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en Manzana ... lote … s/n Barrio Borges, Primera
ampliación, ciudad de Santiago del Estero; requiere de la
Sra. Juez de grado que adopte las medidas necesarias para
cumplimentar el otorgamiento de la guarda y distribuye las
costas en ambas instancias en el orden
causado.--------------------------------------
II) Que para resolver de ese modo el A quo
estima errónea la decisión de la Sra. Juez de primera
instancia, la cual otorga dos guardas preadoptivas a dos
postulantes distintos y respecto de dos hermanos que
fueran declarados en estado de abandono según
interlocutoria de fs. 112/115. En ese orden, destaca que
la familia constituye el elemento natural y fundamental de
la sociedad (cf. artículo 10 del Pacto Internacional de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales; artículo 16 de
la Declaración Universal de Derechos Humanos; artículo VI
de la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre; y 27 de la Constitución Provincial) y que los
estados deben preservar las relaciones familiares, de
acuerdo justamente a la ley y reconocer a todos los niños
el derecho a un nivel de vida adecuado para su desarrollo
físico, mental, espiritual, social y moral (cf. artículos
8 y 27 de la Convención de los Derechos del Niño).
Manifiesta que la convivencia de los hermanos hace a su
mejor formación, coadyuva a la consolidación de los lazos
familiares y a la unidad educativa, y mas aún -como en el
caso- si son menores, ya que hace a la identidad familiar,
expresión en definitiva de un derecho personalísimo que
les asiste.-----------------------------------------------
Agrega que la sentencia dictada a fs. 221/223
(de similares argumentos que la homónima de fs. 217/219)
omite considerar el informe disvalioso respecto de la Sra.
R. B. R. (cf. fs. 170/172) y desoye la efectiva
participación de la Sr. Defensora Civil y de Familia y del
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Expte. Nº 18.011 – Año 2013 – Autos:
“Subnaf – Medida Excepcional de los M.
T. C. A. y otra Casación Civil”
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de los menores C. y M., a las Sras. P. y R.
respectivamente, corriéndosele traslado a la Defensora, la
cual el 10 de diciembre (trece días posteriores a dicha
entrega) en su dictamen, hace notar a la jueza que omitió
la remisión de los legajos del RUA, lo cual la legitimaba
a plantear la nulidad de dicha medida, pero reconociendo
el perjuicio que les ocasionaría dicho planteo a los
menores, confirma todo lo actuado (fs. 206). Señala que el
informe psicosocial de la Sra. R. concluye que la misma no
presentaría patología mental psiquiátrica y que su
estructura de personalidad le permitiría llevar adelante
su función materna de manera sana y
adaptativa.----------------------------------------
En cuanto a la errónea interpretación del art. 3
de la ley 26.061 destaca que el interés superior del niño
se encuentra relacionado a la concreta realidad por la que
atraviesa y desde la cual debe ser valorado. En ese orden,
pone de relieve que los hermanos C. y M. no se reconocían
como tales, no tenían vinculación entre sí, ni tampoco
conducta de apego tal cual reza el informe de la
Licenciada Canceco a fs. 80. Resalta que dicha vinculación
se fue formando y fomentando a partir del 28 de noviembre
de 2012 por orden de la jueza de grado. Advierte que hasta
ese momento M. demostraba apego hacia una sola persona, la
Sra. R. B. R., empleada de la institución donde su
encontraba la menor. Sostiene que, actualmente, conforme
surge del informe de la Licenciada Smith, de fecha 10 de
julio de 2013, los menores se reconocen como hermanos,
vínculo que es fomentado por ambas guardadoras. Insiste en
que la Cámara no interpretó debidamente el interés
superior del niño ya que imponer un vínculo por entender
que los hermanos deben convivir implicaría sacar a M. de
su centro de vida. Considera que la niña debe ser
protegida desde el espacio que para ella ha sido su
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Expte. Nº 18.011 – Año 2013 – Autos:
“Subnaf – Medida Excepcional de los M.
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En tercer lugar, expone que de las constancias
de autos surge que los ministerios no estuvieron presentes
cuando la Dra. Bravo Mayuli entregó los hermanos en guarda
preadoptiva provisoria -figura legal inexistente- y que es
por ello que no pudieron objetar en ese momento lo
decidido. Agrega que posteriormente, al tomar conocimiento
de las actuaciones, ambos ministerios solicitaron al juez
reveer lo resuelto. Entiende que la circunstancia de que
el personal que trabaja en las instituciones origine
vínculos con los menores debe representar un detonante
para que el juez resuelva prontamente su situación para
que cuando otorgue la guarda judicial preadoptiva ello no
sea registrado como una pérdida en su corta vida.---------
Por otro lado, en relación al planteo de la
recurrente quien considera que como no existía vínculo
fraterno es mejor que permanezcan separados, asevera que
ello implica profundizar aún más las secuelas a raíz de lo
padecido, lo que evidencia una falta de criterio para
entender el interés superior del menor. Remite al informe
de la Licenciada Smith (fs. 287) en cuanto expresa que los
menores se reconocen como hermanos y que el vínculo de
sangre se impone.-----------------------------------------
Considera que de todas las constancias de la
causa surge claramente que la Sra. R. persigue suplir
carencias afectivas a través de una criatura.-------------
V) Que a fs. 336/337 vta. obra el dictamen del
Fiscal General del Ministerio Público quien destaca que la
ley nº 6915 de protección integral de niñas, niños y
adolescentes establece en el art. 44 inc. d que “Las
medidas de protección excepcional que se tomarán con
relación a grupos de hermanos deben preservar la
convivencia de los mismos”. ------------------------------
Señala que en el caso de marras resulta que una
de las guardadoras manifestó que aceptaba y estaba en
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Expte. Nº 18.011 – Año 2013 – Autos:
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modificarse en beneficio de éstos, que pueden motivar un
agravio de compleja o imposible reparación ulterior por
las graves consecuencias que pueden derivarse para la
salud y bienestar de los menores, a quienes se tiende a
dar protección, resulta razonable equipararla a la
sentencia definitiva en el sentido de los arts. 149 inc. 4
"a", "b" de la Const. prov. (n.a.); 278 y 296 del CPCC.
Bs. As. con el fin de elevar el debate al máximo nivel
jurisdiccional (S.C.J. Bs. As., Ac. 47.117 del 16/8/1994;
Ac. 63.120 del 20/8/1996; Corte Sup. 41.789 del 8/6/89 ED,
134-306)” (S.T.J., sent. de fecha 11-11-06, en autos:
“Martinez María Marcela de Luján y Otro s/ Guarda Judicial
con Fines de Adopción del Menor Ibarra Francisco Agustín
Cuadernillo de Apelación Medida Cautelar - Casación”).----
Así, de manera excepcional, los agravios
vertidos por la casacionista dirigidos a cuestionar
principalmente la errónea interpretación del principio
rector en materia de guarda preadoptiva del interés
superior del niño -art. 3 de la ley nº 26.061- presentan
los rasgos de definitividad requeridos a los fines de
habilitar la instancia extraordinaria de que se trata,
atento la especial naturaleza de los derechos que se
encuentran en juego.--------------------------------------
VIII) Que la recurrente centra entonces sus
agravios en la errónea interpretación del interés superior
del niño, art. 3 de la Ley 26.061. Al respecto, hemos
sostenido que “el concepto de interés superior del niño
debe ser apreciado en lo personal e inmediato, atendiendo
a la realidad social y familiar del menor, en una
circunstancia histórica determinada -analizada en
concreto-, resultando por lo tanto imposible construirse
sobre la base de premisas genéricas o preestablecidas”
(S.T.J., sent. de fecha 5-08-11, en autos: “Castro
Norberto Javier y Benedetti Claudia Hortensia s/ Guarda
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Expte. Nº 18.011 – Año 2013 – Autos:
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supra, es indudable que cada caso debe ser objeto de un
concreto análisis, “toda vez que el interés superior del
niño (art. 3 CDN, art. 3 Ley 26.061), requiere de una
valoración particular según las circunstancias fácticas en
las que el grupo familiar se desenvuelve. De modo tal que
para separar a un niño del grupo de hermanos, dicha
decisión debe estar fundada debidamente” (Yuba, Gabriela,
artículo cit.).-------------------------------------------
Es decir que siendo la regla que los hermanos
sean adoptados conjuntamente, es su separación la que
requiere de una adecuada justificación.-------------------
IX) Que analizado el fallo impugnado conforme
las pautas reseñadas es claro que no se configura el vicio
invocado por la recurrente. En efecto, el mismo está
fundado tanto en el principio de inseparabilidad de los
hermanos, como en los informes psicológicos de las
pretensas adoptantes (desfavorable para R. B. R. -fs.
170/172- y favorable para O. B. P. -fs. 191/194 vta.-), y
el presentado por el Equipo Interdisciplinario de Adopción
de la RUA (fs. 287/288). Dichos elementos, a su vez, se
ven corroborados por los datos recogidos en la audiencia
celebrada en esta instancia, como asimismo, mediante la
cámara Gessel, los que son puestos de relieve en el
alegato presentado por la Abogada del Niño C. A.. Así,
cuando destaca que en oportunidad de presenciar la Cámara
Gessel de su representado “el mismo en todo momento habló
de su hermanita, refiriéndose de esta manera a la niña M.
de L. Á., hablando de ella con cariño y evidenciando un
vínculo afectivo que no se hubiera producido a no ser que
su madre lo haya incentivado, promovido y desarrollado, es
decir que se observa que la Sra. O. B. P. inculca en el
niño el amor por su hermana y que le mantiene viva esa
relación biológica más allá de que no vivan juntos. Por el
contrario, al momento de observar la cámara Gessel de la
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Expte. Nº 18.011 – Año 2013 – Autos:
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Apelación Medida Cautelar - Casación”, voto del
suscripto).-----------------------------------------------
En consecuencia, cabe concluir que el A quo ha
efectuado en el sub examine una correcta interpretación y
aplicación del interés superior del niño, por lo que debe
desestimarse la casación intentada.-----------------------
Por todo lo expuesto, normas legales citadas,
doctrina y jurisprudencia reseñada, y conforme lo
dictaminado por el Sr. Fiscal General, Voto por: No hacer
lugar al recurso de casación interpuesto por la
representante de R. B. R. y, en consecuencia, confirmar la
sentencia de la la Excma. Cámara de Apelaciones en lo
Civil y Comercial de Tercera Nominación de fecha 8-08-13,
exhortando al Juzgado de Familia interviniente en la causa
a tomar todos los recaudos necesarios para el debido
cumplimiento de la sentencia, a los fines de que tenga
lugar de la manera menos lesiva para la niña M. de l. Á.
T. y en condiciones que minimicen los eventuales riesgos
resultantes de su adopción. Costas por su orden atento a
la naturaleza de la cuestión litigiosa.-------------------
A estas mismas cuestiones el Dr. Eduardo José
Ramón Llugdar:
Y Considerando:
I) Que se comparten y hacen propios los
argumentos vertidos por el Vocal que expone en primer
término, haciendo notar algunas consideraciones que es
menester tener en cuenta en esta instancia de casación.---
II) Que atendiendo a la delicada temática de la
minoridad y en aras de priorizar el “interés superior de
los menores” principio constitucionalmente garantido -en
virtud de lo normado en los arts 75 inc 22 de la C.N., art
8 de la C.I.D.N y art 3 de la Ley 26.061-, el que se
encuentra en juego en estos obrados, es menester referir a
la cuestión del tiempo transcurrido tanto en el supuesto
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Expte. Nº 18.011 – Año 2013 – Autos:
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obra a fs. 376/382, en el cual no pasa inadvertido del
relato de la Sra. O. B. P., guardadora del menor C. A.,
al dejar expresamente en claro que siempre estuvo en su
espíritu adoptar hermanos y mas allá de respetar la
decisión judicial emanada de la magistrada de grado,
siempre priorizó el interés superior del menor de que se
crezca junto a su hermana, manifestando su intención de
dispensar a los mismos, idéntico trato materno- filial.
Por otro lado se avizora de la entrevista realizada a la
Sra. R. B. R., guardadora de la menor M. de los Ángeles,
que al ser interrogada deja de manifiesto que su
compromiso y lazo afectivo sólo comprende a la menor, no
aceptando el ejercicio hipotético de la guarda respecto
del hermano de la niña. Así las cosas, se estima que la
Sra. R. exterioriza un comportamiento que a todas luces
resulta tuitivo de su propio interés y afectos personales
por sobre los de la niña cuya guarda y adopción
pretende.---------------------
En vistas de las circunstancias reseñadas ut-
supra, se considera acertada la resolución de la Cámara de
Apelaciones objeto de impugnación en esta instancia
extraordinaria.-------------------------------------------
Por todo lo expuesto, normas legales citadas, y
conforme lo dictaminado por el Sr. Fiscal General, Voto
por: No ha Lugar al recurso de casación interpuesto por la
representante de la Sra. R. B. R. y en consecuencia,
Confirmar la Sentencia emanada de la Cámara de Apelaciones
en lo Civil y Comercial de Tercera Nominación de fecha
08/08/13, exhortando al Juzgado de Familia interviniente
en la causa a tomar todos los recaudos necesarios para el
debido cumplimiento de la sentencia, a los fines de que
tenga lugar de la manera menos lesiva para la niña M. de
l. Á. T. y en condiciones que minimicen los eventuales
riesgos resultantes de su adopción. Costas por su orden
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Expte. Nº 18.011 – Año 2013 – Autos:
“Subnaf – Medida Excepcional de los M.
T. C. A. y otra Casación Civil”
Santiago del Estero treinta de diciembre del año dos mil trece.
En mérito al resultado de la votación que
antecede, la Sala Civil y Comercial del Excmo. Superior
Tribunal de Justicia, Resuelve: No ha Lugar al recurso de
casación interpuesto por la representante de la Sra. R. B.
R. y en consecuencia, Confirmar la Sentencia emanada de la
Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Tercera
Nominación de fecha 08/08/13, exhortando al Juzgado de
Familia interviniente en la causa a tomar todos los
recaudos necesarios para el debido cumplimiento de la
sentencia, a los fines de que tenga lugar de la manera
menos lesiva para la niña M. de l. Á. T. y en condiciones
que minimicen los eventuales riesgos resultantes de su
adopción. Costas por su orden atento a la naturaleza de la
cuestión litigiosa. Protocolícese, expídase copia para
agregar a autos, hágase saber y oportunamente archívese.
Fdo: Raúl Alberto Juárez Carol – Eduardo José Ramón
Llugdar - Sebastian Diego Argibay – Ante mí: Dra. Isabel
M. Sonzini de Vittar - Secretaria Judicial Autorizante -
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Es copia fiel del original, doy fe.
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