Uno de los fines de los principios jurídicos es darle el nacimiento al derecho
positivo. Existen otros principios jurídico-organizacionales, son principios que no
solo se utilizan en la administración pública si no también en la administración privada y sirven para darle organización a las instituciones públicas su función principal consiste en la transferencia, organización y distribución de las funciones y las competencias. Distribuyen las funciones y las competencias en el marco de las instituciones del estado y son tres: La desconcentración, la descentralización y la delegación. A su vez la descentralización se divide en: Descentralización territorial y administrativa, descentralización por servicios y descentralización por colaboración.
Desconcentración: Es un principio jurídico organizacional a través del cual se
transfieren las competencias y funciones del centro de una institución hacia sus mismas partes es decir hacia otras partes de ella misma. VRG. se tiene una institución y es una sola entidad , pero para que ella pueda funcionar se tiene que distribuir las funciones y las competencias, un ejemplo la distribución del trabajo en el marco de la familia para que una familia pueda ser operativa se necesita distribuir el trabajo en el interior de la familia entonces se les trasladan unas funciones y unas competencias a la madre, unas funciones y unas competencias al padre y una funciones y una competencia a los hijos de tal manera que no quede todo recargado en una sola persona si no que se distribuye el trabajo para que la familia pueda funcionar también esta distribución del trabajo también no solamente se ve en célula básica de la sociedad si no en la sociedad misma la sociedad humana funciona en una distribución de trabajo. La desconcentración no es mas que un sistema a través del cual nosotros lo que hacemos es distribuir el trabajo. trabajo que lo conocemos y lo trataremos en termino de competencias y funciones. Del centro de la institución lo que hace es que se transfieren unciones y competencias hacia otras partes de la misma institución VRG Se crea un hospital publico de la universidad popular del cesar a través de un acto administrativo, para que ese hospital pueda funcionar no todas las funciones pueden recaer en su junta directiva ese hospital va a tener que dividirse en diferentes oficinas, instancias o subdivisiones, subgerencias y a cada parte se le tienen que transferir funciones y competencias. Primero se creará la gerencia del hospital y se le trasladara funciones relacionadas con la administración, luego se abrirá una oficina jurídica y se le trasladara funciones y competencias relacionadas con la parte jurídica de la entidad. A pesar de que se hagan subdivisiones de competencias y funciones la institución sigue siendo la misma. La desconcentración territorial y es cuando se crea una instancia fuera del domicilio principal de la institución (cualquier institución pública), cualquier institución pública se va a tener que subdividir y traspasar funciones del centro hacia esas instancias para que la institución pueda funcionar. Pero si se necesita un marco mas amplio territorialmente hablando se va a tener que abrir sedes VRG. El hospital universitario de la universidad popular del cesar crea una sede de ella misma en Codazzi a la cual se les traspasan funciones y competencias relacionadas con el sistema de salud y esto es un fenómeno de desconcentración por que sigue siendo la misma entidad aquí no se a creado una nueva persona jurídica, ya que la persona jurídica sigue siendo la misma. Otro ejemplo es que la UPC tiene una sede en Aguachica y esa no es otra universidad es la misma solo que es una sede. La diferencia radica en que esas instancias a las cuales se les traspasan esas competencias y funciones son dependencias internas de la institución de tal manera que la institución no se divide no se parte si no que conserva su personería jurídica. Este fenómeno se puede utilizar para hablar de cualquier institución del estado incluidos esos de creación constitucional como la fiscalía, la contraloría, las entidades territoriales (municipios, departamentos), hasta de la misma nación. Cuando hablamos de la propia nación también encontramos el fenómeno de la desconcentración por ejemplo la subdivisión del poder público en el marco de la nación es un fenómeno de desconcentración. Esto es la nación que ha sido creada por la constitución política, la nación que es un estado unitario en la nación se concentra todo el poder publico y somos un estado descentralizado en el marco de un estado unitario puro como el Vaticano en donde todo el poder público está en la nación entonces existirá una subdivisión del poder y va a tener una rama legislativa, una rama judicial, y una rama ejecutiva del poder público. La nación que es el centro de poder transfiere competencias a través de la constitución política a estas diferentes ramas y establecerá unos órganos. Esto es desconcentración porque la nación, aunque se haya dividido en tres ramas sigue siendo la nación aquí se a transferido competencias a otras instancias de la misma nación, pero la nación sigue siendo la misma nación. En el caso colombiano opera de la misma manera con la diferencia que aquí hay una descentralización de entidades territoriales que opera aquí en la rama ejecutiva entonces se parte la persona jurídica llamada nación y surgen nuevas personas jurídicas llamadas entidades territoriales esto es descentralización territorial y administrativa esto es la gran diferencia entre las dos. Entonces la desconcentración es la transferencia de funciones y competencias del centro de una institución hacia sus partes con la característica de que conserva su persona jurídica aquí no existe subdivisión de la persona jurídica ni la transferencia de funciones y competencias a otra persona jurídica simplemente la desconcentración es una transferencia de funciones y competencias hacia sus partes. La descentralización en cuanto a su objetivo es el mismo la transferencia de funciones y de competencias, pero esta tiene una característica distinta y es que la competencia y las funciones de la descentralización se transfieren a personas jurídica o natural.
Descentralización de tipo territorial y administrativa: Esta descentralización
territorial y administrativa tiene que ver con una voluntad política de entregarle a las secciones en que se divide un estado territorial y administrativamente la posibilidad de autogobernarse. ¿Cuál es la razón por la cual un territorio se divide para administrarlo? Si un territorio es pequeño no hay que subdividirlo para gobernarlo, pero si es grande hay que subdividirlo para gobernarlo; esto no es propiamente de la descentralización esto es subdividir un territorio para gobernarlo ya que también se puede subdividir un territorio para gobernarlo a través de la desconcentración; por ejemplo la constitución de 1986 planteo una subdivisión del territorio nacional pero bajo la desconcentración de tal manera que se dividía el territorio pero la nación conservaba la persona jurídica como territorio, esas subdivisiones internas era para efectos de gobierno y se traspasaban funciones a esas dependencias para que pudieran funcionar, tanto así que el presidente elegía a los gobernadores y los gobernadores escogían a los alcaldes. En un terreno grande se tiene un territorio y se puede subdividir para poderlo administrar y la pregunta es ¿cual es la razón que obligaría o llevaría a tomar la decisión de no utilizar la desconcentración si no la descentralización? Es la decisión política de que esas partes tengan la posibilidad de autogobernarse eso es lo que da origen a la descentralización de tipo territorial y administrativa, una decisión de tipo política de que esas subdivisiones internas territoriales de un estado puedan autogobernarse, que puedan elegir a sus propios mandatarios y dirigir el destino del territorio esta es la razón por la cual opera la descentralización territorial y administrativa otra cosa es que la explicación del fenómeno en términos de decir que la descentralización territorial no es mas que el traspaso de funciones administrativas a subdivisiones territoriales a las cuales se les otorgan personería jurídica propia. ¿Cómo hago yo para que esas que esas subdivisiones se autogobiernen? Pues se le da personería jurídica propia. De tal manera que el titular de las funciones que es la nación termina traspasándole funciones y competencias administrativas a unas nuevas subdivisiones territoriales que las ejercerán por su cuenta y por su riesgo y con su propia persona jurídica. Esto no solo opera para el caso colombiano si no para cualquier caso en el cual nosotros nos encontremos frente a este tipo de fenómenos. Descentralización por servicios Es el traspaso de competencias y funciones desde el titular de ellas hacia una nueva persona jurídica. Pero se diferencia del anterior por que competencias y funciones que se van a traspasar con competencias y funciones eminentemente administrativas pero de tipo especializadas con la intención de que esa entidad con personería jurídica le colabore al titular de sus funciones en la prestación de los servicios públicos que están a su cargo. Es decir yo entidad necesito crear una nueva entidad para que me colabore en la prestación de los servicios públicos que están a mi cargo y que los preste de manera especializada y lo que yo hago es traspasarle estas funciones a través del fenómeno conocido como descentralización por servicios. Se tiene una institución publica y esta tiene a su cargo la prestación de unos servicios públicos, pero ella requiere la creación de una nueva persona jurídica que le colabore en la prestación de servicios de manera especializada. Ella lo que hace es darle nacimiento a una nueva persona jurídica a la cual le va a traspasar estos servicios de tipo especializado que va a tener que prestar para que los cumpla ella por su cuenta y por su riesgo. En Colombia de manera especial este fenómeno de descentralización por servicios se ve materializado en unas instituciones especificas las cuales son: El establecimiento publico La empresa industrial y comercial del estado La empresa oficial prestadora de servicios públicos domiciliarios La empresa social del estado Institutos científicos y tecnológicos Sociedades de economía mixta Sociedades de economía publica Superintendencias (con personería jurídica propia) Unidades administrativas especiales (con personería jurídica propia) En el caso colombiano la descentralización por servicios la encontramos de manera específica en la creación de las instituciones anteriores. Cuando se crea la republica de Colombia en el año 1886 se crea como un estado unitario totalmente con todo centralizado en Bogotá los conservadores ganaron y se imponen para todos, un estado unitario; durante todo ese proceso los colombianos en algunos momentos con pretensiones independentistas otros con pretensiones no de independencia total si no entrar en un proceso de descentralización, Colombia ha estado siempre debatiéndose entre los fenómenos de la descentralización y la concentración del poder como tal. La descentralización tiene que ver mucho con voluntad política. Uno de los efectos de la implementación de la descentralización en Colombia fue la llegada a determinarse de esta descentralización de tipo por servicios que dio origen a estos arquetipos de la descentralización por servicios. Estos arquetipos o formas genéricas de la descentralización por servicios y como todos ellos tienen una característica común ya que tienen personería jurídica propia y como son personas van a tener los atributos de las personas como el nombre propio, por eso son figuras genéricas por que esos son sus nombres comunes pero ellos van a tener nombres propios. VRG. Mi nombre común (seria el que tendría cualquier persona) seria persona, pero yo tengo un nombre propio el cual es Sergio Zapata Romero. Las instituciones anteriores también tienen sus nombres propios VRG. La empresa social del estado (nombre común o genérico) estas se encargan de la prestación de servicios de salud, pero estas también van a tener un nombre propio (Hospital Rosario Pumarejo de López). Estas instituciones van a tener los atributos de las personas (nombre, patrimonio, domicilio, etc), pero cada una de ellas cumple una función distinta. En el marco del estado lo que se es organizar distribuyendo el trabajo, si se organiza el estado colombiano este tiene un origen toda institución tiene un acto fundacional un acto por medio del cual es creado y se determina su nacimiento. El acto fundacional de la nación es la constitución política entonces a través de la constitución política nosotros le damos nacimiento al estado en el caso colombiano ese estado va a tomar una persona jurídica de derecho publica que se llama nación, pero para que la nación pueda funcionar hay que dividir el trabajo a través de un proceso de desconcentración se divide las funciones entonces las función judicial se le traspasa a la rama judicial, función legislativa se le pasa a la rama legislativa, función ejecutiva se le pasa a la rama ejecutiva, en el marco de cada una de ella yo creo un órgano al cual yo le traspaso formalmente esas funciones, en el caso de la rama legislativa el órgano es el congreso de la republica pero sigue siendo desconcentración porque el congreso no tiene persona jurídica propia ya que su persona jurídica es la nación, esa figura extraña del congreso esta subdividida en dos cámaras y esas cámaras eventualmente se le distribuyen funciones y competencias, el congreso se encarga de legislar. En la rama judicial se crean ciertos tipos de órganos judiciales como la corte suprema de justicia, la corte constitucional, el consejo de estado, órganos que se van a encargar de juzgar y se les dan competencias a cada una, una se va a encargar de los conflictos entre los particulares, otro se va a encargar de los conflictos entre los particulares y el estado, otro se va a encargar de proteger la constitución, en fin distribuir las funciones y se crea una institución en la rama judicial que se va a encargar de ejercer la instrucción criminal. En la rama ejecutiva se le transfieren competencias al gobierno nacional. Cada quien cumple una función. ¿Sera que las otras instituciones diferentes al que tuviera preponderante cumplen una X función pública será que las otras no cumplen esa función pública? Si se habla de la rama legislativa su función es legislar, pero será que esta no cumple función administrativa claro que cumple función administrativa. Sera que la rama judicial no cumple función administrativa. Sera que la rama ejecutiva no puede cumplir función judicial claro que si ¿y eso desnaturaliza que pertenezca a la rama ejecutiva? Hay casos en donde en el marco de la rama ejecutiva se cumple función judicial como ciertas superintendencias, pero también el gobierno nacional cumple función judicial a través de la jurisdicción coactiva. Las entidades de la rama ejecutiva del poder público eventualmente pueden cumplir funciones de tipo judicial, pero eso no desvirtúa su pertenencia a la rama ejecutiva del poder público.
Establecimiento público: Se encarga de funciones meramente
administrativas de tipo especializado. Antes de la constitución de 1991 todo era establecimiento publico con la diferencia de que estos establecimientos públicos quedaban demasiados vinculados a quien los creaba que en principio no tenían personería jurídica propia después se le fue otorgando personería jurídica las universidades eran establecimiento publico hasta el banco de la república. Actualmente tenemos establecimiento publico como: el SENA, el ICBF. El SENA se dedica a aspectos de educación y formación técnica para el trabajo, ya que es una institución de educación superior cumple una función educativa, pero en ese marco hay una formación técnica y tecnológica para el trabajo. Entonces la educación es una función administrativa. El cuidado de los niños que han estado sin padres es una función administrativa, el cuidado de ellos y todo lo que el estado tiene que hacer para brindarles una mejor situación, el tratamiento o el cuidado de la infancia y la adolescencia en el marco de los servicios públicos es una función eminentemente administrativa y la cumplen los establecimientos públicos. Entonces los establecimientos públicos cumplen los establecimientos públicos cumplen función administrativa de tipo especializada relacionada con los servicios públicos.
Empresas industriales y comerciales del estado: Primero son empresas
y se dedican a la industria y al comercio. Ellas producen mercancías y comercializan productos. Estas empresas son de creación normativas son creadas a través de normas. Inicialmente se crearon con la intención de comercializar y producir artículo de exclusivo monopolio del estado (armas, municiones, el aguardiente, etc.). Hoy en dia las empresas industriales y comerciales del estado no solamente se dedican a producir y a comercializar productos del monopolio del estado si no cualquier tipo de productos. Si yo institución del estado quiero crear una empresa que se dedique a hacer computadores y obtener utilidades de esa utilidad tengo que crear una empresa industrial y comercial del estado. Un ejemplo El alcalde de Valledupar (tuto uhia) el prometió en campaña que iba a crear una empresa despulpadora de mango si eventualmente se tomara la determinación de crear esa despulpadora de frutas y se tomara la decisión de que fuera el municipio el operador es decir no se le va a dar la despulpadora a los particulares si no que el municipio es el que se va a encargar de la actividad lo lógico es crear una empresa industrial y comercial del estado llamada despulpadora de mango Valledupar. Si eventualmente yo considero que los particulares también tienen que entrar a participar en la operación ya me tocaría buscar otras alternativas distintas. Pero si eventualmente la empresa es del estado se va a tener que crear una empresa industrial y comercial del estado. Empresas oficiales prestadoras de servicios públicos domiciliarios: Son esos servicios públicos (agua, luz y gas) que están a cargo del estado y que eventualmente llegan y son prestados en la residencia de las personas. Son también de creación normativa, es decir creadas a través de normas, estas empresas son abundantes sobre todo en materia de acueducto y alcantarillado. VRG Telecom era un establecimiento publico pero luego opto por ser una empresa oficial prestadora de servicios públicos domiciliarios y después la desaparecieron, otro ejemplo en Valledupar se tiene a EMDUPAR. Empresas sociales del estado: Prestan el servicio de salud. Es la prestación directa del servicio de salud es el equivalente a la IPS pública. VRG. Hospital rosario Pumarejo de López (es del departamento), Hospital Eduardo Arredondo daza (es del municipio), Hospital militar (es de la nación), el IDREC (es del departamento). Las empresas sociales del estado son de creación normativa y se encargan de manera especial de prestar directamente los servicios de salud por parte de la red publica del estado. Institutos científicos y tecnológico: Se encargan de la promoción y desarrollo de la ciencia y de la tecnología. Instituto caro cuervo. En las entidades territoriales se pueden crear institutos científicos y tecnológicos de Colombia la mayoría de estos institutos están en Bogotá. Sociedades de economía mixta: Tiene que haber un acuerdo de voluntades para poder crear una figura de tipo societaria pero para ello tiene que mediar una serie de requisitos relacionados con la inscripción de todos esos documentos constitutivos de la sociedad para que quede ejercida a la luz del reconocimiento público. Tu puedes crear tu empresa y tienes un termino para inscribirla en la cámara de comercio, pero mientras ese paso transcurre tu puedes efectuar tus actividades de comercio es mas importante en el derecho privado el ejercicio de la voluntad de las partes para poder desarrollar una actividad de comercio y en si mismo el proceso de inscripción ya que es fundamental para que la actividad tenga un reconocimiento por parte del estado. Las sociedades de economía mixtas tienen una connotación doble, los seres humanos manifiestan su voluntad utilizando la palabra pero hay ciertas veces en que la palabra no basta y toca elevarlo a la categoría de contrato escrito, en cambio los órganos o instituciones del estado manifiestan su voluntad a través de los actos administrativos (son documentos que van a tener la voluntad de la administración), por lo tanto si se pretende tener una sociedad de economía mixta en donde va a participar un particular y el estado. Entonces tanto el particular y el estado van ha aportar dinero. Las sociedades se crean para poder explotar una actividad económica obtener un lucro pero por una X o Y razón esa sociedad se va a crear por un particular. La sociedad de economía mixta se crea a traves de un acto administrativo en donde se manifiesta la voluntad de participar en la creación de una sociedad y con esa manifestación es por lo cual yo voy a crear el acta de constitución de una sociedad. En el acta de constitución de una sociedad se dispone la razón social, el objeto social, la participación de los socios, el tipo de figura societaria que va a utilizar, a esa acta de constitución hay que anexarle ese acto administrativo por medio del cual la entidad x manifiesta su voluntad de crear una sociedad de economía mixta. Entonces se podría decir que las figuras societarias de las cuales hacen participación el estado tienen una especie de creación mixta de derecho publico con derecho privado por que el acto administrativo en si mismo es una norma jurídica pero al mismo tiempo existirá la manifestación de voluntad del particular en el acta de constitución de la sociedad, por lo que las sociedades de economía mixta también tienen mixto la manera en que son creadas tanto de derecho publico como de derecho privado por lo tanto lo mixto va más allá de lo económico.