Derecho Internacional

Público
Fuentes: Aspectos
Generales
Profesor: Carlos Palominos Hidalgo
2015

Material redactado, coordinado y sistematizado a partir de las clases y apuntes de los profesores Sres. Arévalo
– Cicci - Benadava – Llanos – Saraza – Villareal.
 Fuentes del DIP
En general, fuente es el principio u
origen de una cosa, el lugar donde
nace o se produce algo.

Es el principio, el fundamento, el
origen, la causa o la explicación de
una cosa.
 Fuentes del DIP

Cuando hablamos del origen de la norma

jurídica, nos referimos a los hechos que le
dan nacimiento, a las manifestaciones de la
voluntad humana o a los usos o prácticas
sociales que la generan, nos referimos,
desde luego, al origen del propio objetivo.
 Fuentes del DIP
El término “Fuentes del Derecho” es una
referencia nueva en la Historia del
Derecho, acuñada por vez primera por el
importante jurista Alemán Friedrich Karl
von Savigny; esto sucede en una
conferencia que éste da ante el Colegio de
Abogados de Prusia en 1848, es allí donde
surge el concepto.

Anteriormente este tema era totalmente

desconocido.
 Fuentes del DIP
Surge de la postura que en
contra de la codificación tenía
Savigny, quien para ser
consecuente con su idea de
contrariar la codificación,
mantenía que la Fuente del
Derecho era el (Volksgeist – “El
Espíritu del Pueblo”), una
metáfora de la que se puede
concluir que no hay una teoría
de las fuentes del derecho.
 Fuentes del DIP
Las clases y el número de las fuentes del
derecho, dependen del carácter y del grado de
desarrollo de cada comunidad, y del sistema
jurídico que posea.

Por lo que el problema de la fuentes del DIP,

reside en la falta de organización de la
comunidad internacional.
 Fuentes del DIP
Se encuentra limitada a los métodos de creación de
normas jurídicas, que son reglas generales y
permanentes capaces de ser aplicadas, repetidamente,
sin límite alguno.

Este criterio da lugar a conflictos especiales en relación

con el sistema jurídico internacional, pues el DIP
también contiene reglas de carácter general y
permanente que, sin embargo, tienen validez sólo en
relación con determinados Estados (Tratados y
Costumbre)
 Fuentes del DIP
Doctrina Positivista

Actualmente en la doctrina,
se destacan dos
concepciones diferentes en
cuanto a las fuentes del DIP
Doctrina Objetivista
 Fuentes del DIP
Expresa (Tratados)

Única fuente
Doctrina
es el acuerdo
Positivista
de voluntades
entre partes Tácita (Costumbre)

Dionisio Anzilotti
 Fuentes del DIP
Materiales

Doctrina
Objetivista Distingue entre

Formales
George Scelle
 Fuentes del DIP

Factores que provocan la

aparición de las normas
y determinan su
contenido.
Fuentes Materiales
Estas pueden ser de
carácter ético, religioso,
o impuesto por el uso o
tradición
 Fuentes del DIP

Son aquellas que tienen un

Fuentes Formales contenido obligatorio “per
se” y naturaleza jurídica.
 Fuentes Formales DIP
En la actualidad, se consideran como Fuente Formales del
Derecho Internacional:
a) Los tratados internacionales o normas convencionales

b) La costumbre o normas consuetudinarias

c) Los principios generales del Derecho

d) Las resoluciones de las organizaciones internacionales

e) Los actos unilaterales de los Estados

13
 Fuentes Formales DIP: Otra forma de
tratar el tema
• MODOS CONVENCIONAL DE CREACIÓN DE NORMAS:
- Tratados Internacionales

• MODOS NO CONVENCIONALES DE CREACIÓN DE NORMAS

- Cualquier procedimiento de creación de normas internacionales DISTINTO de los
tratados internacionales

Entre los modos no convencionales se suele distinguir entre:

– Fuentes de las que derivan obligaciones jurídicas generales -en principio

obligatorias para todos los Estados-:
• Costumbre general
• Principios generales del Derecho

– Fuentes de las que derivan obligaciones jurídicas particulares - vinculantes para un

grupo de Estados o un único Estado-:
• Costumbre particular
• Resoluciones de las organizaciones internacionales
• Actos unilaterales de los Estados
14
 Fuentes Formales del DIP
Art. 7 Convenio 12 (Haya
1907) Corte Permanente
de Justicia Internacional y
Fuentes Formales artículo 38-1 del Estatuto
de la Corte Internacional
de Justicia.
 Fuentes Formales DIP
ART. 38 párrafo 1

1. La Corte, cuya función es decidir

conforme al Derecho internacional las
controversias que le sean sometidas
deberá aplicar:
a) Las convenciones internacionales, sean generales o
particulares, que establecen reglas expresamente
reconocidas por los Estados litigantes;

b) La costumbre internacional como prueba de una práctica

generalmente aceptada como derecho;

c) Los principios generales de derecho reconocidos por las

naciones civilizadas;

d) Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de

mayor competencia de las distintas naciones, como medio
auxiliar para la determinación de las reglas de derecho, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artículo 59.
 Equidad
ART. 38 párrafo 2
2. La presente disposición no restringe
la facultad de la Corte para decidir un
litigio ex aequo et bono, si las partes
así lo convinieren.
 Importancia ART. 38

1. Universalidad, porque es norma vigente para

los 193 Estados miembros de la ONU.

2. Es la única norma vigente sobre esta materia,

además se alude a ella en la Convención del
Derecho del Mar.

3. Es aplicada por Tribunales y Tratadistas.

 Aspectos que comprende ART. 38
a) Las verdaderas Fuentes Formales (Tratados,
Costumbre y Principios Generales del
Derecho).

b) Los Medios Auxiliares para la determinación

del derecho (Jurisprudencia y Doctrina).

c) La opción de solicitar se falle en “Equidad” (ex

aequo et bono) Art.38.2 . Aunque la mayoría
opina que la equidad no es una fuente de DIP
 Críticas ART. 38
1) No incluye todas las fuentes de DIP. (Hay críticas respecto
de esto)

2) No contempla jerarquía de Fuentes.

3) Coloca en un mismo párrafo Fuentes y Medios Auxiliares.

4) Redacción deficiente en cuanto a la Costumbre como

Fuente Formal y expresión “Naciones Civilizadas”.

5) Parece dar la misma importancia a Doctrina y

Jurisprudencia; no obstante el destacado papel de esta
última.
 Tratados

“Es un acuerdo celebrado entre dos o más

Estados, regido por el Derecho
Internacional y destinado a producir
efectos jurídicos.”
 Tratados

“Acuerdo internacional celebrado por

escrito entre Estados y regido por el
derecho internacional, ya conste en un
instrumento único o en dos o más
instrumentos conexos y cualquiera que
sea su denominación particular.”
Art. 2 letra a) CVDT 1969
 Tratados

• Plano Internacional

Regulación
Jurídica de
los Tratados

• Plano Nacional
 Tratados

• La Convención de Viena sobre el

Derecho de los Tratados fue suscrita el
23 de mayo de 1969 y entró en vigencia
Plano 27 de enero de 1980.
Internacional
• La Convención de Viena sobre la
sucesión de Estados en materia de
tratados, de 23 de agosto de 1978 y
entró en vigencia 6 de noviembre de
1996
 Tratados

• La Convención de Viena sobre Derecho

de los Tratados Celebrados entre Estados
y Organizaciones Internacionales o entre
Plano
Organizaciones Internacionales (1986)
Internacional
redactado para complementar la
anterior Convención de Viena sobre el
Derecho de los Tratados, de 1969.
 Tratados

El artículo 84 de la propia Convención (CVDT 1986)

establece que ésta entrará en vigor al ser ratificada por
treinta y cinco estados.

Actualmente sólo 28 Estados y doce organizaciones

internacionales (estas últimas no son tenidas en cuenta
para estos efectos) la han ratificado, y por ello aún no
tiene vigencia.
 Tratados CVDT 1986

Firmas
Ratificaciones
 Tratados

• Constitución Política de la República.

(arts. 5°, 32° N°15, 54°, 93°)

Plano
• Decreto 1.173 (Relaciones Exteriores)
Nacional
8/11/1990

• Ley N° 18.158 18/08/1982 Sobre

Publicación de los Tratados
Internacionales
 Tratados

• CONVENCIÓN
• CONVENIO
• TRATADO
Reciben distinta
denominaciones • ACUERDO
• PACTO
• PROTOCOLO
• MEMORANDUM
 Tratados

• CONVENCIÓN (Convención
Reciben distinta Americana sobre Derechos
denominaciones Humanos, denominada “Pacto de
San José de Costa Rica“)
05/01/1991
 Tratados

• CONVENIO (Convenio de
Reciben distinta Transporte Aéreo entre Chile y
denominaciones Uruguay) 09/09/2009
 Tratados

• TRATADO (Tratado de Paz y

Reciben distintas Amistad Chile-Bolivia) 6/05/1907
denominaciones
 Tratados

• ACUERDO (Acuerdo entre el

gobierno de la República de Chile
Reciben distintas y el gobierno de la República
denominaciones Popular China sobre cooperación y
asistencia mutua administrativa
en materias aduaneras)
21/09/2010
 Tratados

• PACTO (Pacto Internacional de

Reciben distinta Derechos Económicos, sociales y
denominaciones culturales) 27/05/2010
 Tratados

• PROTOCOLO (Protocolo
facultativo de la convención sobre
Reciben distinta los derechos del niño relativo a la
denominaciones venta de niños, la prostitución
infantil y la utilización de los niños
en la pornografía) 06/09/2003
 Tratados

• MEMORÁNDUM (Memorándum
de entendimiento sobre
Reciben distinta
cooperación en materia de
denominaciones
defensa entre el gobierno de la
República de Chile y el Gobierno
de Malasia) 02/12/2010
 Aspectos Importantes de los Tratados
Validez “Pacta Sunt Servanda”

Obligatoriedad Entre los Sujetos de DI

que han manifestado su
consentimiento en
obligarse por ellos

- Solución Controversia Internacional

- Delimitación Fronteriza
Fines
- Cooperación
- Comercial
- Aduaneros
 Aspectos Importantes de los Tratados

• Entre Estados (CVDT 1969)

Sujetos con
Capacidad para • Entre Estados y Organizaciones
celebrar estos Internacionales (CVDT 1986)
instrumento
• Entre Organizaciones
Internacionales. (CVDT 1986)
 Clasificación de los Tratados

BILATERALES

Atendido el
número de partes

MULTILATERALES O
COLECTIVOS.
 Clasificación de los Tratados
Tratado de Paz y Amistad
Chile-Bolivia 6/05/1907

BILATERALES
 Clasificación de los Tratados
- Pacto Internacional de Derechos
Económicos, sociales y culturales)
27/05/2010

- Convención de las Naciones Unidas

MULTILATERALES sobre el Derecho del Mar, de 1982,
aprobada por 135 Estados

- Tratado de Moscú de 1963 sobre

prohibición parcial de ensayos con
armas nucleares, aprobada por 105
Estados
 Clasificación de los Tratados

ABIERTOS

Tratado permite o no
la incorporación de
otros Estados

CERRADOS
 Clasificación de los Tratados

RESTRINGIDOS

ABIERTOS
UNIVERSALES
 Clasificación de los Tratados

GEOGRÁFICAS (la OEA)

ECONÓMICAS (
ABIERTOS Comunidad Económica
RESTRINGIDOS Europea – Alca -
Mercosur)

MILITARES (OTAN –
Pacto de Varsovia -
UNITAS)
 Clasificación de los Tratados

- Carta de las Naciones

ABIERTOS Unidas (1945)
UNIVERSALES
- Declaración Universal
Abiertos a la de Derechos
participación de Humanos (1948)
todos los Estados
que deseen
- Pacto Internacional
incorporarse a él.
de Derechos Civiles y
Políticos (1966)
 Clasificación de los Tratados

ABIERTOS http://www.derechos.org/nizkor/l
UNIVERSALES ey/tratado.html
 Clasificación de los Tratados
TRATADOS CONTRATOS: Tienen la
finalidad limitada para crear una
obligación jurídica que se
determina con el cumplimiento
Tienden a producir del trabajo, por ejemplo: Fijar
reglamentación frontera común.
permanente
TRATADO LEY: Están destinados a
crear una reglamentación jurídica
permanente, obligatoria, por
ejemplo: Los privilegios de los
agentes diplomáticos.
 Clasificación de los Tratados

SELF EXECUTING - AUTO

EJECUTABLES

Doctrina
Anglosajona

NON SELF EXECUTING- NO AUTO

EJECUTABLES
 Clasificación de los Tratados

Si su ejecución requiere o no de
actos legislativos o administrativos
complementarios
Fundamentos

Si son susceptibles o no de una

aplicación directa e inmediata en
el orden interno de un Estado.
 Clasificación de los Tratados
Convención Americana de
Derechos Humanos, cuyos
derechos humanos que consagra
pueden ser aplicados
SELF EXECUTING - directamente por los tribunales
AUTO nacionales de justicia
EJECUTABLES
Convención de Viena sobre el
Derecho de los Tratados, de 1969,
que se basta a si misma y puede
cumplirse de inmediato.
 Clasificación de los Tratados
- Desaparición Forzada de Personas
que establece que los Estados se
comprometen a adoptar, con
arreglo a sus procedimientos
NO SELF constitucionales, las medidas
EXECUTING - NO legislativas necesarias para
AUTO tipificar este delito e imponerle
EJECUTABLES una pena apropiada;

- Convención sobre Prevención y

Represión del Delito de
Genocidio.
 Clasificación de los Tratados

TRATADOS DE DERECHOS
HUMANOS
Contenido
del Tratado

OTROS TRATADOS
INTERNACIONALES
 Tratados de Derechos Humanos
• No son tratados multilaterales de tipo tradicional,
concluidos en función de un intercambio recíproco
de derechos, para el beneficio mutuo de los Estados
contratantes.

• Su objeto y fin son la protección de los derechos

fundamentales de los seres humanos,
independientemente de su nacionalidad.
 Tratados de Derechos Humanos
La Corte Interamericana de Derechos Humanos
diferencia a los tratados de derechos humanos en
cuanto a su objeto y fin de otros tratados
internacionales.

“.. los tratados concernientes a esta materia están

orientados, más que a establecer un equilibrio de
intereses entre Estados, a garantizar el goce de
derechos y libertades del ser humano”

.
 Tratados de Derechos Humanos

• Nuestra Constitución Política de 1980 y la reforma

del 1989, Ley N° 18.825, reconocen estas diferencias.

• Es así que los tratados sobre Derechos Humanos

tienen un tratamiento particular dado por el inciso
2º del artículo 5º de la Carta Fundamental, al
asignárseles, como veremos más adelante, una
jerarquía diferente que el dado al resto de los demás
tratados.
 Tratados de Derechos Humanos
Artículo 5° CPR

La soberanía reside esencialmente en la Nación. Su ejercicio

se realiza por el pueblo a través del plebiscito y de
elecciones periódicas y, también, por las autoridades que
esta Constitución establece. Ningún sector del pueblo ni
individuo alguno puede atribuirse su ejercicio.

El ejercicio de la soberanía reconoce como limitación el

respeto a los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana. Es deber de los órganos del Estado
respetar y promover tales derechos, garantizados por esta
Constitución, así como por los tratados internacionales
ratificados por Chile y que se encuentren vigentes. (Reforma
Constitucional N° 18.825 / 1989)
 Tratados de Derechos Humanos
Artículo 5° CPR (Original)

La soberanía reside esencialmente en la Nación. Su

ejercicio se realiza por el pueblo a través del plebiscito y
de elecciones periódicas y, también, por las autoridades
que esta Constitución establece. Ningún sector del
pueblo ni individuo alguno puede atribuirse su ejercicio.

El ejercicio de la soberanía reconoce como limitación

el respeto a los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana.
 Tratados de Derechos Humanos

Más adelante las particularidades que

diferencian los tratados de derechos humanos
con los otros tratados, en materia de reservas,
interpretación y denuncias.
Tratados de Derechos Humanos
Tratados de Derechos Humanos
Tratados de Derechos Humanos
Tratados de Derechos Humanos
Tratados de Derechos Humanos
Tratados de Derechos Humanos
Tratados de Derechos Humanos
Tratados de Derechos Humanos
Tratados de Derechos Humanos
Tratados de Derechos Humanos
Tratados de Derechos Humanos
Tratados de Derechos Humanos