El abuso del derecho como fuente de las obligaciones

La teoría del abuso del derecho fue formulada al inicio del siglo XX. Su principal impulsor
fue el francés Louis Josserand, el cual planteó la teoría finalista que explica que ‘’todo
derecho tiene un fin social y no puede ser desviado de ese fin, contrariando su espíritu y
finalidad para la que fue creado, por lo cual cuando se ejerza de tal manera y en perjuicio
de otro, deberá resarcirse el daño’’.
A su juicio, ningún derecho era absoluto y el ejercicio de las facultades otorgadas por la
ley, debía ser conforme al espíritu que impulsó su sanción.
Antecedentes.
El abuso del derecho es uno de los principios más importantes en materia de contratos y
obligaciones. Su desarrollo ha sido primordialmente doctrinal y jurisprudencial. En
especial, y siendo nuestro derecho un ascendiente del derecho francés, tiene sus principales
antecedentes en tres fallos del tribunal de justicia francés, así:
1. LINGARD (NOV. DE 1808). El Señor Pierre Lingard es propietario de una sombrerería,
que produce evaporaciones desagradables e insalubres originadas en el tratamiento de sus
productos. Considera que a todos se permite disponer de su propiedad de la manera que
mejor parezca, sin perjudicar a tercera persona. Que según el dictamen pericial y las
comprobaciones del Tribunal de Primera Instancia de Mezieres, se determinó grave
perjuicio para su contraparte, por lo cual le ordenó efectuar las adecuaciones y tomar las
medidas necesarias para terminar con las afectaciones.
2. FALLO MERCY (AGO. 1820). Sebastián Mercy construyó un horno sin respetar las
normas de la costumbre sobre la materia. Reconoce en este caso el derecho a que, en el
ejercicio de sus derechos, se afecte o cause grave daño a su vecino.
3. FALLO GROSENHEINTZ (JUL 1861). El señor Ochs realizó una excavación en el
Jardín, de 13 metros de profundidad, que desestabilizó el predio y construcción vecina del
señor Grosenheintz, reconociéndose que, a pesar del derecho a la propiedad, la posibilidad
de disponer de los derechos está estrechamente vinculada con el deber de evitar daños a los
demás, por lo cual el señor Ochs debió adoptar todas las medidas especiales o precaucione
para evitar el daño.

Evolución de la doctrina.

La evolución de esta teoría se puede resumir en:

1. Quienes señalan que esta teoría se presenta cuando el titular del derecho lo ejercita
con el único propósito de causar daño a otro.
 2. La que sostiene que ocurre cuando el titular del derecho desvía la finalidad normal
del mismo, económica o social,
3. Los que sostienen que simplemente es una contradicción de derechos
En general se dice que ha oscilado entre el criterio subjetivo o psicológico y el objeto o
económico social.

El abuso del Derecho como fuente de las obligaciones en la doctrina colombiana

Requisitos y Efectos:
Los requisitos o elementos que configuran el abuso del derecho son:
1.El ejercicio de un derecho subjetivo mediante una conducta permitida por el
ordenamiento jurídico.
2.Que ese ejercicio se haga con fines contrarios a los de la norma.
3.Que se cause un perjuicio a un tercero.

Fuentes Jurídicas y Materiales

Legislación

Código de Comercio
•Art. 830 ‘’ El que abuse de sus derechos estará obligado a indemnizar los perjuicios que
cause’’.

Constitución política
•Art. 95 ‘’ La calidad de colombiano enaltece a todos los miembros de la comunidad
nacional. Todos están en el deber de engrandecerla y dignificarla. El ejercicio de los
derechos y libertades reconocidos en esta Constitución implica responsabilidades. El
ejercicio de las libertades y derechos reconocidos en esta Constitución implica
responsabilidades. Toda persona está obligada a cumplir la Constitución y las leyes. Son
deberes de la persona y del ciudadano: 1. Respetar los derechos ajenos y no abusar de los
propios; 2. Obrar conforme al principio de solidaridad social, respondiendo con acciones
humanitarias ante situaciones que pongan en peligro la vida o la salud de las personas; 3.
Respetar y apoyar a las autoridades democráticas legítimamente constituidas para mantener
la independencia y la integridad nacionales. 4. Defender y difundir los derechos humanos
como fundamento de la convivencia pacífica; 5. Participar en la vida política, cívica y
comunitaria del país; 6. Propender al logro y mantenimiento de la paz; 7. Colaborar para el
buen funcionamiento de la administración de la justicia; 8. Proteger los recursos culturales
y naturales del país y velar por la conservación de un ambiente sano; 9. Contribuir al
financiamiento de los gastos e inversiones del Estado dentro de conceptos de justicia y
equidad.’’