Olivares Viveros Tesis Sap

Universidad de Artes, Ciencias y Comunicación
Facultad de Derecho
Síndrome de Alienación Parental
Tesis para optar al grado de Magíster en Derecho de Familia

e Intervención Familiar
Profesor guía: Jorge Juvenal Jofre Rojas.
Estudiantes
Marlene Olivares A.
Mario Viveros A.
Incluye Versión Digital, CD-ROM
Santiago de Chile, junio de 2018

2
Resumen
El Síndrome de Alienación Parental (SAP), es una creación del psiquiatra
Richard Gardner en el año 1985 a partir de la observación y sistematización de la
conducta de menores de padres que vivían separados y desarrollaban
animadversión contra de uno de los progenitores (por regla general aquel con el
que no compartía domicilio) llegando a la conclusión que se producía por una
campaña de desprestigio llevada a cabo por el otro progenitor o su círculo
cercano. Si bien, el SAP no ha sido validado científicamente, si ha sido aceptado
como un fenómeno o una dinámica que se da al interior del núcleo familiar
deteriorando las relaciones de los progenitores con sus hijos, a la vez, que causa
un daño al menor. Al ser la familia y el interés superior del menor, bienes
fundamentales de nuestra sociedad es necesario legislar en Chile este fenómeno
con la finalidad de resguardar a la familia. En la presente investigación se
analizarán textos legales y jurisprudencia internacional, así como un constructo
desde la Psicología, para proponer una solución a esta problemática en el
ordenamiento jurídico chileno.
Palabras claves: Síndrome de Alienación Parental (SAP), familia, relación directa
y regular, relación padre e hijo, interés superior del menor.
3
INDICE
Tabla de contenido
Introducción........................................................................................................... 6
Planteamiento del Problema ................................................................................ 9
1.1 Antecedentes ........................................................................................... 10
1.2 Problema de Investigación ....................................................................... 11
CAPITULO I .......................................................................................................... 13
LA FAMILIA Y EL SINDROME DE ALIENACIÓN PARENTAL ........................... 13
1. A modo de introducción: La Familia y el SAP. ............................................. 13
2. Definición de SAP. ......................................................................................... 14
2.1 Desarrollo del concepto ............................................................................ 15
2.2 Criterios del SAP....................................................................................... 17
3.Tipos de Familias con SAP. ............................................................................ 19
3.1 Cómo identificar el estadio de la enfermedad en función de los criterios en
una familia. ..................................................................................................... 21
4. Fundamentos críticos de SAP ..................................................................... 22
5. Efectos y tratamiento del SAP en niños desde Richard Gardner a otros
autores. .............................................................................................................. 25
5.1. Tratamiento desde el abordaje legal y terapéutico, propuesto por Gardner
........................................................................................................................ 27
5. Critica a la Teoría del SAP. ......................................................................... 28
CAPITULO II ......................................................................................................... 31
EL SINDROME DE ALIENACIÓN PARENTAL EN LA LEGISLACION Y LA
JURISPRUDENCIA............................................................................................... 31
1. Síndrome de Alienación Parental y Derecho Nacional. ............................... 31
2. Síndrome de Alienación Parental y Derecho Internacional.......................... 32
2.1. Estados Unidos. .................................................................................... 34
2.2. España. ................................................................................................. 36
2.3. México................................................................................................... 36
2.4. Brasil. .................................................................................................... 37
3. Síndrome de Alienación Parental y Jurisprudencia. ....................................... 39
4
3.1. Corte Europea de Derechos Humanos. ................................................... 39
3.2. Estados Unidos. ....................................................................................... 39
3.3. España..................................................................................................... 41
3.4. Chile......................................................................................................... 42
CAPITULO III ........................................................................................................ 51
PROYECTOS DE LEY Y PROPUESTA DE SOLUCION AL SINDROME DE
ALIENACIÓN PARENTAL .................................................................................... 51
1. Proyectos de ley sobre la SAP en Chile ...................................................... 51
2. Propuesta sobre la forma de abarcar el SAP en la legislación chilena ........ 53
CONCLUSIONES ................................................................................................. 62
BIBLIOGRAFÍA .................................................................................................... 66
Jurisprudencia .................................................................................................... 73
5
Introducción
La presente investigación, se encuentra destinada a tratar la temática del
Síndrome de Alienación Parental (SAP), un fenómeno no ajeno a la realidad
nacional y que cobra relevancia en casos presentados ante los Tribunales de
Familia.
El SAP es un fenómeno acuñado por Gardner, quién se basa en su
experiencia con pacientes para desarrollar una teoría en torno a este síndrome, el
cual corresponde a una combinación del lavado de cerebro de un progenitor o
tercera persona y de la propia contribución del niño, para difamar o denigrar al
otro progenitor, causando efectos negativos tanto para el niño de manera psico-
emocional, como en el progenitor alienado debido al rechazo del hijo causando
interferencias en el régimen de comunicación directa y regular.
Es importante considerar que no solamente se encuentra la difamación o
lavado de cerebro de un progenitor para denigrar al otro, sino que también
existirían contribuciones propias de los hijos para sostener la campaña de
denigración en contra del progenitor alienado.
De esta manera, se puede señalar que el desarrollo de SAP ocurriría
cuando un progenitor difama y pone en contra a sus hijos del otro progenitor, la
finalidad puede ser desquitarse por conflictos personales de la pareja e incluso
negar la dirección directa y regular con los hijos.
6
Es común que este fenómeno, se desarrolle en casos donde los
progenitores mantienen problemas conyugales que muchas veces terminan en
separación o divorcio, con lo cual van a parar a tribunales para resolver las
problemáticas, donde un juez decide lo mejor para la familia.
Gardner, aseguraba que el 90% de las acusaciones de maltrato contra los
niños en litigios por custodia eran falsos, puesto que el desarrollo del
comportamiento de estas familias correspondía a SAP.
Sin embargo, hay que tener en cuenta que hay conductas propias en los
hijos, luego de un divorcio entre los padres, por lo que sería común que los hijos
durante las primeras semanas o meses presenten reticencia hacia uno de los
padres, al cual pueden culpar de la separación, lo esperable es que estas
conductas se disipen con el pasar del tiempo.
Si bien, el SAP no se encuentra clasificado en ningún manual médico ni
psiquiátrico, pues no se han realizado pruebas científicas que avalen los criterios
para que se desarrolle como tal.
De esta manera, el SAP sería una construcción psicojurídica sin base
científica, ya que no ha sido probado ni validado, sin embargo, es un fenómeno
que puede ser observado comúnmente en el ámbito judicial, siendo interpretado
en base a parámetros de subjetividad ideológica.
A continuación, se desarrollará un trabajo con extensión acerca de este
fenómeno, así la primera parte de esta tesis abordará qué es el SAP, su
desarrollo, cómo se desarrolla en las familias, los criterios que se deben cumplir
7
para su desarrollo, de las críticas y análisis de diferentes autores, y de los
tratamientos propuestos desde el ámbito legal y terapéutico.
En una segunda parte se presentará el SAP en la legislación y la
jurisprudencia, donde se revisará el SAP en el derecho comparado, jurisprudencia
tanto internacional como nacional.
Luego de esto se verá cómo se aborda el SAP en la realidad chilena,
revisando los proyectos de ley existentes y para abordar una propuesta de
solución al síndrome de alienación parental en Chile.
8
Planteamiento del Problema
El Síndrome de Alienación Parental (SAP) en la práctica se desarrolla
principalmente, en familias donde los progenitores se encuentran con problemas
de matrimonio o de pareja que muchas veces terminan en tribunales.
Los conflictos de los padres son traspasados al cuidado de los hijos
causando interferencias con el progenitor que deja de vivir con los hijos y así no
pueda verlos, pero no se trata sólo de la decisión de un progenitor alienador, sino
de la difamación y campaña realizada hacia los hijos para poner mal al otro
progenitor.
La relevancia de la presente investigación, se fundamenta en la necesidad
de determinar si el ordenamiento jurídico nacional permite el ejercicio jurisdiccional
para desarrollar y resolver problemáticas derivadas o producto del SAP, ya que
este último es de vital importancia conocer, entender y dar un adecuado
tratamiento cada vez, que un padre es difamado por el otro y en este acto es o son
utilizados los hijos de ambos con la finalidad de hacer daño al otro, sin prever
además el daño psicológico que será ocasionado a los niños(as) y adolescentes,
lo cual puede dificultar su bienestar emocional y social.
De esta manera, la investigación se enfocará en conceptualizar y entender
el SAP para luego ver su recepción tanto en el derecho comparado, tanto a nivel
legislativo, doctrinal y jurisprudencial, para finalmente con todas estas
9
herramientas y constructo determinar si existe un tratamiento en el ordenamiento
jurisdiccional de Chile de esta temática, con la finalidad de proponer una solución
a esta problemática.
1.1 Antecedentes
La existencia del SAP, como tal parte de las parejas que llevan sus
conflictos de divorcio o personales de la pareja a tribunales traspasando a los hijos
estos enfrentamientos, ya que si bien, no existe la configuración como tal como
síndrome médico ni psicológico, si se ha desarrollado una teoría por Gardner
(1985) que señala que es “un trastorno que surge principalmente en el contexto de
las disputas por la guarda y custodia de los niños. Su primera manifestación es
una campaña de difamación contra uno de los padres por parte del hijo, campaña
que no tiene justificación. El fenómeno resulta de la combinación del sistemático
adoctrinamiento (lavado de cerebro) de uno de los padres y de las propias
contribuciones del niño dirigidas a la denigración del progenitor objetivo de la
campaña”.
Esta difamación realizada contra uno de los padres, por parte del otro
produce daños psicológicos y emocionales tanto al padre que sufre la difamación
como en el menor que es usado y manipulado como instrumento para la
difamación. Frente a esta situación es necesario determinar si la legislación actual
permite dar tratamiento a esta problemática por medio de un trabajo de
10
interpretación, integración en las normas existentes, así como de los criterios
jurisprudenciales, o si bien, por el contrario, requiere de una legislación especial.
La pertinencia del tema está dada por la habitualidad del desarrollo de la
temática y la relevancia del mismo, cada vez, que afecta el estado psíquico y
emocional de los menores. En segundo lugar, la novedad del tema y la mínima
existencia de estudios y bibliografía al respecto, puesto que sólo es considerado
en países donde se ha legislado acerca de este fenómeno, debido a la brecha que
existe entre aquellos que admiten la existencia de SAP y los detractores que dicen
que sería una invención para ganar casos en tribunales, puesto que no tendría
sustento científico, para ser llamado síndrome.
1.2 Problema de Investigación
La problemática se contextualiza cuando los menores no quieren mantener
relación directa y regular con uno de sus progenitores y se encuentran en contra
de este, hay una denigración de la imagen del padre o madre, y una manipulación
del menor producto de una campaña de difamación, llevada a cabo por el otro
progenitor o un tercero, lo cual resulta difícil de llevar a sede jurisdiccional cuando
el marco legal no avala un tratamiento orgánico y armónico de esta temática.
Sin embargo, es una problemática que a menudo se desarrolla en
tribunales y es de importancia estudiar su vialidad y enfoques y que nuestro
ordenamiento se pronuncie ante esta problemática, cual es la Alienación Parental.
11
Ante esto surgen interrogantes como ¿Existe normativas atingentes al SAP
en la legislación chilena?, ¿Es necesario incorporar a la legislación atingente al
SAP en el ordenamiento jurídico nacional?, ¿El SAP es una forma de
manipulación o abuso emitida por los padres a los hijos que se divorcian o
separan por conflictos de pareja?, las que serán contestadas a lo largo de la
presente investigación.
12
CAPITULO I
LA FAMILIA Y EL SINDROME DE ALIENACIÓN PARENTAL
1. A modo de introducción: La Familia y el SAP.
La familia es considerada por la Constitución Política de la República de
Chile en su artículo 1, como “la base o núcleo fundamental de la sociedad”, 1 sin
embargo, las problemáticas familiares, a veces tienen diferencias irreconciliables,
hace años era común que tras una separación o divorcio fuera la madre quien se
quedará a cargo de los hijos.
Sin embargo, el modelo tradicional de familia en los últimos años ha sufrido
grandes cambios, tanto en su estructura como en sus interacciones, existiendo en
las últimas décadas un enorme incremento de separaciones y divorcios, que
hacen necesaria la creación de instrumentos procesales por parte del
ordenamiento jurídico.2
De esta manera, tras la ruptura matrimonial, muchas veces los padres no
logran ponerse de acuerdo o llevan sus problemas personales al plano de los
hijos, poniendo a estos en contra del otro progenitor, haciendo necesaria la
intervención de la legislación pertinente de los estados.
1
República de Chile. (1980) Ministerio de Secretaría General de la República. Constitución Política de la
República de Chile. articulo 1
2
Segura, MJ. Gil y MA. Sepúlveda. (2006) El síndrome de alienación parental: una forma de maltrato infantil.
Cuad Med Forense, 12(43-44), (43-44):117-128. Sevilla. Disponible en http://scielo.isciii.es/pdf/ cmf/n43-
44/09.pdf (Consultado 25 de Abril 2017)
13
Ante esta situación Reich (1949) señala que los progenitores con
determinados tipos de carácter buscarán defenderse a sí mismos de las heridas
narcisistas infligidas durante el divorcio canalizando su lucha por los hijos, usando
la técnica de difamar a la pareja para alinear al niño del otro progenitor 3. Sin duda,
este comportamiento de uno de los progenitores, o de quien sea el alienador al no
ser tratado y con ayuda de especialistas desemboca en comportamientos erráticos
que perjudican no sólo al otro progenitor alienado, sino directamente a los hijos en
su desarrollo psíquico-emocional, lo cual es menester cuidar por el Estado.
2. Definición de SAP.
Para referirse a SAP, en primer lugar, se debe recurrir al significado de
“Síndrome”, de acuerdo al Diccionario de la Real Academia Española se define
como “conjunto de síntomas característicos de una enfermedad” 4
Mientras que la palabra “Alienación” es definida como “proceso mediante el
individuo o una colectividad transforman su conciencia hasta hacerla contradictoria
con lo que debía esperarse de su condición”. Una mirada más psicológica indica
que se trata de un “estado mental caracterizado por una pérdida del sentimiento
de la propia identidad”.
Así, después de numerosos casos que llegaban a los tribunales en busca
de diferentes soluciones e intervenciones, el psiquiatra Richard Gardner (1985)
3
Reich, W. (1949) Character Analyssis, WR Farrar, Nueva York, Straus and Girox.
4
Diccionario de la Real Academia Española, XXII Edición, Madrid, 2001
14
acuña el término de Síndrome de Alienación Parental, el cual señala que es “un
trastorno que surge principalmente en el contexto de las disputas por la guarda y
la custodia de los niños. Su primera manifestación es una campaña de difamación
contra uno de los padres por parte del hijo, esta campaña no tiene justificación. El
fenómeno resulta de la combinación del sistemático adoctrinamiento (lavado de
cerebro) de uno de los padres y de las propias contribuciones del niño dirigidas a
la denigración del progenitor objetivo de esta campaña.”5
Si bien, Gardner acuña el concepto de SAP, basado en los casos que
atendía, en su experiencia como psiquiatra y peritajes que realiza para tribunales;
no obstante, no se encuentra en ningún manual, ni estandarizado
internacionalmente, por lo que cada Estado puede escoger si encuentra pertinente
o no el SAP para introducirlo y legislar sobre él.
2.1 Desarrollo del concepto
Entonces Gardner tras sus estudios concluye que el SAP “procede de una
combinación del lavado de cerebro de los progenitores y de la propia contribución
del niño”, es decir, por una parte, uno de los progenitores crea la manipulación en
contra del otro progenitor y por otra parte, el hijo contribuye a estas
manifestaciones en contra del progenitor afectado.
5
Gardner, R. (1985) The parental alienation syndrome: A guide for mental health and legal professionals. En:
Aguilar, José Manuel, S.A.P. Síndrome de alienación parental. 23p.
15
Cartwright (1993) ha intentado ampliar el término de Gardner, planteando
que el SAP “debe redefinirse y refinarse por la mayor cantidad de casos
observados y por existir una mejor comprensión del fenómeno. La nueva evidencia
sugiere que el SAP puede producirse por materias distintas al cuidado personal o
a la relación directa y regular, como podría ser la disolución de los bienes de la
pareja”.6
Por otra parte, Aguilar (2004) define SAP como un trastorno caracterizado
por un conjunto de síntomas que resultan del proceso por el cual un progenitor
transforma la conciencia de sus hijos, mediante distintas estrategias, con objeto de
impedir, obstaculizar o destruir sus vínculos con el otro progenitor7
Cabe destacar que se desconoce el grado de conceptualización por parte
de los operadores jurídicos en el ámbito penal y de familia, áreas del derecho en
donde eventualmente la presencia de estos debería representar cambios en el
desarrollo normal del proceso judicial y una atención particular a dichos
fenómenos.8
El SAP, como uno de los fenómenos que se presentan en un ámbito
familiar, pocas veces permite la intervención asertiva de otros sistemas, como el
jurídico, con buenos resultados. En este caso en particular tiene todas las
6
CARTWRIGHT, G.F. (1993) “Expanding the Parameters of Parental Alienation Syndrome”, en American
Journal of Family Therapy, 21 (3). 1p.
7
Aguilar, J.M. (2004) Síndrome de Alienación Parental. Hijos manipulados por un cónyuge para odiar al otro.
Editorial Almuzara. Córdoba.
8
Aguilar, José Manuel. (2007) S.A.P. Síndrome de alienación parental (Hijos manipulados por un cónyuge
para odiar al otro). Cuarta edición. Córdoba: Almuzara. 23p.
16
esperanzas en la esfera legal, porque la intromisión se hace necesaria ante la
imposibilidad del padre alienado de controlar la situación.9
A partir de los autores mencionados se puede decir entonces que el SAP es
un fenómeno que se ha considerado como trastorno que se produce en las
familias afectando no sólo a los progenitores, sino que a los niños, niñas y
adolescentes, fundamentalmente en los casos de separación confrontacional de
sus progenitores y que consiste en un lavado de cerebro que se hace a los hijos,
para impedir que exista una relación comunicacional sana con alguno de los
padres y que, eventualmente, cuenta con la complicidad del niño(a) o adolescente
alienado.
2.2 Criterios del SAP.
Entre los criterios principales del SAP, Gardner (1992) estableció 8
componentes que deben ocurrir para que exista SAP 10 en el contexto familiar, y
son los siguientes:
1. Campaña de Difamación, donde el progenitor alienador “transmite al hijo
detalles, sentimientos negativos y malas experiencias vividas con el progenitor
odiado”. Esta difamación a menudo es repetida por el hijo alienado e incluso
podría llegar a incluir una denuncia falsa de abuso sexual.
9
Uribe, M. (2015) Síndrome de Alienación Parental: Valoración probatoria del dictamen pericial. Universidad
de Antioquía, Facultad de Derecho y Ciencias Políticas. Medellín, Colombia. 34p.
10
Torrealba, E. (2011) EL SÍNDROME DE ALIENACIÓN PARENTAL EN LA LEGISLACIÓN DE FAMILIA. Version
actualizada y definitiva. Ediciones Olejnik. Chile.
17
2. Razones débiles, frívolas o absurdas para el desprecio hacía el progenitor
que se refiere a los argumentos irracionales y que pueden resultar ridículos para
que el menor no quiera estar con el progenitor alienado.
3. Animadversión hacia el progenitor alienado carece de la ambivalencia
normal. El hijo está absolutamente seguro de su sentimiento de odio. Hay que
tener en cuenta que todas las relaciones humanas presentan algún grado de
ambivalencia, mientras que en los casos de hijos alienados todo es bueno en un
progenitor y notablemente malo en el otro.
4. Fenómeno del Pensador Independiente, el niño está seguro que ha llegado
solo, sin ayudas externas, al odio que siente hacia su progenitor, negando así
cualquier tipo de influencia por parte del progenitor aceptado.
5. Apoyo al Progenitor Alienador, el niño siente que debe apoyar al progenitor
que inicia la campaña de difamación puesto que en dicho progenitor está su
seguridad, ya que normalmente dicho progenitor detenta su cuidado personal.
6. El niño expresa desprecio sin culpa alguna contra el progenitor odiado,
además de total indiferencia ante los sentimientos del progenitor odiado.
7. Evidencia de Escenarios Prestados, el niño utiliza un lenguaje que no es
propio. A veces utiliza terminología que no entiende, porque repite lo que expresa
el progenitor alienador (por ejemplo, una niña de 8 años le dice a su madre que no
puede verla porque los doctores se lo prohibieron). Así la calidad de los
argumentos parece ensayada.
18
8. El odio se traspasa a toda la familia del progenitor alienado e incluso a su
red social, el niño no quiere ver a sus abuelos, tíos o primos, o personas que
previamente suponían fuente de gratificaciones psicológicas.
3.Tipos de Familias con SAP.
Antes de mencionar los diferentes tipos de familias con SAP, es importante
señalar que el niño alienador es aquel que expresa libremente y persistentemente
emociones y creencias negativas irrazonables (como rabia, odio, rechazo, y/o
miedo) hacía un progenitor, como se ha señalado en los criterios de SAP de forma
considerablemente desproporcionada a la experiencia real del niño con este
progenitor.11
De esta manera Gardner en su teoría12, tiene en cuenta que en la mayoría
de los casos el alienador es uno de los progenitores, (mayormente la madre)
aunque no siempre sea de esta manera en todos los casos. Así, lo señala cuando
hace mención a que existen tres tipos de familias13 con SAP, donde se encuentran
siguientes familias con:
 Casos Severos, donde el hijo (a) constituye una especie de estandarte que
un progenitor consiguió en la batalla contra el otro progenitor. El progenitor
11
“The evidentiary Admissibility of Parental Alination Syndrome: Science, Law and Policy” (2006) Jennifer
Hoult, J.D. Science , Law and Policy, American Bar Association, Child. Legal Rts J. Spring.
12
Manonellas, G. (2007) La responsabilidad penal del padre obstaculizador. Ley 24.270 Síndrome de
Alienación Parental. Editorial Ad-Hoc. Buenos Aires. 55-67p.
13
Gardner, R. 1998. The parental Alienation Syndrome. Cresskill, Creative Therapeutics, Inc 1992, 2ª edición.
Nueva Yersey.
19
recurrirá a todos los recursos legales e ilegales para obstaculizar las visitas
del otro, y cuando el progenitor alienador es la madre, puede resultar
fanática, de conductas arbitrarias. Además, los hijos pueden ser tan
fanáticos como el progenitor alienador, ya que pueden compartir sus
fantasías, así gritan aterrorizados, sufren ataques de pánico y demuestran
toda la hostilidad posible ante el progenitor alienado. En algunos casos se
hace necesario suspender las visitas. Sin embargo, Gardner señala que
hay una unión psicológica patológica entre el menor y la madre que no va a
cambiar con la terapia, hasta tanto el menor viva con la madre” este autor
considera que se debe dar entonces el cuidado personal provisorio al padre
con visitas maternas limitadas, más adelante cambia la medida por lugares
de transición, donde el menor podría afianzar relación con progenitor
alienado.
 Casos moderados, en estos casos las características de los casos severos
se encuentran suavizadas, pero sufren una alteración mental que no existe
en los casos leves. Entonces se caracteriza por una campaña de
difamación y deseo de vengarse del otro progenitor, alienando al hijo,
apelando a pretextos para interferir en el régimen comunicacional del hijo
con el otro progenitor, mientras que los hijos a medida que pasan más
tiempo con el progenitor difamado tienden a bajar su resistencia y rechazo
por lo que la campaña difamatoria va perdiendo fuerza.
20
 Casos leves, en estos casos el progenitor alienador no presenta síntomas
graves, ya que es capaz de reconocer los perjuicios graves para los hijos al
estar en medio de las situaciones entre los padres, aunque a veces pueda
aparecer rabia, enojo en contra del otro progenitor, rápidamente se da
cuenta y busca lo mejor para los hijos, llegando a acuerdos en los conflictos
con el otro progenitor.
Un parámetro a tener en cuenta para saber si una familia, dado el caso en
especial se encuentra en caso moderado o leve es valorar la actitud del niño
respecto a las visitas del padre y su comportamiento con él. Así cuando el menor
se muestra con relativa fluidez y libre para poder expresar su afecto al padre
incluso en presencia de la madre, se estaría en presencia de un caso leve, si
sucede por el contrario sería de tipo moderado. (Gardner, 1998)
3.1 Cómo identificar el estadio de la enfermedad en función de los

criterios en una familia.
Para realizar un tratamiento en torno al SAP, es primordial que se
establezca un diagnóstico correcto, puesto que un error de diagnóstico puede
conducir a errores dolorosos causando un traumatismo psicológico significativo en
todos los involucrados. (Gardner, 1998)14. En la siguiente tabla se describe de qué
manera se desarrollan los criterios de SAP, según los diferentes estadios antes
mencionados como ligero moderado o grave en que se encuentre la familia:
14
GARDNER, R. (1998) "Recommendations for dealing with parents who induce a parental alienation
syndrome in their children", http://rgardner.com/refs/ar3.html 17P. (Consultado 25 de Abril 2017)
21
Síntomas Estadio ligero Estadio medio o Estadio Severo o
moderado grave
Campaña de mínima media fuerte
denigración
Justificaciones mínimas moderadas múltiples y absurdas
fútiles
Ausencia de ambivalencia normal ninguna ninguna
ambivalencia ambivalencia ambivalencia
Fenómeno de generalmente presente presente
independencia ausente
Sostén deliberado mínimo presente presente
Ausencia de culpabilidad normal poca o ninguna ninguna culpabilidad
culpabilidad culpabilidad
Escenarios poco presente presente
prestados
Generalización a la mínima presente enorme y fanática
familia extendida
(Tabla 1: Tipos de SAP según Gardner, 1998)
4. Fundamentos críticos de SAP
Aunque existen otros motivos para las criticas como el rechazo de
instituciones relevantes por su significación como El National Council of Juvenile
and Family Court Judges, que determinó en 2004 en su guía: «Navigating Custody
& Visitation Evaluations in Cases with Domestic Violence: A Judge’s Guide»15, la
más reconocida es que no tendría validez científica probada.
15
National Council of Juvenile and Family Court Judges. (2004). Navigating Custody & Visitation Evaluations
in Cases with Domestic Violence: A Judge’s Guide. Reno, NV: NCJFCJ.
22
Ahora bien, a pesar del desarrollo y estudios de la teoría de Gardner,
algunos de sus seguidores y otros autores, donde se detalla el concepto, su
desarrollo y tipología de acuerdo a las familias en que se desarrolla el principal
argumento que se ha esgrimido para desconocer el SAP como una enfermedad
mental, es el hecho que no aparezca en el denominado DSM IV (Diagnostic and
Stadistical Manual of Mental Disorders)16 La importancia de la aparición de un
síndrome en este Manual diagnóstico y estadístico de la asociación americana de
psiquiatría (APA) se encuentra dada, porque es un equivalente a su verificación
científica, ya que para que una patología se desarrolle en este manual, los criterios
de una patología deben desarrollarse en un número de sujetos con la misma
patología.17
Ante esta afirmación, Gardner creador de esta teoría respondía
mencionando que se podrá negar la autenticidad como síndrome, pero seguirá
existiendo como Alienación Parental, ya que su existencia no es discutible, esto
porque el SAP se produciría siempre que exista una campaña de difamación, pero
con una buena terapia, el problema se soluciona. En la “Alienación Parental” el
niño no interviene por sí mismo. En el SAP, sin embargo, el niño(a) o adolescente
es cómplice del progenitor alienador y crean sus propias ideas del por qué odiar al
otro progenitor.
Después de 20 años de la creación de esta teoría, el SAP aún es
cuestionado, debido a que no existen pruebas científicas de fiabilidad y validez
16
American Psychiatric Association (APA). (2002). Manual Diagnóstico y Estadístico de los Trastornos
Mentales DSM-IV-TR. Barcelona: Masson.
17
Vacaro, S. & Barea, C. (2009) El pretendido Síndrome de Alienación Parental: un instrumento que perpetúa
el maltrato y la violencia. Editorial Desclée de Brouwer, S. A. Bilbao. España. 73p.
23
como síndrome, por lo tanto, no podría ser configurado y llamado como un
síndrome médico. (Warshak, 2005)
Así, el SAP es considerado un síndrome, sin embargo, en la actualidad,
más específicamente en el ámbito sanitario el SAP aun no es aceptado por la
Asociación de Psicología Americana, Asociación Médica Americana, Asociación
Psiquiátrica Americana, ni por la Organización Mundial de la Salud, como tampoco
se encuentra incluido en sus respectivas clasificaciones de las enfermedades
mentales: DSM-V18 y CIE 1019.
Esto debido a que el APA (American Psychiatric Association)20 define
Síndrome como una “agrupación de signos y síntomas basada en su frecuente
concurrencia, que puede sugerir una patogenia, una evolución, unos antecedentes
familiares o una selección terapéutica comunes”. Entonces al no existir un estudio
científico a una muestra considerable de familias, donde se concluya que cuales
criterios determinan la aparición de la alienación parental como síndrome.
En cuanto a las medidas terapéuticas que se sugieren ante el SAP “El
pretendido tratamiento (multas, pérdidas permanentes de custodia, prisión, centros
de detención juvenil), es exclusivamente coacción legal inútil y contraproducente,
18
American Psychiatric Association (2014). DSM-V. Manual diagnóstico y estadístico de los trastornos
mentales. Editorial Médica Panamericana. ISBN 9788498358100.
19
Organización Mundial de la Salud (2010) Clasificación internacional de enfermedades, décima versión
20
American Psychiatric Association (2014). Op cit 827p.
24
que empeora la situación, deja secuelas en los niños(as) o adolescentes y en
algunos casos documentados ha tenido graves consecuencias”.21
5. Efectos y tratamiento del SAP en niños desde Richard Gardner a otros

autores.
Para Gardner los efectos consistían en que los niños víctimas de este
síndrome, sufrían una forma grave de maltrato o abuso de tipo emocional,
pudiendo producir daños psicológicos permanentes en el vínculo con el progenitor
alienado de no ser tratado, el cual puede ser peor que el abuso físico real que
tiene una mejor recuperación, pues el SAP puede provocar una depresión crónica,
problemas para relacionarse en un ambiente psicosocial normal, pueden
producirse trastornos de identidad y de imagen, desesperación, sentimiento de
aislamiento y de culpabilidad cuando el hijo comprende que ha sido cómplice de
una injusticia, comportamiento hostil. 22
En tanto, Tejedor (2006) sostiene que, cualquier cosa que se pueda hacer
por comprender las circunstancias en que este fenómeno pueda darse y las
dinámicas subyacentes, servirá para ayudar a las familias. Por esto es tan
importante determinar si existe SAP y evaluar su nivel en el que se encuentra un
niño, pues cualquier nivel de SAP en los niños y en el progenitor alienador justifica
su intervención tanto legal como terapéutica. Además considerando que el SAP
21
Profesionales de Medicina y Salud Mental ante el Fenómeno Psicológico-Legal del Pretendido "Síndrome
de Alienación Parental" (SAP) Disponible en: http://firmasmanifiesto.blogspot.com/2007/12/profesionales-
de-medicina-y-salud.html (Consultado 28 de Abril 2017)
22
Tejedor, A. (2006) "EL SÍNDROME DE ALIENACIÓN PARENTAL: UNA FORMA DE MALTRATO", Anuario de
Psicología Jurídica, vol. 16, pp. 143-144 Colegio Oficial de Psicólogos de Madrid, España.
25
puede surgir en las familias no sólo en relación con la custodia de los menores,
sino que también por diversas motivaciones, señala la importancia de entender
que el fin que se persigue es el bienestar del niño, por lo tanto, todos los
implicados en los procesos de familia como padres divorciados, abuelos, jueces,
mediadores, abogados, psicólogos precisan comprender la dinámica de la
alienación parental, reconocer los comportamientos sintomáticos y saber ejecutar
tácticas para combatir la disfunción.
Más adelante, Aguilar (2007) concuerda con las posibles consecuencias o
los efectos del SAP en el niño, que plantea Gardner, señalando que además
podrían desarrollarse, problemas de autoestima, trastornos del sueño o
alimentarios. Por último, señala que el niño podría ser un futuro padre
programador, es decir, alienador.23 Señala además que en el ámbito académico
puede esperarse la disminución del rendimiento escolar y de la atención, mientras
que en el ámbito social, el empobrecimiento de las habilidades sociales, aumento
de conductas disruptivas y disminución del control de impulsos.
En cuanto al tratamiento, el padre o madre alienado debe mantener una
actitud de lucha contra la conducta del alienador, resistiéndose en todo momento a
los intentos de alejamiento por el progenitor alienador, apoyarse en la justicia y de
asesoramiento de los profesionales del área (Aguilar, 2007)
23
Aguilar Cuenca, J. (2007) S.A.P. Síndrome de alienación parental (Hijos manipulados por un cónyuge para
odiar al otro). 4ª. ed. España: Almuzara. 195 p.
26
5.1. Tratamiento desde el abordaje legal y terapéutico, propuesto por
Gardner.24
Gardner, aseguraba que la importancia de realizar un tratamiento en SAP
estaba dado por dos enfoques, uno legal, donde el tribunal participaría
activamente y otro terapéutico, con el profesional correspondiente, como se puede
apreciar en la siguiente tabla se podría abordar el SAP dependiendo del estadio
en que se encuentre la familia, de acuerdo al enfoque legal y terapéutico:
Estadio Enfoque legal Enfoque terapéutico
Ligero Ninguno Ninguno
Moderado A) Dejar la tenencia principal al progenitor 1) El terapeuta se encarga de

alienador controlar las visitas, se debe
Dar un mandato a un terapeuta para servir familiarizar con el SAP.
de transición durante las visitas y para 2) Debe aplicar un programa
avisar el tribunal de los fallos terapéutico preciso.
Surtir el rehúso del derecho de visita con 3) Debe poder relatar los fallos
sanciones: directamente a los jueces.
a. Una sanción financiera (reducción de la 4) El tribunal debe hacer que se
cuota alimentaria) ejecuten las sanciones
b. Servicios a la comunidad. correspondientes previstas.
c. Arresto domiciliario
d. Una breve estancia en la cárcel
e. Multa
B) En caso de desobediencia crónica se

entrega la tenencia al otro progenitor, se
ordena una terapia para combatir el SAP,
visitas restringidas para el alienador
supervisadas para prevenir el
adoctrinamiento.
24
Gardner citado en Podevyn & Willekens, 2001. 9p.
27
Severo 1) Trasladar la tenencia principal al 1) El terapeuta se encarga de
progenitor alienado. controlar, las visitas se deben
2) Dar un mandato a un psicoterapeuta familiarizar con el SAP
para ejercer un programa de transición. 2) Debe aplicar un programa
3) Ordenar eventualmente un sitio de terapéutico preciso.
transición 3) Debe poder relatar los fallos
directamente a los jueces
4) El tribunal debe absolutamente
hacer que se ejecuten las sanciones
previstas.
(Tabla 2: Tratamientos de SAP según abordajes)
5. Critica a la Teoría del SAP.
Entre los autores que estudian y analizan el SAP destaca el trabajo de
Jennifer Hoult, quien entrega una visión más jurídica que psicológica, acerca del
SAP, en su estudio “La Admisibilidad Probatoria del Síndrome de Alienación
Parental: Ciencia, Derecho y Política” donde analiza 50 casos en los que tuvo
intervención Gardner y 122 de sus artículos presentados.
“Este artículo presenta el primer análisis exhaustivo de las cuestiones científicas, legales y
políticas involucradas en la admisibilidad probatoria del PAS. Como toda nueva teoría, la
admisibilidad del PAS se halla sostenida por una serie de pruebas estándares que buscan proteger
el foro legal de la influencia de las pseudo-ciencias. Este artículo analiza cada decisión que sentó
precedentes y los artículos de las revisiones de las leyes que se referían al PAS en los últimos
veinte años, y se encontró que los antecedentes sostienen que el PAS es inadmisible y según la
mayoría de la escolástica legal es considerado negativo… El artículo analiza también los escritos
del inventor del PAS, el psiquiatra infantil Richard Gardner. Se incluyen veintitrés artículos de
revisiones realizadas por pares y cincuenta decisiones legales que él ha citado para apoyar su
28
pretensión de que el PAS tiene validez científica y es admisible legalmente, hemos encontrado que
todo este material no sostiene ni la existencia ni la admisibilidad legal del PAS.”25
Así, Hoult (2006) concluye que la Alienación Parental (AP), como una
conducta de un niño que demuestra una fuerte antipatía por uno de los
progenitores o establece que se puede tratar de una sana respuesta adaptativa
frente a una poco sana o violenta conducta del progenitor. La AP puede deberse a
una respuesta natural frente al divorcio, una especie de rebeldía, que podría
presentarse con ansiedad normal por la separación, maltrato y negligencia con los
hijos, conductas y expectativas inadecuadas de uno o ambos progenitores,
desagrado ante una nueva pareja de un progenitor, alienación por parte de
terceros, manipulación infantil sin ayuda de los padres o miedo por el bienestar del
progenitor ausente.
También puede producirse por efectos de la influencia de un progenitor:
puede tratarse de diferentes valores, manera de ejercer la disciplina, el carácter y
la conducta, por lo que los comentarios negativos de un progenitor hacia el otro
deben entenderse como un problema adaptativo y nada más.
Además, en su estudio llega a concluir que el SAP no puede, según las
normas reguladoras de la prueba, admitirse como evidencia en un juicio. Para esto
25
Hoult, J.D. (2006)“The Evidentiary Admissibility of Parental Alienation Syndrome: Science, Law, and Policy”
Science, Law, and Policy, American Bar Association, Child. Legal Rts J. Spring. Traducido por: Brenda Parolini-
Blake. Disponible en http://www.leadershipcouncil.org/docs/Hoult. pdf#search=%22The%20Evidentiary%20
Admissibility%20 of%20Parental%20Alienation%20Syndrome%3A%20%22 (Consultado 25 de Abril 2017)
29
mantiene los siguientes motivos,26 para que los tribunales americanos rechacen el
testimonio del SAP:
a) Las materias de conocimiento común no son el campo propio del testimonio
experto, ya que uno de los dos antecedentes que consideran al SAP como
inadmisible dice que un testimonio experto es inapropiado cuando trata del
conocimiento común de que algunos niños están alienados y de que
algunos progenitores meten a sus hijos en medio del conflicto marital.
b) Se acepta la cualificación del experto en virtud de su conocimiento,
habilidad, y experiencia, entrenamiento o educación y se admite el
testimonio científico que se basa en hechos suficientes, y una teoría fiable
que los explica. Esto quiere decir que la posición de Gardner como
voluntario no pagado en la Universidad de Columbia y la falta de soporte
empírico del SAP serían condiciones insuficientes para su acreditación
como experto y la admisibilidad del SAP.
c) Se limita el testimonio de los expertos a su campo de conocimiento, es
decir, como la etiología del SAP y su tratamiento son legales, no médicos,
el SAP no es un tema permisible para el testimonio médico experto.
d) No se permite que un experto testifique sobre el tema final a decidir, ya que
Gardner pretende tomar esta decisión determinando si a una acusación
particular se le puede calificar de falsa o verdadera, demás el SAP pretende
atribuir una falta legal (maltrato infantil), y ordenar las sanciones legales.
26
Hoult, J.(2006), Op cit. 1p.
30
CAPITULO II
EL SINDROME DE ALIENACIÓN PARENTAL EN LA LEGISLACION Y LA

JURISPRUDENCIA.27
1. Síndrome de Alienación Parental y Derecho Nacional.
En Chile se encuentra legislación relacionada con el fenómeno del SAP. A
nivel constitucional se encuentra en el art.1 inciso 2 de la Constitución Política de
la República de Chile que “[…] la familia es el núcleo fundamental de la
sociedad”.28 La carta fundamental en su capítulo III, art.19 número 1 reconoce “El
derecho a la vida y a la integridad física y psíquica de la persona”. 29 Estos
artículos se relacionan con el SAP, cada vez que este afecta la integridad psíquica
del menor y a la integridad de la familia, de acuerdo a la definición y formas del
Síndrome de Alienación Parental propuestas por Gardner, en donde se hace
mención al lavado de cerebro que hace un progenitor a los hijos, por medio de
manipulación.
27
El Síndrome de alienación parental (SAP) no se encuentra regulado de forma directa en la legislación
chilena, frete este hecho el presente capitulo busca analizar en primer lugar la legislación chilena
relacionada con el SAP, para luego analizar la normativa relacionada a este fenómeno en materia de
Derecho Internacional, analizando el conjunto de normas jurídicas en distintos cuerpos legales que se
asocian con el fenómeno del SAP, luego estudiar lo que ocurre en materia de derecho extranjero o
comparado. Finalmente se busca revisar y analizar la jurisprudencia nacional, internacional o extranjera.
Todo lo anterior con la finalidad de entender más acabadamente el fenómeno del SAP. N.A
28
República de Chile. (1980) Ministerio de Secretaría General de la República. Constitución Política de
República de Chile. Art.1.
29
República de Chile. (1980) Ministerio de Secretaría General de la República. Constitución Política de
República de Chile. Art.19 nº1.
31
Bajo la carta fundamental, encontramos el Código Civil, el cual en el art.
229 señala que “El padre o madre que no tenga el cuidado personal del hijo tendrá
el derecho y el deber de mantener con él una relación directa y regular, la que se
ejercerá con la frecuencia y libertad acordada directamente con quien lo tiene a su
cuidado según las convenciones a que se refiere el inciso primero del artículo 225
o, en su defecto, con las que el juez estimare conveniente para el hijo”. Esto como
menciona Gardner afecta directamente a los hijos y es una forma de configurar
SAP, privando al hijo de la comunicación directa y regular con el progenitor que no
vive con él. Cabe recordar que las disputas por guarda o régimen comunicacional
son comunes para desatar el SAP como menciona su creador.
2. Síndrome de Alienación Parental y Derecho Internacional.
En materia de Derecho Internacional cabe analizar respecto al Síndrome de
Alienación Parental (SAP) en primer lugar la Declaración Universal de los
Derechos Humanos de las Naciones Unidas(1948), respecto a la familia en su
artículo 16 numeral 3 señala que “La familia es el elemento natural y fundamental
de la sociedad y tiene derecho a la protección de la sociedad y del Estado”, 30 en el
artículo 24 numeral 2 a su vez respecto a la infancia señala que “La maternidad y
la infancia tienen derecho a cuidados y asistencia especiales. Todos los niños,
nacidos de matrimonio o fuera de matrimonio, tienen derecho a igual protección
30
Organización de las Naciones Unidas. (2008). Declaración Universal de los Derechos Humanos, United
Nations. Disponible en: http://www.temoa.info/es/node/19618 (Consultado 25 de Abril 2017)
32
social”,31 esta última normativa internacional protege el derecho a la infancia que
es el derecho afectado directamente por el fenómeno del SAP.
En segundo como derivación de la a Declaración Universal de los Derechos
Humanos, encontramos la Declaración de los Derechos del Niño de las Naciones
Unidas (1958) la cual en su principio VI señala “El niño, para el pleno y armonioso
desarrollo de su personalidad, necesita amor y comprensión. Siempre que sea
posible, deberá crecer al amparo y bajo la responsabilidad de sus padres y, en
todo caso, en un ambiente de afecto y de seguridad moral y material […]”32
La Convención de los Derechos del Niño (1989) adoptada el 20 de
noviembre, por la Asamblea General de las Naciones Unidas (ONU) y ratificada
por Chile el 14 de Agosto de 1990, este cuerpo internacional inspirado en el
reconocimiento de la protección a la familia y al niño referente a su crecimiento y
desarrollo, es inspirada en la legislación del pueblo polaco del año 1979 y es el
documento fundamental en lo tocante a garantías, derechos, proyecciones y
resguardo de la concepción valórica y ético jurídicos a favor de la infancia.33La
Convención de los Derechos del Niño Señala en su art. 3 numeral 2 que “[…] Los
Estados Partes se comprometen a asegurar al niño la protección y el cuidado que
sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los derechos y deberes de
sus padres, tutores u otras personas responsables de él ante la ley y, con ese fin,
31
Organización de las Naciones Unidas. (2008). Declaración Universal de los Derechos Humanos, United
Nations. Disponible en: http://www.temoa.info/es/node/19618 (Consultado 25 de Abril 2017)
32
Organización de las Naciones Unidas. (1959).Declaración de los Derechos del Niño, United Nations.
Disponible en :http://www.humanium.org/es/declaracion-de-los-derechos-del-nino-texto-
completo/(Consultado 26 de Abril 2017)
33
IACC(2016).Legislación internacional del ámbito de familia y de protección a la infancia. Diplomado
Pericia Social en Procesos de Familia. Unidad 1.P7.
33
tomarán todas las medidas legislativas y administrativas adecuadas” 34, de esta
manera este cuerpo internacional coloca el interés superior del niño35 en una
situación de prevalencia y protección especial, señalando expresamente los
derechos y deberes de los padres en la crianza de los menores, tema fundamental
en la presente investigación, ya que en el desarrollo del fenómeno del SAP
consiste en que un padre no cumpla con la obligación de criar a su hijo e evitarle
daño psíquico, afectando el derecho del otro progenitor de vincularse con su hijo,
todo lo cual afecta al interés superior del menor.
2.1. Estados Unidos.
En Estados Unidos, en California, el SAP es regulado como tipo penal, el en
el Código Penal del Estado de California señala en el artículo 278.536 que “(a)
Every person who takes, entices away, keeps, withholds, or conceals a child and
maliciously deprives a lawful custodian of a right to custody, or a person of a right
to visitation, shall be punished by imprisonment in a county jail not exceeding one
year, a fine not exceeding one thousand dollars ($1,000), or both that fine and
imprisonment, or by imprisonment in the state prison for 16 months, or two or three
34
Organización de las Naciones Unidas. (1989).Convención de los Derechos del Niños, United Nations.
Disponible en: http://unicef.cl/web/convencion/ (Consultado 6 de Mayo 2017)
35
El interés superior del niño se ha definido como “el conjunto de bienes necesarios para el
desarrollo integral y la protección de la persona del menor de edad y, en general, de sus derechos,
que buscan su mayor bienestar”; Baeza, G.(2001).El interés superior del niño: derecho de rango
constitucional, su recepción en la legislación nacional y aplicación en la jurisprudencia. Revista Chilena
de Derecho, vol. 28, nº 2. Chile. Disponible en: https://dialnet.unirioja.es/servlet/articulo?codigo=265
(Consultado 6 de Mayo 2017)
36
California Code, Penal Code. Disponible en : http://law.justia.com/california/codes/pen/277-280.html
34
years, a fine not exceeding ten thousand dollars ($10,000), or both that fine and
imprisonment ”37
En Pensilvania la conductas que constituyentes de este delito estas
penadas con multa de 500 dólares o la suspensión del carnet de conducir, en
cabio en Texas encontramos que se regula el SAP bajo la acción de ocasionar

38
intencionalmente un desamparo emocional en contra de su hijo, en esta última
técnica legislativa vemos como se regula el SAP desde sus efectos, es decir, por
el desamparo emocional que se produce en un hijo producto de la alienación.
En Ohio el SAP se aborda en primer lugar con una ley especial, la cual se
relaciona directamente con el interés superior del niño, motivando que el menor
cuente con ambos padres en su crianza.39 En segundo lugar desde las decisiones
sobre guardia y custodia, así al momento de otorgar una guardia y custodia el
tribunal debe considerar la evidencia relativa a la alienación parental y en especial
si existen intentos por parte de uno de los padres por deteriorar la relación del
menor con el otro progenitor.40
Finalmente, en Pennsylvania se regula la situación de incumplimiento de los
progenitores con las órdenes de los tribunales o la normativa de cuidado personal
37
N del T: Toda persona que toma, distrae, retiene u oculta a un niño y priva maliciosamente a un custodio
legal de un derecho de custodia o de un derecho de visita, será castigada con prisión en una cárcel del
condado de no más de un año , Una multa que no exceda de mil dólares ($ 1,000), o ambas que la multa y
prisión, o por la prisión en la prisión estatal por 16 meses, o dos o tres años, una multa que no exceda de
diez mil dólares ($ 10,000), o ambos que Multa y encarcelamiento.
38
Manonellas, G. (2007) Op.Cit. 128p.
39
Estar con mis hijos. Disponible en : http://estarconmishijos.iespana.es/papaosquiere/lawohio.html
40
Manonellas, G. (2007) Op.Cit. 127 y 128p. Codes.ohio. Disponible en : http://codes.ohio.gov/orc/3109
35
o régimen comunicacional, estableciendo sanciones de multa y prisión por no más
de seis meses.41
2.2. España.
En España en general el fenómeno del SAP, al igual que en nuestro país no
se encuentra regulado, sin embargo en el art. 94 del Código Civil de España
señala “El progenitor que no tenga consigo a los hijos menores o incapacitados
gozará del derecho de visitarlos, comunicar con ellos y tenerlos en su compañía.
El Juez determinará el tiempo, modo y lugar del ejercicio de este derecho, que
podrá limitar o suspender si se dieren graves circunstancias que así lo aconsejen
o se incumplieren grave o reiteradamente los deberes impuestos por la resolución
judicial. Igualmente podrá determinar, previa audiencia de los padres y de los
abuelos, que deberán prestar su consentimiento, el derecho de comunicación y
visita de los nietos con los abuelos, conforme al artículo 160 de este Código,
teniendo siempre presente el interés del menor”42, en este articulado encontramos
una regulación de carácter general a la temática de relación directa y regular, sin
embargo da al juez potestad para regular los incumplimientos en esta materia, los
cuales son elementos configuradores de SAP.
2.3. México.
En México si bien, no se encuentra regulado el SAP de manera expresa, sin
embargo, se encontraba regulado en el art.411 del Código Civil de México la
41
Torrealba, E. (2011). Op.cit. 93y 94p.
42
Código Civil de España. disponible en: https://www.boe.es/buscar/pdf/1889/BOE-A-1889-4763-
consolidado.pdf (Consultado 6 de Mayo 2017)
36
prohibición de llevar a cabo acciones alienantes sobre el menor, así el referido
artículo señalaba “Quien ejerza la patria potestad, debe procurar el respeto y el
acercamiento constante de los menores con el otro ascendiente que también
ejerza la patria potestad. En consecuencia, cada uno de los ascendientes deber
evitar cualquier acto de manipulación, alienación parental encaminada a producir
en la niña o el niño, rencor o rechazo hacia el otro progenitor”.43 Hoy este artículo
se encuentra derogado por haber sido considerado vanguardista, pero en la
realidad actual comienza ha de tener vigencia.
2.4. Brasil.
En Brasil se promulgo la ley 12.319 (2010), esta tiene por finalidad regular
el SAP castigando a los padres que intentan poner a sus hijos en contra de la ex
pareja, con penas que van desde la multa a la perdida de la custodia del menor, 44
cada vez que para esta legislación el SAP es considerado como un delito, ya que
se entiende que causa un daño tanto al menor como a progenitor desprestigiado, 45
además al momento de crear la ley se tuvo a la vista el Código Penal de Noruega,
California, Alemania y Francia. La legislación brasilera logro una buena técnica
legislativa ya que por medio de una correcta conceptualización y regulación de las
presunciones logro captar la esencia del SAP, situación que no ocurrió en
Argentina (Ley 24.270, Impedimento de contacto con su progenitor no
43
Crónica. Disponible en: http://www.cronica.com.mx/notas/2013/773870.html . (Consultado el 1 de Mayo
de 2017)
44
Padres divorciados. Disponible en: http://padresdivorciados.blogspot.com/2010/02/en-brasil-el-sap-se-
castigaracon.html. (Consulta 1 de Mayo de 2017)
45
Pereira, M. (2006) Síndrome de Alienación Parental. Pediatría. São Paulo. 28(3)162-8.
37
conviviente), legislación en la cual se confundió el SAP con la obstaculización en
el régimen de visita.46
En los términos de la ley de Brasil (art.1) ocurre alienación parental cuando
hay interferencia psicológica en la formación de un menor promovido por los
progenitores o abuelos que ostentan el cuidado y autoridad del menor limiten al
progenitor o perjudiquen la creación o fortalecimiento de vínculos con este. Esta
ley se denomina Prevé la alienación parental,47 en su art.1 inc.2 señala una serie
de presunciones legales que constituirán alienación parental, sin excluir la
declaración de expertos, estas circunstancias constitutivas de presunción se
podrán realizar incluso con ayuda de terceros. Las circunstancias son
I - realizar una campaña de descalificación sobre el comportamiento del progenitor alienado en el
ejercicio de la paternidad;
II - obstaculizar el ejercicio de la patria potestad;
III - obstaculizar los contactos con el niño o adolescente con el progenitor alienado;
IV - obstaculizar el ejercicio del derecho regulado de visitas;
V - omitir deliberadamente información personal de interés para el progenitor alienado sobre el niño
o adolescente, incluidos los datos educativos o médicos y cambios de dirección;
VI - hacer acusaciones falsas contra el progenitor alienado, en contra de los miembros de su
familia o en contra de los abuelos, con el fin de obstaculizar o hacer su interacción con el niño o
adolescente más difícil;
46
Ley 24.270 de Argentina. disponible en http://www.afamse.org.ar/files/Ley_24270.pdf (Consulta 5 de
Mayo de 2017)
47
Ley n° 12.319, de 26 de agosto de 2010 de Brasil. Disponible en español en :https://www.change.org/p/lic-
enrique-pe%C3%B1a-nieto-leyes-que-garanticen-la-convivencia-entre-padres-y-madres-separados-de-sus-
hijos-por-actos-de-alienaci%C3%B3n-parental-una-de-las-peores-formas-de-violencia-contra-las-
ni%C3%B1as-ni%C3%B1os-y-adolescentes (Consulta 10 de Mayo de 2017)
38
VII - cambiar la dirección a un lugar remoto, sin justificación, con el fin de dificultar la convivencia
del niño o adolescente con el progenitor alienado, con su familia o abuelos.
3. Síndrome de Alienación Parental y Jurisprudencia.
3.1. Corte Europea de Derechos Humanos.
La primera Jurisprudencia a analizar es el caso “Elsholz contra Alemania” 48,
Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos favorable a un padre al
que se le había denegado el "régimen de visitas" sobre la base de las
declaraciones de su hijo de cinco años, víctima del síndrome de alienación
parental el cual se probó por medio de prueba pericial psicológica.49 La sentencia
se dictó con fecha 13 de julio del año 2000, su importancia radica en que si bien
se origina en la Corte Europea de Derechos Humanos, finalmente se condena al
estado Alemán por haber violado el artículo 14 de la Convención, que se refiere a
un padre discriminado, concordado con el artículo 8 y el artículo 6 Nº 1, finalmente
se declaró que los procedimientos judiciales ante las cortes alemanas fueron
injustos.
3.2. Estados Unidos.
En el estado de Ohio un recurso de apelación interpuesto ante la Corte de
apelaciones de Ohio (Court of Appeals of Ohio, Pike County), en la sentencia de la
48
Sentencia disponible en :http://derechoshumanosperezaurensanzabogados.blogspot.cl/2014/05/caso-
elsholz-contra-alemania.html(Consulta 14 de Mayo de 2017)
49
ANUPA. Disponible en: http://www.anupa.com.ar/articulos/page3.html (Consultado 5 de Mayo de 2017)
39
causa BEEKMAN, Appellee, v. BEEKMAN, n.k.a. Sturgell, Appellant (96 Ohio
App.3d 783 /1994),50 se señaló que
Although a court grants one parent custody and the other visitation, the children need to know that
they are loved by both parents regardless of the antagonism the parents might feel for each other. It
is the duty of each parent to foster and encourage the child's love and respect for the other parent,
and the failure from that duty is as harmful to the child as is the failure to provide food, clothing, or
shelter. Perhaps it is more harmful because no matter how well fed or well clothed, a child cannot
be happy if he or she feels unloved by one parent.51
Es en el Estado de New York encontramos el caso “Young v. Young”52, en
donde luego de un divorcio la madre detenta el cuidado personal pero el padre
decide demandar por una campaña de desprestigio por parte de la madre, ya que
fue acusado de abuso sexual, imputaciones que resultaron ser del todo falsas. Es
así como la Supreme Court of New York , Appellate Division Second Department
señala que “[…] In view of the mother's consistent preaching to the children that
their father was an evil and dangerous man, the trial court incorrectly placed
emphasis on the children's desire to remain with the mother. A child's preference
for a particular parent, while a factor to be considered, can not be determinative” 53,
50
Sentencia disponible en http://www.leagle.com/decision/199487996OhioApp3d783_1775
/BEEKMAN%20v.%20BEEKMAN (Consulta 5 de Mayo de 2017)
51
N del T: “Aunque un tribunal otorga la custodia de uno de los padres y al otro la visita, los niños necesitan
saber que son amados por ambos padres sin importar el antagonismo que los padres puedan sentir el uno
para el otro. Es deber de cada padre fomentar y alentar el amor y el respeto del niño por el otro padre, y el
fracaso de ese deber es tan perjudicial para el niño como lo es el no proveer comida, ropa o refugio. Tal vez
sea más perjudicial porque no importa cuán bien alimentado o bien vestido este, un niño no puede ser feliz
si se siente despreciado por uno de los padres”
52
Sentencia disponible en :http://www.jdbar.com/cases/young/young.html (Consulta 5 de Mayo de 2017)
53
N del T: “En vista de la predicación consistente de la madre a los niños que su padre era un hombre
malvado y peligroso, la corte de primera instancia colocó incorrectamente el énfasis en el deseo de los niños
de permanecer con la madre. La preferencia de un niño por un padre particular, mientras que un factor a ser
considerado, no puede ser determinante”
40
reconociendo así la corte la posibilidad que la opinión y el pensamiento de los
menores sea moldeable, siendo esto último la esencia del SAP.
3.3. España.
La sentencia a analizar es dictada por el Tribunal Supremo, Sala de lo Civil,
Madrid, Nº de Recurso 532/2005, Nº Resolución: 512/2009.54 En esta sentencia un
padre alega la privación del ejercicio del derecho de relación directa y regular con
su hijo cuando su madre en el año 1991 se traslada a vivir a Estados Unidos con
el menor. La demanda se deduce en forma conjunta contra la madre y en contra
de la Asociación Civil Dianetica y El Centro de Mejoramiento Personal,
internacionalmente conocida como la Iglesia de la Cienciología. En esta sentencia
se concluye que existe alienación en los términos del caso “Elholz contra
Alemania” ya que en su considerando quinto señala “[…] el Tribunal Europeo de
Derechos Humanos (Gran Sala) condenó a Alemania (caso Elholz vs Alemania,
sentencia de 13 julio 2000 ) por violación de los artículos 6.1 y 8 del Convenio
Europeo, en un caso en el que los tribunales alemanes habían denegado al padre
no matrimonial el derecho de visitas, sobre la base de la negativa de un hijo de
cinco años, que sufría el síndrome de alienación parental”, es decir, aquí se
configura el SAP tanto por el impedimento de visitas como por la aversión
programada del hijo en contra de su progenitor.
54
Sentencia disponible:http://www.mateobuenoabogado.com/wp-content/uploads/2016/05/Sentencia-de-
fecha-30-de-junio-de-2009-dictada-por-la-Sala-1.%C2%AA-del-Tribunal-Supremo.pdf (Consulta 5 de Mayo
de 2017)
41
En el orden de idea de la aversión en contra del progenitor encontramos la
sentencia del Juzgado de 1. ª Instancia de Manresa núm. 2 de 4 de junio de
200755, aquí el juez retira la custodia de una niña a la madre por alentar fobia
hacia el padre, de estas manera “ […] el órgano judicial, en su fallo, declara la
disolución por divorcio de un matrimonio, adoptando como medidas que la guarda
y custodia de la hija de ambos se atribuya al padre y la suspensión del derecho de
comunicaciones y visitas de la madre y de la familia materna con la niña por un
período mínimo de seis meses.”56
Frente a esta situación la fobia que la hija tiene en contra a su padre
producto de la manipulación de la madre se considera como alienación parental, el
considerando cuarto en el número tres denominado “De las conclusiones médicas
en torno al trastorno padecido por Carmen” señala que
existe suficiente evidencia documental que avala la compatibilidad de la sintomatología presente
en Carmen con un síndrome de alienación parental de tipo severo, el informe de los doctores
Octavio y Estela de fecha 12 de abril de 2007 alude a "la actitud de rechazo de Carmen hacia su
padre está condicionada por la actitud de rechazo y resentimiento mantenida por la madre y los
familiares maternos hacia el Sr. Jesús Miguel..." y Don Carlos Ramón en el acto del juicio habla
más que de fobia de ansiedad que puede llevar a la fobia.
3.4. Chile.
3.4.1 Sentencia Juzgado de Familia de Viña del Mar, RIT C-3587-2007
55
Sentencia disponible en: http://repositorio.uchile.cl/bitstream/handle/2250/110888/detorrealba_a.pdf?
sequence=1 (Consulta 5 de Mayo de 2017)
56
Ídem
42
En este caso, después de fallecer la madre, los niños quedan al cuidado de
una pareja amiga de la madre, quienes se hacen cargo de todas las necesidades
de los niños, el padre pide el cuidado personal de sus dos hijos, a su vez, la pareja
amiga de la madre, demanda reconvencionalmente de cuidado personal
Al analizar la prueba rendida por las partes, existe un prontuario de juicios
entre las partes, alimentos, violencia, relación directa y regular, entre otras,
además insisten en que el padre se encuentra incapacitado para tener el cuidado
personal de sus hijos, puesto que no se ha hecho un tratamiento psicológico
ordenado en uno de los juicios.
En cuanto al peritaje psiquiátrico llama la atención que se señala que el
padre es incompetente e inhábil para detentar la custodia de sus hijos, sin haber
hablado nunca con el padre, razón por la que este peritaje es desestimado de
plano por la juez, ya que la perito en estrados no puede mantener lo aseverado y
contesta de manera evasiva a las preguntas del tribunal.
Además cita al Dr. Richard Gardner, como autor de la definición del SAP,
por lo que se presume que en este caso existiría SAP, por lo cual la Consejera
Técnica realiza una entrevista confidencial con los niños, concluyendo que
efectivamente se trata de la Teoría de Gardner.
Ahora bien, en la sentencia se concede el cuidado personal al padre de los
niños, se rechaza la demanda reconvencional y se deriva los niños junto a su
padre a una intervención psicosocial, con el objeto de superar la vulneración de
los derechos de los niños, como también la entrega de herramientas al padre con
43
el fin de favorecer la revinculación de la relación paterno-filial, debiendo el
organismo encargado informar al tribunal de cualquier incumplimiento.
Así, la sentencia incluye la derivación a una terapia psicológica familiar, que
tiene como finalidad, la reconstrucción de la historia de vida familiar en donde se
incluyan todas las experiencias de pérdida y la interrupción del ciclo de vida
familiar, a fin de elaborar la revinculación progresiva del padre con sus hijos y su
nueva familia.
Cabe destacar que desde los aspectos psicológicos es importante realizar
una reparación la historia de daño emocional de los niños en torno a la separación
con el padre. Además de potenciar los factores rescilientes tanto en los niños
como en el padre de modo de ampliar el discurso a otros ámbitos de la relación.
3.4.2. Juzgado de Familia de Coquimbo, RIT C-1111-2007
Al fallecer la madre biológica de un niño con iníciales A. I. I. S., la abuela
materna interpone demanda de cuidado personal, ante esto el tribunal se declara
incompetente, sin embargo cita a una audiencia especial para determinar la
admisibilidad de una medida de protección, ya que según la actor: “se verifica una
situación de peligro real e inminente para su integridad y desarrollo desde el punto
de vista físico, psíquico, moral y social, lo que conlleva una violación patente de
los derechos del niño, y que se encuentran reconocidos en el derecho chileno,
Declaración y Convención de los Derechos del Niño, infringiendo las siguientes
44
disposiciones: el derecho a la vida, integridad física y psíquica del niño, conforme
al artículo 19 N° 1 de la Constitución Política de la República […] ”.
Cabe destacar que anteriormente, los abuelos paternos del niño demandan
de protección ya que “la abuela materna ha realizado acciones tendientes a aislar
al niño de su familia paterna, creando un sentimiento de temor y odio ajeno a toda
lógica, relatando hechos en los que se funda, por lo que creen que su nieto vive
una situación grave de desequilibrio emocional y sería víctima del síndrome de
alienación parental”, pidiendo en definitiva que el cuidado del niño les sea
entregado en calidad de medida de protección. (Juzgado de Familia de Coquimbo,
RIT P-264-2007)
Así, en la audiencia de juicio, la parte demandante incorpora pruebas en
contra del padre como sentencia en contra del padre por actos de violencia
intrafamiliar e informe del Centro de Orientación de la Familia (CEDOF) en que
indica que el padre presenta serias dificultades psicológicas, las que se
manifiestan en rasgos principalmente de personalidad de tipo limítrofe, histriónico,
narcisista, psicopáticos y sádicos.
Además, se presenta de prueba un informe psicológico que establece que
el niño siente temor hacia su padre, por lo que el informe establece que el interés
superior del niño, se mantenga al cuidado de la abuela materna.
En cuanto al padre del niño, demuestre una actitud pedante y defensiva,
“demostrando sus conocimientos sobre alienación parental, tomando una actitud
desafiante ante el conocimiento de la evaluadora”.
45
Los abuelos paternos del niño incorporan la declaración de una psicóloga,
quién en su informe sugiere: “que el niño inicie psicoterapia individual y familiar, y
comience proceso de re-vinculación con el padre y familia paterna extensa,
evitando la excesiva prolongación del proceso”. Añade que se debe evitar: “toda
referencia o alusión negativa hacia la figura del padre o hacia cualquier miembro
de la familia extensa paterna.”
De esta manera, la juez determinar que el niño se encuentra vulnerado en
el efectivo goce de sus derechos a vivir en un medio ambiente sano y acorde a su
bienestar, desde el ámbito individual, familiar y social.
La Consejera Técnica del Juzgado señala “si la abuela materna se queda
con la visión de culpar al padre o al otro grupo familiar por lo sucedido a su hija (su
fallecimiento), eso se transmite inconscientemente, si esta no cambia, y se
continúa obstaculizando el contacto del niño sin fundamentos concretos por la
familia y la abuela materna, se estará en presencia del síndrome de alienación
parental”.
Finalmente, la sentencia envía a las partes a terapia, y establece un
régimen directo y regular con el padre del niño, siempre que demuestre haber
cumplido con la asistencia a profesionales ordenada por el Tribunal. Sin perjuicio
de ser la primera vez que el SAP se menciona en nuestro país, no podemos sino
lamentar la falta de conocimientos del tema, puesto que el niño se encuentra
padeciendo del SAP, mucho antes de la muerte de su madre, y en una etapa
46
severa por lo cual iniciar una terapia de reparación del daño parece lo más
importante.
3.4.3. Primer Juzgado de Familia de Santiago, RIT C-3643-2007
En este caso el padre demanda régimen comunicacional con sus hijos T. I.
de 10 años V. F. de 6 años, que se ha visto obstaculizado por la madre. Hasta el
año 2006 las relaciones se habían mantenido en un plano de respeto y cordialidad
hasta noviembre del 2006, fecha en que la madre prohíbe todo contacto. En el
informe social de habilidades parentales realizado por la fundación León Bloy, V.
F. declara: “mi papá era bueno hasta cuando nos dejó botados”.
El niño también señala: “mi papá es mariquita porque cuando nos fue a ver
al colegio se puso a llorar, eso también es de gay”. La profesional le pregunta al
niño el significado de la palabra “mariquita” y el niño señala desconocerlo. El
mismo niño hace referencia a episodios vividos junto a su padre cuando tenía 6
meses de edad no pudiendo esto ser factible y que la madre le ha informado
respecto de la situación del padre. Todo esto da cuenta de la manipulación por
parte de la madre, ya que los menores no se encuentran al tanto de términos o
hechos sucedidos anteriormente.
El resultado de la evaluación del padre señala que presentaría un tipo de
parentalidad sana y competente, la que estaría asociada a un modelo de
vinculación seguro y protector lo que permitiría adecuado desarrollo afectivo,
cognitivo y social.
47
El informe psicológico del niño T. I. señala que al preguntarle al niño por la
relación con su madre señala: “es una buena madre, es trabajadora y es muy pero
muy simpática”, estableciendo la profesional que el niño no logra nombrar en la
relación con su madre características emocionales o de afecto. Respecto al padre,
el niño señala que los dejó solos y que los abandonó, que es un padre
irresponsable que no cumple con sus compromisos “no, si promete cosas y
después no las cumple, me debe como treinta regalos, promete cosas y no las
hace”. También señala respecto de su padre “el Óscar es un chanta, para qué va
al colegio a llorar, es un poco hombre”. Declara odiar a su padre y desea
cambiarse el apellido.
En relación al niño V. F., respecto a su padre dice: “no si es tontito”, y
respecto a las visitas señala: “no se lo merece, se merece un castigo, un golpe
fuerte”.
En ambos informes la psicóloga P. C. señala que, analizados en conjunto
todos los antecedentes, los niños presentan un síndrome de alienación parental
moderado, que en el caso que nos ocupa, el padre es la figura alienada.
La sentencia del caso es emblemática considerada como la primera
oportunidad en que se reconoce abiertamente la existencia del SAP, en un caso
específico, donde se aprecia el conjunto de síntomas que resultan del proceso por
el cual un progenitor en este caso la madre, transforma la conciencia de sus hijos,
mediante distintas estrategias con objeto de impedir, obstaculizar o destruir sus
vínculos con el otro progenitor, en este caso el padre.
48
La jueza que se debe determinar conforme a los hechos a probar: a) si
existe una campaña de denigración o rechazo en contra del padre en forma
persistente; b) si existe un motivo plausible para impedir el contacto del padre con
los menores y c) si la madre ha ejercido influencia en los niños gatillando el
rechazo del padre y si ello se ha extendido a la familia paterna sin justificación.
La jueza se refiere a los síntomas primarios que Gardner señala para el
SAP en ambos niños ya que aparece claramente la ausencia de culpa haciala
crueldad dirigida al progenitor alienado, presencia de argumentos no propios de
los niños usando palabras que no forman parte de su lenguaje, para referirse al
padre. De esta manera se establece que la madre ha ejercido influencia en los
niños, gatillando el rechazo del padre y ello se ha extendido a la familia paterna,
sin justificación
De esta manera se concluye “que el SAP constituye una vulneración de los
derechos de los niños ya que las principales consecuencias que trae aparejado
con ello, son trastornos de ansiedad, trastornos del sueño, de la alimentación, de
conducta, alguno de los cuales ha presentado el niño T. I., de acuerdo a lo que
señala el certificado del colegio, en cuanto a sus ideaciones suicidas y pesadillas,
y ambos niños, en especial V. F., en cuanto a rigidez emocional, la incapacidad de
reconocer y vivir sus emociones, afectos y sentimientos, los que coartan, inhiben y
perciben despectivamente, incluso en su relación con la madre (V. F.) y con sus
pares (T. I.), en el colegio; y en los casos más graves los efectos en los niños son
depresión crónica, incapacidad para adaptarse a los ambientes sociales,
trastornos de identidad y de imagen, desesperación, tendencia al aislamiento,
49
comportamiento hostil, falta de organización, consumo de alcohol y o drogas y
algunas veces suicidios u otros trastornos psiquiátricos”.
Debido a lo anteriormente dicho la jueza concluye que la madre mantiene
una actitud que en doctrina se le llama “impedimento de contacto”, “inculcación
maliciosa”, “no criar a los hijos en el sano concepto del otro de los padres”,
“padrectomía”, etc. Por esto acoge la demanda de relación directa y regular del
padre en favor de sus hijos, se fija un régimen de relación directa y regular,
además somete a ambos padres a una terapia con el fin de fortalecer sus
habilidades parentales, mientras que a los hijos incorporar la validación del otro
padre en el desarrollo y crecimiento de sus hijos.
50
CAPITULO III
PROYECTOS DE LEY Y PROPUESTA DE SOLUCION AL SINDROME DE
ALIENACIÓN PARENTAL.57
1. Proyectos de ley sobre la SAP en Chile.
En abril de 2008, los senadores Juan Antonio Coloma y Jovino Novoa
presentaron el primer proyecto de ley acerca de SAP, el cual se refiere a la
modificación del artículo 225 del Código Civil.58 La actual redacción del artículo
255 dice lo siguiente:
“Art. 225. Si los padres viven separados, a la madre toca el cuidado
personal de los hijos. No obstante, mediante escritura pública, o acta extendida
ante cualquier oficial del Registro Civil, subinscrita al margen de la inscripción de
nacimiento del hijo dentro de los treinta días siguientes a su otorgamiento, ambos
padres, actuando de común acuerdo, podrán determinar que el cuidado personal
de uno o más hijos corresponda al padre. Este acuerdo podrá revocarse,
cumpliendo las mismas solemnidades. En todo caso, cuando el interés del hijo lo
57
El presente capítulo tiene por finalidad abordar, de qué forma debe la legislación nacional regular el SAP,
para ello se recurrirá a todo lo ya expuesto y al análisis de los proyectos de ley, de la normativa chilena
existente.
58
Proyecto disponible en :https://www.camara.cl/pley/pdfpley.aspx?prmID=5972&prmTIPO=INICIATIVA
(Boletín Nº 5917-18 y 7007-18)
51
haga indispensable, sea por maltrato, descuido u otra causa calificada, el juez
podrá entregar su cuidado personal al otro de los padres. Pero no podrá confiar el
cuidado personal al padre o madre que no hubiese contribuido a la mantención del
hijo mientras estuvo bajo el cuidado del otro padre, pudiendo hacerlo. Mientras
una subinscripción relativa al cuidado personal no sea cancelada por otra
posterior, todo nuevo acuerdo o resolución será inoponible a terceros.”
Entonces se proponen los siguientes cambios:
a) Exigir que toda decisión que afecte o pueda afectar gravemente la forma de
vida del menor o el régimen de visitas sea adoptada con el acuerdo de ambos
padres.
b) En caso de que el progenitor que lo tiene a su cuidado no respete lo
anterior, el juez podrá considerar otorgar el cuidado personal del hijo al otro
progenitor, salvo en los casos que la misma ley lo impide.
c) El juez puede adoptar la decisión anterior cuando el progenitor que tenga a
su cuidado el hijo persista en una campaña injustificada de desprestigio y
denigración del otro padre o cuando efectúe en su contra, en un juicio,
acusaciones graves e infundadas con el objeto de impedir o afectar el régimen
de visitas.
En junio del 2008 fue presentado el segundo proyecto de ley por un grupo
de diputados,59 entre las consideraciones previas de este proyecto, resaltan dos
59
Proyecto disponible: www.camara.cl/pley/pdfpley.aspx?prmID=6099&prmTIPO=INICIATIVA ( Boletín
N°10516-18)
52
errores importantes, el primero al decir que la Asociación Americana de Psicología
(APA) ha reconocido “una forma de trastorno de la conducta familiar en la que
existiendo menores uno de los padres incurre en conductas tendientes a alienar
(alejar) en la mente del menor al otro progenitor. Se trata del Síndrome de
Alienación Parental (SAP)”.
El primer error es que la APA ha rechazado constantemente al SAP dentro
de los trastornos de los niños, hay diversos artículos en los que constantemente
discuten las teorías de Gardner.
El segundo, consiste en que “alienar” es lo mismo que “alejar”, y desde
luego son cosas distintas. El concepto de alienación, en el SAP se refiere no
solamente “alejar” al niño de uno de los padres, sino que también requiere de
otros elementos, como por ejemplo que el niño participe en estas acciones. Cita
tres sentencias emblemáticas: la de Manresa (Barcelona), la del Tribunal Europea
de Derechos Humanos y del Tribunal de Familia de Coquimbo.
2. Propuesta sobre la forma de abarcar el SAP en la legislación
chilena.
Al momento de legislar sobre el SAP, cabe señalar que es oportuno realizar
la regulación desde el título IX denominado “de los derechos y obligaciones entre
los padres y los hijos” del libro I denominado “de las personas” del Código Civil de
53
Chile. Es en este apartado en donde se regula la relación de los padres con sus
hijos, cuando estos viven separados. Este último contexto es un elemento esencial
para la procedencia del SAP, ya que la alienación se dirige en contra del
progenitor no conviviente.60 Para dilucidar en qué momento se entiende el cese
efectivo de la convivencia hay que recurrir a la regla general en esta materia con la
finalidad de conseguir la armonía e integridad en el ordenamiento jurídico.
En la legislación chilena se encuentran referencias al cese a la convivencia
en la Ley 19.947 Sobre Matrimonio Civil, la cual en relación a las temáticas de las
causales de divorcio señala que el cese se puede probar por medio de acuerdo
completo o suficiente.61 La jurisprudencia ha entendido que la transacción sobre
alimentos y visita suscrita ante notario o en el contexto de un proceso constituye
prueba acerca de separación de los cónyuges, 62 de esta manera, dentro de los
puntos de prueba para poder alegar el SAP en sede jurisdiccional se deberá
comprobar el cese efectivo de la convivencia.
Una vez determinado el contexto, con la finalidad de lograr una óptima
técnica legislativa es importante conceptualizar el fenómeno del SAP. En primer
lugar al momento de conceptualizar el SAP, es necesario hacer referencia a la
esencia de este fenómeno, la cual pasa por la manipulación del menor para
desprestigiar a uno de los padres, acto que se convierte en el verbo rector, es
60
Bouza, J. (2013) Guía Práctica de Actuación Ante el Impedimento de Contacto con los Hijos. Problemática
de la Obstrucción del Vinculo Paterno-Filial. 1ª ed. Editorial Tribunales. Buenos Aires. 253p.
61
República de Chile. (2004)Ley 19.947, Establece Nueva Ley de Matrimonio Civil. Disponible en :
http://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=225128 (Consultado 23 de mayo 2017)
62
Corte de Apelaciones Santiago, 6 de abril del 2006, Rol 975-2006.
54
decir, en la acción.63 Una manera de abarcar esta parte de la conceptualización es
entenderla como una injerencia en la formación psicológica del niño (a) o
adolescente,64 esta acción se materializa por medio de la influencia65 que se
ejerce sobre el menor.
En el mismo orden de ideas, en cuanto a las formas en las que se puede
llevar a cabo este fenómeno, es pertinente realizar un sistema de presunciones
con la finalidad de alivianar la carga probatoria a la parte afectada cuando la
situación sea evidente. Las presunciones se conceptualizan como “consecuencias
que, de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas, deduce la ley o el juez
respecto de la existencia de un hecho desconocido o incierto”.66 Esta presunción
deben ser de carácter legal (las deduce la ley) y dentro de estas legales
propiamente tales, es decir, debe admitir prueba en contrario.
Dentro de estas presunciones, se encuentra una campaña de
descalificación en contra del progenitor alienado o en contra de los miembros de la
familia directa de éste. Esta idea se encuentra en la moción que modifica el
artículo 225 del Código Civil Chileno para proteger al menor en casos que los
padres vivan separados.67 En esta moción se considera un concepto de la
American Journal of Forensic Psychology, la cual lo conceptualiza al SAP como
63
Cury, E. (2005) Derecho Penal. Ediciones Universidad Católica de Chile. Séptima edición. Santiago de Chile.
64
Hombre digital (En línea) http://hombredigital.es/articulo/2014/03/brasil-y-su-ley-contra-el-sap-sindrome
-de-alienacion-parental (23 de mayo del 2017)
65
Se entiende por influencia a un proceso psíquico que actúa en las actividades intelectuales de una
persona, en este caso de los hijos, modificándolas de acuerdo a las expectativas de otra persona, en este
caso del progenitor que causa la alienación, Tkaczuk, J. (2005) Diccionario de Psicología Forense.
Terminología básica para Psicología Forense y otras ramas viculadas. Buenos Aires. Editorial Quorum. 105p
66
Cornejo, A. (2009) Derecho Civil. Editorial El Jurista. Santiago de Chile. 88p.
67
Cámara de Diputados de Chile. Disponible en: https://www.camara.cl/pley/pdfpley.aspx?prmID=5972
&prm TIPO=INICIATIVA (24 de mayo del 2017)
55
“(…) un trastorno cuya principal manifestación es la campaña injustificada de
denigración del niño hacia el padre, o el rechazo al mismo, debido a la influencia
del otro combinada con la propia contribución del niño”.68 La campaña injustificada
de denigración va desde el niño hacía el padre, producto de la influencia del otro
progenitor. Este elemento se relaciona directamente con la campaña de
desprestigio o difamación, que como se ha mencionado anteriormente es uno de
los criterios señalados por Gardner (1992) en donde el progenitor alienador
“transmite al hijo detalles, sentimientos negativos y malas experiencias vividas con
el progenitor odiado”. 69
Una segunda presunción sería la obstaculización del
ejercicio del derecho de relación directa y regular, esto consiste en impedir u
obstruir el vínculo del menor con el progenitor alienado,70 para estos efectos y con
la finalidad de lograr una buena regulación, se entenderá que habrá
obstaculización cuando se lleve un incumplimiento sistemático del derecho de
visitas establecido ya sea de forma judicial o convencional, siempre y cuando
conste por instrumento notarial o acta de mediación, ya que se dificultaría
corroborar esta presunción si el régimen de visitas está acordado solo de palabra.
Finalmente, una tercera presunción acerca del SAP es la omisión de información
relevante para el desarrollo material psicológico del menor, como lo puede ser
información escolar, médica y psicológica.
Estas presunciones, sin embargo, no deben interpretarse de forma
restrictiva, sino que deben dar lugar a otras formas de probar la existencia de
68
Joel R. Brandes, New York Law Journal. Disponible: http://sindromedealienacionparental.
apadeshi.org.ar/brandes.htm (25 de mayo de 2017)
69
Gardner (1992)
70
Manonellas, G. (2007) Op cit. 37p.
56
SAP, no obstante, al darse estas tres presunciones de forma copulativa se estima
que se encuentra configurado el Síndrome de Alienación Parental.
Al momento de determinar la titularidad de la acción, debemos señalar en
primer lugar, que una forma correcta de abarcar esta problemática es crear un
sujeto pasivo amplio, es decir, no solo restringir al progenitor, sino entenderlo de
forma extendida, pudiendo ser este el progenitor, los abuelos o quien tenga la
autoridad sobre la custodia o vigilancia del niño. Sin embargo, a esto cabe agregar
que la situación de autoridad no solo debe estar avalada en una situación de
derecho, sino que de hecho, en donde se deje a la capacidad probatoria si el
adulto ejerció alienación sobre el menor (una situación ejemplificadora es la
injerencia que puede causar la pareja o conviviente de un progenitor). 71 En cuanto
al sujeto activo, es decir, el titular de la acción será el padre que se vea afectado
con la alienación del menor, viendo alterada su relación con el mismo.
Al momento de legislar sobre el SAP, es importante considerar los efectos
sobre el menor, ya que este fenómeno se traduce en que el progenitor alienador
ocasiona intencionalmente un daño emocional en el menor, ya que existe un
menoscabo resultante de una alteración anatómica psíquica que lleva a una
disfunción que se traduce en una modificación del estado anterior del menor, que
afecta peyorativamente a su integridad, causándole finalmente un perjuicio.72 Este
último se debe a que el menor no sólo se ve invadido por un rechazo hacia su
71
Pedrosa, D. & Bouza, J. (2011) Síndrome de Alienación Parental (SAP) Proceso de obstrucción del vínculo
entre los hijos y uno de sus progenitores. Editorial García Alonso. Buenos Aires. 59p
72
Marianetti. J. (2006) El Daño Psiquico: El daño psíquico y el daño moral. Ediciones Jurídicas Cuyo.
Argentina. 257p.
57
progenitor, sino que además tiene sentimientos encontrados que se mueven entre
el odio y la tristeza tras sentirse abandonado.
Al momento de abordar el fenómeno del SAP, como en muchas materias,
se debe regular como elemento probatorio esencial la pericia psicológica, si bien,
es una práctica que en casos de vulneración de menores con daño psicológico,
descargar la parte más importante de la prueba en el examen psicológico, sin
embargo, es menester legislar sobre esta situación en el caso del SAP para crear
una protocolo sistematizado. La prueba psicológica debe debelar si el menor se
encuentra manipulado por un adulto con la finalidad de que este desarrolle una
actitud de rechazo ante su progenitor. Así el informe que emane de esta
intervención psicológica será la prueba fundamental en cuanto a la existencia de
este fenómeno como fundamento de la acción.
Para plantear soluciones y las maneras en que debe proceder el
ordenamiento jurídico frente a este fenómeno es importante entender la naturaleza
del SAP. Si bien se tiene que regular desde el contexto de la separación de los
padres esto no esclarece su naturaleza, tema esencial para entender la forma en
que se deberá abordar esta problemática y las medidas que deberá llevar a cabo
el ordenamiento jurídico para restablecer el imperio del derecho. En la mayoría de
las legislaciones la alienación parental es considerada como una vulneración de
los derechos de los niños, niñas y adolescentes, siendo sancionada como tal,
incorporando normas referentes a relación directa y regular o cuidado personal.73
73
Microjuris. Disponible : https://aldiachile.microjuris.com/2016/02/15/postulan-considerar-el-sindrome-de-
alienacion -parental-en-ley-de-violencia-intrafamiliar/ (consultado 23 mayo de 2017)
58
De esta manera la naturaleza es la de una vulneración de derecho, cada vez que
el SAP es una situación de daño, perjuicio o lesión que impide el ejercicio pleno de
los derechos del menor.
Este procedimiento de protección en el caso del SAP debe ser abordado
como toda situación de vulneración, por medio de medidas que tiendan a
subsanar el daño realizado al igual como ocurre en otras materias como en los
casos de violencia intrafamiliar. Se debe legislar de esta manera no solo a partir
del Código Civil, sino que además se debe legislar desde de una ley especial que
establezca un procedimiento de respuesta a esta infracción o desde la misma ley
de violencia intrafamiliar como se propuso en su momento desde un proyecto de
ley en Chile, debido al considerar su naturaleza de vulneración y maltrato infantil.74
En el caso del SAP, una vez decretada y comprobada su existencia el
tribunal debe hacer frente por medio de un conjunto de terapias, las cuales en un
principio consistiría en terapias individuales a los involucrados de forma
simultánea a realizarse de la siguiente manera.
En primer lugar se precisa de terapia para el alienador, en la cual se debe
llevar a cabo por medio de una intervención psicológica que tiene por finalidad
abordar y resolver los conflictos entre el alienador y el progenitor afectado por la
alienación. Teniendo en cuenta que en muchos casos el alienador podría ser uno
de los progenitores y el alienado el otro progenitor, al no ser solucionado el
conflicto, es conveniente hacer entender a ambos padres que prima el interés
74
Cámara de Diputados. Disponible:www.camara.cl/pley/pdfpley.aspx?prmID=6099&prmTIPO=INICIATIVA
(consultado 25 mayo de 2017)
59
superior del niño, razón por la cual se deben separar los conflictos existentes entre
ambos progenitores de la relación que llevan y tendrán con el hijo en adelante. En
segundo lugar, se debe realizar terapia para entregar herramientas al padre
víctima de la alienación para el desarrollo de la relación entre él y el menor, con la
finalidad de afianzar la relación entre ambos, de manera paulatina, sin presión
para el menor. En tercer lugar, una terapia para el menor afectado por la
alienación en la cual se realice una intervención para preparar al menor tras la
separación de los padres, para relacionarse con ambos de la mejor manera
posible, teniendo en cuenta que ambos seguirán formando parte de su vida y
desarrollo.
Estas terapias según los avances notados por los terapeutas o quienes
estén a cargo del programa de desarrollo e intervención de la familia, deben
culminar con un conjunto de sesiones grupales con la finalidad de abordar y
solucionar de forma definitiva el ciclo de alienación haciendo frente al daño
producido por el SAP. El terapeuta o profesionales encargados de la terapia deben
entregar un informe al tribunal, en donde se pueda corroborar el desarrollo del
proceso terapéutico en la familia, los avances y si se han logrado los objetivos
planteados de la terapia.
En consideración y previendo la falta de cooperación por parte del
alienador, es necesario legislar un sistema de sanciones basado en multas con la
finalidad de motivar la participación tanto del sujeto pasivo, como la del menor que
en último término depende del alienador o de su círculo cercano para concurrir a
terapia. En caso de incumplimiento reiterado, se puede aplicar el procedimiento
60
general de protección al menor, en conformidad al artículo 68 y siguientes de la ley
19.968 que Crea los Tribunales de Familia.
61
CONCLUSIONES
Esta investigación ha abordado una temática que se ha dirigido al Síndrome
de Alienación Parental (SAP), el cual cobra relevancia cada vez que es un tema
de contingencia que se despliega ampliamente en las familias y Chile no es la
excepción, ya que a diario se pueden ver casos en Tribunales de Familia que
precisan de atención y solución.
De esta manera, la familia atraviesa diferentes cambios como conflictos en
la pareja que no han sido resueltos, desavenencias que pueden llevar a la
intolerancia e indisposición entre los padres, lo que puede desembocar una
dinámica de SAP, donde uno de los padres pone a sus hijos en contra del otro
progenitor, generando daño en la comunicación entre el otro progenitor y los hijos,
lo cual trae consigo efectos emocionales y psicológicos para los menores.
Así, se establece que existen diferentes criterios para determinar la
existencia de SAP, los que tienen en común la evidencia de una manipulación de
un progenitor alienador o un tercero en el menor, realizando un lavado de cerebro
y poniendo en contra del otro progenitor, llegando incluso al impedimento de la
relación directa y regular entre el menor y el progenitor alienado.
Estos criterios se llevan a cabo en diferentes medidas según los estadios de
los diferentes casos de familia como son leve, donde los criterios de SAP son
62
nulos o poco perceptibles, estadio moderado donde se cumplen varios criterios
donde el menor hace notar sentimientos ambivalentes al progenitor y que después
de un periodo de estancia con él, se disminuyen o un estadio severo, donde el
menor no quiere ver al progenitor alienado y el alienador obstruye la relación entre
ambos.
Como se ha podido revisar a lo largo de esta investigación, existen
opiniones tras análisis de la temática a favor y en contra de este fenómeno, debido
a consideraciones, dentro de las que se encuentra que no ha sido validado
científicamente, por lo que no forma parte de los manuales que dan cuenta de esta
característica en los manuales médicos y de psiquiatría.
Sin embargo, a pesar de la conceptualización de este fenómeno esto no
negaría su existencia al interior de las familias que pasan por separación o
conflictos de pareja, así se revisa el derecho comparado pudiendo concluir que no
existen normas universales que traten esta materia, sino que así como este
fenómeno es tomado en cuenta solo por algunos Estados, en los que ha sido
legislado. Además, al no existir consenso en su tratativa se evidencia la diferencia
entre la normativa de unos estados, como es el caso de Argentina que tiene
normativa ante el impedimento de contacto con los hijos, donde se pronuncia ante
la obstrucción del vínculo paterno-filial, no así al SAP en particular.
Otra normativa diferente es la de Brasil que a diferencia de otros estados
regula el SAP castigando a los padres que intentan poner a sus hijos en contra de
la ex pareja, con penas que van desde la multa a la perdida de la custodia del
63
menor. Así también sucede en algunos Estados de Estados Unidos, como
Pensilvania donde también se multa el delito de obstrucción a la relación padres e
hijos.
Ante esto cabe cuestionarse cómo se legisla en Chile esta temática, ante lo
cual, por medio de la legislación existente el ordenamiento jurídico nacional
permite o no la intervención de la judicatura de familia frente a este fenómeno, se
hace evidente un vacío al respecto a lo menos de forma directa.
Llegados a este punto, se convoca a revisar la jurisprudencia nacional para
ver cómo se ha dado solución a casos de SAP y también a los proyectos de ley
que se han presentado de SAP, aunque aún no han sido aprobados. Frente a esto
se encuentra que cada caso ha sido tratado en particular debido a las
circunstancias, debido a que no existe una normativa vigente que se pueda utilizar
en tribunales por los jueces y asesores.
De esta manera, se busca dar solución por medio de una propuesta que
involucra tanto el ámbito legal como terapéutico, esta propuesta abarca la revisión
de leyes de matrimonio civil, cuidado personal, relación directa y regular. Para
lograr una óptima legislación es necesario conceptualizar el SAP, considerando
sus elementos psicológicos y materiales, además se concluye la necesidad de
legislar un conjunto de presunciones que ayuden a la prueba de este fenómeno.
Es en este punto donde es importante determinar la existencia o no de SAP
al interior de la familia que llega a tribunales, donde se precisa de la intervención
de un experto en el área de la psicología que por medio de una evaluación pueda
64
determinar la existencia y estadio de SAP, de acuerdo a los criterios señalados
para leve, moderado o severo.
De determinar la existencia del fenómeno, sería el tribunal quien dictaría las
medidas a seguir, teniendo en cuenta en caso de encontrar SAP un conjunto de
terapias que van desde las individuales para cada integrante de la dinámica que
afecta a la familia, es decir, para los padres por separados, para los hijos y luego
en conjunto para buscar en primera instancia sanar el daño emocional de los
menores, recuperar el vínculo paterno-filial, psicoeducar para establecer una
relación de armonía entre los progenitores en favor de los hijos.
Cabe tener en cuenta que el tribunal también podría tomar medidas de no
cumplir o llevar a cabo las terapias, cada vez que el encargado del cuidado del
menor no asista o lleve a los menores a terapias, sería sentenciado con multas por
el tribunal, esto para que las medidas sean tomadas con la seriedad
correspondiente al proceso. Por último, el equipo o encargados de la intervención
deberán entregar un informe que dé cuenta del proceso de intervención para que
el tribunal pueda tomar medidas en el futuro si son requeridas.
65
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73

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Universidad de Artes, Ciencias y Comunicación

Síndrome de Alienación Parental

Tesis para optar al grado de Magíster en Derecho de Familia

Profesor guía: Jorge Juvenal Jofre Rojas.

Incluye Versión Digital, CD-ROM

Santiago de Chile, junio de 2018

El Síndrome de Alienación Parental (SAP), es una creación del psiquiatra

Richard Gardner en el año 1985 a partir de la observación y sistematización de la

conducta de menores de padres que vivían separados y desarrollaban

que no compartía domicilio) llegando a la conclusión que se producía por una

campaña de desprestigio llevada a cabo por el otro progenitor o su círculo

cercano. Si bien, el SAP no ha sido validado científicamente, si ha sido aceptado

como un fenómeno o una dinámica que se da al interior del núcleo familiar

un daño al menor. Al ser la familia y el interés superior del menor, bienes

fundamentales de nuestra sociedad es necesario legislar en Chile este fenómeno

con la finalidad de resguardar a la familia. En la presente investigación se

analizarán textos legales y jurisprudencia internacional, así como un constructo

desde la Psicología, para proponer una solución a esta problemática en el

ordenamiento jurídico chileno.

Palabras claves: Síndrome de Alienación Parental (SAP), familia, relación directa

y regular, relación padre e hijo, interés superior del menor.

La presente investigación, se encuentra destinada a tratar la temática del

Síndrome de Alienación Parental (SAP), un fenómeno no ajeno a la realidad

nacional y que cobra relevancia en casos presentados ante los Tribunales de

El SAP es un fenómeno acuñado por Gardner, quién se basa en su

cual corresponde a una combinación del lavado de cerebro de un progenitor o

tercera persona y de la propia contribución del niño, para difamar o denigrar al

emocional, como en el progenitor alienado debido al rechazo del hijo causando

interferencias en el régimen de comunicación directa y regular.

Es importante considerar que no solamente se encuentra la difamación o

lavado de cerebro de un progenitor para denigrar al otro, sino que también

existirían contribuciones propias de los hijos para sostener la campaña de

denigración en contra del progenitor alienado.

De esta manera, se puede señalar que el desarrollo de SAP ocurriría

finalidad puede ser desquitarse por conflictos personales de la pareja e incluso

negar la dirección directa y regular con los hijos.

progenitores mantienen problemas conyugales que muchas veces terminan en

problemáticas, donde un juez decide lo mejor para la familia.

Gardner, aseguraba que el 90% de las acusaciones de maltrato contra los

comportamiento de estas familias correspondía a SAP.

padres, al cual pueden culpar de la separación, lo esperable es que estas

conductas se disipen con el pasar del tiempo.

Si bien, el SAP no se encuentra clasificado en ningún manual médico ni

para que se desarrolle como tal.

De esta manera, el SAP sería una construcción psicojurídica sin base

científica, ya que no ha sido probado ni validado, sin embargo, es un fenómeno

que puede ser observado comúnmente en el ámbito judicial, siendo interpretado

en base a parámetros de subjetividad ideológica.

A continuación, se desarrollará un trabajo con extensión acerca de este

fenómeno, así la primera parte de esta tesis abordará qué es el SAP, su

tratamientos propuestos desde el ámbito legal y terapéutico.

En una segunda parte se presentará el SAP en la legislación y la

jurisprudencia, donde se revisará el SAP en el derecho comparado, jurisprudencia

tanto internacional como nacional.

Luego de esto se verá cómo se aborda el SAP en la realidad chilena,

revisando los proyectos de ley existentes y para abordar una propuesta de

solución al síndrome de alienación parental en Chile.

El Síndrome de Alienación Parental (SAP) en la práctica se desarrolla

principalmente, en familias donde los progenitores se encuentran con problemas

de matrimonio o de pareja que muchas veces terminan en tribunales.

Los conflictos de los padres son traspasados al cuidado de los hijos

pueda verlos, pero no se trata sólo de la decisión de un progenitor alienador, sino

La relevancia de la presente investigación, se fundamenta en la necesidad

de determinar si el ordenamiento jurídico nacional permite el ejercicio jurisdiccional