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Según el articulo 2095, del Codigo Civil Dominicano, el cual cito "El priviligio, es un
derecho que la calidad del credito da a un acreedor para ser preferido a los demas, aunque
sean hipotecarios".
Es decir, privilegio, es un derecho dado por la ley a un acreedor para ser pagado con
preferencia a otro, el deudor no puede crear privilegio en favor de ninguno de los
acreedores.
Los acreedores priviligiados, que estan en el mismo rango son pagados a prorrata (cuota).
Los privilegios son una garantia legal que no puede ser creada sinó por la Ley, Los mismos,
pueden caer sobre los muebles o sobre los immuebles.
Por ejemplo, en los libros era frecuente indicar el derecho de autor con la expresión latina
Cum Privilegio. El privilegio no era un derecho, y en algunos casos puede ser revocado, de
forma tan arbitraria como se ha concedido (habitualmente por el Rey).
Clases de privilegios
La noción de clase (de acreedores), en este texto legal, no alude a la graduación de los
respectivos créditos solamente. También se pueden considerar, a los efectos clasificatorios:
los montos de verificación o admisibilidad (créditos inferiores o superiores a tal o cual
cifra); la naturaleza de las prestacionescorrespondientes (créditos dinerario o no dinerario
en su origen, o también, créditos en moneda en curso legal o en moneda extranjera, etc.), y
cualquier otro elemento razonable de agrupación (crédito de origen financiero y crédito de
origen comercial; crédito corrientes a la fecha de prestación concursal y crédito que al igual
fecha hubiera sido exigibles a largo plazo etc.
Las tres categorías como mínimo debe n entenderse exigible solo en caso de exigencia de
propuestas diferenciadas, y cuando hubieran, además, propuestas que comprendan a
acreedores privilegiados.
No debe olvidarse que en nuestro sistema legal la propuesta para acreedores privilegiados
sigue siendo opcional, y que la clasificaciones un beneficio ofrecido al deudor en Pro de
facilitarle la solución preventivas.
Nada optaría, entonces, a que si no existen créditos quirografarios laborales y concursados
no propone acuerdo a los acreedores privilegiados, se formule sola propuesta de acuerdo
preventivo idéntica para todos los acreedores comunes, lo que haría innecesaria la
clasificación de estos.
Acreedores Privilegiados.-
Este comité, no tiene limite en cuento a numero de acreedores que puedan participar del
mismo y el único requisito es que este avalado por los acreedores que representen la
mayoría de capital.
Afortunadamente la ley no exime al síndico que logra la continuación del mismo sino que
la promueva, pues no hay certeza de que se logre entre los acreedores un acuerdo o que
estén dispuestos a integrar el órgano. La promoción podría consistir por ejemplo en el envío
de cartas a los acreedores invitados a votar a los miembros que posteriormente controlaran
la liquidación.
El Derecho De Retención.-
1ro. Cuando exista un vínculo de conexión entre el crédito y el objeto retenido; el crédito
ha surgido con ocasión de la cosa, especialmente si el acreedor ha hecho gastos para
conservar esa cosa; es la conexión objetiva o material.
El derecho de retención también en ausencia de un nexo entre el origen del crédito y la cosa
en si misma, cuando la cosa se hala en poder del retenedor en virtud de una relación
jurídica persistente que unía al retenedor con el propietario de la cosa, y de la cual ha
surgido el crédito del retenedor; el derecho de retención puede ser ejercido cuando la
tenencia de la cosa y el crédito tienen su origen en una misma relación jurídica; es decir,
cuando el retenedor haya recibido la cosa de la relación de derecho que lo ha convertido en
acreedor; existe un nexo de conexión entre el crédito y la tenencia.
La conexión jurídica le da al derecho de retención una base material más extensa que la
simple conexión objetiva. En efecto, cuando invoca el nexo jurídico entre el crédito y la
tenencia de la cosa, el retenedor puede retener todas las cosas que tenga en ocasión de
relación jurídica que se halle en el origen de su crédito, y no solo aquella a propósito de las
cuales ha surgido el crédito.
Es muy frecuente que la tenencia y el crédito no se originen sino con ocasión de una misma
relación jurídica, un trabajador a domicilio que no haya cobrado un trabajo anterior suele
conservar tenencia, con ocasión de un nuevo encargo, de las cosas perteneciente a su
deudor.
Tal es el caso del dueño de un taller de mecánica de automóviles que, sin haber recibido el
pago, ha devuelto el vehiculo en que había efectuado algunas reparaciones, y que recibe de
nuevo el mismo automóvil para otros arreglos. Es cierto que ese derecho debe ser negado si
ambas operaciones que han originado, una de ella el crédito, y la otra la tenencia, son de
diferente naturaleza.
No existen sino tres privilegios por los gastos de justicia, privilegio de los salarios y losa
privilegios de los derechos de autor.
Que son algunas hipotecas privilegiadas; es decir, que prevalecen sobre las hipotecas
simples, pero que deben ser inscritas, como toda hipoteca.
El privilegio es una garantía legal; no puede ser creado sino por ley, y los preceptos legales
que conceden son de interpretación estricta. (No hay privilegio sin texto legal.).
Algunos son generales, y especiales otros; los hay que son mobiliario, e inmobiliarios otros;
recaen a la vez, sobre los muebles y los inmuebles del deudor. Si se admite que el privilegio
confiere un derecho real al acreedor, ha de concluirse de ello que los privilegios son
indivisibles como la prenda y las hipotecas.
Efectos de los privilegios
Pero, haya sido provocada a la venta por otros acreedores o haya procedido por si mismo el
acreedor privilegiado le concede al que del mismo se beneficia de un derecho de
preferencia sobre el precio. Este derecho de preferencia es particularmente fuerte.
Los redactores del Código Civil clasificaron los privilegios según su base material; en
privilegios mobiliarios o inmobiliarios, y en privilegios generales y especiales.
Los privilegios generales mobiliarios recaen sobre todos los bienes muebles del deudor.
Los redactores del Código Civil los han enumerado en el Art. 2.101. Pero su número ha
sido considerablemente aumentado por el legislador después de 1804.
Los privilegios especiales mobiliarios recaen sobre bienes muebles determinado del deudor.
Figura en el Art. 2.102 del Código Civil.
Los privilegios generales inmobiliarios recaen sobre todos los inmuebles del deudor.
Dentro del régimen establecido en 1804, garantizan los mismo créditos que los privilegios
generales mobiliarios; todos privilegio general es, a la vez, mobiliario e inmobiliario.
Por decreto del 45 de enero de 1955 han sido mantenidos por privilegios generales sobre
mueble e inmueble: el de los gastos de justicia y el de los salarios. La ley de 11 de marzo de
1957 agrega a ellos un tercero: el de los autores, artistas y compositores. Estos tres
privilegios recaen primordialmente sobre los bienes muebles: no afectan a los inmuebles
mas que si los muebles resultaran insuficientes para satisfacer al acreedor; es el principio de
la subsidiaridad.
No obstante para que se aplique esa regla, debe de ser reclamada por los demás
causahabientes la discusión previa del mobiliario.
A.- Privilegios Por Los Gastos De Justicia.-
Las personas que hayan contribuidos a la liquidación de los bienes del deudor debe ser
privilegiada para el cobro de los gastos de los procedimientosque hayan anticipado; por que
han obrado en el interés común.
Pero tan solo son privilegiados los gastos hecho en interés común de los acreedores; el
Todos los asalariados se benefician de un privilegio para el pago de salarios. Este privilegio
esta limitado a los últimos seis meses. El legislador equipara a los asalariados las
indemnizaciones por preaviso, por rescisión abusiva y por las vacaciones pagadas.
Este privilegio, creado por la ley de 11 de marzo de 1957, garantiza a los autores,
compositores y artistas el pago de los ingresos que se le deban por últimos años y con
ocasión de la cesión, de la explotación de utilización de sus obras.
Puede llegar así a garantizar sus más importantes, de tal suerte que corra el riesgo de
comprometer el crédito de los autores.
Privilegios Generales Mobiliarios.-
1º.- Los gastos funerarios, que comprendan los gastos de inhumación y de ceremonia
fúnebre; no están garantizados sino por lo que correspondan al carro fúnebre.
2º.- Los gastos de última enfermedad están garantizados igualmente: gastos médicos,
farmacéuticos y de hospitalización.
2º.- Privilegio de la seguridad social, que corre el riesgo de ser considerable y que ha
debido ser reglamentado y limitado por el legislador a fin de proteger el crédito.
El privilegio no garantiza sino el cobro de las cuotas vencidas luego de un año como
máximo. La seguridad social, si el deudor es comerciante, debe efectuar una inscripción en
un registro especial para las cuotas vencidas luego de mas de seis meses; esa inscripción no
conserva el, privilegio mas que durante un año, sin posibilidad de renovación.
Este privilegio no recae sino sobre el bien mueble conservado. Garantiza todos los gastos
que hayan impedido el deterioro de la cosa. Dentro de la interpretación estricta de la
jurisprudencia, el privilegio no se concede sino para la conservación de la cosa: se niega
por los gastos que hayan aumentado el valor de la cosa y por los gastos inútiles pero no
necesarios.
Todo acreedor que conserve un bien de su deudor es privilegiado; pero no así todos los
acreedores que hacen que ingrese un nuevo valor en el patrimonio de sus deudores.
Entre esos acreedores, únicamente se benefician de un privilegio aquel a los que un texto
legal les otorga esa garantía.
Base material.- El privilegio no recae sino sobre el bien mueble vendido. Por eso,
cuando el mueble haya desaparecido el privilegio se pierde.
Crédito garantizado.- El Privilegio garantiza el principal del precio, los intereses y los
gastos.
Derechos del vendedor del bien mueble no pagado. Este tiene, aparte el derecho de
pedir la resolución de la compraventa, un privilegio que le permite con preferencia a los
demás acreedores.
En ciertos casos en que el patrimonio del deudor se haya enriquecido por un crédito y por
un hecho del acreedor, el legislador le concede al acreedor un privilegio sobre esos créditos.
Se declara generalmente, aun no sea muy exacto, que la victima de un daño dispone además
de su acción directa contra al asegurador del responsable, de un privilegio sobre las sumas
debidas por el asegurador al responsable.
Tipos de Garantías
1.- El derecho de retención, que a la vez es una garantía legal, que en ciertos casos le
permite a un acreedor conservar, mientras que no se le pague, una cosa perteneciente a su
deudor.
3.- El privilegio, garantía legal, derecho de preferencia concedido a ciertos acreedores por
la ley.
4.- La hipoteca, garantía legal, unas veces, y convencional otras que es la afectación de un
inmueble al pago de un crédito, sin que el propietario de ese inmueble se haya desprendido
de él.
Las garantías reales pueden ser unas veces convencionales, otras legales; mobiliarias,
inmobiliarias, generales y especiales.
Las normas expresas del Código Civil sobre cesión de crédito y otros derechos se refieren a
la cesión en sentido estricto, o sea, a titulo de venta, de ¡os derechos relativos, entre los
cuales los más importantes son los derechos de créditos; pero no regulan la cesión de los
derechos absolutos (como p. ej.: de los derechos reales).
La cesión o venta de un crédito.
Se dice que un crédito puede ser vendido, si se vende un crédito, se da un contrato entre un
vendedor y un comprador, en el cual se transmite la propiedad del crédito de manera
automática, por un acuerdo de voluntades (obligación de dar) y a su ves el vendedor se
obliga a hacer la tradición y el comprador a pagar el precio. Entonces, la esencia del
contrato de venta es la transmisión de la propiedad; y la venta de un crédito trae como
consecuencia la transmisión de la propiedad de un crédito.
Excepciones de capacidad.
La causa.
El objeto.
Minimizar el riesgo es una tarea sistemática y titánica que las entidades de intermediación
financiera tienen como desafío en su rol de administración de crédito e impulsar la salud
del sistema financiero. Esto así ya que el dinero que los bancos otorgan como crédito tiene
su origen en el monto de los depósitos que estos reciben del público, por tanto, al hacer
negocio con dinero ajeno las entidades bancarias tienen la responsabilidad de que las
operaciones activas que realicen estén bien respaldada y no represente una mala práctica
bancaria, por lo que surgen las exigencias de garantías para mitigar cualquier riesgo o
incertidumbre en el modus operandi bancario.
Las garantías bancarias en sentido estricto se convierten en una protección del crédito
otorgado, al tiempo que son medidas precautorias o preventivas que procuran que la
operación de financiamiento concedida al prestatario no ponga en riesgo la devolución del
capital depositado por el público ya que la relación entre la banca y sus clientes está
fundamentada por una recíproca confianza y transparencia. Por tales razones es que en la
decisión de otorgar crédito las entidades bancarias realizan una adecuada evaluación de la
solvencia del deudor, por lo que la garantía personal, fundamentada en la seriedad y la
buena reputación de honrar el cumplimiento de sus obligaciones es el primer elemento que
se toma en consideración acompañada de una buena solvencia real, y ambas constituyen la
trascendencia de las garantías bancarias ya que detrás de un buen crédito ha de existir una
buena garantía.
Para que se tenga una idea de la importancia de las garantías bancarias, solo hay que hacer
una retrospectiva de la crisis financiera de USA del 2008 cuando la tasa de interés fue
impulsada a una baja que pasó de un 6.5% a un 1% cuya finalidad era facilitar créditos
hipotecarios y reactivar la economía de ese país incrementando la cantidad de dinero en
circulación sin tomar en cuenta la solvencia de los deudores ni su historial crediticio. Con
tal realidad en el mercado hipotecario surgió la denominada burbuja inmobiliaria, que a su
vez generó un ambiente de alto riesgo en las hipotecas, acompañada de un ambiente de
impago que degeneró en la crisis subprime cuyas pérdidas fueron cuantificadas en julio del
2007 por el FMI por un monto de US$100 mil millones de dólares, lo que en el 2008
impactó la cartera financiera de los grandes bancos norteamericanos que inició en marzo
con el colapso de Bear Stearns, Fannie Mae, Freddie Mac, Merril Lynch, Lehman Brothers,
entre otros bancos emblemáticos de Wall Street, al no observar una buena garantía.
Es importante resaltar que las malas garantías bancarias conducen de manera directa a un
colapso bancario y en su fase más aguda a una crisis bancaria. Ahora bien, debemos
establecer la diferencia entre una crisis bancaria fruto de malos negocios bancarios la cual
es impulsada por garantías dudosas o malas y una crisis bancaria provocada por malas
prácticas bancarias como resultado de violentar o alterar las normas bancarias y
prudenciales establecidas, aunque al final ambas conducen a una explosión de igual
magnitud en el sistema financiero, cuyos efectos impactan en el costo fiscal que se asume
con el presupuesto público mediante el rescate bancario.
En virtud de que el negocio bancario establece una relación jurídica entre las entidades
bancarias y los usuarios de los servicios financieros, entonces las garantías se han
convertido en la seguridad ideal que tranquiliza a los banqueros como medio de mitigar los
riesgos potenciales derivados de una operación de crédito. Es tal realidad que explica la
aparición de dos tipos de garantías como son las reales, que implican bienes muebles e
inmuebles, y las personales que además de la solvencia del deudor abarca a un tercero que
sirve de garante con igual o mayor solvencia que el prestatario.
Es en ese contexto que se debe interpretar la invocación del artículo 49 de la Ley 183-02,
en el que la Junta Monetaria mediante la primera resolución del 29 de diciembre del 2004
emitió el reglamento de evaluación de activo, REA, cuya puesta vigencia ha sido una
herramienta de protección al sistema financiero dominicano al definir la admisibilidad de
las garantías bancarias en los artículos 14, 15, 16 y 17 de dicho reglamento lo cual ha
contribuido con la salud bancaria dominicana. Pero también en esta normativa se empodera
a la Superintendencia de Bancos de las calidades para poder “requerir a la entidad de
intermediación financiera la presentación de una nueva tasación” de la garantía, tal como
queda establecido en el espíritu del artículo 24 del citado reglamento.
El referimiento. Conceptos
-Para Henri Capitant "el referimiento es un trámite sencillo y rápido tendente a obtener
del presidente del Tribunal Civil o de Comercio una ordenanza que resuelva
provisionalmente una incidencia sin decidir sobre el fondo del asunto, y en caso o de
dificultad en la ejecución forzada de un título ejecutivo".
-Jean Viatte nos dice "se trata de un procedimiento que es confiado a un juez distinto al de
lo principal y de una jurisdicción distinta a la de la sentencia.
Competencia
La enciclopedia jurídica de esparza nos trae una regla de oro para determinar cuál es el
tribunal competente en materia de referimiento "el juez competente en materia de
referimiento es el mismo juez que resultaría competente para estatuir sobre el fondo del
litigio. Estar regla no deja de tener ciertos inconvenientes entre nosotros pues
la estructura de los tribunales de "gran instance" que es el equivalente a nuestro tribunal de
primera instancia es colegiado, mientras que el nuestro es unipersonal. Este principio
extraído de los abrogados, artículos 806 al 811 del Código de Procedimiento Civil y de la
práctica ha sido objeto de cuestionamiento como resultado de la innegable confusión que ha
originado la redacción del artículo 101 de la ley 834 del 15 de julio de 1978, al señalar que
la ordenanza en referimiento es una decisión provisional rendida a solicitud de una parte, la
otra presente o citada, en los casos en que la ley confiera un juez que no está apoderado de
lo principal, el poder de ordenar inmediatamente las medidas necesarias.
Le Petit Référé
¿Qué es "Le Petit Référé"? los dominicanos somos muy especiales y parece ser que un
buen día un abogado falto de argumentos en el curso de una litis se invento esta figura a
modalidad del referimiento. Esta "figura" consiste en suspender los efectos de un título
ejecutorio "provisionalmente" en el curso de una demanda en referimiento hasta tanto el
referimiento sea decidido. Debo apuntar que esta figura no existe ni en nuestra legislación
ni en la legislación francesa. De esta "figura" (Petit référé) se ha abusado tanto que fue
necesario que la Suprema Corte de Justicia por sentencia estableciere que su "figura" no
existe en nuestro derecho, en efecto por una decisión del 17 de abril del año 2002, nuestro
máximo tribunal sentenció que "…contrariamente a lo afirmado por depositaria
internacional, S.A., se impone advertir que en el actual ordenamiento jurídico procesal
dominicano no existe la institución denominada "petit référé" con la especialidad que se le
ha venido confiriendo en el sentido de que el juez de los referimientos puede disponer
inmediatamente medidas urgentes y provisionales y luego revisarlas en una nueva
audiencia que se ha dado en designar "el fondo del referimiento", ya que, en primer
término, el referimiento, desde su origen en el país de su creación, se caracteriza por la
rapidez de su procedimiento y la provisionalidad de sus decisiones, conociéndose, según la
terminología por la práctica, las variedades siguientes: le référé classique en la d"ugence (
el referimiento clásico en caso de urgencia), la référé de remise en etat (el referimiento para
prescribir medidas conservatorias para prevenir un daño inminente o para hacer cesar una
turbación manifiestamente ilícita) le référé prevenir ( el referimiento preventivo, mediante
el cual puede autorizarse la conservación de una prueba, antes de todo proceso), le référé
provisión ( el referimiento para acordar una provisión al acreedor) y le référé injonction ( el
referimiento para ordenar la ejecución de las obligaciones de hacer) y en segundo término,
porque el único "referimiento al fondo" designado como tal para la doctrina y la práctica, es
el de las instancias perseguidas en la forma de referimiento pero que tienden a obtener una
decisión sobre lo principal, distinta a aquellas que tienen carácter provisional, de todo lo
cual resulta que cuando el juez de los referimientos adopta una decisión sur le champ
provisional en condiciones de rapidez, acogiendo o rechazando la medida solicitada, esa
decisión, que no tiene autoridad de cosa juzgada en cuanto a lo principal, no puede ya,
como lo expresa el artículo 104 de la ley No.834 de 1978, ser modificada no renovada por
el mismo juez, más que en caso de nuevas circunstancias; que en la especie, la ordenanza
del 3 de septiembre del 2000, que ordenó provisionalmente el levantamiento del embargo
retentivo u oposición, anulada por la corte a-qua, es una decisión definitiva que resolvió la
demanda en referimiento incoada por la actual recurrente ante el primer juez, sujeta
únicamente a los recursos sustituidos por la ley, y no a una nueva discusión ante ese juez
para conocer del "fondo", por lo que carece de fundamento ese aspecto del medio propuesto
y debe, por tanto ser desestimado.
Tabla de contenido del procedimiento de referimiento
a) Apoderamiento
c) Comparecencia
d) Audiencia e intuición
En nuestro ordenamiento procesal civil existen tres figuras que aunque su naturaleza es
diferente tienen efectos parecidos, se trata de: a)Las ordenanzas sobre instancia ,b)Las
ordenanzas Sus Requête, y c)Las ordenanzas en referimiento .
Las ordenanzas sobre instancia son aquellas en las que el interesado solicita a un juez que
resuelva o corrija una situación personal del solicitante o de un representado suyo, se
caracterizan por la ausencia de contestación entre partes. La decisión rendida tiene un mero
carácter de acto administrativo aun y cuando revista la forma de una sentencia. No son
susceptibles de recurso de apelación y pueden impugnarse por vía de acción principal. Así
por ejemplo cuando el juez ordena la corrección de un acta de nacimiento se dice que ha
actuado en jurisdicción graciosa (sin contestación) y su decisión recibe el nombre de
ordenanza sobre instancia. Así por ejemplo cuando al juez se le solicita auto para tomar
medidas conservatorias, si bien la petición se hace sin que no haya contestación el acreedor
está obligado en el plazo que indique el auto a demandar en validez y al fondo. Como ya
hemos definido la ordenanza en referimiento pasó a explicar el próximo punto.
En nuestro país se puede acudir a la ordenanza sobre requerimiento (sur Requête) así como
a la ordenanza en referimiento para practicas la prueba en un proceso siempre que el
tribunal no disponga de elementos suficientes para resolver. Para acudir a cualquiera de
estas vías será necesario que la prueba que se pretenda recabar con su práctica:
Hay que tener en cuenta que la urgencia es la noción fundamental y esencial que justifica
toda la organización del procedimiento de Referimiento, así como las reglas de forma
basadas en rapidez y las reglas de fondo consistentes en el carácter provisional de las
decisiones del Referimiento. Tomando en cuenta los términos: urgencia no es lo mismo que
celeridad, pues el procedimiento puede encontrarse acelerado por la posibilidad de citar a
fecha fija con autorización del Juez. La celeridad justifica las simplificaciones del
procedimiento, pero no la existencia de una jurisdicción excepcional.
En otras palabras, cada vez que existe una situación tal que un peligro en la demora afecte
intereses legítimos de una parte, y que tal demora se vea complicada por los plazos propios
del procedimiento ordinario, se debe acudir al Juez de los Referimientos. A pesar de todo la
noción de urgencia tiene un carácter subjetivo, lo que implica que pertenece a cada juez, en
cada caso, decidir si hay perjuicio grave tal que amerite su actuación como Juez de los
Referimientos.
Código Civil de la República Dominicana, 9na. edición, preparada por el Dr. Plinio
Terrero Peña, Editora Corripio, C. por A., Santo Domingo,2010.
Mazeaud, Henry, León y Jean. "Lecciones de Derecho Civil". Tomo III, Volumen I,
Ediciones Europa – América, Buenos Aires, 1974.
Josserand, Louis, "Lecciones de Derecho Civil". Tomo III, volumen I, Ediciones Europa
– América, Buenos Aires, 1976.
Capitant, Henri. "Vocabulario Jurídico". 6ta. Edición, Editorial Depalma, Buenos Aires,
Argentina, 1977.
Espasa-Calpe. "Vocabulario Jurídico". 9na. Edición, Editorial Depalma, Buenos Aires,
Argentina, 2007.
CODIGO CIVIL Y LEGISLACION COMPLEMENTARIA, Lic. Acosta Juan Pablo
Pothier, R. J. Tratado de las Obligaciones, Editorial Helenista S. R. L.
https://www.listindiario.com/puntos-de-vista/2014/1/29/308689/Las-garantias-bancarias