturales entre otros.
La ley es escrita, y se trasforma según las condiciones y si no crea una nueva, es el Derecho racional el que de
forma esquematizada y sistemática valora y razona la conducta humana.
La costumbre no es el mismo caso pues su origen es determinado por el tiempo, es el uso y el hábito social,
pero en ella si ahí jurisprudencia al igual que la ley, lo consuetudinario no es escrito, y su duración en el
espacio tiempo es poca por motivo del desuso. El Derecho consuetudinario es de origen espontáneo.

PAPEL DE LA COSTUMBRE EN LOS DISTINTOS CAMPOS DEL DERECHO

Se dice que la teoría de Hans Kelsen nos habla de la forma como el Derecho Internacional esta ligado a lo
consuetudinario a lo largo de la historio por lo tratados entre diversos países, por que es consagrado a la lógica
y experiencia jurídica, así también es manifiesto en el Derecho publico, Derecho privado, derecho civil y al
derecho Mercantil. Que son precedentes del Common law.

COMPRENSIÓN DEL TÉRMINO “LEY” COMO FUENTE DEL DERECHO

La ley es toda relación necesaria de orden casual o funcional establecida entre dos o más hechos según la
naturaleza que les es propia.
Y entre sus variedades están la leyes físicas, leyes éticas, sociológicas, físico matemáticas.
Ley es el conjunto de normas o llamada norma legal, norma es aquella que mediante una orden pauta el
comportamiento y obliga a cumplir lo establecido.

CAPITULO 13: FUENTES DEL DERECHO (?)

LA JURISPRUDENCIA

La jurisprudencia es toda manifestación de Derecho a través del ejercicio de la jurisdicción, la jurisprudencia se

sustenta de las normas interpretadas por un juez o tribunal con referente a lo que dice la ley y su resolución
con respecto a ella.

TÉCNICAS DE UNIFICACIÓN DE JURISPRUDENCIA

Consiste en la entrega del Jurisconsulto y tomando en cuenta su tesis no cambia su postura frente a ella y
busca como objetivo crear nueve jurisprudencia ante el acuo quien es en ultimo en que tomara en instancia la
decisión ya sea que él que se quede o no convencido de esto.

LA DOCTRINA Y LOS MODELOS DOGMÁTICOS

Savigny llamaba a la doctrina “DERECHO CIENTIFICO” o “Derecho de los juristas” pero la doctrina en si es la
mención de autores juristas los cuales por sus enseñanzas nos dan una guía como resolver una X situación y las
posibles soluciones a esos eventos tanto por su contexto histórico como por su actual.

LA FUENTE NEGOCIAL

Nos refiere a las normas negociables entre ellas las normas contractuales o llamadas cláusulas.
La persona como ser único individual, o de forma colectiva, es el que dispone de sus bienes sea este facultado
por la ley o su código, y sabiendo de sus derechos y deberes, hace uso en su pleno su autonomía y de s u
voluntariedad para tomar aquello que por ley es suyo para usarlo de forma que mas le convenga. Y a que
definimos la persona desde la perspectiva jurídica negocial tomamos en cuenta las cláusulas y las definimos en
el proceso de negociación la cuales son:

Manifestación de la voluntad de las personas legitimadas para hacerlo.

Forma de querer que no contraiga la exigida por la ley
Objetivo licito
Paridad o al menos debida proporción, entre los participantes de la relación jurídica