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1. 1 Constitución y oponibilidad de
los derechos subjetivos
patrimoniales: derechos reales y
personales
Cabe aclarar que esta inscripción de la hipoteca sólo se exigió a los fines de
la oponibilidad de la misma a terceros, surtiendo efectos entre las partes y
respectos a ciertos terceros, como por ejemplo los que intervinieron en el
acto, desde el nacimiento mismo del derecho real (art. 3135 C.C.).
Pero la reforma del Código Civil introducida por la ley 17.711 introduce una
modificación en el art 2505, estableciendo que los derechos reales sobre
inmuebles, sólo quedarían perfeccionados con la registración de los mismos
(art. 2505 1° párr. C.C.).
De este modo, tenemos dentro de los que consideran que sólo es aplicable a
las constituciones de derechos reales por modos derivados a Mariani de
Vidal, Argañaraz, Salvat y la mayoría de la doctrina, entendiendo éstos que
por modo debe entenderse a la tradición, la cual es aplicable sólo a los
modos derivados.
Pese a las opiniones vertidas por estos autores es necesario analizar las tesis
elaboradas por dos notables juristas como López de Zavalía y Gabriel
Ventura, para los cuales la mecánica del título y modo prevista por nuestro
Código Civil es aplicable tanto a las adquisiciones por modos derivados
como a las por modos originarios.
Sostienen estos autores que sea el modo originario o derivado, siempre
debe existir para ellos un complemento causal. Sin causa, el modo por sí
solo no posibilita la constitución de ningún derecho real.
Nos dice López de Zavalía que todos los modos deben ir acompañados de
un título, entendiendo a este último en el sentido de causa fuente; así nos
dice que en los modos derivados como la tradición el título lo constituye un
negocio jurídico y en los casos de los modos originarios como la apropiación
o la caza el título para dichas adquisiciones lo encontramos en la ley.
Hay que dejar en claro que siempre a las causas específicas o títulos,
normas individuales procuran el cumplimiento de un modo derivado.
En este sentido sólo podrá ser una ley emanada del Congreso de la Nación,
único facultado a sancionar leyes que determinen causas y modos de
constitución de derechos reales, así como también único capaz de crear
derechos reales.
De este modo, nos dice que en los modos de adquisición originarios, cuyo
complemento causal es la ley misma (causa genérica), el derecho se
constituye por imperio de la ley y podrá oponerse con independencia de su
registración. Entiende éste que a los registros ingresan sólo las causas
específicas de adquisición, no siendo inscribibles las causas genéricas, es
decir la ley.
Concluye este autor que las causas genéricas sólo ingresan al registro una
vez que se hayan especificado y contaren con titularidad caratular, es decir
cuando se hubiera cumplido en ellas el modo y el mismo constare en
instrumento idóneo. Sólo podrá obtener la inscripción registral una vez
obtenida la titularidad caratular a través de una sentencia judicial
favorable.
Causa Causa
Específica Contrato Genérica Ley
Registro
cumplimiento
para su del
supuesto
oponibilidad Derecho Causa
(MODO)
Personal Genérica
Registro no
necesario para su
Tradición
(MODO) oponibilidad
Derecho
Real
1.2 Publicidad
1.2.1 Concepto.
López de Zavalía acota que la publicidad puede ser enfocada desde tres
ángulos: como cognoscibilidad, como actividad y como medio.
Esta elección del maestro Vélez, ha servido a López de Zavalía para sostener
que la publicidad posesoria, que se logra a través del modo de la tradición
en la constitución de derechos reales ha sido el hijo dilecto de Vélez
Sarsfield y la publicidad registral el hijo relegado a segundo plano.
Luego de ello, el mismo titular que había vendido por boleto, vende el
inmueble a otro, a quien le otorga escritura, la que se inscribe en el registro
de inmuebles correspondiente.
Ante esta situación el adquirente con boleto y posesión plantea dos cosas,
primero plantea la nulidad de la escritura de venta, porque no hay tradición
de la cosa, por tanto, no se transmitió el derecho real de dominio, y segundo
planteo la nulidad de la hipoteca, porque el constituyente no es propietario
de la cosa.
Continua diciendo Alterini que "entre un titular por boleto que exteriorizó
su derecho por la vía publicitaria prevista en el sistema vigente, y
acreedores hipotecarios que por una falta de diligencia más o menos
marcada no conocieron o actuaron como si ignoraran el boleto previo, la
opción debe favorecer ineludiblemente al poseedor por boleto".
Unidad 2
2.1 - Publicidad Registral
2.1.1. Concepto
De manera más específica y siguiendo la opinión de Moisset de Espanés se
puede decir que la publicidad de los derechos reales es “la actividad
dirigida a hacer cognoscible una situación jurídica real, y que
persigue finalidad primordial la protección del crédito y la
seguridad del tráfico jurídico.”
CONCEPTO DE REGISTRO
CLASES DE REGISTRO
Y más aun en ciertos casos como los de los Derechos intelectuales que la
publicidad registral tiene como función primordial la protección de la
seguridad estática, es decir al titular del derecho.
Análisis
Utiliza las palabras Derecho Registral, en vez de otras adoptadas por otros
juristas nacionales o extranjeros para denominar a esta materia, como
podrían ser Derecho Inmobiliario, Derecho Hipotecario, Derecho
Inmobiliario Registral o hasta Derecho Publicitario.
Dicho argumento es el que han utilizado algunos autores, entre ellos García
Coñi, para fundamentar la elección de nombre de Derecho Hipotecario.
Luego, nos habla de toma de razón; emplea este término como sinónimo de
otros utilizados como registración, o el de inscripción, términos que
prefiere no utilizar el primero para no aplicar un vocablo de la misma raíz
de la palabra a definir y el segundo porque la actividad del registro no sólo
se limita a la inscripción, sino que a veces lleva a cabo una transcripción la
cual es también una registración. Por ello, al habar de toma de Razón, busca
una idea de posición registral como efecto inmediato de esa toma de razón.
CONCEPTO
También son fuentes las leyes provinciales, como en Córdoba la ley 5771, las
resoluciones que dictaren los propios registros y los usos y costumbres
registrales.
B) POSTURA NEGATIVA.
Son fuentes del derecho registral las leyes dictadas por el congreso de la
nación, las dictadas por las legislaturas provinciales, y los reglamentos
internos establecidos por los registros.
a) COSAS:
De este modo, el concepto del término “cosa” variará del
lenguaje común al concepto jurídico del mismo, así como también
encontraremos variantes en torno al derecho comparado actual e histórico.
Por ello siguiendo una acepción del diccionario entendemos por cosa:
"Todo lo que tiene entidad, ya sea corporal o espiritual, natural o artificial,
real o abstracta".
Para Freitas, las cosas son siempre corporales, aunque el objeto del derecho
pueda ser corporal e incorporal. Y así expresa que suele confundirse al
tratar el dominio a este derecho con el objeto de éste que es una cosa;
expresa que el derecho en si es siempre incorporal, sea éste sobre cosa
propia, ajena o un derecho creditorio.
Vélez, en a nota al Art. 2311, advierte que cosa es todo aquello que existe, y
no sólo lo que es susceptible de apropiación por el hombre, pero limita el
concepto jurídico de cosa al ámbito de Derecho Privado donde sólo serán
cosas aquellos objetos materiales susceptibles de tener un valor, es decir
sean bienes. Con esto nos dice que en sentido amplio toda bien es una cosa,
pero no toda cosa es un bien, pero en sentido jurídico sólo serán cosas
(sentido amplio) las cosas (sentido jurídico) que sean un bien (tengan
valor).
El Art. 2311 en su redacción originaria “se llaman cosas en este código, los
objetos corporales susceptibles de tener un valor.”
La reforma del Código Civil de la ley 17.711 reforma el originario Art. 2311
hablando de objetos materiales en lugar de objetos corporales, y agrega:
“Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energía y a las
fuerzas naturales susceptibles de apropiación."
Conforme nuestro Art. 2312 del Código Civil: "Los objetos inmateriales
susceptibles de valor, e igualmente las cosas, se llaman bienes. El
conjunto de bienes de una persona constituye su patrimonio."
Quiere decir con esto que para nuestro sistema legal el término “bien” tiene
dos acepciones: un amplia por la cual los bienes son igual a las cosas (en el
sentido jurídico del Art. 2311 C.C.), más los objetos inmateriales
susceptibles de valor, es decir, derechos patrimoniales. Y otra acepción en
sentido restringido por la cual son bienes los objetos inmateriales
susceptibles de valor, es decir, los que conforman el patrimonio.
A) EN CONSIDERACION A ELLAS:
I) MUEBLES E INMUEBLES:
El Código Civil en su Art. 2311 establece que las cosas muebles o inmuebles
por su naturaleza, accesión o su carácter representativo.
Esta disposición ha sido criticada, por entender que los bienes muebles no
pueden serlo por accesión, si no lo son a su vez por su naturaleza.
Hay que tener en claro que el hecho de que puedan moverse no es como
distintivo entre una categoría y otra un parámetro absoluto, ya que una
cosa puede ser mueble por su naturaleza y convertirse en inmueble por
accesión o por su carácter representativo.
Son cosas naturalmente fungibles a tenor del Código Civil los granos, los
vinos, las telas, etc., siempre que sean en igual cantidad o especie.
Este artículo establece dos pautas que operan sobre distintos aspectos o
momentos de la cosa. La primera parte adopta un criterio objetivo
determinando la calidad de fungible de una cosa por su naturaleza, y no
varía por el hecho de que ésta sea transformada, siempre que la nueva cosa
revista el carácter de consumible. La segunda pauta, no es demasiado clara,
pero recurriendo a la nota del art. 2241 aclara el criterio del codificador,
para el cual la calidad de consumible o no consumible de una cosa depende
de la naturaleza de la cosa. Para el codificador existe un consumo natural y
uno civil.
V) PRINCIPALES Y ACCESORIAS:
El código en su art. 2327 define a las cosas principales como aquellas “que
pueden existir para si mismas y por si mismas” y en su art 2328 a las
accesorias como “aquellas cuya existencia y naturaleza son determinadas
por otra cosa, de la cual dependen, o a la cual están adheridas.”
Mayor dificultad nos presenta el caso de que una cosa mueble se encuentre
unida a otra también mueble. Para esta situación el legislador sienta un
principio básico en el art 2333 diciendo que “serán cosas principales
“aquellas a que las otras no se hubiesen unido sino con el fin de uso,
ornato, complemento o conservación"
Así el art. 2337 establece “Las cosas están fuera del comercio, o por
su enajenabilidad absoluta o por su enajenabilidad relativa.
Son absolutamente enajenables:
1° Las cosas cuya venta o enajenación fuere expresamente
prohibida por la ley;
2° Las cosas cuya enajenación se hubiere prohibido por actos
entre vivos o disposiciones de última voluntad, en cuanto este
código permita tales prohibiciones”.
DERECHO ROMANO
LA MANCIPATIO:
Era una forma solemne, oral y pública. Según se la conoce era un negocio
que consistiría en una compraventa, en la que simultáneamente se pagaba
el precio y se transmitía la propiedad de la cosa, la cual revestía la
solemnidad de celebrarse ante cinco testigos, romanos, púberes, sui iuris, y
del librepens que es quien tiene la balanza.
Con el paso del tiempo la figura se fue modificando por diferentes razones,
así comenzó a servirse de ella para formalizar no sólo la institución de la
LA IN IURE CESSIO
LA TRADITIO
LA INSINUATIO
Es otro de los modos que encontramos dentro del sistema del derecho
Romano.
Es originaria del Derecho Romano, pero luego de la caída del imperio esta
institución subsiste para los pueblos hispanos romanos y los galos romanos.
También fue posible que las partes en vez de exponer oralmente el negocio
que pretendían llevasen ya redactada el acta con la expresión de la
intención de efectuar uno u otro negocio en cuyo caso el funcionario
procedía a transcribirlo literalmente.
DERECHO EGIPCIO
PROCEDIMIENTO
Una vez que se llevaba a cabo el acto de transmisión, que se realizaba por
acto público, se realizaba el paso siguiente llamado apografhe, el consistía
en una solicitud, efectuada en dos ejemplares por parte del notario, en la
que solicitaba al registro la inscripción de dicho acto.
Una vez efectuada la inscripción se devolvía una de las copias del apografhe
al interesado con la nota de la inscripción.
Con esa nota realizada en el apographe que quedaba en manos del registro
este realizaba el asiento registral llamado parathesis.
Era una operación compleja porque se componía de una serie de actos, dos
actos según algún autor o tres según la mayoría restante.
También dijimos que era una operación ritual, y es lógico, ya que los tres
pasos descriptos eran totalmente rituales, pero además de éstos se exigían
más actos y así por ejemplo el adquirente pernoctaba tres días y tres noches
albergando al enajenante y a todos los testigos y dándoles de comer y
realizando frente a ellos actos posesorios, para que ellos recordaran
fácilmente todo lo vivido.
TRANSMISIÓN IN MALLO
LA INVESTIDURA INCORPORAL
LA INVESTIDURA FEUDAL
Este acto así descripto, se refiere a los actos de enajenación; pero también
se lo utilizó para todo cambio que se produjera en la persona del vasallo o
del señor feudal, en el cual fue necesaria la prestación de juramento de fe y
homenaje.
EL ENSAISINEMENT
LA PIGNORACIÓN
Una vez que se efectuaran las proclamas durante los tres domingos
seguidos, el ujier emitía un certificado que era presentado al juez, el que
una vez recibido aprobaba la correspondiente transmisión.
LA GEWERE
A) De recepción y de actuación.
Personal:
Real:
Cuando matricula las cosas. Denominado sistema de folio real, se
destina a cada inmueble un folio especial. En él se registran el dominio y
todas las mutaciones y gravámenes sobre dicho inmueble. La organización
del registro es en relación a cada inmueble en particular (varias hojas o un
cuadernillo por cada inmueble), se asientan en el todos los actos
relacionados a dicho inmueble. Este sistema es más prolijo y tiene mejores
efectos ya que permite la realización de vinculaciones.
Causal:
Cuando se toman los títulos en que constan los hechos o actos
jurídicos como base para la registración.
Declarativa:
La mutación jurídica real se opera independientemente
del registro, el derecho real nace fuera de el y la inscripción en el registro
solo le añade un plus, por ejemplo le de oponibilidad. (Sistema francés.
español)
Constitutiva:
Transcripción:
Inscripción:
Enlegajamiento:
E) Convalidante y no convalidante.
Convalidante:
Aquí la inscripción es un factor de saneamiento de los
títulos. El derecho real inscripto tiene plena eficacia respecto de los 3ª de
buena fe, aun cuando conozcan los vicios de que adolecía el acto.
No convalidante:
No sanea títulos, ni subsana los vicios de que
pudiera adolecer el acto. Participan de esta categoría los sistemas alemán,
francés y nuestro sistema inmobiliario ley 17.801.
Esta disposición se aplicó a todos los actos sean onerosos o a título gratuito.
ORGANIZACIÓN:
Esto vio necesario a los fines del ordenamiento de dichos legajos, por medio
de ficheros, a la existencia de un archivo.
Pero hubo casos en que a las sentencias judiciales que anulasen una
transcripción se les exigió en un plazo reducido la anotación marginal de las
mismas desde el momento en que dichas sentencias hiciesen efecto de cosa
juzgada, bajo pena de multa.
Sistema Alemán:
ORGANIZACIÓN:
PROCEDIMIENTO:
Cada inscripción supone una posición registral. Las formas de llegar a ella
son:
Se presume que los derechos inscriptos existen (fe pública) y que los no
inscriptos no existen, pero se admite la prueba en contrario.
Caracteres:
Constitutivo.
Convalidante de títulos.
No es obligatorio, sino facultativo, pero tiene carácter coercitivo, la
única forma de realizar la transmisión es inscribiéndolo.
El estado responde por los errores en la registración.
Sistema Torrens:
Caracteres:
• Constitutivo.
• Voluntario.
• Convalidante.
• El estado responde por los errores que se produjeren en la
publicidad.
• Fe pública absoluta.
Sistema suizo:
Tiene aquí acogida la teoría del título y el modo, mas hay una clara
separación ente el acto causal, el acuerdo y la inscripción. Por ello la
transmisión por actos ente vivos, requiere del título, acuerdo e inscripción
para perfeccionarse, mientras que en las sucesiones se adquiere el derecho
antes de ser inscripto, pero es indispensable para disponer.
Sistema español:
CÓDIGO CIVIL
Sólo con excepción para la hipoteca y por la falta de posesión por parte del
titular de este derecho real de garantía previo la registración de las mismas
a fin de evitar la existencia de gravámenes ocultos.
REGISTROS PROVINCIALES
PROYECTOS DE REFORMA
a) El proyecto del diputado Dr. Eleodoro Lobos del año 1899, quien
sugirió agregar al código un nuevo artículo el 4052 con el siguiente
Moisset de Espanes nos dice que los principios registrales no suelen estar
enunciados como tales en las leyes registrales. Pero siguiendo a Lacruz
Berdejo serían como una especie de ideas fuerza, que inspiran a la ley, y han
sido desprendidos por el esfuerzo de la doctrina, que interpretando la
normativa registral nos dice que esos preceptos integran tal o cual
principio.
Roca Sastre nos dice que puede considerarse como principios registrales
como el resultado conseguido mediante la sistematización técnica de parte
del ordenamiento jurídico sobre la materia, manifestado en una serie de
criterios fundamentales, orientaciones esenciales o líneas directivas del
sistema inmobiliario registral.
Más adelante, nos dice que éstos son la versión sintética y abreviada de las
normas. Entiende que el hecho de decir una sola palabra o expresión da a
conocer determinada regulación jurídica. Al hablar de tal o cual principio se
desprende de él toda una regulación jurídica del mismo.
5.2.2 Utilidad
Sostiene Moisset de Espanés que la utilidad de los principios está dada por
la forma de de enfocar los problemas jurídicos del sistema continental, el
Número de principios.
A) PRIORIDAD
B) ESPECIALIDAD
C) ROGACIÓN
D) LEGALIDAD
E) INSCRIPCIÓN
F) TRACTO SUCESIVO
G) FE PÚBLICA REGISTRAL
Este principio presume que como ciertas todas las constancias que
emana del registro, por lo tanto protege a todos aquellos terceros que
hubieren contratado confiados en las constancias del registro y como
principio general, son mantenidos en su adquisición, aun cuando tales
constancias no concuerden con la realidad extraregistral.
A) CONCEPTO:
B) EFECTOS DE LA INSCRIPCIÓN.
Constitutivo, declarativo, publicitario, oponibilidad.
(Remisión).
De este modo, respecto a las partes otorgantes del acto jurídico, si bien la
ley no prevé si es a uno o a otro a quien corresponde la decisión sobre la
inscripción de dicha mutación jurídica real, se entiende que es a ambos a
quien corresponde dicha decisión.
Este autor sostiene que en nuestra ley nacional dicha obligatoriedad surge
de los arts. 2 y 23, que establecen como sanción a más de la falta de
B) Clasificación.
C) Documento registrable.
Por ello, se puede entender que el término documento utilizado por nuestra
ley registral 17.801 en su art 2 debe ser interpretada como título, en un
doble aspecto tanto formal como material.
Vemos aquí que nuestra ley prevé que los documentos que ingresen al
registro pueden ser instrumentos públicos de origen notarial,
administrativo o judicial. Y será la ley la que determinará qué tipo de
documento corresponde a cada acto jurídico. De este modo, no sería viable
el ingreso de una medida cautelar por instrumento privado, ni una
compraventa de inmueble por acto administrativo, etc.
Por último el art 3 Bis de la misma ley establece que no se inscribirán los
actos enumerados en el art 2 de la misma ley, si no constare en ellos las
claves de identificación de las partes otorgadas por la AFIP o por la ANSES
según corresponda. Se refiere con ello al CUIT, CUIL o CDI.
Los documentos que corresponden a bienes del dominio público del estado,
y restricciones que se realizan en interés público.
Por ello no son registrables los documentos en los que conste la transmisión
de derechos sobre sepulcros, cualquiera que sea la variante o característica.
CONCEPTO:
Algunos sostienen que el Art. 2 de la ley nacional registral 17.801 nos dice
que las leyes provinciales pueden disponer registraciones y el Art. 3 me
dice, que estas registraciones pueden consistir cuando las leyes
excepcionalmente los digan, en instrumentos privados, en tanto y en
cuando tengan firma certificada por escribano público, juez de paz o
funcionario competente.
En otra postura más amplia se encuentra Andorno, para quien fuera de las
leyes que prevean expresamente la inscripción de boletos de compraventa
En las provincias que los permiten las leyes provinciales todas esas
inscripciones, no son inscripciones validas.
Todo aquello que no pueda ser explotado, que no esté dentro del tráfico
jurídico, está violando principios constitucionales.
Todo esto hace de que de los boletos de compraventa, salvo que tenga una
ley nacional y que nos prevea la registración de los boletos, en
determinadas circunstancias, cualquier boleto inscripto va a estar en contra
del derecho constitucional.
MATRICULACIÓN.
Concepto:
Siguiendo los resultados obtenidos por el VI encuentro de directores de
registro entendemos por matriculación de un inmueble el procedimiento
que, tomando como base una inscripción de dominio, tiene por objeto el
ingreso en forma originaria o por vuelco al nuevo sistema de un inmueble al
registro, abriendo folio donde se le determina y se le da una característica
de ordenamiento que, mientras no se presente otro documento público
posterior que modifique dicha determinación, permanece inalterable.
Unidad 7
7.1 Principio de especialidad
Este principio no es nuevo, ya se ha visto a lo largo de toda la carrera de
Abogacía, porque está en toda relación jurídica. Es necesario que estén
determinados los elementos esenciales: SUJETO – OBJETO – CAUSA. En
materia registral es una consecuencia inmediata del carácter esencial de
toda relación jurídica, dado por la necesidad de que el objeto de esa relación
sea determinado o determinable. De este modo, encontramos diversas
normas que consagran la necesidad de determinación de objeto:
ANÁLISIS:
Así podría ser el caso en una zona rural que un inmueble decidiese anexar al
mismo otro que se encuentra dividido de este por una camino público, y el
inmueble a anexar no reúne la extensión necesaria como para constituirse
en independiente por no alcanzar la unidad económica establecida en
determinada zona.
Es por ello que nuestro legislador a los fines de dar seguridad jurídica
previo sólo para este derecho real su registración.
De este modo, el Art 3131 en su primer inciso exige todos los datos
personales del deudor, y de igual manera los relativos al acreedor.
En lo relativo a los datos personales del deudor, los que deben expresarse
bajo sanción de nulidad, son los del constituyente de la hipoteca, es decir
los del propietario del inmueble, ya que como se sabe la hipoteca puede ser
constituida para garantizar la obligación de un tercero. Si se tratare de una
persona jurídica su denominación legal y el lugar de su establecimiento.
Por último, el cuarto inciso exige la cantidad cierta de la deuda. Así en los
casos en que la obligación que se garantice no prevea una suma liquida, la
determinación se realizara estableciendo una suma aproximada que
operara como límite de la obligación garantizada.
Así el art. 3132 establece que una designación colectiva que se hiciese de los
inmuebles que el constituyente tuviera en un determinado lugar, no bastara
para dar cumplimiento a la condición esencial de la especialidad del
inmueble gravado.
PRENDA
Analizamos aquí la prenda civil regulada en los arts. 3204 y ss. del Código
Civil.
ANTICRESIS
Mas allá de este fin que pretende alcanzarse con la registración, suelen
presentarse situaciones en que lo registrado, es decir la realidad jurídica
obrante en el correspondiente registro y la realidad jurídica extra registral
no coincidan. (Art. 34 ley 17.801)
No es esto un capricho del gran jurista argentino, sino que por el contrario
se justifica con aquel otro gran principio del derecho, que no es otro que el
que dice “prior in tempore, potior in jure”; y esto del primero en el tiempo
mejor en el derecho, no es otra cosa que la solución más justa y adecuada
para todos aquellos que disfrutan de un derecho y que desean no ver
afectados sus intereses por la existencia posterior en el tiempo de un
derecho igual o mejor que el que detentan, o registralmente, y refiriéndonos
al dominio en particular a modo de ejemplo, no van a ver afectado su
derecho de dominio por la registración de un embargo sobre el bien que en
su momento adquirió “limpio” de medidas cautelares y de cualquier
restricción que afecte el libre ejercicio de ese derecho de dominio.
De ello se deduce que, una vez que se haya tomado razón sobre un
documento, ya no habrá posibilidad de anotar otro que ingrese al registro,
por más que el documento que se desea ingresar tuviere fecha anterior o
igual fecha que el que ya se encuentra anotado; aquí ya se encuentra en
pleno funcionamiento el principio de prioridad de manera directa,
quedando demostrado aquello de primero en el tiempo mejor en el derecho.
PRIORIDAD INDIRECTA
BLOQUEO REGISTRAL
RESERVA DE PRIORIDAD
Pero esta ley registral ha ido más allá, estableciendo una verdadera reserva
de prioridad, a tenor de lo dispuesto por el art. 25 ultima parte que
establece que la expedición del certificado producirá los efectos de
anotación preventiva a favor de quien requiera en el plazo establecido por
los arts. 24 y 5, la inscripción del documento para cuyo otorgamiento se
hubiere solicitado.
CERTIFICADO REGISTRAL
El bloqueo registral nace desde las cero horas del día de expedición por el
registro del correspondiente certificado, salvo lo reglamentado en algunas
provincias que se verá a continuación al analizar de manera practica el
procedimiento de inscripción en nuestro registro inmobiliario, y se
extenderá no sólo durante la validez del certificado, sino también durante
el plazo establecido por el art. 5 para la presentación de la escritura, y
durante el tiempo que el registro tome para la calificación del mismo. Este
último periodo podrá extenderse en caso de realizarse alguna observación
por el registrador a la hora de su calificación (art. 9 ley 17.801).
A / C________B___________D______E
Así el art 24 establece como plazos de validez el mismo quince días para
escribanos o funcionarios públicos con domicilio legal (se refiere al
domicilio funcional, es decir donde desempeñe sus funciones) en la ciudad
asiento del registro; de veinticinco días para los que tengan domicilio legal
fuera de la ciudad pero en la misma provincia y de treinta días para los que
lo tengan en otra provincia.
Los plazos del art. 24 se computaran desde las cero horas del día de su
expedición.
Esta falta de previsión por parte de la ley nación, y los diversos plazos que
establecieron las reglamentaciones provinciales, han hecho que el problema
de falta de seguridad jurídica de quienes desean contratar y ponen en
funcionamiento el procedimiento de registración, a más del tiempo que
transcurra entre la expedición del certificado y la autorización de la
escritura pública, se ven en la práctica con el inconveniente de que entre el
momento de la solicitud del certificado y la expedición del mismo puede
transcurrir un plazo aun mayor al de validez del certificado, lo que acarrea
la misma inseguridad jurídica por la que el legislador nacional adoptó la
mecánica de Bloqueo registral.
Habrá que estar a lo reglamentado por cada una de las provincias para
determinar si la misma ha variado el momento de nacimiento del bloqueo
registral, prefiriendo en nuestro grafico adoptarlo a modo de ejemplo, por
ser coincidente con lo establecido por la reglamentación establecida para el
registro de la provincia de Córdoba.
Es por ello que para que opere esta modalidad de prioridad por la cual se
consideraran registradas las escrituras no al momento de su presentación
(art. 19) sino al de su instrumentación, la misma deberá ser instrumentada
dentro del plazo de validez de su correspondiente certificado y presentada
al registro para su registración dentro de los cuarenta y cinco días desde el
día de su otorgamiento.
Los plazos del art. 24 y 5 de la ley 17.801 son plazo de caducidad, por lo que
si la escritura se presentara fuera del plazo de validez del certificado o
pasados los cuarenta y cinco días de otorgamiento de la escritura, los
efectos jurídicos dados por el bloqueo jurídico caerán y la prioridad de
dicha escritura estará dada por el momento de presentación al registro
(PRIORIDAD DIRECTA art. 19).
Hay allí un gran acierto del legislador ya que logra de esta manera, respecto
del principio de prioridad, llegar a la afirmación de “que las leyes registrales
en lugar de coartar el funcionamiento de la autonomía de la voluntad
vienen a ensanchar su campo de aplicación y permiten conceder mayor
libertad a las partes, porque al dar publicidad a sus actos se brinda
suficiente seguridad a los terceros y al tráfico jurídico”. Y más lejos aún
llega López de Zavalía al decir que “el problema del tiempo es un problema
bastante relativo (…), ya que a esa determinación legal (refiriéndose
siempre a la prioridad) puede efectuarse una modificación por una
determinación de tiempo voluntaria”.
• RESERVA DE RANGO:
Así por ejemplo se podrán permutar rangos entre dos hipotecas que
garanticen cinco mil pesos; pero si la de primer grado garantiza
cinco mil pesos y la de tercer grado que pretende permutar con a de
primero es de diez mil, se deberá obtener la conformidad del
acreedor de segundo grado; o en su defecto la de tercer grado
avanzara en el orden de prelación sobre los cinco mil pesos
garantizados por la permutante.
Introducción:
ARTÍCULO 15.- (Segunda parte) “De los asientos existentes en cada folio
deberán resultar el perfecto encadenamiento del titular del dominio y de los
demás derechos registrados, así como la correlación entre las inscripciones
y sus modificaciones, cancelaciones o extinciones”.
La segunda parte del art. 15 regula otro aspecto del principio de tracto
sucesivo que es la continuidad.
Pero existen registros incompletos en los que aun existen dominios que nos
han sido registrados, y es aquí donde el principio de tracto sucesivo
encuentra un importante obstáculo.
Siguiendo a Falbo podemos decir que esos elementos del tracto sucesivo
son los siguientes:
En sus arts. 23 a 27 establece los requisitos que deben existir para que una
persona sea declarada ausente con presunción de fallecimiento.
No es una excepción al principio del 3270 C.C., sino una modalidad del
tracto sucesivo que encuentra sus razones en la economía inscriptoria que
acarrea.
Este caso no encuentra reparo alguno, ya que el bien que los herederos o
legatarios pretenden transferir e inscribir ya se encuentra en sus
patrimonios, con la salvedad de que éstos aún figuren en el registro a
nombre del causante.
Hay que dejar en claro que para que esta inscripción por tracto abreviado
sea llevada a cabo, es necesaria la previa instrumentación del acto que se
pretenda inscribir.
ELEMENTOS
a) Interpretación literal:
En un sentido literal sólo sería viable si los dos escribanos comienzan a leer
conjuntamente el documento, lo cual presupone que las partes deben
atender simultáneamente a ambos funcionarios.
Cuando por ley local estas tareas estuvieren asignadas a funcionarios con
atribuciones exclusivas, la petición deberá ser formulada con su
intervención”.
ARTÍCULO 7.- “La petición será redactada en la forma y de acuerdo con los
requisitos que determine la reglamentación local”.
Cancelación y caducidad.
A modo de ejemplo citaremos las vías recursivas contra las decisiones del
registrador contempladas por la Ley Registral de la provincia de Córdoba
N° 5771, que en su Capítulo II (arts. 15 a 20), regula lo referente a los
Recursos.
Los escritos en los que se interpongan los recursos previstos en este art y
en los siguientes deberán reunir las formalidades que establece la ley de
procedimiento administrativo.
A) LA OBSERVACIÓN REGISTRAL
B) NOTIFICACIÓN DE LA OBSERVACIÓN
Dispone la norma que los escritos de los recursos deberán estar revestido
de las formalidades establecidas en el Código de Procedimiento
Administrativo de la Provincia de Córdoba Ley 6658/81.
E) RECURSO DE RECTIFICACIÓN:
H) INSISTENCIA JUDICIAL
10.3. Desistimiento de la
inscripción
CONCEPTO
PLAZO
FORMA
NO PROCEDE EL DESISTIMIENTO:
En los casos en que la inscripción del documento está establecida como una
obligación no resulta viable la posibilidad de desistimiento del pedido de
inscripción formulado.
CONCEPTO
Roca Sastre define al Principio de Legalidad como “el que impone que
los títulos que pretendan su inscripción en el Registro de la
Propiedad sean sometidos a un previo examen, verificación o
calificación, a fin de que en los libro hipotecarios solamente
tengas acceso los títulos validos y perfectos”.
Este principio de legalidad, para que pueda cumplirse, para que pueda
desplegar sus efectos utiliza un procedimiento que es conocido como
función calificadora.
a) Una restringida (Pelossi. Solari del Valle, Fonseca) que considera que la
función que va a llevar a cabo el legislador solamente debe limitarse a
controlar las formalidades extrínsecas del documento.
Dentro de la postura amplia hay distintos criterios entre los autores, todos
coinciden que el art. 8 en ningún momento dice “solamente“se observaran
las cuestiones extrínsecas.
1.-) Postura de López de Zavalía: Manifiesta que el primer límite que tiene
el registrador es la legalidad interna: Tiene que ver si es competente, si está
facultado para calificar lo que se le presenta. El segundo límite es la
legalidad externa y hace la siguiente distinción:
La ley 17801 da cabida, a este principio, en los art. 8 y 9, en virtud del cual
se establece como una facultad y un deber del registrador efectuar un
estudio previo de los documentos que pretenden inscribirse y pronunciarse
sobre su admisibilidad o rechazo.
Con respecto a los actos ANULABLES nada tendrá que decir el registrador,
pues no puede embarcarse en investigaciones de hechos extraños al
registro, o a los documentos que se le presentan , en consecuencia sólo
podrá realizar observaciones cuando el acto sea NULO, es decir, cuando la
nulidad sea manifiesta.
Cualquier nulidad manifiesta del documento, tendrá que ser observada por
el registrador. Y cuando esa nulidad además de manifiesta sea absoluta, es
decir, insubsanable, tendrá que rechazar el documento (art. 9 inc. a)
mientras que si se trata de nulidades relativas, subsanables deberá observar
y devolver para que se salven los vicios que afectan al acto ( art. 9 inc. b)
Resumen:
En cuanto a la deducción que se pretende hacer del alcance del inc. b del
art. 9°, el voto de la minoría entiende que los defectos subsanables a que
éste se refiere son los que "existieran en los testimonios presentados para la
inscripción, mas no en las escrituras mismas; en efecto, la devolución
prescripta en el inc. b tiene por finalidad la rectificación, y no es concebible
sino que se rectifique el testimonio, ya que la escritura matriz no podría
serlo sin el otorgamiento de una nueva escritura por las partes
intervinientes", expresando más adelante que "el inc. b contempla defectos
formales, mas no del acto de la escritura pública, sino de su copia, que son
los únicos subsanables.”
PUBLICIDAD FORMAL:
Los registros tienen por finalidad dar publicidad sobre la situación jurídica
de ciertos bienes; pero no sería lógico ni conveniente que dicha información
estuviera disponible a cualquiera que por simple curiosidad desee
conocerla, sino que dicha información debe estar disponible para quienes
acrediten un interés legítimo en conocerla.
1.-) Puede que no se haya hecho la tradición por lo que no existe el derecho.
2.-) Puede ser que el documento que llega al registro sea inexacto. Como
nuestro registro es no convalidante, los vicios del documento se trasladan al
asiento.
FE PÚBLICA REGISTRAL
Nada dice sobre la existencia del derecho, de los vicios ocultos del título que
escapan a la calificación, del cumplimiento de la tradición, etc.
Hemos visto que en nuestro sistema de derecho las mutaciones reales sobre
inmuebles se producen extraregistralmente, pero a tenor de los establecido
por los arts. 2505 y 3135 del código civil a los efectos de oponibilidad a
terceros ellas deberán inscribirse en los registros correspondientes.
Art. 20.- “Las partes, sus herederos y los que han intervenido en
la formalización del documento, como el funcionario
autorizante y los testigos en su caso, no podrán prevalerse de la
falta de inscripción, y respecto de ellos el derecho documentado
se considerará registrado. En caso contrario, quedarán sujetos
a las responsabilidades civiles y sanciones penales que
pudieran corresponder”. (art. 20 ley 17.801)
Hay un concepto amplio de tercero, que lo identifica con todo aquel que no
es parte.
Ciertos fallos judiciales han dicho que el tercero a que se refiere el art. 2505
es el que ha tenido emplazamiento registral de buena fe de un derecho real
que se transmitió de conformidad a las disposiciones de la ley.
c) Alterini sostiene que los terceros a los que se refiere el art. 2505 son
los llamados terceros interesados.
Como apunta López de Zavalía, terceros interesados son todos aquellos que
sustentan un derecho que resultará perjudicado a raíz de la mutación.
Es una noción más amplia que la que da Adrogué, pues no resulta necesario
que el tercero haya tenido emplazamiento registral.
Expresa Vélez Sársfield en ésta sería un deshonor de la ley, que los jueces
cerrasen sus ojos ante una conducta fraudulenta y permitieran que ésta
triunfara.
La reforma al Código Civil del año 1968 introducida por la ley 17.711 habría
receptado la teoría de la propiedad aparente al agregar al Art. 1051 en su
parte final la expresión “salvo los derechos de los terceros adquirentes de
buena fe a título oneroso, sea el acto nulo o anulable”.
Esta nueva redacción del art. 1051 pareciera sentar un principio que se
contradice con el del “nemo plus iuris ad alium transferere potest cuam ipse
haberet” establecido en el art. 3270 del Código Civil, pero ello no es correcto
ya que ambos principios tienen campos de actuación propios.
Así el art 3270 del código civil mantiene su plena vigencia, aun cuando
existan excepciones al mismo. El art. 1051 tiende a proteger la denominada
seguridad dinámica en el tráfico inmobiliario, en contraposición con la
llamada seguridad estática.
Respecto al requisito de buena fe, ésta debe recaer en cabeza del tercer
adquirente, no importando la buena o mala fe del enajenante.
El error en que este tercero debe incurrir, debe ser un error común, en el
sentido de que otras personas en iguales circunstancias hubieren podido
caer razonablemente en el mismo.
Dicho error debe ser además invencible, esto es que habiendo obrado con
cuidado y diligencia, fue imposible o muy difícil no equivocarse, debiendo
tener en cuenta para ello las circunstancias de caso.
La nueva redacción del art 1051 del Código Civil niega la acción
reipersecutoria contra el tercer adquirente de buena fe y a título oneroso,
legitimando la situación de dicho subadquirente.