Fuentes del derecho

Las fuentes pueden ser definidas como los actos que resultan en la creación de normas
jurídicas, o bien los factores o hechos históricos que inciden en ese proceso. Se clasifican
en formales (como resultado de un acto humano) y materiales (los factores o motivos que
inciden en su creación).

Las fuentes materiales son las fuentes extra jurídicas. Los factores, la circunstancia,
elementos, que provocan la aparición y determina el contenido de las normas jurídicas.
Son las causas productoras del derecho (acontecimientos políticos, sociales, económicos
y geográficos).

Las fuentes formales del derecho es el derecho mismo. Son fuentes formales: la ley, la
costumbre, la jurisprudencia, la doctrina científica.

Dentro de las fuentes se destaca la ley. En su sentido material, la ley se identifica con una
norma de carácter general con contenido obligatorio; mientras que en su sentido formal se
apunta a su origen y por ello se identifica una norma jurídica que ha sido dictada por el
órgano facultado para ello. Desde un punto de vista material, ley es toda regla social
obligatoria, emanada de autoridad competente. No solo son leyes las que dicta el poder
legislativo, sino también la constitución, los decretos, etc. Desde el punto de vista formal,
se llama ley a toda disposición sancionada por el poder legislativo, de acuerdo con el
mecanismo constitucional.

Otra de las fuentes formales es la costumbre, definida como la repetición de un hábito

compartido por una comunidad a lo largo del tiempo, cuando ese hábito está motivado por
la convicción de que se actúa conforme a una regla u obligación jurídica.

Cuando la costumbre se convierte en un parámetro de obligaciones y exigencias para una

comunidad, podemos hablar de norma consuetudinaria.

A su vez, cuando esta norma es reconocida para fundar las decisiones de los órganos
encargados de administrar justicia se la denomina norma jurídica consuetudinaria.

Para que se configure la costumbre deben coexistir dos elementos: uno objetivo, dado por
la repetición de conductas por un tiempo prolongado por parte de la mayoría de la
comunidad, sin interrupciones. El otro elemento es subjetivo y consiste en creer que es
jurídicamente relevante cumplir con lo establecido por la costumbre.

En nuestro país la costumbre es una fuente de segundo rango, precedida por la ley en
sentido estricto, que encabeza la pirámide jerárquica del sistema jurídico argentino.

Existen tres clases de costumbres:

1. Secundum legem o de acuerdo a la ley, que deriva su vigencia de la propia

norma jurídica que le concede la facultad de reglar un caso concreto. El art 1 del
CCyC se refiere a este caso cuando expresa que los usos, prácticas y costumbres
 son vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieran a ellos, o en casos
no contemplados por las leyes.
2. Praeter legem es decir la costumbre como verdadera fuente creadora de normas,
a falta de precepto legal.
3. Contra legem o sea en contraposición a lo que prescribe la norma legal. La
costumbre contra legem carece de valor jurídico, ya que de lo contrario se
fomentaría la desobediencia.

La jurisprudencia se expresa a partir de una norma general de interpretación que surge

del conjunto de fallos judiciales concordantes sobre un mismo punto. Se trata de la fuerza
que adquiere una interpretación jurisprudencial sobre un tema determinado cuando se
repite a lo largo del tiempo.

El significado más general y común de la palabra jurisprudencia se refiere a los fallos de

los tribunales judiciales, que sirven de precedentes a futuros pronunciamientos. Para que
haya jurisprudencia es indispensable que los fallos coincidentes sobre un mismo punto de
derecho sean reiterados.

La doctrina se refiere al conjunto de teorías y estudios elaborados por juristas que

brindan interpretaciones acerca de la aplicación del derecho.

Divisiones del derecho

El derecho privado se ocupa de las relaciones entre particulares y el Estado cuando éste
actúa como un particular. La principal rama del derecho privado es el derecho civil, que
regula las relaciones entre individuos con el principio fundamental de la libertad de las
partes para definir los mandatos.

El derecho público regula las relaciones de los ciudadanos con los poderes públicos,
cuando actúan en ejercicio de sus legítimas facultades, y de los poderes públicos entre sí.
Los mandatos de esta rama del derecho son obligatorios en tanto están fundados en la
relación de subordinación del individuo respecto del Estado, y porque regulan derechos y
obligaciones que hacen al orden público.

Derecho Privado Derecho Público

Sujetos -particulares -particulares

-órganos del Estado

Relaciones -de igualdad -de subordinación

Carácter de las normas -autonomía de las partes -obligatorias

Principio

Fines -intereses de los particulares -interés público