HISTORIA DEL DERECHO

HISTORIA
Conjunto de hechos pasados al hombre, objeto del acontecer del ser humano en el
lugar donde se desarrolla, evolución de los hechos. (Producto social que no se separa
de lo que acontece)

HISTORIOCIDAD DEL DERECHO

Evolución del derecho en el tiempo

HISTORIOGRAFÍA JURÍDICA
Estudio de la evolución del derecho en el tiempo a través del conocimiento de los
cambios producidos en sus normas, instituciones jurídicas y en sus principios
(valores). Concepción del derecho como parte del proceso histórico de la cultura.

DERECHO
Producto social, trata de ordenar la ciudad, otorgar justicia, regular voluntad de
intereses particulares y de instituciones. Formación social que nosotros nos damos
Es un conjunto de ordenamientos jurídicos e ideas del derecho.

PARA ROMPER EL CÍRCULO

 CONCEPTO INSTRUMENTAL: Mecanismo para indagar y delimitar cual es el

derecho que ha existido en el tiempo (realidades). Surgen preguntas que llevan
a cuestionamientos, que nos llevan a fuentes, que nos llevan a respuestas.

 CONCEPTO PROVISIONAL: Nos da nociones mínimas del mismo, la

investigación en la historia nos dará una noción.
ORDEN JURÍDICO

1)REGLAS TÉCNICAS
Reglas de comportamiento humano que buscan alcanzar una determinada finalidad
sin la necesidad de un juicio de valor. (Ejemplo: Cómo usar un computador para un
determinado fin) (AVALORATIVAS)

2) NORMAS DE CONDUCTA SOCIAL

Donde existe un juicio de valoración (VALORATIVAS):

 NORMAS RELIGIOSAS
Práctica de una religión que se establece dentro de una sociedad.

 NORMAS DE LA MORAL
1. SOCIAL
Reglas compartidas, normas de las buenas costumbres (depende de la
sociedad).
2. INDIVIDUAL
Conciencia moral, el “yo” dentro de una sociedad.
3. MORAL IDEAL
Vista dentro de la filosofía

 NORMAS DE TRATO SOCIAL

Reglas de cortesía dentro del medio social

 NORMAS JURÍDICAS
Las tres anteriores pueden encontrarse dentro de esta. Son más precisas que las
demás y se apoyan en otras que les permite aclarar su significado, aplicación, étc.
Estas poseen un mayor grado de presión social

3) NORMAS JURÍDICAS
Clase de norma social de conducta. Distintas reglas se establecen en todas las sociedad
históricas que permiten la organización de éstas mismas. (Conductas: permitidas,
protegidas, prohibidas)

 COERCIVILIDAD
Virtud en la cual las normas pueden ser impuestas mediante la posibilidad de la
aplicación de la fuerza para su cumplimiento.
 a) COACCIÓN
Aplicación de la fuerza física para el cumplimiento de una norma social,
reservada para las normas jurídicas si es que no se forman de manera
espontánea. (Ejemplo: Carabinero entrega un parte)

b) COERCIÓN
Aplicación de la fuerza moral. Regulado por la amenaza del mal moral que
atenta. (Ejemplo: “Si pecas, irás al infierno)

 FUENTES DEL DERECHO

Modos o maneras de cómo se originan las distintas normas jurídicas:

1. MATERIALES
Relación de contenido o materia que trata cada norma jurídica en particular,
determinadas también por índoles políticos, económicos, sociales (Ejemplo: El
orden de circulación.

2. FORMALES
Procedimiento seguido para establecer una norma jurídica.

LEY: Modo o procedimiento de creación de normas jurídicas mediante una

autoridad política reconocida dentro de una sociedad y que tienen la facultad
de dictar normas legales como normas jurídicas obligatorias.

COSTUMBRE JURÍDICA: Modo de crear una norma jurídica mediante la

reiteración de una misma conducta la cual se origina por el medio de la
costumbre
a) OBJETIVO O MATERIAL: Un grupo social reitera una misma costumbre
(Ejemplo: Mechoneo social)
b) SUBJETIVO: El grupo piensa que está obedeciendo un mandato jurídico
mediante su costumbre (Ejemplo: Código civil)
La costumbre puede ser:
SEGÚN LA LEY (SEEDUM LEGEM): La propia ley hace remisión de la aplicación
de la ley.
SILENCIO LEY (PRACTES LEGUM): Ausencia de ley para aplicar la costumbre.
CONTRA LEY (CONTRA LEGUM): Conducta contraria a una ley.

JURISPUDRENCIA JUDICIAL: Fallo de normas jurídicas mediante la decisión de

un juez o un tribunal que resuelve el caso que esta sometido bajo una norma
jurídica creada por el propio juez o tribunal. (No vinculante)

JURISPRUDENCIA DOCTRINAL: Modo de crear formas jurídicas las opiniones

de expertos o técnicos en el conocimiento del derecho, a los que se les da el
nombre de jurisconsultos o juristas, lo que tiene un prestigio social por lo que
les permite crear nuevas normas. Ellos dictan doctrinas jurídicas.
INSTITUCIONES JURÍDICAS
Conjunto formado por relaciones sociales materialmente homogéneas y por el marco
normativo que las regula (Ejemplo: las Cortes, La Bolsa, la propiedad privada, étc.)
Las instituciones se comprenden si contemplamos el correspondiente conjunto de las
normas como solución a los conflictos de intereses entre relacionados (sea por sexo,
trabajo, etc.)
Compuestas por:

 CONTENIDO: Real razón de ser y su dinamismo integrado por las relaciones

sociales homogéneas
 MARCO NORMATIVO: Fija la problemática concierne.

Pero las relaciones sociales pueden romperlo y pronto se vuelve a resurgir, esto nos
lleva entonces a que se armen a partir de :

 FORMA: Normas jurídicas convergentes

 CONTENIDO: Relaciones sociales homogéneas

Esto da como resultado un conjunto institucional inescindible “La norma es lo

estabilizador, las relaciones sociales el motor dinámico”

NORMATIVA JURÍDICA SEGÚN VALOR SOCIAL

Los hechos de la realidad social le otorgan un valor social al hecho que definirá su
normativa jurídica según el valor social. Estas normas regulan las instituciones
jurídicas. (Ejemplo: El matrimonio, justo y conveniente dentro de la sociedad, ve como
se celebra y ante quien se celebra)

HECHOS DE LA REALIDAD SOCIAL

Da pie para que se creen normas jurídicas.

 PROPIEDAD: Es el dueño o propietario, vínculo o lazo que se establece con una

cosa, el valorado socialmente y regulado jurídicamente.

 HERENCIA: Significa que la muerte de una persona, origina la apertura de la

sucesión y se llama a los herederos para distribuir. Sirve de base a todo un
ejercicio jurídico

 ESTADO: Organización jurídica de una sociedad, recibe una cierta normativa

jurídica (Constitución). Es un conjunto de normas jurídicas.
PERIODIFICACIÓN
División de la historia en diferentes sucesos, se marcan con la creación o extinción de
nuevas sociedades.

PERIODOS DEL DERECHO

1. DERECHOS DE LOS PUEBLOS PREROMANOS

Sociedad primitivas que poco sabemos, su derecho es apenas
predominantemente consuetudinario y poco diferenciado con otros tipos de
normas.

2. PRIMERA ROMANIZACIÓN JURÍDICA (RECEPCIÓN HISPANO ROMANA)

Predomina la tradición romana (versus la germánica), surgen fuentes jurídicas
que tienen larga vigencia. “Puente entre el mundo romano y la sociedad
señorial temprana”

3. DISPERCIÓN NORMATIVA (VIII – XIII)

Cadena de fenómenos de índole político, cruce de tradiciones jurídicas y la
forma de estatificación social. Periodo alto medieval dentro de la sociedad
medieval.

4. FORMACIÓN Y PERSISTENCIA DE LOS SIST. NORMATIVOS COSNTRUIDOS

EN BASE DEL DERECHO COMÚN (XIII – XVIII)
Cambios en la organización social, en el modo de creación y en los ámbitos
económicos y políticos.
 PRIMERA FASE (XIII – XVIII): Integración de sistemas normativos
(Tradición jurídica heredada + nuevo derecho de creación regia +
derecho culto “ius commune”)
 SEGUNDA FASE (XVI – XVII): Crecimiento del derecho estatal y
recopilación del derecho propio de cada reino hispánico
 TERCERA FASE (XVIII): Desestructuración de la sociedad señorial,
empujado por principios ideológicos y fuerza económica de una pujante
burguesía.
DERECHO COMPARADO
Establece categorías o criterios generales de cierta estabilidad que permite diversos
ordenamientos jurídicos.

TRADICIÓN JURÍDICA
Conjunta de actitudes históricamente condicionadas acerca de la naturaleza y papel
del derecho en la sociedad, cuerpo político, organización, operación de un sistema
jurídico, etc.

FAMILIAS O TRADICIONES JURÍDICAS

1) DERECHO OCCIDENTAL

 ORDENAMIENTOS
Diferentes estructura y valor a fuentes formales del derecho

a) ROMANO CANÓNICO/ROMANO GERMÁNICO:

Sigue la sistemática del derecho romano (Diferencias entre derecho público y
privado)
Preeminencia a la ley dentro de las fuentes formales del derecho.

b) ANGLO-SAJONA (COMMON LAW)

Sigue la sistemática de origen consuetudinario y jurisprudencia judicial.
Da mayor relevancia a la costumbre jurídica y decisión de los jueces.

TIENEN EN COMÚN:
Principios jurídicos
Ciertas instituciones jurídicas
Los mismos elementos formativos
Comparten la concepción científica del derecho

DIFIEREN
Menor influencia de ciertos elementos formativos
Diferentes valor de las fuentes formales del derecho
CARACTERÍSTICAS PRINCIPALES

1) El derecho tiene carácter propio, diferencia entre instituciones jurídicas y otras

instituciones (morales, religiosos, etc.) (Más autónoma).
2) La administración de las instituciones jurídicas está entregada a abogados o
juristas.
3) Derecho como sistema integrado con un cierto de lógica interna (los cambios
son adaptaciones y desarrollo).
4) Relación con el poder político, el estado e instituciones son los instrumentos de
realización del derecho y sus valores.

ELEMENTOS FORMATIVOS (ORDENAMIENTOS JURÍDICOS HISTÓRICOS)

a) Ordenamientos jurídicos que rigieron alguna vez, se extienden al derecho
de otros pueblos y genera cambios.
b) Doctrinas o concepciones filosóficas jurídicas que influyen en la realidad
histórica del derecho.

LOS ELEMENTOS FORMATIVOS

ELEMENTO ROMANO (FORMATIVO)

El derecho romano que rigió a la ciudad estado de roma y a su imperio de carácter
histórico, aun después de su vigencia en los pueblos romano-germánicos y hoy (En el
derecho persona, de familia, de herencia, de propiedad, delitos, etc.)

ELEMENTO CANÓNICO
Influencia del derecho de la Iglesia Católica, este rige normas, principios e
instituciones jurídicas de la Iglesia, clero y fieles (Dictadas las normas por los concilios
y el papa).
Este derecho es consecuencia de la expansión del cristianismo en el mundo Romano
de norma moral a derecho en el occidente de Europa.
Hoy se ve en el derecho de familia

ELEMENTO GERMÁNICO
Derecho de los germanos del norte de Europa (ingreso y desplazamiento violento y
ocupan algunos el vacío de poder por la ausencia de autoridades romanas) de tipo
derecho racial (quienes forman parte de cada pueblo germánico) se traspasa el
derecho (desde los grupos dominantes) por medio de normas consuetudinarias
(algunas de manera permanente en el derecho de occidente)
Surgen pueblos o naciones de occidente gracias a el (franceses, ingleses, alemanes,
etc.) y después integración unificadora en los estados nacionales modernos.
DOCTRINA DEL DERECHO COMÚN
Doctrina de base romano-canónica formada en universidades de la baja edad media.
Reúne fuentes como el “Corpus iuris civills”, “Libri feudorum” y “Corpus iuris
canocini”

Busca la unificación en el derecho de la Europa Cristiana (política sustentada en el

Sacro Imperio Germánico) y la unidad religiosa bajo la autoridad del Papa Romano.
Buscando la Cosmovisión Cristiana a la cultura Grecolatina.

Lo novedoso de este derecho es el rescate de las fuentes roanas y su estudio integrado

con las fuentes canónicas, mediante un específico. La llamada escuela erudita.

DOCTRINA CATÓLICA DEL DERECHO NATURAL

Nace del esfuerzo por explicar intelectualmente de la Iglesia Católica, este esfuerzo se
hace necesario desde la difusión de cristianismo.

Busca desarrollar una explicación intelectual de los dogmas de la religión católica, en

una base de filosofía griega y se introduce al mundo medieval.

Se muestra compatibilidad entre éstas (dogmas religiosos y filosofía griega) y se

contribuye así una nueva filosofía católica.

Literatura apologética: Frecuente en la filosofía griega, busca la defensa de la filosofía

católica de otras filosofías (grecolatinas, griegas, etc.) mientras se intenta introducir
en la cultura grecoromana (muy atada)

No era habitual que las religiones se fueran de un ámbito sentimental/mítico a la

filosofía en el mundo griego.

EL IUSRACIONALISMO
Concepción del derecho natural racionalista esta vinculada a la filosofía racionalista
del siglo XVII y XVIII. Derecho dual entre derecho natural y positivo.

Ideas racionalistas donde se aplica un sistema deductivo de los verdadero y

autoevidente del ser humano, tiene como ideología al hombre como figura principal y
racional, aquí se niega la existencia de Dios.

Igualdad, libertad, derecho de propiedad de los medios necesarios para la vida, todos
los cuales deberán constituirse en condiciones y fundamentos de todo ordenamiento
positivo.

Los planteamientos de los autores Hobbes y Locke o Rousseau constituyen una parte
importante de esta filosofía jurídica, que será difundida por el movimiento
ilustracioncita del siglo VIII.
Que el constitucionalismo proporciona la organización de la sociedad política sobre
las bases del pacto social, en la forma de republica democrática, como la única forma
compatible con los derechos naturales del hombre.

POSITIVISIMO JURÍDICO
Surge en el siglo XIX, está vinculada con la filosofía positivista, de la cual extrae sus
más importantes planteamientos.
La filosofía positivista buscaba una nueva teoría del conocimiento, que aceptaba como
único pensamiento del conocimiento la experiencia empírica, esta produce en
Inglaterra importantes manifiestos teórico-jurídicas.
Por lo tanto, esta concepción niega la existencia de un derecho natural por sobre las
normas positivas o leyes humanas. Y entiende el derecho en una sola dimensión.

CONCEPCION SOCIALISTA:
Surgen el siglo XIX y el siglo XX, son un conjunto de corrientes doctrinarias y
filosóficas del socialismo marxista hasta lo utópico, también alcanza a la doctrina
social de la iglesia. Niega a las normas jurídicas el carácter de trasformación de la
realidad social que le otorga los iuracionalistas.
Esta dice que la distribución histórica de la propiedad, como el soporte de la injusticia
social y desigualdad, que a través de sus planteamientos desea resolver. Plantea la
trasformación de la propiedad privada en otras de tipo comunitaria o cooperativa y el
colectivismo como organización de la propiedad, también busca la protección de los
trabajadores e introduce el concepto de “justo salario”
El estado juega un rol protector, democrático, de carácter social que distribuya la
propiedad, salud, la previsión social y la educación como elemento de igualdad social y
fundamentalmente en la intervención de la economía para este modo producir la
restauración de la sociedad.