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AÑO lxxXII N° 221 Tomo La Ley 2018-F

BUENOS AIRES, argentina - Viernes 23 de noviembre de 2018 ISSN 0024-1636

_Columna de OPINIÓN
Principales lineamientos de
La asignación la nueva Ley de Arbitraje
no remuneratoria
y la obligación Comercial Internacional
de comunicar Mónica Rothenberg (*)
previamente
despidos sin SUMARIO: I. Breve introducción.— II. Principales aspectos de la nueva regulación.— III. Conclusiones.

justa causa Esta norma responde a la necesidad cional (art. 1º), entendiéndose por interna-
cional a un arbitraje si: (a) las partes en un
II.2. Alcance de la intervención de la justicia
ordinaria
de dotar a nuestro ordenamiento acuerdo de arbitraje tienen, al momento de
Ricardo A. Foglia (*) jurídico de un marco que resulte la celebración de ese acuerdo, sus estableci- Los arts. 12 y 13 delimitan la intervención de
mientos en Estados diferentes; o (b) uno de la justicia ordinaria. Como regla general, se es-
adecuado para favorecer la elección los siguientes lugares está situado fuera del tablece que en los asuntos regidos por la nueva
por las partes de un mecanismo Estado en el que las partes tienen sus esta- ley no intervendrá ningún tribunal, salvo en los
I. Introducción blecimientos: (i) el lugar del arbitraje, si éste casos en los que la propia ley lo disponga.
de resolución de controversias se ha determinado en el acuerdo de arbitraje
El decreto objeto del presente comenta- independiente, rápido y flexible, y en o con arreglo al acuerdo de arbitraje; (ii) el Y, en caso de resultar procedente la inter-
rio establece, en dos capítulos, una “asig- lugar de cumplimiento de una parte sustan- vención de la justicia ordinaria, la competencia
nación no remunerativa” y la obligación de general, que implica menores costos. cial de las obligaciones de la relación comer- es atribuida a los jueces en lo comercial del lu-
los empleadores de comunicar al Ministe- cial o el lugar con el cual el objeto del litigio gar de la sede del arbitraje.
rio de Producción y Trabajo los despidos tenga una relación más estrecha (art. 3º) (2).
sin justa causa previo a su efectivización. I. Breve introducción A su vez, se considerará que es comercial La competencia corresponderá a los jueces
cualquier relación jurídica, contractual o de primera instancia para entender en cues-
Para un mejor orden metodológico nos El 26/07/2018 se publicó en el Boletín Oficial la no contractual, de derecho privado o regida tiones que pudieran suscitarse entre las par-
referiremos a ambos tópicos separada- ley 27.449 de Arbitraje Comercial Internacional. preponderantemente por él en el derecho ar- tes referidas al nombramiento de los árbitros
mente. gentino (art. 6º). o a otros aspectos relativos al desarrollo y
Mediante esta norma se incorporan a asistencia al proceso arbitral. La competencia
II. Fecha de entrada en vigencia del dec. 1043/18 nuestro ordenamiento positivo, en lo sustan- De este modo, todo arbitraje que, siguien- corresponderá en cambio a la Cámara de Ape-
cial, los contenidos de la Ley Modelo sobre do los parámetros antes indicados, pueda ser laciones en cuestiones referidas a recusación
De conformidad con lo establecido por Arbitraje Comercial Internacional adoptada calificado de comercial e internacional, y cuya de árbitros, a la falta o imposibilidad del ejer-
su art. 11, comenzó a regir el día de su pu- por la Comisión de las Naciones Unidas para sede se encuentre en el territorio de la Repú- cicio de las funciones por parte un árbitro y al
blicación en el Boletín Oficial, hecho éste el Derecho Mercantil Internacional (1). blica Argentina, se regirá, en forma exclusiva, nombramiento de un árbitro sustituto en caso
que acaeció el 14/11/18. por la nueva ley, sin perjuicio de cualquier tra- de renuncia, imposibilidad o remoción (art. 13),
La sanción de esta ley se enmarca en una tado multilateral o bilateral vigente (arts. 1º y como así también para resolver los planteos de
La norma se ajusta a una de las posibi- amplia aceptación del arbitraje como método 2º). Y, a fin de favorecer la aplicación de esta nulidad de los laudos (art. 99).
lidades admitidas por el art. 5º del Cód. eficiente para la resolución de controversias, nueva norma, en caso de duda acerca de la co-
Civ. y Com., (de similar factura al art. 2º a lo que se agrega que muchos otros países de mercialidad de la relación jurídica involucra- II.3. Acuerdo de arbitraje y dictado de medidas
del Cód. Civil derogado), que dice: “Las la región han ido incorporando instrumentos da la interpretación será amplia, por lo que en cautelares por la justicia ordinaria
leyes rigen después del octavo día de su similares a sus respectivos sistemas jurídicos. caso de duda se entenderá que se trata de una
publicación oficial, o desde el día que relación comercial (art. 6º). Los arts. 14 a 20 regulan lo referido a los
ellas determinen”. II. Principales aspectos de la nueva regulación aspectos formales del acuerdo arbitral. Prin-
A su vez, el art. 7º contiene las definicio- cipalmente, se requiere que el acuerdo arbi-
III. Tipo de norma Seguidamente se hará referencia a los nes y reglas de interpretación, en tanto que tral esté instrumentado por escrito, admi-
principales lineamientos de la nueva ley. los arts. 8º a 10 se refieren a las comunica- tiéndose a este respecto que existe acuerdo
Se trata de un decreto de necesidad y ciones entre las partes (3). El art. 11 se re- arbitral por escrito cuando: (i) éste conste en
urgencia (art. 99, inc. 3º, CN) que debe II.1. Ámbito de aplicación fiere a la renuncia de las partes a formular una comunicación electrónica entre las par-
ser sometido a la consideración de la objeciones respecto del no cumplimiento de tes (ii) esté consignado en un intercambio de
Los arts. 1º a 6º de la ley determinan su alguna disposición de la ley disponible por
ámbito de aplicación. Así, la norma será de las partes o de algún requisito del acuerdo
continúa en página 2 aplicación al arbitraje comercial interna- de arbitraje. continúa en página 2

Columna de OPINIÓN Responsabilidad de la ART. Accidente en ocasión del trabajo. Chofer de taxi. Se deja
La asignación no remuneratoria y la obligación de comunicar previamente despidos sin justa causa sin efecto la sentencia que condenó a la ART. Ausencia de especificación de la inobservancia
Ricardo A. Foglia........................................................................................................................... 1 legal en la que habría incurrido la aseguradora (CS)........................................................ 5
DOCTRINA. Principales lineamientos de la nueva Ley de Arbitraje Comercial Internacional Autorización para salir del país. Procedencia. Vínculo paterno filial. Ejecución de
Mónica Rothenberg........................................................................................................................ 1 expensas respecto del inmueble en el que reside el niño. Independencia de procesos (CNCiv.).. 6
NOTA A FALLO. Internación de personas ancianas por causa de deterioro cognitivo
Sociedades de garantía recíproca. Acción intentada contra el fiador solidario.
CORREO

Juan A. Seda................................................................................................................................. 4
ARGENTINO

Habilitación de la vía ejecutiva. Innecesariedad de justificar el crédito en los términos del


CENTRAL B

jurisprudencia art. 793 del Cód. Civ. y Com. (CNCom.).......................................................................... 7


FRANQUEO A PAGAR

Externación de persona. Solicitud realizada por los hijos de una mujer internada
CUENTA N° 10269F1

en una clínica neuropsiquiátrica. Principio de presunción de capacidad. Reconducción del jurisprudencia agrupada
proceso. Tramitación por ante el Juzgado de Familia. Procedencia cautelar. Presunción de Emoción violenta
capacidad. Art. 31 del Cód. Civ. y Com. (C2aCiv. y Com., La Plata)................................... 4 Jorge A. Diegues........................................................................................................................... 8
2 | Viernes 23 de noviembre de 2018

Principales expresa el principio Kompetenz-Kompetenz,


esto es, que el tribunal arbitral estará facul-
rrollo del proceso, esto es, la interposición de
la demanda y su contestación, la rebeldía de
vención de New York acerca de qué debe
entenderse por acuerdo arbitral (6) (art. 106).

lineamientos tado para decidir sobre su propia competen-


cia, incluso sobre las excepciones relativas
a la existencia o a la validez de un acuerdo
una de partes, el nombramiento de peritos y
la producción de otros medios de prueba, la
celebración de audiencias, etc. Respecto de
III. Conclusiones

de la nueva de arbitraje. Se admite también el principio


de separabilidad o autonomía de la cláusula
la producción de pruebas, se contempla la
posibilidad de requerir la asistencia de la jus-
Como se señaló oportunamente en la nota
de elevación del proyecto que ahora se ha
Ley de Arbitraje compromisoria (art. 35). ticia ordinaria. convertido en Ley de Arbitraje Comercial
Internacional, esta norma responde a la ne-
Comercial II.6. Dictado de medidas cautelares por el tri-
bunal arbitral
II.8. Dictado del laudo. Impugnación. Recono-
cimiento y ejecución
cesidad de dotar a nuestro ordenamiento
jurídico de un marco que resulte adecuado
Internacional Los arts. 38 a 55, reglamentan lo atinen- Los arts. 79 a 97 de la nueva ley se refieren
para favorecer la elección por las partes de
un mecanismo de resolución de controver-
te al dictado de medidas cautelares por el al dictado del laudo y a la terminación de las sias independiente, rápido y flexible, y, en
propio tribunal arbitral, estableciéndose actuaciones. general, que implica menores costos.
viene de tapa qué tipo de medidas cautelares pueden ser
requeridas y cuáles son los requisitos esen- Los arts. 98 a 101 reglamentan lo atinente a En el mismo sentido, la incorporación de
ciales para su procedencia. En el mismo la impugnación del laudo. A este respecto se los contenidos de la Ley Modelo permitirá la
escritos de demanda y de contestación en los sentido, se reglamenta la facultad de la par- dispone que un laudo solamente podrá recu- tramitación de procesos arbitrales sobre la
que la existencia del acuerdo sea afirmada te peticionante de una medida cautelar de rrirse ante un tribunal ordinario por nulidad, base de los principios y aspectos más impor-
por una parte sin ser negada por la otra; o requerir también una orden preliminar, ello enumerándose en el art. 99, de manera taxa- tantes de la práctica del arbitraje comercial
(iii) consista en una referencia efectuada en a fin de que el tribunal ordene a la contra- tiva, las causales de nulidad admisibles. internacional.
un contrato a un documento que contenga parte que no frustre la finalidad de la medi-
una cláusula compromisoria, siempre que di- da cautelar solicitada. A este respecto cabe destacar que, con- A lo anterior se suma la circunstancia de
cha cláusula forme parte del acuerdo (4). forme a lo dispuesto por el art. 759 del Cód. que mediante una amplia aceptación del pac-
Adicionalmente, se regula lo referido a la Proc. Civ. y Com., el plazo para interponer un to arbitral y a partir de la eliminación de re-
El art. 21 habilita a cualquiera de las partes modificación, suspensión y revocación de recurso de nulidad contra un laudo arbitral quisitos para el reconocimiento y ejecución
a requerir ante la justicia ordinaria el dictado medidas cautelares y de órdenes prelimina- era de 5 días. A partir de la entrada en vigen- de laudos dictados por tribunales arbitrales
de medidas cautelares, ya sea con anteriori- res otorgadas por un tribunal arbitral, como cia de la ley, dicho plazo es de 30 días (5). extranjeros, la norma propicia una más am-
dad a las actuaciones arbitrales o durante su así también lo atinente a la exigencia de una plia utilización del procedimiento arbitral sin
transcurso, sin que ello resulte incompatible garantía adecuada a ser prestada por la par- En los arts. 102 a 106 se encuentra la regu- mayores obstáculos ni condiciones.
con el acuerdo de arbitraje. te peticionante de alguna de dichas medidas, lación relativa al reconocimiento y ejecución
por cuanto el solicitante de una medida cau- de los laudos, estableciéndose de manera ta- Por ende, es de esperar que a partir de la
II.4. Constitución del tribunal arbitral telar o de una orden preliminar será respon- xativa las razones para denegar el reconoci- sanción de la ley el arbitraje comience a ser
sable de las costas y de los daños y perjuicios miento o ejecución de un laudo arbitral. utilizado con mayor frecuencia en la prácti-
Los arts. 22 a 34 regulan los distintos pro- que dicha medida u orden ocasione a cual- ca como método de resolución de disputas
cedimientos relativos a la constitución del quier parte, siempre que el tribunal arbitral II.9. Disposiciones finales en materia comercial internacional, como
tribunal arbitral y a las vicisitudes que pue- determine al levantar la medida o ulterior- así también que nuestro país comience a ser
den presentarse, es decir, la designación de mente que, en las circunstancias del caso, La Ley de Arbitraje Comercial Interna- considerado como posible sede para arbitra-
los árbitros, las causales y el procedimiento no debería haberse solicitado la medida o la cional mantiene la aplicación de lo dispuesto jes comerciales de carácter internacional. l
de recusación y la eventual designación de un orden (art. 55). por el art. 2605 del Cód. Civ. y Com., esto es,
árbitro sustituto. que las partes tienen la facultad de prorrogar Cita on line: AR/DOC/1907/2018
Por su parte, los arts. 56 a 61 se refieren al jurisdicción en jueces o árbitros fuera de la
En todos los casos, ante la imposibilidad de reconocimiento y ejecución por parte de la República, excepto que los jueces argentinos
las partes de arribar a un acuerdo o de alcan- justicia ordinaria de las medidas cautelares tengan jurisdicción exclusiva o que la pró- MÁS INFORMACIÓN
zar una solución a la cuestión planteada, ésta dictadas por un tribunal arbitral. rroga estuviese prohibida por ley, y dispone
deberá ser sometida a decisión de la justicia la derogación del art. 519 bis del Cód. Proc. Cracogna, Dante, “Evolución y perspectivas del
ordinaria, concretamente, al juez de primera II.7. Sustanciación del proceso arbitral Civ. y Com., es decir, la norma que condicio- arbitraje en la Argentina”, RDCO 292, 503.
instancia con competencia en lo comercial de na el reconocimiento y la ejecución de laudos Uzal, María Elsa, “La internacionalidad, la
la sede del arbitraje. Los arts. 62 a 78 se refieren a la sustancia- pronunciados por tribunales extranjeros arbitrabilidad y el derecho aplicable en la nueva Ley de
ción del proceso arbitral, concretamente, a la al cumplimiento de una serie de requisitos Arbitraje Comercial Internacional”, RDCO 292, 619.
II.5. Competencia del tribunal arbitral determinación del procedimiento al que de- (art. 107). Caputo, Leandro, “Apuntes sobre la reciente Ley de
berá ajustarse el tribunal arbitral, a la sede Arbitraje Comercial Internacional”, LA  LEY, 2018-E,
Los arts. 35 a 37 se refieren a la compe- del arbitraje y el idioma del procedimiento, Adicionalmente, la ley dispone una inter- 989; AR/DOC/1699/2018.
tencia del tribunal, receptando de manera como así también a todo lo referido al desa- pretación amplia de lo dispuesto en la Con-

{ NOTAS }

Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) (2) No se ha incluido en el texto de la ley el inc. c), (5) En la Ley Modelo el plazo para peticionar la nuli- dica, contractual o no contractual, concerniente a un
(*) Abogada (UBA), Diploma de Honor. Postgrado de párr. 3º, del art. 1º de la Ley Modelo, es decir que no se dad de un laudo es de tres meses (art. 34, 3a parte). asunto que pueda ser resuelto por arbitraje. El párr. 2º
especialización en Mercado de Capitales (UBA). Master considera que un arbitraje es internacional “si las partes (6) El párr. 1º del art. II de la Convención sobre el dispone que la expresión “acuerdo por escrito” denota
en Derecho y Economía (Universidad Torcuato Di Te- han convenido expresamente en que la cuestión objeto Reconocimiento y la Ejecución de las Sentencias Ar- una cláusula compromisoria incluida en un contrato o
lla). Doctorado en Derecho (UBA), con distinción Sobre- del acuerdo de arbitraje está relacionada con más de un bitrales Extranjeras (Nueva York, 1958) establece un compromiso, firmados por las partes o contenidos
saliente, recomendada al Premio Facultad. Estado”. que cada uno de los Estados contratantes reconocerá en un canje de cartas o telegramas. La nueva ley pre-
(1) Ley Modelo de la CNUDMI sobre Arbitraje Co- (3) La ley incorpora expresamente las notificaciones el acuerdo por escrito conforme al cual las partes se vé que la enumeración de estos últimos supuestos no
mercial Internacional, 1985, con enmiendas adoptadas mediante comunicaciones electrónicas. obliguen a someter a arbitraje todas las diferencias o es exhaustiva, en concordancia con lo dispuesto en sus
en 2006, disponible en http://www.uncitral.org/uncitral/ (4) La nueva ley no admite la forma verbal ni tácita, ciertas diferencias que hayan surgido o puedan surgir arts. 14 a 18.
es/uncitral_texts/arbitration/1985Model_arbitration.html. a diferencia de lo previsto en la Ley Modelo (art. 7.3º). entre ellas respecto a una determinada relación jurí-

_Columna de OPINIÓN

La asignación En los considerandos se alude a que la in-


flación y el impacto negativo sobre los em-
V.1. Facultad para disponer incrementos de habe-
res. Cuestiones constitucionales
El 20/05/60 la Corte Suprema, en el caso
“Prattico, Carmelo y otros c. Basso y Cía.”,
no remuneratoria pleos hacen necesario y urgente adoptar las
medidas objeto del decreto. Hace ya mucho tiempo se debatió sobre
convalidó tanto la facultad del Poder Ejecu-
tivo de disponer dichos aumentos, como la
y la obligación de la constitucionalidad de las facultades del constitucionalidad de las normas.
IV. Reglamentación Poder Ejecutivo para decretar aumentos de
comunicar previamente haberes. El Alto Tribunal dijo que en épocas de emer-
despidos sin justa causa El decreto delega la reglamentación,
que va a resultar necesaria dadas las la- En el año 1958 el Poder Ejecutivo de la Na-
gencia “...los actos estatales encaminados a con-
ceder a los trabajadores remuneraciones que
gunas que presenta en algunas cuestio- ción dictó los decs. 89/1958 y 3547/1958 que, aseguren ‘un nivel de vida adecuado’ suponen un
viene de tapa nes, al Ministerio de Producción y Trabajo con fundamento en la ley 12.983 de Emergen- ejercicio válido del poder de policía”. Y agregó
(art. 10). cia, habían establecido un “aumento mínimo que cuando “...la libertad de contratar entra en
de emergencia” sobre los sueldos. conflicto contra la opresión del empleado u obre-
Comisión Bicameral Permanente y luego V. Asignación no remunerativa ro, esta última debe prevalecer sobre aquélla,
enviado a las Cámaras para su tratamien- Dichos decretos fueron cuestionados por afec- porque así lo requieren los principios que fun-
to. Salvo rechazo, la norma tiene vigencia. En el cap. I, arts. 1º a 5º, se establece el tar el derecho de propiedad (art. 17, CN), la liber- dan un ordenamiento social justo”.
pago a cargo de los empleadores abarcados tad de contratar y de “libre actividad privada”
Dadas las cuestiones reguladas por el por la norma a la que me referiré, de una asig- (art. 14, CN), y por constituir un impuesto a favor La Corte Suprema también consideró que
decreto, es previsible su aprobación. nación no remunerativa. de los particulares, esto es, los trabajadores. dada la materia dinámica de la cuestión, es vá-
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lido que tal atribución “quede librada al ámbito Y en cuanto al sector privado, están exclui- La cuestión se presenta cuando ello no su- currencia con la suma total de la asignación
razonable del órgano ejecutivo”. dos los trabajadores comprendidos en el régi- cede o en los casos en los que no hay conven- establecida en el art. 1º del presente”.
men agrario (ley 26.772) y de casas particula- ción colectiva de trabajo aplicable o de exclu-
Luego de ello se dictaron varios decretos dis- res (ley 26.844). sión del convenio colectivo. En ambos supuestos la compensación trae
poniendo incrementos salariales, hasta que, a como consecuencia que la asignación pase a ser
raíz de la suspensión de la negociación colectiva, V.4. Monto de la asignación y épocas de pago No descarto que pueda considerarse que la remunerativa (art. 4º, último párrafo), con lo
se dicta la ley 21.307 (BO del 15/05/1976), que dis- asignación es una sola de $ 5000 y por ende cual el empleador deberá abonar las contribu-
puso en el art. 5º que “Los incrementos de carác- El monto de la asignación es de $ 5000, que deba considerarse que corresponde a cual- ciones y el trabajador efectuar los aportes, hecho
ter general de las remuneraciones del personal debe ser pagado en dos cuotas de $ 2500 cada quier trabajador independientemente de su este último que puede generar reclamos sindi-
de los sectores público y privado solamente po- una de ellas. fecha de ingreso, siempre que lo haya hecho cales y dificultades en las sumas compensables.
drán ser dispuestos por decreto del Poder Eje- antes del mes de febrero de 2019. Sin embar-
cutivo Nacional con intervención de los minis- La primera se devenga en el mes noviem- go, por la estructura de la norma y la forma de V.10. Naturaleza
tros de Trabajo y Economía. Los aumentos de bre, cuya fecha de pago es hasta el cuarto día devengamiento mensual y pago junto con los
las remuneraciones otorgados por los empleado- hábil de diciembre de 2018, y la segunda se salarios mensuales, ello trae como consecuen- La asignación es no remunerativa, excepto que
res con carácter general en contravención de lo devenga en enero de 2019, siendo su fecha de cia que si un trabajador ingresa con posterio- se produzca la compensación mencionada en el
dispuesto por la presente ley, no podrán incidir pago hasta el cuarto día hábil de febrero de ridad a la fecha de “ganancia” de cada cuota no punto anterior, en que pasaría a ser remunerati-
en los precios de los productos o mercaderías, ni ese año (art. 128, primera parte, LCT). le corresponde el pago de la precedente. Y si va. Esto es, si las partes colectivas no acuerdan la
serán deducibles a los fines de la determinación ingresa durante el período de ganancia o inclu- compensación, o si el empleador no otorgó incre-
de la materia imponible en el impuesto a las ga- De acuerdo con el texto de la norma, es so con posterioridad al devengamiento de la mentos unilaterales compensables, aquélla man-
nancias. Asimismo, tales empleadores podrán irrelevante que los salarios sean abonados en primera cuota, consideramos que lo razonable tiene su condición de no remunerativa.
verse privados del otorgamiento y/o renovación forma quincenal o semanal, ya que las cuotas sería el pago proporcional de la cuota, ya que
de créditos bancarios según la reglamentación son de pago mensual, con fechas establecidas de otra forma se estarían abonando períodos Sobre esta cuestión cabe recordar que el cita-
que dicte al respecto el Banco Central de la Re- expresamente por aquélla. no trabajados por inexistencia de relación la- do fallo “González” estableció que los incremen-
pública Argentina”. Dicha ley fue derogada en el boral, dando lugar a una desigualdad con rela- tos o sumas no remunerativas dispuestos por
año 1988 por la ley 23.546 (BO, del 15/11/88). V.5. Adecuación de la asignación ción a quien laboró el período completo y afec- decreto eran remunerativos a todos los efectos.
tándose, además, el principio de irretroactivi- En este sentido, dijo que “mal pudo dicha nor-
A partir del año 2002, y debido a la emergen- El art. 3º del dec. 1043/18 habilita a las par- dad de la ley y consumo jurídico (art. 7º, Cód. ma dar naturaleza ‘no remunerativa de carác-
cia económica (ley 25.561), se dictaron varios de- tes signatarias de las convenciones colectivas Civ. y Com.), ya que no se habrían cumplido ter alimentario’ a la ‘asignación’ que dispuso,
cretos disponiendo incrementos no remunerato- de trabajo a adecuar los plazos de pago y el los recaudos para ser acreedor a la totalidad. sobre todo cuando, después de todo, el carácter
rios. La Corte Suprema, el 19/05/2010, en el fallo monto de la asignación en aquellas activida- Este criterio, por otra parte, sigue el estable- alimentario es naturalmente propio del salario,
“González, Martín N. c. Polimat SA y otro” (1), ra- des o sectores que “se encuentren en crisis o cido por el decreto en el art. 2º, que establece con arreglo a más que conocida doctrina de esta
tificó la validez de dichas normas al objetar úni- declinación colectiva”. el pago proporcional en función de la jornada. Corte (Fallos 311:1003 y 308:1336, entre otros)”.
camente que fueran no remuneratorias.
Como una primera apreciación, cabe se- V.7. El supuesto del art. 211, LCT Cabe recordar que el dec. 633/18 estableció en
V.2. Fundamento del otorgamiento de la asig- ñalar que no son posibles los acuerdos indivi- el primer párrafo del art. 4º que “El Ministerio
nación duales en tal sentido, ni tampoco respecto de Así como corresponde el pago de la asigna- de Trabajo, Empleo y Seguridad Social no dará
aquellas actividades que no tengan esos ins- ción en los casos de los trabajadores que se curso, ni homologará o registrará, en el marco
Conforme surge de los considerandos del trumentos convencionales. También pensa- encuentran en el período de licencia por en- del procedimiento de negociación colectiva pre-
decreto, la medida se adopta a raíz de la “va- mos que no podrían hacerse estos acuerdos fermedad establecido en el art. 208, LCT, no visto en la ley 14.250 (t.o. 2004), aquellos con-
riación coyuntural” del nivel de inflación que respecto de los trabajadores excluidos de la corresponde su cancelación en los supuestos venios colectivos de trabajo y/o acuerdos con
produce un “impacto socioeconómico”, moti- convención colectiva de trabajo. de los trabajadores en el lapso de conserva- similares efectos que contengan sumas o con-
vo por el cual “...resulta urgente y necesario ción del empleo previsto en art. 211, LCT. ceptos de naturaleza salarial sobre los que las
adoptar las medidas pertinentes para que, con De conformidad con el decreto se pueden partes acuerden otorgarle carácter no remune-
la celeridad del caso, se mantengan los están- acordar más cuotas de pago y reducir el mon- V.8. Prestación inferior a la jornada legal o con- rativo, con excepción de aquellos supuestos con-
dares adquisitivos de las remuneraciones...”. to de la asignación, o asignarle un valor dife- vencional templados en los arts. 103 bis, 106 y 223 bis de la
rente a una, cuando se configuren las situa- ley 20.744 de Contrato de Trabajo (t.o. 1976) y
V.3. Alcance. Trabajadores excluidos ciones objetivas a las que se refiere. Una duda El art. 3º establece que cuando la jornada sus modificatorias, y las situaciones en las que
es si las partes podrían acordar el no pago de de trabajo fuere inferior a la legal o conven- pudiese corresponder tal excepción, encuadra-
De la asignación no remuneratoria quedan ex- aquélla. Entendemos que ello no sería posi- cionalmente fijada, la asignación se pagará das en el procedimiento regulado por los arts. 98
cluidos los trabajadores del sector público, sea ble, ya que la norma sólo habilita a “adecuar” en forma proporcional. Si bien no se aclara si a 105 (ambos inclusive), de la ley 24.013 y sus mo-
nacional, provincial o municipal (art. 5º, párr. 1º). el monto y no a extinguirlo. la proporcionalidad es respecto de la jorna- dificatorias y normas reglamentarias”. De esta
da legal de 8 o 9 horas diarias o 48 semanales forma, el decreto comentado es una excepción a
De conformidad con lo establecido por el La causal objetiva que habilita acordar co- (art. 1º, ley 1544) o de su equivalente de jorna- ese principio, en cuanto admite sumas no remu-
art. 8º de la Ley de Administración Financiera, lectivamente cuotas o montos diferentes a los da completa convencional. nerativas rechazadas por el dec. 633/18.
el sector público comprende: “a) Administración fijados en el decreto es la situación de crisis
Nacional, conformada por la Administración económica de las empresas que no puedan V.9. Compensación y absorción V.11. Impuesto a las ganancias
central y los organismos descentralizados, com- afrontar dichos pagos.
prendiendo en estos últimos a las instituciones El dec. 1043/18 establece dos supuestos de La asignación del decreto comentado no está
de seguridad social. b) Empresas y sociedades Esta situación es diferente a las previstas en compensación de la asignación: uno respecto exenta del impuesto a las ganancias.
del Estado que abarca a las empresas del Esta- el procedimiento de reestructuración econó- de los incrementos pactados colectivamente
do, las sociedades del Estado, las sociedades anó- mica (art. 95, ley 24.013) o preventivo de crisis y otro para los incrementos unilaterales dis- VI. Procedimiento previo a la comunicación para
nimas con participación estatal mayoritaria, las (art. 98 de esa ley), ya que no exige, como en puestos por el empleador. despidos sin justa causa
sociedades de economía mixta y todas aquellas esos supuestos, la necesidad de reducir plan-
otras organizaciones empresariales donde el Es- teles, resultando suficiente que la empresa no a) Compensación con incrementos salariales El cap. II del decreto, objeto de este comen-
tado Nacional tenga participación mayoritaria pueda afrontar la asignación en cuestión tal pactados colectivamente (art. 4º, párrs. 1º y 2º): tario establece la obligación de los empleado-
en el capital o en la formación de las decisiones como está determinada por el decreto. res de comunicar a la autoridad de aplicación
societarias. c) Entes públicos excluidos expre- En este caso la norma contempla dos su- los despidos sin justa causa que van a dispo-
samente de la Administración Nacional, que Consideramos que estas cuestiones debieran puestos: aquellos supuestos en los cuales a la ner, y tramitar el procedimiento que indica
abarca a cualquier organización estatal no em- ser materia de la reglamentación. fecha de entrada en vigencia del decreto hu- en el plazo que fija en 10 días hábiles.
presarial, con autarquía financiera, personalidad bieren acordado aumentos de sueldo y una re-
jurídica y patrimonio propio, donde el Estado V.6. Trabajadores ingresados luego del 01/11/18 visión de los incrementos posterior, y otro en VI.1. Antecedentes
Nacional tenga el control mayoritario del patri- el cual no han acordado esa revisión salarial.
monio o de la formación de las decisiones, inclu- El art. 1º del decreto comienza señalando que El dec. 328/88 (BO del 21/03/88) —y sin anali-
yendo aquellas entidades públicas no estatales dicha asignación es a “...a partir del 01/11/18...”. En el primer caso se habilita a que las par- zar su vigencia actual, dado el texto del art. 159 de
donde el Estado Nacional tenga el control de las No se aclara si los trabajadores que ingresan tes signatarias de la convención colectiva la ley 24.013, ya que es una cuestión que excede el
decisiones. d) Fondos fiduciarios integrados to- luego de esa fecha o incluso luego de la fecha de acuerden que se compense la asignación no marco del presente comentario (2)— establecía la
tal o mayoritariamente con bienes y/o fondos del devengamiento de cada cuota deben percibir la remunerativa de $ 5000 con el importe emer- obligación de los empleadores de comunicar con
Estado Nacional. Serán aplicables las normas de asignación en forma íntegra o proporcional. gente del acuerdo de revisión. una anticipación no inferior a 10 días al entonces
esta ley, en lo relativo a la rendición de cuentas Ministerio de Trabajo y Seguridad Social las sus-
de las organizaciones privadas a las que se hayan Ante todo, cabe señalar que la cuestión no En el segundo supuesto, esto es, cuando las pensiones, reducciones de jornada y despidos por
acordado subsidios o aportes y a las instituciones presenta mayores dificultades si las partes co- partes están negociando la cláusula de revi- causas económicas y/o falta o disminución de tra-
o fondos cuya administración, guarda o conser- lectivas compensan o “absorben” dicho importe, sión, pueden acordar computar a cuenta de la bajo (art. 1º). También dispuso que éstos debían
vación está a cargo del Estado Nacional a través como lo habilita el art. 3º, ya que el salario resul- suma que se acuerde el importe establecido enviar copia de la notificación a la autoridad de
de sus jurisdicciones o entidades”. tante es el emergente de ese procedimiento. por el decreto. aplicación a la entidad sindical (art. 3º). La auto-
ridad administrativa estaba facultada para reca-
b) Incrementos unilaterales: bar informes, fijar audiencias y proponer fórmu-
{ NOTAS } las de solución, entre otras (art. 4º).
En este supuesto la compensación es facul-
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) nuestro artículo “Apostilla al fallo ‘González, Martín N. tativa del empleador. Dice el tercer párrafo Con posterioridad la ley 24.013 (BO del
(*) Abogado egresado de la UCA y Magister en Dere- c. Polimat SA y otro’”, Revista Trabajo y Seguridad Social, del art. 4º: “Los empleadores que hubiesen 17/02/91), que introdujo el denominado procedi-
cho del Trabajo y de la Seguridad Social en la Universi- julio/2010. acordado unilateralmente otros incrementos miento preventivo de crisis (arts. 98 a 105), es-
dad Rey Juan Carlos, Madrid. (2) Consideramos que el decreto 265/02 en cuanto sobre los ingresos de los trabajadores a partir tableció que los empleadores antes de disponer
(1) Para un comentario sobre este fallo puede verse establece en su artículo 4 que “Previo a la comunicación del 01/01/18, podrán compensar hasta su con- despidos o suspensiones por razones de fuerza
4 | Viernes 23 de noviembre de 2018

mayor, económicas o tecnológicas, de una can- VI.4. Obligación de denuncia. Situaciones Como la norma indica, se refiere a que di- administrativo rige desde el 14/11/18 hasta el
tidad de personal establecida en función de la comprendidas cho plazo es “previo a hacerla efectiva” (el 31/03/19 (art. 6º).
cantidad de empleados de la empresa, deben despido): el empleador puede comunicar el
comunicar su decisión y tramitar el procedi- VI.4.a. Trabajadores comprendidos despido después de transcurrido dicho pla- Podría considerase que esta disposición
miento estatuido por dicha ley ante el Ministe- y excluidos zo, o bien puede comunicar la desvincula- tiene por finalidad evitar el goteo de despi-
rio de Trabajo y Seguridad Social, actual Mi- ción antes, pero para que tenga efectos lue- dos “de a un trabajador”, ya que, y aun admi-
nisterio de Producción y Trabajo. Cabe recor- Los empleadores comprendidos en el ple- go de transcurrido ese lapso de 10 días. tiendo la redacción plural anterior, siendo
dar que la ley 24.467 (BO del 28/03/95) agregó xo deben comunicar con una anticipación el segundo despido del período, ya genera la
como causales para las pequeñas empresas las mínima de 10 días a su efectivización los des- Adviértase que el art. 7º del decreto se re- obligación estatuida por el decreto.
razones “organizativas o de mercado” (art. 97). pidos sin justa causa de los trabajadores vin- fiere a “la futura extinción laboral”, de for-
culados con contrato de trabajo por tiempo ma que el imperativo es que aquélla no se En ello se diferenciaría de la ley 24.013, que
VI.2. Fundamento indeterminado (art. 6º). La norma sólo obli- concrete antes de la comunicación ni duran- no establece un tiempo de cómputo de las
ga a comunicar los despidos sin justa cau- te el pazo de 10 días hábiles de efectuada. desvinculaciones, hecho ése que dio lugar a
Conforme se dice en los considerandos del sa de trabajadores contratados por tiempo esa práctica.
decreto, la medida tiene por finalidad “...regular indeterminado, de forma tal que quedan in- VI.6. Ante quién debe efectuarse la comunica-
los efectos negativos que distintas situaciones cluidos los trabajadores en período de prue- ción previa. Forma de la comunicación VI.9. Procedimiento. Facultades de la autori-
provoquen en los niveles de empleo”. ba (art. 92 bis, LCT) y de temporada (art. 96, dad de aplicación. Acuerdos
LCT), y excluidos aquéllos vinculados por La notificación debe ser efectuada ante el
VI.3. Alcance subjetivo. Excepción contratos por tiempo determinado, plazo Ministerio de Producción y Trabajo. Efectuada la comunicación, la autoridad de
fijo y eventual. aplicación está facultada para convocar a au-
La obligación de comunicar previamente a la La norma no indica su contenido. El único diencias al empleador, el trabajador y la enti-
autoridad de aplicación los despidos sin justa VI.4.b. Situaciones excluidas requisito que surge implícito es que se deben dad sindical representativa a efectos de ana-
causa alcanza únicamente al sector privado. indicar los datos de los trabajadores y de la lizar la cuestión de la extinción del contrato
Como sólo se refiere a los despidos sin jus- asociación sindical a efectos de posibilitar su que se va a producir.
En efecto, el art. 5º, aunque está ubicado en ta causa, quedan excluidos los mutuo-acuer- eventual citación a la audiencia que puede de-
el cap. I, referido a la asignación no remune- dos extintivos de la relación laboral, los des- signar la autoridad de aplicación (art. 7º). Si bien la norma no lo dice, es factible
rativa, expresa que “Quedan excluidos de los pidos por fuerza mayor, falta o disminución arribar a un acuerdo sobre el particular
alcances del presente decreto los trabajadores de trabajo, las desvinculaciones por incapa- VI.7. Afectación subjetiva de trabajadores referido a la extinción y sus “condiciones”,
del sector público, nacional, provincial y mu- cidad física o mental del trabajador y por ju- como, por ejemplo, indemnizaciones, mon-
nicipal, cualquiera sea su modalidad de vin- bilación. La norma, a diferencia de la ley 24.013, no tos, plazos, etc., o acordar la continuidad
culación y/o el régimen laboral aplicable” (la establece un número mínimo de trabajado- laboral.
bastardilla me pertenece). VI.5. Plazo de comunicación res a desvincular, con lo cual es suficiente con
uno, aunque podría sostenerse que, como el Las partes pueden, de común acuerdo, pro-
El art. 9º también excluye de esa obligación El plazo de la comunicación previa a la decreto se refiere a “...despidos sin justa cau- rrogar el plazo de 10 días hábiles.
al personal de la industria de la construcción, efectivización del distracto incausado es de sa de trabajadores...”, podría interpretarse
dado su particular régimen jurídico. 10 días hábiles. que se exige una pluralidad (al menos dos) VI.10. Sanciones
para que la obligación de comunicación sea
exigible. El incumplimiento de la obligación de
{ NOTAS } comunicación y espera del plazo indicado
VI.8. Período de vigencia de la obligación de es sancionable, conforme al anexo II de la
de medidas de despido, suspensión o reducción de la jornada contemplado en el Decreto Nº 328/88. Toda medida que se comunicar los despidos sin justa causa a la auto- ley 25.212 (art. 8º). l
laboral por causas económicas, tecnológicas, falta o dismi- efectuare transgrediendo lo prescripto carecerá de justa ridad de aplicación. Cómputo
nución de trabajo, en empresas que no alcancen los porcenta- causa” es inválido ya que el decreto 328/88 fue derogado
jes de trabajadores determinados en el artículo 98 de la Ley por la ley 24.013 no siendo jurídicamente posible volver a La obligación de efectuar la comunicación Cita on line: AR/DOC/2557/2018
Nº 24.013, los empleadores deberán seguir el procedimiento la “vida” una norma extinta por derogación. y tramitar eventualmente el procedimiento

NOTA A FALLO
Externación madre de una clínica neuropsiquiátrica. El
juez rechazó la pretensión entendiendo que
los expertos consideran posible el cuida-
do por familiares, y estos manifiestan co-
[Cita on line: AR/JUR/37642/2018]

de persona la cuestión excedía el marco de la acción in-


tentada. La Cámara revocó el decisorio e hizo
nocer y asumir la responsabilidad de los
requerimientos que su madre necesita.
lugar a lo solicitado como medida cautelar. COSTAS
Solicitud realizada por los hijos de una 2. - La persona sometida a un proceso de
mujer internada en una clínica neurop- 1. - Teniendo en cuenta que la madre de los restricción a su capacidad deberá ser Por su orden.
siquiátrica. Principio de presunción de accionantes no se encuentra interdicta ni considerada “prima facie” capaz du-
capacidad. Reconducción del proceso. tampoco ha sido oída en el proceso, co- rante dicho trámite, por aplicación del
Tramitación por ante el Juzgado de Fami- rresponde admitir en forma cautelar la principio de presunción de capacidad [El fallo in extenso puede consultarse en el Dia-
lia. Procedencia cautelar. Presunción de solicitud de externación, facultando a la del art. 31 del Cód. Civ. y Com. rio LA  LEY del 25/09/2018, p. 11, Atención al
capacidad. Art. 31 del Cód. Civ. y Com. coactora alojarla en su domicilio, por apli- Cliente, http://informacionlegal.com.ar o en
cación del principio de “presunción de ca- 121.560 — C2aCiv. y Com., La Plata, sala I, Proview]
Hechos: Los accionantes dedujeron acción pacidad”, en los términos de los arts. 31 y 12/07/2018. - M. S. y otro/a c. C. P. N. S. A.
de amparo solicitando la externación de su 35 del Cód. Civ. y Com., máxime cuando SRL s/ amparo.

Internación de personas ancianas por causa


de deterioro cognitivo
Juan A. Seda (*) las ciencias de la conducta a nivel internacio-
nal. En este breve comentario, analizaremos
pacidad mental se constituye a partir de un
padecimiento mental, también en interacción
un caso en el cual el tribunal no avanzó tanto con barreras del entorno. Esta necesidad de
SUMARIO: I. Introducción: la internación de personas con deterioro cognitivo.— II. Una sentencia en evaluar la situación mental de la causante, realizar una evaluación que no quede en el
que resuelve la emergencia.— III. Cierre: intersección entre ancianidad y discapacidad mental o sino que se abocó al conflicto urgente de la diagnóstico médico y que abarque también
internación. las interacciones sociales es un requisito que
intelectual. surge del enfoque social que trae la Conven-
Tanto la discapacidad intelectual como ción sobre los Derechos de las Personas con
I. Introducción: la internación de personas con siempre con criterios restrictivos y luego la discapacidad mental pueden provenir de Discapacidad (1). Este tratado internacional
deterioro cognitivo de una evaluación muy exhaustiva, con la causas congénitas o adquiridas, pero suelen de derechos humanos, a partir del reclamo
intervención previa de un equipo interdis- tener una intensa vinculación con el con- de las organizaciones representativas de las
La internación de las personas con disca- ciplinario y garantizando la participación lo texto. En el primer caso, requiere para su personas con discapacidad, trata de evitar la
pacidad mental o intelectual acarrea álgidas más activa posible del causante en ese pro- configuración que la persona tenga una de- automática equiparación entre discapacidad
controversias por fundados motivos, ya que ceso. Estos criterios son los que ha receptado ficiencia cognitiva, pero se deberá analizar y patología. Tal es el motivo por el cual las
constituye una medida de gravedad. La de- nuestra legislación y corresponden al estado su entorno para evaluar las barreras para su evaluaciones para los procesos de restricción
cisión de internar a alguien debe tomarse del arte actual en las ciencias médicas y en plena participación en la sociedad. La disca- de la capacidad de ejercicio no se agotan en
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una pericia psiquiátrica, sino que debe inter- para el estudio de este tema (3). Ese tribunal la mujer anciana, de allí que la decisión cobra medicinas, alimentarse o higienizarse. Esas
venir un equipo interdisciplinario. Se trata de debía resolver acerca de la apelación a un fallo aún más trascendencia. No puede ser omiti- tareas y muchas otras empiezan a demandar
una valiosa ampliación de la perspectiva, que de primera instancia, en el cual se había deses- do aquí el concepto de la internación crónica una asistencia intensa de otro u otros. Aho-
obviamente llevará más tiempo para obtener timado una acción de amparo por la excepción como un riesgo para las habilidades que per- ra bien, que una persona requiera ayudas no
una evaluación confiable porque se toma en de falta de legitimación pasiva. El proceso fue miten una vida autónoma, mucho más en una significa necesariamente que deba estar in-
consideración una mayor cantidad de varia- dirigido contra una clínica que había aceptado edad avanzada y con un deterioro cognitivo. ternada, ya que perfectamente podrían serle
bles y porque interviene ya un equipo inter- a una paciente anciana con trastornos cogni- Por lo tanto, cuanto más tiempo una persona brindadas en su hogar. Claro que esta evalua-
disciplinario. tivos, a pedido de algunos de sus hijos. Pero siga internada, más se verán comprometidas ción no es sencilla de hacer y entran en juego
otros hijos (todos mayores de edad) considera- sus posibilidades de desarrollar una vida in- cuáles son las condiciones del entorno fami-
En los casos de personas de avanzada edad ban que el tratamiento que su madre necesita- dependiente en la comunidad (5). La norma liar, afectivo y social. Inclusive hay variables
se entremezclan situaciones dispares, ya que ba podía ser brindado de manera domiciliaria, en la que sostuvieron su derecho los amparis- económicas ya que esos apoyos son costosos.
se puede producir un deterioro como produc- por lo cual demandaron a la clínica. En lugar tas fue principalmente la Convención Intera-
to natural del envejecimiento. Sin embargo, de debatir este conflicto intrafamiliar en el mericana sobre Protección de los Derechos Por otra parte, es valioso el interrogante que
no habría que considerar que en todos los marco de un proceso de restricción de la capa- Humanos de las Personas Mayores (6). Las conlleva este caso respecto del sujeto pasivo
casos el envejecimiento y el posible menosca- cidad de ejercicio, se desarrolló en un amparo. pericias desarrolladas en esta causa consta- de la acción. No carece de lógica jurídica la
bo de habilidades físicas, mentales o sociales En el fallo de primera instancia se había dicho taron el grave estado de salud de la anciana excepción de falta de legitimación pasiva que
implican necesariamente que esa persona ha también que la vía procesal elegida no era la y su imposibilidad de desarrollar una vida interpuso la demandada y convalidó el juez
perdido su discernimiento. Esa situación de- adecuada. Recordemos que en la provincia de autónoma, debido a sus dificultades de mo- de primera instancia. No son los propietarios
berá ser analizada con las pautas antes enun- Buenos Aires la acción de amparo se puede in- vimiento pero principalmente cognitivas. El o directivos del establecimiento asistencial
ciadas. En caso de ser solicitado y considerar- terponer en cualquier juzgado, por lo cual no nuevo Código exige como requisito para una quienes deciden la internación, se trata de un
se necesario, se procederá a la restricción del actuará necesariamente el juez o el equipo in- internación sin el consentimiento de la per- establecimiento asistencial que brinda un ser-
ejercicio de la capacidad para algunos actos terdisciplinario que tenga una especialización sona que exista un riesgo cierto e inminente vicio. Pareciera desmedido que se demande a
que puedan poner en riesgo su patrimonio. en discapacidad o en relaciones de familia (4). para ella o para terceros. El mismo ordena- una clínica de internación por cumplir con su
Los procesos de restricción de la capacidad miento le otorga a la internación el carácter objeto, o sea recibir a personas para que estén
de ejercicio tienen como propósito principal Por otra parte, el a quo consideró que era de recurso terapéutico, si bien debe ser su- internadas. Hay que destacar que en este caso
el de evitar que se celebren actos jurídicos razonable la medida de internación, toman- pervisado periódicamente. Recordemos que no estaba en controversia que la mujer ancia-
que luego podrían ser declarados nulos por do en cuenta los informes periciales que se en este caso no existía propiamente una res- na necesitaba asistencia especializada.
causa de la falta de discernimiento de quien habían producido. O sea que no aparecía ma- tricción de la capacidad de ejercicio (7).
los celebra. El Código Civil y Comercial (Cód. nifiesta una arbitrariedad. Pero existían dis- El criterio de razonabilidad de la inter-
Civ. y Com.), prevé un detallado proceso, en cordancias entre los hijos acerca de cuál era El fallo del tribunal finalmente hizo lugar al nación varía según cada caso en particular
el cual lo primero que se hace es aclarar que la mejor manera de cuidarla. Mientras que amparo, en cuanto a la medida urgente solici- y por lo tanto, deberá evaluarse según las
estas limitaciones son de carácter excepcio- algunos de los hijos sostenían que la interna- tada. O sea que ordenó el cese de la internación circunstancias puntuales. Esto no quita que
nal y que estas medidas deben siempre ser ción en una institución asistencial era la solu- en la clínica. Resolvió así la Cámara de Apela- puedan elaborarse algunos criterios genera-
tomadas en beneficio de la persona (2). ción idónea para el cuidado de su madre (que ción la cuestión más acuciante, tomando en les, tomando en cuenta los principios de auto-
padecía demencia), otros consideraban que cuenta que son posiblemente los últimos días nomía y dignidad que deben respetarse. Pero
A continuación sintetizaremos los he- sería mejor que residiera en su propio domi- de vida de la anciana. Una condición para dic- tamaña complejidad no habilita a que puede
chos de un fallo reciente en el cual se puso cilio. Los hijos que se oponían a la internación tar esta sentencia fue que los amparistas asu- ser resuelto por la vía expedita del amparo.
en controversia la internación de una mujer de su anciana madre sostenían que ella, en su mieran los cuidados personales de su madre, Es interesante notar que las costas por su
anciana, con un alto grado de dependencia hogar, estaría a cargo de algún familiar direc- de manera de sostener o incluso incrementar orden denotan la relativa equivalencia de los
por causa de un deterioro cognitivo. Vere- to. También alegaban la propia voluntad de la las medidas que ya estaban en desarrollo en la argumentos sostenidos por cada una de las
mos cómo resolvió el tribunal, asumiendo la progenitora que, a pesar de su avanzada edad, clínica en la que residía. partes. Claro que desde la empatía humana
urgencia pero también remitiendo luego las habría manifestado su deseo de regresar a su se debe entender la urgencia que los hijos
actuaciones a un juzgado con competencia en hogar. En cambio, los otros hijos que preferían III. Cierre: intersección entre ancianidad y disca- pueden sentir en ese momento y ello justifi-
cuestiones de familia, en atención a lo especí- el tratamiento a través de una internación en pacidad mental o intelectual ca la petición, así como también la resolución
fico del tema en debate. un centro especializado, sostenían que la con- del amparo por parte del tribunal, aun cuan-
dición cognitiva de su madre había llegado a La pérdida del autovalimiento en una per- do no se hubiera acertado en cuanto a la ido-
II. Una sentencia que resuelve la emergencia tal condición de deterioro que impedía en la sona es una situación dramática para su en- neidad de la vía procesal. l
práctica una vida autónoma. torno familiar más cercano y no es fácil llevar
En la sala 1ª de la C2ª, Civ. y Com., La Pla- adelante ese proceso vital. La persona con de-
ta, se tomó una decisión en materia de inter- Ambas partes de la contienda (y de la fami- terioro cognitivo pierde control de cuestiones Cita online: AR/DOC/2534/2018
nación, que constituye un antecedente valioso lia) sabían que son los últimos días de vida de básicas de la cotidianeidad, como tomar sus

{ NOTAS }

Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) mente médica e incluye variables sociales: “Las personas y como ya fue expresado, se intentarán las alternativas intelectual y reclusión. Una mirada antropológica sobre
(*) Doctor en Derecho. Profesor Adjunto Regular de con discapacidad incluyen a aquellas que tengan deficien- menos restrictivas. la Colonia Montes de Oca”, Ed. Noveduc, Buenos Aires,
Derecho de Familia y Sucesiones (UBA). Director del cias físicas, mentales, intelectuales o sensoriales a largo (3) C2ª La Plata, sala 1ª, “M. S. y otro/a c. C. P. N. S. A. 2011).
Programa de Actualización y Profundización de Posgra- plazo que, al interactuar con diversas barreras, puedan SRL s/ amparo” del 12/07/18. (6) Ratificada por la República Argentina a través de
do en Discapacidad y Derechos (UBA). impedir su participación plena y efectiva en la sociedad, (4) Según el art. 20 de la Const. Buenos Aires y el la ley 27.360.
(1) La Convención sobre los Derechos de las Personas en igualdad de condiciones con las demás”. art. 4º de la ley provincial 7166. (7) El mismo art. 41 del Cód. Civ. y Com., expresa-
con Discapacidad fue ratificada por la República Argenti- (2) Veremos que esas mismas precauciones deben to- (5) La internación crónica trae otros problemas vin- mente acepta que para la internación no sea indispen-
na a través de la ley 26.378 y se le otorgó rango constitu- marse para una eventual internación. El art. 31 del Cód. culados a una especie de acostumbramiento a la vida en sable que se hubiere dictado una restricción. Pero sí
cional con la ley 27.044. En su art. 1º (párr. 2º) da una defi- Civ. y Com., acepta expresamente la posibilidad de la la institución, un fenómeno estudiado en las ciencias so- exige también la intervención de un equipo interdis-
nición de la discapacidad que excede la perspectiva mera- internación en un establecimiento asistencial, sin bien ciales en los últimos 70 años (SEDA, J., “Discapacidad ciplinario.

jurisprudencia
Responsabilidad 1. - La sentencia que responsabilizó a la ART
en los términos del art. 1074 del derogado
y abstracta que los erija automática
e inexorablemente en condición apta
sentencia de primera instancia y, en conse-
cuencia, condenó en forma solidaria a Darío
de la ART Cód. Civil por los daños sufridos por un
trabajador en un accidente en ocasión de
para producir el resultado dañoso con
prescindencia del curso normal de los
Hugo Bruno, en su carácter de empleador
directo, y a QBE Argentina ART SA, en su
trabajo, debe ser dejada sin efecto, pues acontecimientos. (Del voto del Dr. Lo- carácter de aseguradora de riesgos del tra-
Accidente en ocasión del trabajo. Cho- el juzgador no individualizó cuál fue la renzetti, según su voto en disidencia bajo en los términos del artículo 1074 del
fer de taxi. Se deja sin efecto la senten- inobservancia legal en la que habría in- en “Torrillo” —Fallos 332:709; AR/ Cód. Civil, a reparar en forma integral los
cia que condenó a la ART. Ausencia de currido la aseguradora sino que se limitó JUR/2374/2009—, al cual remite). daños que sufrió el actor en un siniestro en
especificación de la inobservancia legal a mencionar, en forma genérica, una su- ocasión de trabajo (fs. 567/575 del expedien-
en la que habría incurrido la asegura- puesta omisión a su deber de asesorar al 121.561 — CS, 13/11/2018. - Palacín, Fer- te principal al que me referiré en adelante
dora. empleador, sin explicar qué tipo de ase- nando Sergio c. Bruno, Darío Hugo y otro salvo aclaración en contrario).
soramiento hubiera contribuido a evitar s/ Accidente - ley especial.
Hechos: El empleador y la ART fueron el siniestro, en cuya mecánica se imputó En forma preliminar, la Cámara explicó
condenados en los términos del art. 1074 a la acción de un tercero. [Cita on line: AR/JUR/58846/2018] que el hecho que motivó la presente acción
del derogado Cód. Civil, a reparar en for- fue el accidente que sufrió el actor mientras
ma integral los daños que sufrió un cho- 2. - No cabe responsabilizar a las asegura- conducía el taxi que le había asignado su
fer de taxi en un siniestro en ocasión de doras si no concurren los presupues- Dictamen del Procurador Fiscal empleador a fin de desarrollar la tarea de
trabajo como resultado de la mala ma- tos del deber de reparar, entre los que chofer permanente de taxímetro, como re-
niobra de un tercero. Interpuesto recurso se encuentra el nexo causal adecuado, —I— sultado de la mala maniobra de un tercero.
extraordinario por la ART y la queja ante y las omisiones de los deberes de con-
su denegación, la Corte Suprema dejó sin trol y prevención, por sí solos, no au- La Sala VII de la Cámara Nacional de Ape- En cuanto aquí interesa, la sentencia re-
efecto la sentencia apelada. torizan a establecer una regla general laciones del Trabajo revocó parcialmente la saltó que el empleador tiene la obligación
6 | Viernes 23 de noviembre de 2018

de capacitar al trabajador en materia de


seguridad y prevención conforme lo dis-
de trabajo remiten al examen de cuestio-
nes fácticas y de derecho común y proce-
ART SA sin analizar de modo suficiente
la configuración de los presupuestos en Autorización
puesto por la Ley 19.587 de Seguridad e
Higiene en el Trabajo. Además, señaló que
sal, materia propia de los jueces de la cau-
sa y ajena a la instancia del artículo 14 de
materia de responsabilidad civil, en par-
ticular, la relación de causalidad entre el para salir
las aseguradoras de riesgos del trabajo
desempeñan un papel fundamental en ma-
la ley 48 (Fallos 310:860, “Gramajo”; dic-
tamen de esta Procuración General al que
supuesto incumplimiento que le atribuye a
la recurrente y el daño sufrido por el actor. del país
teria de seguridad y, en virtud del ello, es- remitió la Corte Suprema en el precedente
tán obligadas a asesorar a los empleadores registrado en Fallos 332:2663, “Trejo”). Sin En conclusión, al no identificar clara- Procedencia. Vínculo paterno filial.
a fin de prevenir los posibles daños y pro- embargo, la doctrina sobre arbitrariedad mente los incumplimientos legales atribui- Ejecución de expensas respecto del in-
teger la salud de sus dependientes. En ese de sentencias constituye sustento suficien- dos a QBE Argentina ART SA que habrían mueble en el que reside el niño. Inde-
marco, sostuvo que la conducta omisiva y te para la procedencia formal del recurso constituido una de las causas o condiciones pendencia de procesos.
negligente de la aseguradora codemanda- en examen en tanto, por las razones que para que ocurriera el siniestro, ni analizar
da derivó en daño en la salud del actor y, se expondrán, la argumentación provista su posible nexo de causalidad con el daño, La autorización para salir del país debe
en consecuencia, es responsable no solo en en la sentencia recurrida no satisface las la sentencia apelada carece de la debida admitirse, pues no se advierte la pre-
los términos de la póliza sino también por exigencias de fundamentación necesarias fundamentación exigible a las decisiones sencia de elementos de convicción que
aplicación del entonces vigente artículo para considerar el pronunciamiento como judiciales y lesiona las garantías consti- obsten a la conveniencia de la realiza-
1074 del Cód. Civil. un acto judicial válido (Fallos 319:2016, tucionales consagradas en los artículos ción del viaje entre el progenitor y el
“Díaz”; 323;2155, “Delescabe”; dictamen de 17 y 18 de la Constitución Nacional (Fallos niño, por los beneficios que natural-
Por otro lado, confirmó el monto de con- esta Procuración General al que remitió la 326:3050, “Chiappe”, entre muchos otros), mente producen en el vínculo paterno–
dena pues, en su opinión, el a quo había Corte Suprema en el precedente registra- por lo que se la debe descalificar como acto filial, máxime ante su exigua duración.
valorado razonablemente la prueba produ- do en Fallos 339:1608, “Slobayen”, entre jurisdiccional sobre la base de la doctrina
cía, el tipo de tareas que realizaba el actor, otros). de la arbitrariedad. 121.562 — CNCiv., sala E, 25/10/2018. - B.,
el grado de incapacidad y el tiempo restan- J. E. y otro c. L. M., R. s/ autorización.
te de vida laboral. Cabe aclarar que en el caso no se en- Lo manifestado no implica expedirse so-
cuentra cuestionada la interpretación del bre la solución que, en definitiva, se adop- [Cita on line: AR/JUR/52472/2018]
— II — artículo 1074 del Cód. Civil (entonces vi- te sobre el fondo del asunto y me exime
gente) ni la posibilidad de responsabilizar de tratar, en esta instancia, los restantes
Contra esa decisión, QBE Argentina a la aseguradora en los términos de dicha agravios vinculados a la cuantificación del 2ª Instancia. — Buenos Aires, octubre
ART SA dedujo recurso extraordinario norma. Por el contrario, se discute la acre- daño y el monto de condena. 25 de 2018.
(fs. 576/591) que fue denegado (fs. 606/607), ditación, en el caso concreto, de incumpli-
lo que dio origen a la presente queja (fs. 57/61 mientos a los deberes legales de la asegu- — IV — Considerando:
del cuaderno respectivo). radora que guarden un nexo de causalidad
adecuada con el daño sufrido por el actor. Por ello, opino que corresponde admitir Contra la resolución de fs. 28, en la que la
El recurrente se agravia con fundamen- la queja, declarar procedente el recurso Sra. juez de grado autorizó al Sr. J. E. B. a
to en la doctrina de la arbitrariedad pues Al respecto, en el precedente “Rivero” extraordinario, dejar sin efecto la senten- viajar junto a su hijo menor T. B. a las ciu-
sostiene que la sentencia en crisis, al de- (Fallos 325:3265), la Corte Suprema afirmó cia apelada y devolver los autos al tribunal dades de O. y M., F., E. U. de A. desde el 30
terminar el monto de la condena y hacerla que “...el deficiente ejercicio del deber de de origen a fin de que, por quien corres- de octubre hasta el 7 de noviembre de 2018,
extensiva a la aseguradora de riesgos del control en materia de higiene y seguridad ponda, se dicte un nuevo pronunciamiento alza sus quejas la presentante del escrito de
trabajo con fundamento en la responsabi- más allá de su naturaleza jurídica, cuya con arreglo a lo expuesto. Buenos Aires, 3 fs. 33/35, cuyo traslado conferido a fs. 36 se-
lidad civil y en exceso a la cobertura reco- determinación es ajena a la competencia de julio de 2017. — Víctor Abramóvich. gundo párrafo, fuera contestado a fs. 40/42.
nocida por la ley 24.557, no constituye una extraordinaria de esta Corte, no puede ge-
aplicación razonada del derecho vigente a nerar responsabilidad con independencia Buenos Aires, noviembre 13 de 2018. Debe señalarse liminarmente que la au-
las circunstancias comprobadas de la causa del nexo causal adecuado, ya que éste es torización pretendida es para que el menor
y, además, carece de fundamentación. Pos- requisito indispensable para la proceden- Considerando: recién mencionado pueda viajar al exterior
tula también que el caso suscita gravedad cia de la acción resarcitoria (doctrina de del país y alojarse, durante ese breve lapso
institucional. En primer lugar, sostiene que Fallos 321:2144 y sus citas; 323:3765, entre Que las cuestiones planteadas en el recurso en los hoteles cuya ubicación detallada se
el actor no imputó incumplimiento alguno otros)” (considerando 6°). En igual senti- extraordinario, cuya denegación dio origen a menciona a fs. 10 vta., segundo párrafo.
a la recurrente que dé sustento a una res- do, en el caso “Torrillo” (Fallos 332:709) la presente queja, encuentran adecuada res-
ponsabilidad subjetiva pues, según el relato sostuvo que “...no existe razón alguna para puesta en el dictamen del señor Procurador La progenitora al fundamentar su que-
de los hechos contenido en la demanda, el poner a una ART al margen del régimen de Fiscal, a cuyos fundamentos y conclusiones ja sostiene que se la privó de producir la
accidente se produjo como consecuencia responsabilidad previsto por el Cód. Civil, cabe remitir en razón de brevedad. prueba por ella ofrecida (ver fs. 33, punto
de la mala maniobra de un tercero. De este por los daños a la persona de un trabajador II, primer, segundo y tercer párrafo), que
modo, considera que el siniestro sufrido por derivados de un accidente o enfermedad Por ello, de conformidad con lo dictami- no se solicitó la autorización de viaje con
el actor responde a cuestiones de tránsito y laboral, en el caso en que se demuestren nado, se hace lugar a la queja, se declara la suficiente antelación (ver fs. 33/34 pun-
seguridad vial ajenas al marco de actuación los presupuestos de aquél, que incluyen procedente el recurso extraordinario y se to II, cuarto y quinto párrafo) y que “...no
de una aseguradora de riesgos del trabajo. tanto el acto ilícito y la imputación, cuan- deja sin efecto la sentencia apelada con el se opuso al viaje del niño, sólo pidió que en
to el nexo causal adecuado (excluyente o alcance indicado. Con costas por su orden forma previa el papá evitara la subasta del
Por otra parte, afirma que la sentencia no) entre dichos daños y la omisión o el en atención a la naturaleza de la cuestión inmueble donde vive el niño...” (ver fs. 33
no invoca pruebas que demuestren in- cumplimiento deficiente por parte de la debatida. Vuelvan los autos al tribunal de vta., cuarto párrafo).
cumplimientos de la aseguradora a los de- primera de sus deberes legales” (conside- origen a fin de que, por quien corresponda,
beres de prevención, seguridad y contra- rando 8°). se dicte un nuevo fallo con arreglo al pre- Ahora bien, el Cód. Civ. y Com. de la
lor previstos en los artículos 4° y 31 de la sente. Agréguese la queja al principal, de- Nación sigue en sus artículos 642, 645 y
ley 24.557 ni explica la incidencia de esos Ahora bien, al analizar la responsabili- vuélvase el depósito de fs. 64. Notifíquese concordantes, los lineamientos ya estable-
supuestos incumplimientos en la produc- dad de QBE Argentina ART SA, la Cáma- y, oportunamente, remítase. — Ricardo L. cidos en el Cód. Civil, que en el supuesto de
ción del daño. Por el contrario, se refirió ra relató las disposiciones que surgen de Lorenzetti (por su voto). — Elena I. Highton desacuerdos entre los progenitores el juez
a omisiones genéricas para fundar un nexo la ley 19.587 referidas a la seguridad en el de Nolasco. — Juan C. Maqueda. — Carlos F. resolverá lo más conveniente para el inte-
causal entre el daño y el incumplimiento trabajo y a la prevención de riesgos, y se- Rosenkrantz. rés familiar. Además, adaptándose a las
de los deberes de prevención. ñaló que las aseguradoras están obligadas nuevas concepciones de familia y persona
a “asesorar a los empleadores para preve- Voto del doctor Lorenzetti humana, la patria potestad se ha transfor-
Sobre esa base, concluye que la sentencia nir y proteger”. Y, en base a ello, concluyó mado responsabilidad parental e incorpo-
en crisis, en cuanto extendió la responsabi- luego que la recurrente “ha incurrido en Considerando: ró el derecho de los menores de edad a par-
lidad a QBE Argentina ART SA en los tér- una omisión culposa que conlleva la apli- ticipar en todas aquellas cuestiones que
minos del artículo 1074 del Cód. Civil, carece cación del mencionado art. 1074 por lo que Que las cuestiones planteadas en el re- los involucren (conf. CNCivil, esta Sala, c.
de la debida fundamentación exigible a las debe responder no acotado al valor de la curso extraordinario, cuya denegación 113.111/2011/2/CA1 del 21/03/2018).
decisiones judiciales a la vez que contradi- póliza sino plena e integralmente, en for- dio origen a la presente queja, encuen-
ce lo resuelto por la Corte Suprema en los ma solidaria por el crédito del trabajador” tran adecuada respuesta en Fallos 332:709 En el nuevo ordenamiento legal ya no hay
precedentes registrados en Fallos 327: 3753, (fs. 573). —disidencia del juez Lorenzetti—, a cuyos un poder sobre el hijo ni absoluta depen-
“Aquino” y 332:709, “Torrillo”. fundamentos y conclusiones cabe remitir, dencia de éste respecto de los progenito-
Estimo que, en este punto, le asiste razón en lo pertinente, por razones de brevedad. res, sino justamente una suma de respon-
Por último, se agravia de la cuantifica- a la recurrente pues la argumentación de sabilidades de los aquellos con la finalidad
ción de daño pues considera que no se co- la Cámara resulta dogmática e insuficien- Por ello, y concordemente con lo dicta- de satisfacer el interés superior de los hijos
rresponde con los antecedentes acredita- te. En efecto, la sentencia no individualizó minado por el señor Procurador Fiscal, se (conf. Highton, Elena, “Los jóvenes y ado-
dos en autos. En ese sentido, arguye que el cuál fue la inobservancia legal en la que hace lugar a la queja, se declara proceden- lescentes en el Código Civil y Comercial de
monto de la condena es significativamente habría incurrido la aseguradora, sino que te el recurso extraordinario y se deja sin la Nación”, LA  LEY del 13/04/2015, La Ley
superior al que correspondería por aplica- se limitó a mencionar, en forma genérica, efecto la sentencia apelada con el alcan- Online AR/DOC/1008/2015; CNCivil, esta
ción de la ley 24.557 y ello afecta su dere- una supuesta omisión a su deber de ase- ce indicado. Con costas (art. 68 del Cód. Sala, c. 113.111/2011/2/CA1 del 21/03/2018).
cho de propiedad reconocido en el artículo sorar al empleador. Tampoco explicó qué Proc. Civ. y Com. de la Nación). Vuelvan
17 de la Constitución Nacional. tipo de asesoramiento hubiera contribui- los autos al tribunal de origen a fin de que, Es dable señalar, en el mismo sentido, que
do a evitar el siniestro, en cuya mecánica por quien corresponda, se dicte un nuevo en toda consideración que se efectúe sobre
— III — —que arriba firme a esta instancia— se fallo con arreglo al presente. Agréguese la la cuestión puesta de relieve anteriormente
imputa el hecho a la acción de un tercero. queja al principal, devuélvase el depósito resulta primordial atender al interés supe-
Los agravios referidos a la atribución de De este modo, la sentencia recurrida atri- de fs. 64. Notifíquese y, oportunamente, rior del niño, que la ley 20.061, art. 3°, y la
responsabilidad derivadas de un accidente buyó responsabilidad a QBE Argentina remítase. — Ricardo L. Lorenzetti. Convención sobre los Derechos del Niño en
Viernes 23 de noviembre de 2018 | 7

su art. 3°, inc. 1°, imponen a toda autoridad la Sra. Defensora de Menores de esta alza- COSTAS se encuentra acreditada la existencia de
nacional en los asuntos concernientes a los da a fs. 52, tercer y cuarto párrafo, máxi- deuda líquida y exigible por la cantidad
menores, orienta y condiciona toda decisión me el exiguo lapso del mismo. Se imponen a los ejecutados vencidos en ambas ins- adeudada en los términos del art. 520,
de los tribunales de todas las instancias lla- tancias. Cód. Proc. Civ. y Com. de la Nación y 70,
mados al juzgamiento de los casos (conf. Por otra parte, tampoco se observa que Ley 24.467. (cfr. CNCom., Sala A, “Garan-
CSJN, Fallos 318:1269, especialmente con- el solicitar la autorización el día 22 de tizar SGR c. Asfaltos Trinidad SA s/ ejecu-
siderando 10). El niño tiene derecho a una agosto de 2018 (ver cargo de fs. 12 vta.) se 2ª Instancia.- —Buenos Aires, octubre tivo”, del 07/10/2008; Sala C, “Garantizar
protección especial cuya tutela debe preva- constituya, con relación al tiempo para su 11 de 2018. SGR c. Romay Pablo y otros s/ ejecutivo”,
lecer como factor primordial de toda rela- dilucidación, como un obstáculo para su del 19/07/2007; Sala E, “Garantizar SGR
ción judicial, de modo que, ante cualquier procedencia. Vistos: 1. Viene apelado por la accionante c. Noli, Carlos H. y otros s/ ejecutivo”, del
conflicto de intereses de igual rango, el in- (fs. 406) el pronunciamiento de fs. 401/404 15/05/2009, entre otros).
terés moral y material de los menores debe En otro orden de ideas, en torno a la que, en lo que aquí interesa destacar, ad-
tener prioridad sobre cualquier otra cir- remisión de los autos seguidos sobre eje- mitió la excepción de inhabilidad de título La circunstancia de no haberse ad-
cunstancia que pueda presentarse en cada cución de expensas solicitada por la recu- y rechazó la ejecución, con costas. juntado el certificado previsto por la
caso concreto. El principio que dicha norma rrente y reiterada en la presentación de ley 24.467:70 en nada modifica lo expues-
prevé, la protección del interés superior del fs. 53 –a criterio de esta Sala- no resul- El memorial de agravios de fs. 408/12 to precedentemente, en tanto —tal como
niño (que no puede ser aprehendido ni en- ta necesario a tenor de lo que surge del criticó sustancialmente la apreciación ha sido interpretado tanto jurispruden-
tenderse satisfecho, sino en la medida de acuerdo celebrado en los autos seguidos otorgada al art. 70 de la ley 24.467, preci- cial como doctrinariamente en sentido
las circunstancias particulares comproba- sobre divorcio (ver fs. 42, punto II) y las sando que la deuda se encontraba debida- mayoritario— ese requisito se encuentra
das en cada caso —doctrina de CSJN, Fa- constancias del expediente seguido sobre mente documentada en el caso con 18 che- establecido para el caso en que la enti-
llos 324:975—, voto de los Dres. Boggiano y alimentos (ver expte. n° 33.330/2018). ques por un total de $306.741,60. dad financiera otorgante de la financia-
Vázquez, y 328:2870, voto de los Dres. Fayt, ción al socio partícipe pretenda ejecutar
Zaffaroni y Argibay), debe aplicarse con la Repárese, que, si bien la cuestión atinen- La contestación de los ejecutados An- a la S.G.R., lo que aquí no ocurre (cfr.
preeminencia que la Constitución Nacional te al pago y a la ejecución de las expensas drea Fabiana Servidia y Federico Luis esta Sala, 30/09/2010, “Garantizar SGR
—art. 75, inc. 22— les otorga a los tratados respecto del inmueble en el que reside el Freudenthal corre en fs. 415/9, la de Carlos c. Bararte Madera SRL y otros s/ ejecu-
internacionales a los que nuestro país está menor, no puede interpretarse como una Juan Freudenthal en fs. 421/4 y la de María tivo”, Expte. COM44853/2009 y citas allí
vinculado. (conf. Ibarlucía, Emilio A., “El cuestión ajena a las partes, se está deba- Clara Casal en fs. 426/8. efectuadas: CNCom., Sala B, 15/12/2006,
‘interés superior del niño’ en la Corte Su- tiendo en los autos correspondientes y en “Garantizar SGR c. Menichelli, Fabián
prema”, LA  LEY, 2007-E, 452 y sus citas; el proceso de alimentos. 2. Como marco introductorio, debe se- C. s/ ejecutivo”; 15/09/2006, “Garantizar
CSJN, Fallos: 327:2074, 328:2870, entre ñalarse que la ley 24.467, regulatoria de la SGR. c. Sastre, Hugo A. y otro s/ ejecu-
otros). Por último, debe ponderarse la forma y Pequeña y Mediana Empresa creó la figu- tivo”; Sala C, 06/02/2004, “Garantizar
modo que menciona el progenitor por el ra de las sociedades de garantía recíproca, SGR c. Comas, Omar A. y otro s/ ejecuti-
Ha sostenido nuestro Máximo Tribunal, que adquirió los pasajes para el viaje y, la cuyo objeto principal constituye el otorga- vo”; Sala E, 11/08/2006, Garantizar SGR c.
en este sentido, que la natural condición cancelación de las sumas que debe abonar miento de garantías a sus socios partícipes Polito, Francisco A. y otros s/ ejecutivo”,
de dependencia de la infancia hace nece- en los hoteles en el que residirá con el me- y el asesoramiento técnico, económico y entre otros; Fariña, Fernández Campón
sario que las instituciones contribuyan a nor (ver fs. 41 vta., último párrafo). financiero a sus socios (art. 33, ley citada). y Raoinolter, “Régimen de Pequeñas y
un resguardo intenso y diferencial, y par- Medianas Empresas, ley 24.467, Comen-
ticularmente cuidadoso, de los derechos En esa inteligencia, teniéndose en con- El contrato de garantía recíproca tiene tada”, Astrea, 1996, p. 179; en el mismo
y garantías que asisten a los niños; con el sideración las particularidades expuestas, por objeto asegurar el cumplimiento de sentido, Nissen, Ricardo A., “Comentarios
consecuente deber de los jueces a que ese tal como lo aconseja la Sra. Defensora de prestaciones dinerarias o susceptibles de a la ley 24.467 de creación de sociedades
resguardo tenga una “efectividad directa Menores e Incapaces de Cámara en el dic- apreciación dineraria asumidas por el so- de garantía recíproca”, LA  LEY 1995-D,
como mandato de la Constitución”. De ahí tamen precedente, corresponderá mante- cio partícipe para el desarrollo de su acti- 1183).
que se dispone de medidas especiales para ner la autorización dispuesta por la Sra. vidad económica u objeto social (art. 69). A
su protección, en atención a su condición juez de grado. tal fin, una Sociedad de Garantía Recípro- Es decir que, la exigencia de justificar
de vulnerabilidad. En suma, el ordena- ca se obliga accesoriamente por uno de sus el crédito conforme el procedimiento pre-
miento le impone a la magistratura el de- Por estas consideraciones y de conformi- socios por los pagos que ésta afronte en visto por el art. 793, Cód. Civ. y Com. de
ber de “supervisión”; lo cual conlleva a una dad a lo dictaminado por la Sra. Defensora cumplimiento de la garantía (conf. art. 6). la Nación, no rige —como el supuesto de
“permanente y puntual actividad de oficio” de Menores e Incapaces de esta Alzada a autos— en la ejecución entre la S.G.R. y el
(conf. CSJN, Fallos 331:2691, 331:941; entre fs. 51/52; se resuelve: Confirmar la reso- Y es el art. 70 de la ley analizada el que socio partícipe o quienes hayan prestado
tantos otros). lución de fs. 28, en lo que fue materia de sostiene que “...El instrumento del contra- fianza por el reembolso de la suma abona-
agravio. Con costas de Alzada a la vencida to será título ejecutivo por el monto de la da al acreedor garantizado, pues la obliga-
Por ello, en casos como el presente en (art. 69 del Código Procesal). Devuélvase, obligación principal, sus intereses y gas- ción se apoya en el contrato de garantía
que por oposición de un progenitor se acu- encomendando las notificaciones perti- tos, justificado conforme al procedimiento recíproca y, en su caso, en la fianza.
de a la decisión judicial, los jueces acom- nentes a la Juez de grado en virtud de la del artículo 793 del Código de Comercio y
pañan una u otra postura de los padres en “Urgencia” del caso. — Juan C. G. Dupuis. hasta el importe de la garantía...”. 3. En función de lo expuesto, se resuelve:
base a la razonabilidad de la petición o la — Fernando M. Racimo. — José L. Galmarini. revocar el decisorio en crisis y sentenciar
oposición y según lo que más convenga al Ahora bien, no debe pasarse por alto esta causa de trance y remate contra Car-
interés del menor y el familiar. que la presente acción no se dirige contra los Juan Freudenthal, María Clara Casal,
el socio partícipe por el reembolso de la Federico Luis María Freudenthal, Andrea
Este análisis de la perspectiva de cada suma abonada al acreedor garantizado (en Fabiana Servidia, Juan José Durán y Bea-
progenitor —que como se dijera preceden- el caso, Ayerza Semillas SA. cfr. fs. 8/12) triz Ángela Mancuso hasta hacer a la acree-
temente debe basarse en consideraciones
de estricta razonabilidad, atendiendo al in- Sociedades de sino contra quienes inequívocamente se
constituyeron en fiadores solidarios, lisos,
dora Avaluar SGR efectivo pago del capital
reclamado de $306.741,60 con más los inte-
terés familiar— no responde a la pregunta
de necesidad —existencia de motivos— garantía recíproca llanos y principales pagadores de aquél
mediante instrumentos allegados con fir-
reses convenidos en la cláusula 3a del con-
trato de garantía (v. fs. 8/12, en la medida
sino de viabilidad y conveniencia (conf. ma certificada notarialmente (v., fs. 234 que éstos no exceden el límite de licitud que
CNCivil, esta Sala c. 113.111/2011/2/CA1 del Acción intentada contra el fiador solida- ap. II, fs. 13/4, fs. 15/6, fs. 17/8, fs. 19/22 y esta Sala fija en dos veces la TABN para
21/03/2018; id., Sala M, c. 26.169/2014 del rio. Habilitación de la vía ejecutiva. Inne- fs. 23/26, fs. 27/30). sus operaciones de descuento comercia-
22/08/2014). cesariedad de justificar el crédito en los les, v. 24/11/2009, “Banco Credicoop Coop
términos del art. 793 del Cód. Civ. y Com. En este marco, el contrato de garantía Ltdo. c. Ameri, Felisa del C. s/ ejecutivo”;
Establecido ello, no puede soslayarse recíproca y las fianzas que se pretenden id., 03/04/2012, “Autocash Argentina SA
que, más allá de la notoria diferencia en- Hechos: Se revocó una sentencia que ha- ejecutar se encuentran integrados con los c. Mendoza, Sergio G. y otro s/ ejecución
tre la mención ahora realizada por la re- bía rechazado una acción ejecutiva contra recibos de pago emitidos por la Caja de prendaria”; id., 26/03/2013, “Bonafide SAIC
currente en punto a que “... no se opuso al el fiador solidario de una sociedad de ga- Valores por un importe de $547.011 (véa- c. Expendors SA y otro s/ ejecutivo”, entre
viaje del niño, sólo pidió que en forma pre- rantía recíproca. se Anexo VI, fs. 144/232). Asimismo, se ha otros) desde la fecha de los rechazos ban-
via el papá evitara la subasta del inmueble justificado documentalmente: la deducción carios de los 18 cheques individualizados
donde vive el niño...” (ver fs. 33 vta., cuarto La exigencia de justificar el crédito de sumas provenientes de cheques de ter- en fs. 236/6 vta. (arg. art. 38, Ley 24.452) y
párrafo) y lo señalado, en forma expresa, conforme el procedimiento previsto ceros entregados en pago, el producido del hasta su efectivo pago, sin capitalizar.
al contestar el traslado del pedido de au- por el art. 793 del Cód. Civ. y Com., no remate de ciertos warrants por $114.236,23
torización de viaje (ver fs. 20/22, punto III, rige en la ejecución entre la sociedad (v. anexo 5) y de un depósito en efectivo Las costas se imponen a los ejecutados
primer párrafo), a criterio de esta Sala la de garantía recíproca y el socio partí- por $17.000, lo que permite arribar al pre- vencidos en ambas instancias (art. 558,
autorización otorgada en la instancia de cipe o quienes hayan prestado fianza gonado saldo adeudado de $306.741,60 Cód. Proc. Civ. y Com. de la Nación).
grado debe mantenerse. por el reembolso de la suma abonada correspondiente a los valores rechazados Notifíquese (Ley N° 26.685, Acs. CSJN
al acreedor garantizado, pues la obliga- (Anexo 4). N° 31/2011 art. 1° y N° 3/2015). Fecho, de-
En efecto, a la luz de los principios men- ción se apoya en el contrato de garantía vuélvase a la instancia de grado. Hágase
cionados en este pronunciamiento, no se recíproca y, en su caso, en la fianza. A partir de allí, sólo corresponde con- saber la presente decisión a la Secretaría
advierte la presencia de elementos de con- cluir por que el acreedor tiene habilitada de Comunicación y Gobierno Abierto (cfr.
vicción que obsten a la conveniencia de la 121.563 — CNCom., sala F, 11/10/2018. - la vía ejecutiva ya que tales instrumentos Ley N° 26.856, art. 1°; Acs. CSJN N° 15/13,
realización del viaje entre el progenitor y Avaluar S. G. R. c. Freudenthal, Carlos resultan ser suficientes para promover N° 24/13 y N° 42/15). Firman solo los sus-
el menor, no sólo por los beneficios que na- Juan y otros s/ Ejecutivo. una ejecución. (CNCom., Sala D, “Garan- criptos por encontrarse vacante la voca-
turalmente producen en el vínculo pater- tizar SGR c. Rodríguez Olga s/ ejecutivo”, lía N° 17 (art. 109 del Reglamento para la
no-filial, mencionado por la juez de grado [Cita on line: AR/JUR/48732/2018] del 12/10/2007; Sala A, “Garantizar SGR Justicia Nacional). — Rafael F. Barreiro. —
a fs. 28 vta., segundo párrafo y siguientes y c. M y L s/ ejecutivo”, del 13/02/2008) y Alejandra N. Tevez.
8 | Viernes 23 de noviembre de 2018 Síganos en /thomsonreuterslaley @TRLaLey

jurisprudencia agrupada
con Legislación y Doctrina

Emoción violenta por el delito de lesiones graves, ya que la


agresión primigenia estuvo en cabeza de
la víctima, pero finalizada la reunión fue el
imputado quien se dirigió en busca de una
y motorizado por un intenso e incontrola-
ble grado de ira y furor agredió, en primer
lugar, tanto física como verbalmente a su
pareja, para luego asestarle un penetran-
I. Legislación aplicable pública y le asestó un puntazo en el abdo- nueva agresión, todo lo que permite en- te puntazo en su cuello a su acompañante,
men a la altura del hígado con un elemento tender que no se verificaron los elementos quien falleció.
1. Cód. Penal, art. 81, inc. 1º, apart. a). punzo-cortante generándole lesiones de constitutivos de la emoción violenta, máxi-
carácter grave debe ser condenado por el me visualizando en el imputado una perso- CCrim. 2a Nominación de Catamarca,
II. Jurisprudencia delito de tentativa de homicidio agravado nalidad propensa a la reacción, resultando 03/02/2014, “S., G. F.”, LLNOA 2014 (abril),
por el vínculo, pues si bien la defensa in- esto acreditado con los testimonios y su 321; LLNOA 2014 (mayo), 427; LL AR/
1. El homicidio perpetrado por la impu- vocó un estado de emoción violenta que conducta posterior a la discusión. JUR/453/2014.
tada no fue bajo emoción violenta, dado condicionara su accionar, este suceso no
que no hay prueba alguna que dé cuenta de se condice con uno caracterizado por la STJ Corrientes, 27/11/2014, “C. V. M. s/ III. Doctrina
un ataque intempestivo de la víctima, aun impulsividad, la irreflexión y la pérdida lesión grave dolosa”, LA  LEY, 25/02/2015,
cuando el encuentro con la occisa pudo ge- de frenos inhibitorios, sino más bien con 10; DJ, 15/04/2015, 53; DJ, 22/04/2015, 42; 1. CRESPO, Álvaro E., “Los estados emo-
nerarle un estado de alteración emocional, la conciencia y voluntad de terminar con LL AR/JUR/64715/2014. cionales violentos en el marco de la culpa-
al corroborar que ésta seguía mantenien- su vida o por lo menos sin descartar esa bilidad”, DPyC, 2017 (mayo), 39; LL AR/
do una relación afectiva con su pareja, de posibilidad, frustrada por causas ajenas a 8. El homicidio y las lesiones consuma- DOC/987/2017.
quien estaba embarazada; a lo que se suma su voluntad. dos por el imputado debe resolverse dentro
que el informe psiquiátrico no revela una del contexto de la emoción violenta como 2. ESCALANTE, Daniel A., “Emoción
personalidad desordenada, sino la com- CFCP, sala II, 06/10/2015, “R., E. A. s/ re- atenuante típico, toda vez que la particular violenta en el Código Penal argentino”, DJ,
prensión del alcance de sus actos y podía curso de casación”, LA  LEY, 04/03/2016, escena protagonizada por su pareja y el oc- 25/03/2015, 1; DPyC, 2016 (mayo), 25; DJ,
dirigir sus acciones. 4 con nota de Enzo Finocchiaro; LA  LEY, ciso en la cocina de un bar representó el de- 28/09/2016, 8; LL AR/DOC/1670/2013. l
2016-B, 38 con nota de Enzo Finocchiaro; tonante que lo llevó a reaccionar inmediata
STJ Formosa, 17/05/2017, “A., R. d. M. s/ DFyP 2016 (abril), 98 con nota de Enzo Fi- e impulsivamente, pues herido profunda- Jorge A. Diegues
homicidio en concurso real con homicidio nocchiaro; LL AR/JUR/37774/2015. mente en sus sentimientos y honor ante
criminis causa”, LLLitoral 2017 (noviem- un cuadro de infidelidad apreciado desde Cita on line: AR/DOC/2409/2018
bre), 12; LL AR/JUR/37081/2017. 5. La sentencia que condenó al imputado su perspectiva —y no por él provocado—
por el delito de homicidio simple en grado
2. El acusado debe ser condenado a la de tentativa en concurso real con resis-
pena de prisión perpetua por la comisión tencia a la autoridad debe ser confirmada
del delito de homicidio agravado por el si no se verificó la atenuante de emoción
vínculo dado que, pese a los intentos de
su defensa, de una valoración de los actos
violenta alegada por la defensa, toda vez
que los testimonios rendidos y la conducta
edictos
anteriores —amenazas telefónicas, ame- posterior del encausado permiten visuali-
drentamientos y destrucción de bienes ma- zar a una persona propensa a la reacción El Juzgado Nacional de Primera Instancia gante, Secretaría N° 5, a cargo de la Dra. tuviere conocimiento de algún acontecimien-
teriales—, concomitantes y posteriores al al tomar un vehículo, atravesar un portón en lo Civil y Comercial Federal N° 8, a cargo Ana María Álvarez, sito en Libertad 731, to que estimara podría obstar a dicha conce-
del Dr. Marcelo Gota, Secretaría N° 16, a mi 4° piso de esta Ciudad, hace saber que el sión, deberá hacerlo saber a este Juzgado.
evento que acabó con la vida de la víctima, que se encontraba cerrado y huir, habiendo cargo, sito en Libertad 731, 7° piso de Capital Sr. SAADY HORACIO PACHECO VILLA- Publíquese por dos días en LA  LEY.
se descarta que el encartado haya actuado luego sido encontrado por las fuerzas poli- Federal, hace saber que TORRES FERREIRA RROEL, D.N.I. N° 92.859.887, de naciona- Buenos Aires, 29 de octubre de 2018
en estado de emoción violenta en los térmi- ciales, quienes debieron interponerse en su GLADYS CONCEPCIÓN, nacida en José lidad boliviana, ha solicitado la declaración Roberto S. Muzio, sec.
nos del art. 81, inc. 1º del Cód. Penal, frente camino para impedirle eludir el accionar Fassardi, Paraguay, el 19 de abril de 1966, de la “Ciudadanía Argentina”. Cualquier LA  LEY: I. 21/11/18 V. 22/11/18
a la revelación hecha por la fallecida de que policial. con D.N.I. N° 92.390.763, ha peticionado la persona que conozca algún impedimento
concesión de la Ciudadanía Argentina, a fin para la concesión de dicho beneficio podrá El Juzgado Nacional de Primera Instancia en
no quería continuar más con su vínculo de de que los interesados hagan saber a este hacerlo saber a través del Ministerio Públi- lo Civil N° 43, sito en Uruguay 714, entrepiso,
pareja que hacía siete meses tenía una re- STJ Corrientes, 21/04/2015, “M., O. R. Juzgado las circunstancias que pudiesen co, dentro del plazo de quince días. Publí- a cargo del Dr. Julio Fernando Ríos Becker,
lación con otro hombre. s/ tentativa de homicidio”, LLLitoral 2015 obstar a dicho pedido. El presente deberá quese por dos días en “LA LEY”. Secretaría Única a cargo del Dr. Marcelo Juan
(septiembre), 856; LL AR/JUR/5453/2015. ser publicado por dos veces en un lapso de Buenos Aires, 25 de octubre de 2018 Cappella, cita y emplaza a TAMARA IRIS
TCP Buenos Aires, sala III, 01/11/2016, quince días en el diario “LA  LEY”. Ana María Álvarez, sec. fed. ORFALI, DNI N° 24.515.314 y a ALFREDO
Buenos Aires, 28 de septiembre de LA LEY: I. 22/11/18 V. 23/11/18 ORFALI, DNI N° 27.011.448, a fin de que
“I., R. A. s/ recurso de casación”, LL AR/ 6. La sentencia que descartó la configu- 2018 comparezcan en autos “BANCO CREDI-
JUR/77294/2016. ración del homicidio cometido en estado Sebastián Andrés Ferrero, sec. El Juzgado Nacional de Primera Instancia COOP COOP. LTDO. C/ M.A.T.Y.A. SAIIC Y E.
de emoción violenta no puede considerar- LA  LEY: I. 23/11/18 V. 23/11/18 en lo Civil y Comercial Federal N° 5, Secre- Y OTROS S/ EJECUTIVO”, Expte. 60955/14
3. El hecho condenado como homicidio se arbitraria si el tribunal, para evaluar taría N° 10, sito en Libertad 731, piso 10° de a estar a derecho en el plazo de 5 días bajo
agravado por el uso de arma de fuego en si se dio ese grado de afectación emotiva, “DELGADO, ANA FLORENTINA C/ BOS- Capital Federal, hace saber que BRAINER apercibimiento de designarse defensor oficial
TON COMPAÑÍA ARGENTINA DE SEGU- YOHANSER GRULLART MUÑOZ, DNI que lo represente. El presente se publicará
estado de emoción violenta en grado de tuvo en cuenta las circunstancias del caso ROS S. A. Y OTRO S/DAÑOS Y PERJUI- N° 94.539.541, de nacionalidad dominicana por dos días en “La Ley”.
tentativa debe ser recalificado quitando el concreto, que le permitieron concluir que CIOS (ACC. TRÁN. C/LES. O MUERTE)” y de ocupación empleado, ha iniciado los trá- Buenos Aires, 26 de octubre de 2018
atenuante, en tanto la imputada fue al en- la conducta del enrostrado, previa al he- (91.735/2015). El Juzgado Nacional de mites tendientes a la obtención de la Ciuda- Marcelo J. Cappella, sec.
cuentro de la víctima portando un arma de cho y durante su desarrollo, importó una Primera Instancia en lo Civil N° 104, sito danía Argentina. Cualquier persona que tu- LA  LEY: I. 21/11/18 V. 22/11/18
fuego, le disparó en varias oportunidades actuación coherente incompatible con un en la calle Talcahuano 490, piso 1°, de esta viere conocimiento de algún acontecimiento
Ciudad, le notifica por el plazo de 2 días al que pudiere obstar a dicha concesión, deberá El Juzgado Nacional de Primera Instancia en
logrando herirlo y, al quedarse sin muni- estado emocional intenso, de la magnitud demandado TEODORO CORONEL AQUILE- hacer saber su oposición fundada al Juzga- lo Civil y Comercial Federal N° 8, a cargo del
ciones, continuó golpeándolo en la cabeza que requiere la figura atenuada, en donde RA, que con fecha 21 de septiembre de 2016, do. Publíquese por dos veces, en el lapso de Dr. Marcelo Gota, Secretaría N° 16, a mi cargo,
para luego darse a la fuga, con lo cual se los actos de incoherencia son típicos, por- fue declarada su rebeldía, y que las sucesivas quince días en “LA  LEY”. sito en Libertad 731, 7° piso de Capital Federal,
colige que no existió arrebato emocional que, justamente, la capacidad valorativa resoluciones que se dicten en el expediente Buenos Aires, 31 de octubre de 2018 hace saber que PEÑALOZA EGAS, JUANA
sino un claro dominio de la situación. se encuentra en un umbral mínimo. se la tendrán por notificadas en la forma es- M. Andrea Salamendy, sec. EDITH, nacida en Chilca, Huancayo, Perú, el 18
tablecida por el art. 133 del CPCC. Publíquese LA  LEY: I. 21/11/18 V. 21/11/18 de octubre de 1971, con DNI N° 92.845.169,
por dos días en el diario LA LEY. Fdo. Andrés ha peticionado la concesión de la Ciudadanía
TCP Buenos Aires, sala IV, 09/06/2016, CJ Salta, 01/12/2014, “A., M. G. s/ recurso Guillermo Fraga. Juez Nacional en lo Civil. El Juzgado Nacional de Primera Instancia en Argentina, a fin de que los interesados hagan
“A., G. del V. s/ recurso de casación in- de casación”, LL AR/JUR/74356/2014. Buenos Aires, 9 de noviembre de 2018 lo Civil y Comercial Federal N° 10, Secretaría saber a este Juzgado las circunstancias que pu-
terpuesto por agente fiscal”, LL AR/ Gabriel Tamborenea, sec. N° 19, sito en Libertad 731, 9° piso de esta diesen obstar a dicho pedido. El presente deberá
JUR/37829/2016. 7. La sentencia por la que se condenó al LA LEY: I. 22/11/18 V. 23/11/18 Ciudad, informa que HANDY KAREN BAL- ser publicado por dos veces en un lapso de quin-
DERRAMA UMALLA, de nacionalidad bo- ce días en el diario “LA  LEY”.
imputado por el delito de lesiones graves El Juzgado Nacional de Primera Instancia liviana, con DNI N° 94.816.775, ha iniciado Buenos Aires, 22 de octubre de 2018
4. Un hombre que, estando separado de atenuadas por estado de emoción violen- en lo Civil y Comercial Federal N° 3, a cargo los trámites tendientes a obtener la Ciudada- Sebastián Andrés Ferrero, sec.
hecho de su esposa, la encontró en la vía ta debe ser modificada en su calificación del Dr. José Luis Cassinerio, Juez Subro- nía Argentina. Por ello cualquier persona que LA  LEY: I. 21/11/18 V. 21/11/18

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