CIVIL- LICENCIATURA-

ESTRUCTURA DEL CÓDIGO CIVIL

Es necesario saber donde se encuentra tal o cual materia, por ejemplo la acción pauliana.
Título preliminar:
Temas fundamentales que contiene:
1.- Teoría de la ley
2.- Normas básicas del derecho internacional privado (Art. 15 al 18)
3.- Conceptos de aplicación general:
- Infante o niño, menor adulto, adulto
- Caso fortuito o fuerza mayor
- Dolo - Culpa, graduación
- Cómo se computan los plazos: de días corridos, días completos, meses completos.
- Parentesco (consaguinidad, afinidad, línea, grado)
- Caución

Pregunta de grado: Clasificación de la personas según la edad (art. 26).

2 grandes grupos: impúberes y adultos. Art 26 CC
Infante o niño: todo el que no ha cumplido 7 años.
Impúber: varón que no ha cumplido 14 años, mujer que no ha cumplido 12 años,
Adulto: el que ha dejado de ser impúber.
Mayor de edad o simplemente mayor: el que ha cumplido 18 años
Los impúberes se subdividen en infante o niño e impúber propiamente tal.
Los adultos se subdividen en menor adulto y mayor de edad.
Menor adulto: varón que cumplió los 14 pero aún no cumple los 18; mujer que cumplió los 12, …

- Libro I de las personas

Temas fundamentales que contiene:
1.- Concepto de persona (natural y jurídica)
2.- Principio y fin de la existencia de las personas
3.- Algunos atributos de la personalidad (estado civil y domicilio)
4.- El matrimonio (que se complementa con la LMC)
5.- Filiación.
6.- Alimentos
7.- Las guardas

- Libro II de los bienes y de su dominio, posesión, uso y goce.

Temas fundamentales que contiene:
1.- Clasificación de los bienes.
2.- Modos de adquirir (no todos… no SPCM ni prescripción).
3.- La posesión (las inscripciones hereditarias…)
4.- La mera tenencia.
5.- Acciones que protegen al dominio y a la posesión.
6.- Casi todos los demás derechos reales (no la hipoteca ni la prenda)

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- Libro III de la sucesión por causa de muerte y de las donaciones entre vivos
¿Por qué estos temas que parecen inconexos están juntos?
Sí las donaciones son contratos, porqué las encontramos allí?. El punto común es LA GRATUIDAD.
Tienen que ver con la ENAJENACIÓN, que es gratuita, entre vivos. El comodato también es
gratuito, pero no se enajena, la donación es enajenación gratuita. (Están juntos porque ambas son
títulos para transferir el dominio a título gratuito).
Temas fundamentales que contiene:
1.- Ordenes de sucesión.
2.- El testamento.
3.- Asignaciones de todo tipo: testamentarias, forzosas, condicionales, modales.
4.- Las donaciones.
- Libro IV de las obligaciones en general y de los contratos.
1.- Clasificación de las obligaciones.
2.- Efectos de las Obligaciones
3.- Modos de extinguir las obligaciones
4.- Fuentes de las Obligaciones.
Título final:
Tiene un solo artículo denominado final. Fija la fecha de entrada en vigencia, del Código, el 1° de
enero de 1857. Además señala una derogación orgánica. Establece la derogación de todas las leyes
que se refieran a materias de las que trata el código, directa o indirectamente en el país. Todas las
leyes civiles vigentes hasta esa época quedaron derogadas, aunque no contradigan lo que indica el
código, es derogación total y expresa.
Interrogación:
En qué parte del Código se encuentra y por qué:
- El aluvión: relacionado con los modos de adquirir, Libro II
- El desheredamiento: relacionado con la SPCM, libro III.
- Los bienes familiares, relacionado con el matrimonio, libro I.
- La acción pauliana, relacionada con los derechos auxiliares del acreedor, libro IV.
- La acción publiciana, es una acción posesoria, libro II.
- Beneficio de emolumentos, relacionado con la SC, libro IV.
- Beneficio de división: relacionado con la fianza, libro IV.
- La preterición: Preterición es la situación en la que el testador, sin la intención de marginar a
un heredero de la herencia, lo omite o pasa por alto en el testamento. El heredero preterido
tiene una acción para proteger sus derechos, que es la acción de preterición. Está tratada en
el código junto con la acción de reforma de testamento. Libro III.
- El tesoro: relacionado con la ocupación y los modos de adquirir, libro II.
- El beneficio de excusión: relacionado con la fianza, libro IV.
- Los albaceas: relacionado con el testamento, libro III.
- Los justos títulos: relacionados con la posesión, libro II.
- El saneamiento de la evicción, relacionado con la CV, libro IV.
- Las capitulaciones matrimoniales: relacionadas con la SC, libro IV.
- Los esponsales: relacionados con el matrimonio, libro I.
- Las corporaciones y fundaciones, relacionadas con la persona, libro I.
- La especificación, relacionada con la accesión y los modos de adquirir, libro II.

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PRINCIPIOS INSPIRADORES DEL DERECHO CIVIL:
AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD:
 Sus principales fuentes las encontramos en el artículo 12 y 1545 del CC, también
denominado principio de la libertad contractual.
 En el derecho privado, las partes son libres para obligarse o no, pueden celebrar los actos
jurídicos que estimen convenientes, pueden determinar su contenido y alcance, sus efectos e incluso
renunciar a sus derechos, reconociendo como límites: la ley, el orden público, la moral y las buenas
costumbres.
Artículo 12 CC: “Podrán renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal
que sólo miren al interés individual del renunciante, y que no esté prohibida su
renuncia”.
Artículo 1545 CC: “Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por
causas legales”.
 Todas las normas supletorias de los contratos, donde el código dice que se entregan reglas
pero que pueden ser modificadas por la voluntad de las partes.
 El precio debe entregarse al momento de la entrega, salvo que las partes acuerden otra cosa.
 Se debe relacionar con el art. 1444.
 Se pueden alterar los elementos de la naturaleza que los incorpora la ley e incorporar
elementos accidentales a través de cláusulas especiales acordadas por las partes lo que jamás puede
hacer la ley. Podemos crear nuestros propios contratos que se ajusten a las necesidades particulares
que las partes tengan. Los contratos innominados o atípicos.

BUENA FE:
Es la conciencia de estar y actuar jurídicamente por medios legítimos, exentos de
fraude y de todo otro vicio.
 Principio que encontramos en el trasfondo de todas las instituciones jurídicas, sin estar
expresada en una formula general.
 No se expresa en un concepto único, bajo su denominación la doctrina ha reunido 2
situaciones distintas: La buena fe “subjetiva” y la buena fe “objetiva”.
La Buena fe Subjetiva:
 Podemos definirla como la convicción íntima, psicológica de encontrarse en una situación
jurídica regular, una actitud mental de ignorar que se perjudica ilegítimamente un interés jurídico
ajeno, o no tener conciencia de obrar contra derecho. (Estar de buena fe)
Art. 706: “La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios
legítimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.....”
Art. 707: “La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la presunción
contraria. En todos los otros la mala fe deberá probarse”.
Materias en que la encontramos:
 Matrimonio putativo: Art 122 inciso 1°CC
 En las normas del pago: Art. 1576 CC inciso final
 A propósito de la CV: Art 1842 CC
 En las prestaciones mutuas
 En la muerte presunta
 En el testamento.
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(Arts. 906, 1576, inciso 2°, 2202, 2295).
La Buena fe Objetiva:
 Consiste en observar una conducta apropiada para cumplir los acuerdos en la forma
convenida.
 Establece ciertos estándares jurídicos, exige ciertas conductas que los individuos deben
desplegar asimilable a dichos patrones predeterminados, de carácter objetivo; como el de buen padre
de familia, buen comerciante. (Actuar de buena fe).
 La norma general que consagra este principio está en el artículo 1546: "Los contratos deben
ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas
las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por la ley o la costumbre
pertenecen a ella".
 Obliga a cumplir los contratos de buena fe, en todas sus fases: en la fase preliminar, en las
negociaciones, en la etapa de suscripción, durante su vigencia y durante su ejecución.
 Nuestra legislación parte del supuesto que los contratantes están y actúan de buena fe en sus
relaciones jurídicas (art 707). (También en las reglas de interpretación de los contratos).
 Pero el código establece también presunciones de mala fe en el artículo 706 inciso 3° y 4°,
artículo 93 N° 6, artículo 1256 materia sucesoria.
(Dolo Pauliano: Artículo 2468, existe mala fe si otorgante y adquirente conocen el mal estado de los
negocios del deudor).

ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA:

Es la Utilidad o enriquecimiento que experimenta un patrimonio sin una causa legal que lo
justifique. Cuando esto se ha materializado, la ley arbitra medios para subsanarla.
Orientado a explicarnos que toda ganancia que se obtenga debe tener siempre una causa licita que la
explique, por lo que no debe haber mala fe.
Instituciones o materias en que se trata:
 En la lesión enorme en la compraventa de bienes raíces. En ella el legislador establece
parámetros aritméticos que si se vulneran establece las circunstancias para que ello acontezca.
 En las prestaciones mutuas. Tiene que ver con este principio porque si me devuelven un bien
que era mío pero tan deteriorado, lo correcto y justo debiese ser que me indemnicen. Por eso esto se
corrige por las prestaciones mutuas. Arts 905 al 917.
 Las recompensas en la sociedad conyugal. Ej: Si la sociedad conyugal paga deudas que son
del marido Ej. Atropella a una persona y debe pagar 18 millones de indemnización. La ley lo
permite pero una vez que se disuelve la sociedad conyugal el marido debe devolver el dinero y pagar
a la sociedad conyugal.
 En los cuasicontratos, se debe rembolsar si la gestión le fue útil.
 La figura del incapaz que se hace más rico.
RESPONSABILIDAD:
Obligación que tiene toda persona, de reparar o indemnizar los daños que ha
causado como consecuencia de un hecho ilícito (responsabilidad extracontractual) o
del incumplimiento de un contrato (responsabilidad contractual).
Es otro principio general, que no sólo abarca el derecho privado, sino que es común a todo el
ordenamiento jurídico.

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La ley, como precepto emanado del Estado, lleva aparejada una sanción por su infracción. La más
general de las sanciones es la responsabilidad, la que puede implicar una pena (cuando se ha
cometido un delito) o el resarcir los perjuicios, como sucede con la responsabilidad civil.
La materia emblemática de este principio en la responsabilidad civil es: La indemnización de
perjuicios.
LIBRE CIRCULACIÓN DE LOS BIENES:
Tiene que ver con dos aspectos:
 Debe haber libertad para que las personas puedan hacer circular sus patrimonios, hacer lo
que deseen con sus bienes, que no estén impedidas de comerciar porque la ley se lo prohíbe. Ej. Que
se le niegue valor a la cláusula de no enajenar, no se puede estipular porque atenta contra este
principio.
 Los patrimonios siempre deben tener alguien que los administre para evitar que se estanquen,
que nadie cobre los créditos, paguen deudas, o que los bienes no sean comerciados. En
circunstancias normales siempre hay administrador.
Hay dos materias en que se pierde el administrador:
La Herencia Yacente. Es la herencia que tiene heredero pero que nadie ha aceptado, o sea no hay
aceptante y por tanto la ley señala que se debe nombrar un curador hasta que los herederos la
acepten y administren.
La Muerte Presunta. Es una ficción donde desaparece una persona y los bienes quedan. Es una
institución que tiene un fin patrimonial, que está establecida en la ley con ese fin, no tiene fines
emocionales o sentimentales, ni para paz mental, es para ver qué hacemos con el patrimonio del
desaparecido. Para lo cual al legislador le interesa cómo y quien administrará. Pero si la persona
reaparece deben restituírseles sus bienes.
Principio fruto de la Revolución Francesa – D° Indiano: Se impedía la subdivisión del dominio.
Propiedad Feudal: sobre un mismo predio existían distintos titulares (unos eran dueños, otros sólo
tenían la tenencia de las tierras).
Recogen el principio los siguientes artículos del CC:
- El art. 582: al definir el dominio o propiedad;
- El art. 745: al prohibir los fideicomisos sucesivos;
- El art. 769: al prohibir los usufructos sucesivos o alternativos;
- El artículo 1126, que en principio, establece la ineficacia de la prohibición de enajenar, impuesta al
legatario, a menos que comprometa derechos de terceros;
- El art. 1317: al establecer que siempre podrá pedirse la partición de la comunidad;
- El artículo 1964, en el arrendamiento, que faculta al arrendador para enajenar el bien arrendado,
incluso habiendo estipulado con el arrendatario prohibición de hacerlo;
- El artículo 2031, que faculta al dueño de la finca gravada con un censo, para enajenarla;
- El artículo 2415, que deja en claro que el dueño de la finca hipotecada, siempre podrá volver a
hipotecarla o derechamente enajenarla, aún habiendo obligado a no hacerlo.-

PROTECCIÓN DE LA FAMILIA: (llamado también el principio de la constitución cristiana de la

familia).
Tiene como razón fortalecer a la familia. La familia es el pilar básico del ordenamiento jurídico-
social chileno.
Se puede apreciar en las siguientes instituciones o materias:
 El art. 102, que define el matrimonio y los arts. 105, 106 y siguientes, relativos a los
requisitos para contraer matrimonio.

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El matrimonio da origen a la filiación matrimonial (en todo caso, hoy la ley no discrimina a los hijos
de filiación matrimonial, para los efectos sucesorios) (crianza y educación en términos que no le
afecten su integridad física o síquica). El matrimonio se concibe como monogámico y teóricamente
indisoluble, fidelidad entre hombre y mujer
 Los bienes familiares que como institución persiguen que la familia o lo que queda de ella
tenga un lugar donde vivir.
 En Materia de Alimentos.
 Los órdenes de sucesión donde participan cuando no hay testamento para lo cual los señala
el legislador

LA OMNIPOTENCIA DE LA LEY:
Este principio es consecuencia de la recepción de Andrés Bello a las ideas vigentes en su época, que
daban preeminencia a la ley, por sobre los postulados de la llamada escuela historicista. Ello implica
que la ley en materia civil, objetivamente, es la fuente más importante, desplaza a un lugar
secundario a la costumbre, entre las fuentes formales del derecho. El derecho escrito, cobra absoluta
preeminencia, por sobre el derecho consuetudinario.
Se refleja en diversas disposiciones del CC:
- El art. 2° Rechaza la costumbre, salvo según la ley;
- En el art. 3, en cuanto sólo el legislador puede interpretar una ley de un modo generalmente
obligatorio; las sentencias judiciales no sientan precedente, tienen efecto relativo;
- En el art. 5: el CC. deja una puerta “entreabierta” a los jueces, pero sólo a modo de sugerencia;
- En el art. 8: consecuencia fundamental del principio, en cuanto nadie puede alegar ignorancia de la
ley, después que esta ha entrado en vigencia;
- En el art. 10: “Los actos que la ley prohíbe son nulos y de ningún valor”. Los actos jurídicos que
contravienen la ley, serán, por regla general, nulos o carentes de valor (en relación a los arts. 1466 y
1682);
- Artículo 1444. En los elementos de la esencia que incorpora la ley y si son eliminados degenera en
otro o no vale.

LA PRESERVACIÓN DEL ACTO JURÍDICO:

Estudiar Apuntes JA Orrego
- Carlos Ducci, Do Civil Parte General
- Hernán Larraín, Lecciones de D° Civil,

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 TEORÍA DE LA LEY

Saber concepto legal y uno más.

Artículo 1 CC: “La ley es una declaración de la voluntad soberana que, manifestada
en la forma prescrita por la Constitución, manda, prohíbe o permite”.
Críticas:
1.- La ley no es la única manifestación de la voluntad soberana: tb los decretos, sentencias
judiciales.
2.- El poder de la ley no emana de la Constitución sino por ser una declaración de la voluntad
soberana.
3.- Faltan las características esenciales de la ley: el bien común, etc. Las definiciones en derecho en
general incluyen las características esenciales de la institución.

4.- Se critica porque tal como esta redactada parece decir que manda, prohíbe o permite por estar
manifestada en la forma prescrita por la Constitución, y no por ser una declaración de la voluntad
soberana, aspecto obviamente mas relevante.
Otros conceptos:
Planiol: (positivista): Regla social obligatoria, establecida con carácter general y permanente por la
autoridad pública y sancionada por la fuerza.
Santo Tomás de Aquino (ius naturalista): ordenación de la razón, dirigida al bien común, dada y
promulgada solemnemente por quien tiene a su cargo el cuidado de la comunidad.
Características:
 Obligatoria.
 General. Obliga a todos los que se encuentren en la misma situación.
 Abstracta (regla situaciones generales, el juez la lleva al caso concreto mediante la
interpretación).
 Emana de autoridad pública. (Es heterónoma)
 Es coercible (su incumplimiento trae aparejada una sanción) y eventualmente coactiva (la
sanción se puede imponer por la fuerza).

Clasificación:
La única que importa en civil es la que emana de su definición legal:
- Prohibitiva (prohíbe): es aquella que impide una determinada conducta de manera absoluta.
- Imperativa (manda) (se subclasifican en de requisito o propiamente tales): es aquella que ordena o
manda el cumplimiento de un requisito para realizar un acto que está permitido o para soslayar una
prohibición.
- Permisivas (permite): la que autoriza realizar una conducta que de no mediar la ley sería ilícito
realizar.
Saber los conceptos, ejemplos de cada una, e importancia de esta clasificación (su importancia está
en la sanción).
Art 1464 tiene 2 normas imperativas y 2 prohibitivas…
Ejemplos:
Prohibitivas: compraventa entre cónyuges, art. 1464 Ns 1 y 2, donar los bienes raíces del pupilo por
el tutor o curador. Artículo 745. “Se prohíbe constituir dos o más fideicomisos sucesivos..
Imperativas: Artículo 1011: El Testamento solemne es siempre escrito. Artículo 1511 Inciso final:
La solidaridad debe ser expresamente declarada. Artículo 2409: La Hipoteca deberá otorgarse por
Escritura Pública. Artículo 1749 inciso 3°: El marido no podrá enajenar los bienes sociales sin la
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autorización de la mujer. Artículo 1464 N° 3: No se pueden enajenar las cosas embargadas, a menos
que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello. Artículo 88: Los Bienes Raíces del
desaparecido, no podrán enajenarse, sino con autorización judicial y en pública subasta.
Permisivas: Art. 582. Es enfática la ley al decir que el dominio se ejerce arbitrariamente. Ud. dueño
puede, gozar y disponer, pero hay límites...
Sanción (lo más preguntado en el grado en cuanto a teoría de la ley):
Imperativas: nulidad absoluta, nulidad relativa, inoponibilidad u otra que la ley señale en forma
específica.
 Nulidad absoluta, si se omite un requisito en atención a la naturaleza del acto o contrato. Ej:
promesa no celebrada por escrito.
 Nulidad relativa, si se omite un requisito en atención al estado o calidad de las partes. Ej: si
el marido casado en SC vende un bien raíz sin autorización de la mujer.
 Inoponibilidad si se omite un requisito para la protección de los terceros (publicidad). Ej:
matrimonio cuya acta no se inscriba en el registro respectivo.
 Específica: desheredamiento del menor que se casa sin autorización de quien debe darla…
Otro que dé la ley:
 Cobrar interés sobre el máximo permitido en el mutuo, la sanción no es la nulidad sino que
se rebaja el interés corriente.
Prohibitivas: nulidad absoluta o la sanción que señale la ley para el caso específico
Nulidad absoluta, porque:
- art. 10: los actos que la ley prohíbe son nulos y de ningún valor…
- art. 1463: hay objeto ilícito en todo acto o contrato prohibido por la ley
- art. 1682: el objeto ilícito se sanciona con nulidad absoluta.
Permisivas: en principio no hay sanción por no hacer lo que está permitido. Pero cuando la hay
generalmente la sanción es la indemnización de perjuicios. Eventualmente se puede infringir una
norma permisiva en lo que se llama el abuso del derecho, que puede ser por acción o por omisión.
Quórum para aprobar las leyes, conforme al artículo 66 de la Constitución Política de la República:
- Leyes que interpretan preceptos constitucionales: 3/5 de diputados y senadores en ejercicio;
- Leyes orgánicas constitucionales: 4/7 de los diputados y senadores en ejercicio;
- Leyes de quórum calificado: mayoría absoluta de diputado y senadores en ejercicio;
- Leyes de quórum simple o demás leyes, mayoría de los miembros presentes en cada cámara.

Efectos de la ley (ver por uno)

Art. 14 CC: “la ley es obligatoria para todos los habitantes de la República, inclusos
los extranjeros”. Principio de la territorialidad.
Extraterritorialidad de la ley: arts. 15 al 18. Estatuto real, estatuto personal y estatuto mixto…
Los casos en que la ley produce efectos fuera del territorio del Estado que las dicta, son
excepcionales, porque la regla general es que no produzca efectos sino dentro de sus límites. No
obstante, hay casos en que la ley chilena produce efectos fuera del territorio nacional, hipótesis en la
cual hablamos de extraterritorialidad de la ley chilena.
Art. 15 CC: “A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles,
permanecerán sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en país
extranjero.
1º En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos,
que hayan de tener efecto en Chile;

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 2º En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero sólo
respecto de sus cónyuges y parientes chilenos.
Art. 16. Los bienes situados en Chile están sujetos a las leyes chilenas, aunque sus
dueños sean extranjeros y no residan en Chile.
Esta disposición se entenderá sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los
contratos otorgados válidamente en país extraño.
Pero los efectos de los contratos otorgados en país extraño para cumplirse en Chile, se
arreglarán a las leyes chilenas.
Art. 17. La forma de los instrumentos públicos se determina por la ley del país en que
hayan sido otorgados. Su autenticidad se probará según las reglas establecidas en el
Código de Enjuiciamiento.
La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de haber sido
realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los tales
instrumentos se exprese.
Art. 18. En los casos en que las leyes chilenas exigieren instrumentos públicos para
pruebas que han de rendirse y producir efecto en Chile, no valdrán las escrituras
privadas, cualquiera que sea la fuerza de éstas en el país en que hubieren sido
otorgadas.
Interpretación de la ley (ver por uno, toca al derecho civil y procesal porque corresponde a los
jueces interpretar la ley para aplicarla al caso concreto)
Ver sólo:
Art. 19 y siguientes
¿Qué significa interpretar?
Es determinar el verdadero, sentido, alcance, significado o valor de la ley en
general, frente a situaciones jurídicas concretas a que dicha ley debe aplicarse.
Mediante la interpretación jurídica se adapta la norma legal a la práctica, a la realidad.
¿Quien puede interpretar?:
Interpretación por vía privada, por vía de autoridad.
La primera, DOCTRINAL o PRIVADA, es producto de los particulares, es la que hacen todas las
personas, abogados o ciudadanos en general. No tiene fuerza obligatoria, descansando su autoridad
en la solidez o fuerza del raciocinio y en el prestigio del intérprete. Se refiere a ella el Código de
Procedimiento Civil, en el recurso de casación en el fondo, al facultarse a las partes para recabar
informes en Derecho, los que si bien no obligan a la Corte pueden influir en la decisión de la misma
según el mérito de sus argumentos y el prestigio del autor.
La interpretación de autoridad emana de aquellas personas investidas por la ley con la facultad
interpretativa. Es obligatoria y se divide a su vez en interpretación legislativa, administrativa y
judicial.
Artículo 3 del Código Civil. “Sólo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo
generalmente obligatorio. Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las
causas en que actualmente se pronunciaren”.
De esta norma surgen dos tipos de interpretación:
1.- Legal: Tiene fuerza obligatoria general, se llama auténtica o legal, porque es el propio autor que
está interpretando su obra. No está sujeta a reglamentación alguna. Se efectúa por el legislador a
través de una ley interpretativa.
2.- Judicial: Tiene fuerza obligatoria sólo particular. Debe ceñirse a las normas del Código Civil. La
realiza el juez en las causas sometidas a su conocimiento.
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* La interpretación administrativa: La ejercen los órganos administrativos, por ejemplo: La
contraloría General de la República, las Superintendencias, Servicio de Impuestos Internos, Aduana
y Dirección del Trabajo, correos, entre otros. Interpretan a través de dictámenes, resoluciones,
circulares, instrucciones.
Elementos: en qué consiste cada uno.
Elemento Gramatical: Art. 19 inciso 1°: Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatenderá su
tenor literal, a pretexto de consultar su espíritu”.
A través del elemento gramatical, observamos las palabras de la Ley, la redacción, los símbolos,
todo el aspecto gramatical. ¿Qué miramos de la Ley? ¿Dónde buscamos el sentido de la Ley?
¿Cuáles son los distintos sentidos que puede tener una palabra? Puede tener un sentido natural y
obvio ¿Cuál es el sentido natural y obvio? La RAE o buscar el contexto del entorno social.
Elemento Histórico: Se encuentra en la parte final del inciso 2° del Artículo 19 del Código Civil.
Se refiere a la historia fidedigna del establecimiento de la ley, su entorno histórico; sirve para fijar su
intención o espíritu, es decir, los objetivos de la ley, las actas de discusión, cualquier antecedente
histórico.
Elemento Lógico: Se encuentra en los Artículos 19 inciso 2° y 22 inciso 1° del Código Civil. Este
elemento consiste en buscar la concordancia que debe existir entre las distintas partes de la ley, pues
es natural que éstas no sean contradictorias y exista entre ellas una unidad conceptual y de criterio;
¿Dónde busca el sentido de la Ley este Elemento Lógico? En la misma Ley, relacionando las
distintas partes de la misma para que haya concordancia. El artículo 19 establece que para
interpretar las expresiones oscuras de la ley, se debe buscar en ella misma su intención o espíritu.
Elemento Sistemático: Se encuentra en el inciso 2° del Artículo 22 y 24 del Código Civil. La
correspondencia de la ley se busca más allá, en otros ordenamientos jurídicos, especialmente si
versan sobre el mismo asunto. La extensión de este criterio puede llevar a analizar el espíritu general
de la legislación.
El Elemento Sistemático es lo mismo que el lógico, pero más extenso o sea comparamos un artículo
de una Ley con otras leyes, eso quiere decir que la misma Ley no dio respuesta, debiendo recurrir a
otras leyes, aunque no sean del mismo tema.
Espíritu General de la Legislación y la Equidad Natural: Se encuentra en el Artículo 24 del
Código Civil.
Art. 24 CC: “En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretación
precedentes, se interpretarán los pasajes obscuros o contradictorios del modo que más
conforme parezca al espíritu general de la legislación y a la equidad natural”.
El espíritu general es distinto de la finalidad de la ley. El espíritu general de la legislación se
encuentra implícito en el elemento sistemático. La equidad según se ha señalado es: “el sentimiento
seguro y espontáneo de lo justo y lo injusto, que deriva de la sola naturaleza humana, con
prescindencia del derecho positivo”. La justicia del caso concreto.

En el grado los profes de procesal:

En general juicio ejecutivo es de los más preguntados. Y siempre el inicio del procedimiento.
Cuáles son los títulos ejecutivos, Art. 434 CPC.
1° Sentencia firme, bien sea definitiva o interlocutoria;
2º Copia autorizada de escritura pública
3° Acta de avenimiento pasada ante el tribunal competente y autorizada por un ministro de fe…
4° Instrumento privado, reconocido judicialmente o mandado tener por reconocido...
5° Confesión judicial;
6° Cualesquiera títulos al portador, o nominativos, legítimamente emitidos, que representen obligaciones vencidas…
7° Cualquiera otro título a que las leyes den fuerza ejecutiva.

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Como se perfeccionan los títulos ejecutivos.
Cuantos cuadernos hay.
Como comienza el cuaderno de apremios.
Cuáles son las excepciones. Cuando se presentan.
Qué pasa si las excepciones se acogen o no se acogen.
Juicio ordinario.
Notificaciones

SUJETOS DE DERECHO – PERSONAS

El tema más importante de persona es el estado civil, porque es la piedra angular del derecho de
familia.
Concepto
Persona: todo ser apto para adquirir derechos y contraer obligaciones.
Persona Natural: todo individuo de la especie humana, cualquiera sea su edad, sexo, estirpe o
condición. (Art. 55 CC)
Persona Jurídica: persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de
ser representada judicial y extrajudicialmente (Art. 545 CC).
Características que emanan del concepto: edad, sexo, estado civil…
¿Cuando comienza y cuando termina la persona natural?.
¿En qué consiste la existencia natural y la existencia legal?
Existencia Natural: Comienza con la concepción y se extiende hasta el nacimiento, momento que
marca el comienzo de la existencia legal. No concede la calidad de persona y abarca desde la
concepción hasta que la criatura ha nacido (separación completa), o sea comprende todo el periodo
de gestación.
Va desde un hecho desconocido como es la concepción, hasta un hecho conocido que es el
nacimiento. Solo va a existir mientras haya existencia legal, que se traduce en que el nacimiento sea
un principio de existencia, de lo contrario se reputará que el individuo jamás existió.
Existencia Legal: Es importante porque concede la calidad de persona o sujeto de derechos. Se
inicia con el nacimiento. Para que el nacimiento dé origen a la existencia legal, o sea se traduzca en
la capacidad de poder adquirir derechos y obligaciones, tienen que cumplirse 3 requisitos
fundamentales que son copulativos.
A) Que el niño sea separado de su madre.
B) Que la separación sea completa.
C) Que la criatura haya sobrevivido a la separación un momento siquiera.
Fin de la Persona Natural:
Según el artículo 78, “la persona termina con la muerte natural”. La muerte es natural, siendo real o
presunta.
Muerte Real: “Es el cese total e irreversible de todas las funciones biológicas.
El legislador protege la veracidad de la muerte debido a los enormes efectos jurídicos que produce,
por ende, nadie puede ser sepultado sin un pase del Registro Civil y debe ser constatada por un
médico.

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Algunos Efectos de la Muerte:
1.- Con la muerte se produce la apertura de la sucesión. No se abre ni antes ni después, es siempre al
momento de la muerte.
2.- Se termina el matrimonio, la ley no habla de disolución sino de término. Derivado de esto
cambia el estado civil del cónyuge sobreviviente, queda viuda o viudo según corresponda.
3.- Pone término a algunos contratos patrimoniales aparte del matrimonio, los que son intuito
persona, como el mandato que da lo mismo quien fallezca excepto del mandato judicial que tiene
otras características. La sociedad civil, no así las sociedades comerciales.
4.- Extingue algunas obligaciones, lo cual no es habitual porque son en general transmisibles. Las
obligaciones intuito persona que requieren una condición, aptitud personal del deudor como por
ejemplo si fallece un artista que está contratado para cantar, sus herederos no tienen que cumplir la
obligación como artistas.
5.- Se extingue el derecho de alimentos si fallece el que recibe. No así la obligación de alimentos
que es transmisible.
6.- Otro derecho que se extingue es el de usufructo.
7.- Extingue la responsabilidad penal pero no la civil que se mantiene.
8.- Con la muerte de los padres se produce la emancipación de los hijos, que dejan de estar sujetos a
patria potestad pero deben quedar en tutela o curatela si son menores de edad.

Muerte Presunta: Es la declarada por el juez, en conformidad a las reglas legales, respecto de un
individuo que ha desaparecido y de quien se ignora si vive o no.
La presunción es de carácter simplemente legal, y se basa en dos circunstancias conocidas:
a) La ausencia o desaparecimiento de un individuo por largo tiempo de su domicilio;
b) La carencia de noticias de éste.
Condiciones para que tenga lugar la muerte presunta.
Del artículo 80 y siguientes, se desprende que para que tenga lugar la muerte presunta, deben
concurrir cuatro requisitos:
a) Que el individuo haya desaparecido, esto es, que se haya ausentado de su domicilio;
b) Que no se tenga noticias de su existencia.
c) Que sea declarada por sentencia judicial;
d) Que la declaración se haga de conformidad al procedimiento contemplado en el Código Civil;
Objeto. El objeto de la muerte presunta es resguardar diversos intereses.
La ley considera:
a) El interés de la persona que ha desaparecido;
b) El interés de los terceros, principalmente de aquellos que tengan derechos eventuales en la
sucesión del desaparecido;
c) El interés general de la sociedad de que no haya bienes y derechos abandonados, lo que atenta
contra el principio de la libre circulación de la riqueza.
4.- Períodos de la muerte presunta. Distinguimos tres períodos:
 El de la mera ausencia, al fin del cual se pide la declaración de muerte presunta;
 El de posesión provisoria de los bienes del desaparecido;
 El de posesión definitiva de los mismos bienes
5.- Quienes pueden pedir la declaración de muerte presunta. Puede ser provocada por cualquiera
persona que tenga interés en ella (artículo 81 Nº 3); y es tal, toda persona que tiene un interés
pecuniario subordinado a la muerte del desaparecido. (herederos presuntivos, los legatarios, nudo
propietario de bienes que el desaparecido tenía en usufructo, el fideicomisario a quien por la muerte
del desaparecido ha de deferirse el fideicomiso)

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6.- Juez competente. La muerte presunta debe declararse por el juez del último domicilio que el
desaparecido haya tenido en Chile. Si el desaparecido hubiere tenido dos o más domicilios, no habrá
inconveniente para que cualquier juez de uno u otro domicilio, declare la muerte presunta. Si el
desaparecido no hubiere tenido domicilio en Chile, nuestros jueces son incompetentes para declarar
la muerte presunta.
Efectos:
 Se disuelve el matrimonio. Muerte presunta como causal de disolución del matrimonio.
 Se produce la apertura de la sucesión del desaparecido
 Se cancelan o alzan las cauciones
 Cesan las restricciones para vender e hipotecar
 Se produce la partición de bienes, de conformidad a las reglas generales.
 Se deben efectuar las correspondientes inscripciones.
Aunque la existencia natural no concede la calidad de persona, o sujeto de derechos, la ley la toma
en cuenta con el objeto de proteger la vida del que está por nacer.
La ley protege la vida del que está por nacer en materia civil mediante dos protecciones importantes:
Hay 2 protecciones que señala el Código Civil:
1) Se suspenden los derechos del que está por nacer hasta el momento de su nacimiento. Si nace,
entra en el goce de los derechos entendiéndose que los tenía desde la concepción. Si no nace se
reputa no haber existido jamás.
2) El juez puede tomar de oficio, o, a petición de cualquier interesado cualquier medida que estime
conveniente para proteger la vida del que está por nacer. Hay 2 aspectos excepcionales aquí: que el
juez pueda actuar de oficio en materia civil; que el juez pueda tomar la medida que estime sin que la
ley le indique lo que puede hacer.

EFECTOS DE LA MUERTE POR LIBRO:

Libro I:
 Pone fin a la existencia legal
 Pone fin al matrimonio
 Se extinguen los derechos del alimentario
 Se puede producir la emancipación de los hijos
Libro II
 Se extinguen el derecho real de usufructo, el de uso y el de habitación.
 Las inscripciones hereditarias que deben realizar los herederos en caso que haya bienes
raíces en la herencia.
Libro III
 Se abre la SPCM
 El testamento se hace irrevocable.
Libro IV
 Se extingue la solidaridad pasiva (para el codeudor que fallece)
 Se extingue el mandato.
 Se extinguen las obligaciones personalísimas.
 Se extingue la sociedad colectiva civil con la muerte de cualquiera de los socios.
 Se disuelve la sociedad conyugal.
EFECTOS DEL TRANSCURSO DEL TIEMPO
 En la capacidad: la calidad de impúber, de menor adulto, de menor de edad.
 En la prescripción tanto adquisitiva como extintiva.

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LOS ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD:
Nacionalidad (no se pregunta en d° civil)
Es el vínculo jurídico que une a una persona con un estado determinado (ese vínculo liga al
individuo con el ordenamiento jurídico del estado del cual es nacional, generando derechos y
obligaciones).
Nombre El nombre es un medio de individualización consistente en el empleo de una palabra (o una
serie de palabras) para designar a una persona. (tampoco es muy preguntado):
En un sentido amplio, el nombre se compone de 2 elementos:
- El apellido, nombre de familia o patronímico.
- El nombre propio o de pila.
DOMICILIO si se pregunta porque lo trata el código:
Concepto: Art. 59 CC: “Es la residencia, acompañada real o presuntivamente del ánimo de
permanecer en ella”.
Clasificación: domicilio civil y político.
Domicilio político: (no importa): es el relativo al territorio del Estado en general (Chile).
Domicilio Civil: es el relativo a una parte determinada del territorio del estado.
El domicilio civil se clasifica en legal, convencional y real o voluntario:
- Domicilio real o voluntario: es la residencia acompañada real o presuntivamente del ánimo de
permanecer en ella (coincide con la definición que da la ley).
- Domicilio legal: es el que la ley impone a ciertas personas por la condición en la que se
encuentran, sea por un vínculo de dependencia o por la actividad o cargo que desempeña. Por ej.
Los hijos menores, los pupilos y los interdictos que tienen el domicilio del tutor o curador, los jueces
y los secretarios del tribunal para los efectos de ejercer su oficio,
- Domicilio convencional: es el que las partes acuerdan en un contrato, normalmente con la
intención de prorrogar la competencia de algún tribunal, cumplimiento de obligaciones, ley
aplicable, etc.
La ley chilena reconoce la pluralidad de domicilios: una persona puede tener varios…
Importancia del domicilio:
- Para determinar la competencia de los tribunales.
- Para efectos de practicar las notificaciones
- Muerte presunta: tribunal competente es el del último domicilio conocido del desaparecido.
- La sucesión se abre en el último domicilio del causante.
- Para el cumplimiento de las obligaciones: si no se ha pactado un lugar distinto, se debe cumplir
en el domicilio del deudor.
CAPACIDAD:
Aptitud legal de una persona para ser titular de derechos, para contraer obligaciones
y ejercer derechos por sí mismo sin el ministerio ni autorización de otro.
La Capacidad de Goce no se pregunta. Se pregunta la capacidad de ejercicio y no se ve acá, ya que
es requisito de los actos jurídicos.
La capacidad de goce: no está en el código, porque todos la tenemos. Esta capacidad surge en el
momento del nacimiento y está indisolublemente ligada a la personalidad. Se define como la aptitud
legal de una persona para ser titular de derechos

ESTADO CIVIL:
¿Por qué lo trata el código?
Para efectos de la prueba. El código lo trata bajo ese título: la prueba del estado civil.
¿Qué es el estado civil?
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Concepto legal:
Art. 304. El estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer ciertos
derechos o contraer ciertas obligaciones civiles.
No es una buena definición, parece más bien la de capacidad de goce.
Concepto doctrinario: (Alessandri):
Es la calidad permanente que ocupa un individuo en la sociedad, derivada de sus relaciones de
familia, atribuyéndole derechos e imponiéndole obligaciones.
Características: (casi todos los atributos tienen las mismas):
- Es único e indivisible: cada persona puede tener sólo uno.
- Permanente, porque nunca se deja de tener uno.
- Imprescriptible.
- Incomerciable
- Intransferible.
- Intransmisible
- Inembargable
El estado civil tiene 2 aspectos:
- Uno se refiere a la filiación.
- El otro referido al matrimonio.
Respecto al matrimonio, ¿qué estados civiles reconoce el Código?
Casado, separado judicialmente, viudo, divorciado.
Casado: el que ha celebrado el contrato de matrimonio, cuyo vínculo no está disuelto y que tiene
todos los deberes del matrimonio.
Separado judicialmente: el que ha celebrado el contrato de matrimonio, cuyo vínculo no está
disuelto pero que no tiene el deber de convivencia y los que derivan de él (cohabitación, fidelidad).
Viudo: es el que ha estado casado y cuyo vínculo se disolvió por la muerte de su cónyuge.
Divorciado: es el que ha estado casado pero cuyo vínculo se disolvió por sentencia ejecutoriada de
divorcio.
Soltero: el que no está casado y nunca lo ha estado. Es un estado que una vez abandonado no se
vuelve a tener.
Soltero no lo menciona el código, porque es el único estado civil que no se prueba y el código trata
el estado civil en la prueba…
Los estados civiles que nacen de la filiación se refieren a la calidad que tenemos como hijos:
Hijos matrimoniales o no matrimoniales y estos últimos de filiación determinada o indeterminada.
Fuentes del estado civil:
La ley: Algunos autores señalan los hechos jurídicos y enumeran el nacimiento, la concepción y la
muerte.
Los actos jurídicos: el matrimonio, el reconocimiento voluntario.
La sentencia judicial: de declaración de muerte presunta, de reconocimiento forzado de un hijo, de
separación judicial, de divorcio, de adopción…

Prueba del estado civil:

Se clasifica en 2 grupos:
- Medios principales se llaman así porque su finalidad única y exclusiva es la de probar el estado
civil. Son las partidas de: matrimonio, nacimiento, defunción. Para efectos administrativos además
de las partidas están los certificados…
- Medios Supletorios no es porque tengan un valor probatorio menor (aunque así sea) sino porque
no son exclusivos para probar el estado civil. Aparecen cuando no hay prueba directa. Ej.: el

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testamento cuando el testador reconoce un hijo, una escritura pública de reconocimiento de un hijo,
testigos presenciales de los hechos que originaron el estado civil, como una prueba testimonial a un
determinado estado civil Ej. La matrona que concurrió al parto. El oficial del Registro Civil que
concurrió al acto, testigos para acreditar la posesión notoria de un estado civil: consiste en demostrar
que durante un cierto espacio de tiempo las personas se han comportado como si entre ellas existiese el
estado civil que se está tratando de probar. Los elementos de la posesión notoria son: el nombre, el trato y la
fama, los testigos acreditan la existencia de estos elementos, el tribunal no está obligado a aceptar
este medio de prueba, lo valora según su criterio ; plazos: 5 años para la filiación y 10 para el
matrimonio.

EL PATRIMONIO:
Es el conjunto de derechos y obligaciones de toda persona, avaluables en dinero.

Personas jurídicas para examen de grado no es relevante.

ACTO JURÍDICO:
Son sacrificables como temas íntegros:
La representación, la causa, la inoponibilidad
Estudiar de Victor Vial Del Río: Teoría del AJ
Raúl Lecaros: El AJ en el Código Civil chileno
Rodrigo Barcia: Lecciones de D° Civil.
Ducci tiene errores.
Apuntes del profesor Orrego o de las centrales de apuntes de la UDP, U de Chile.

Conceptos básicos que se deben saber (si hay concepto legal, debe saberse aquel)
Persona: todo individuo de la especie humana, cualquiera sea su edad, sexo, estirpe o condición.
Muerte: es la cesación total e irreversible de la actividad cerebral (o de los fenómenos de la vida).
Muerte presunta: es aquella declarada por el juez respecto de una persona que ha desaparecido y
cumpliéndose los demás requisitos legales.
Atributos de la personalidad: características inherentes a toda persona por el solo hecho de serlo.
Nacionalidad: es el vínculo jurídico que une a una persona con estado determinado, concediéndole
ciertos derechos y ciertas obligaciones.
Nombre: es el conjunto de palabras que se utilizan para individualizar a una persona.
Domicilio: es la residencia acompañada real o presuntivamente del ánimo de permanecer en ella.
Residencia: es el lugar en el que una persona se encuentra, con carácter permanente, pero sin la
intención de constituir domicilio.
Morada o habitación: lugar en el que una persona se encuentra de manera temporal. Importante ya
que se usa en el art. 14: la ley obliga a todos los “habitantes” de la República.
Capacidad: aptitud legal de una persona para ser titular derechos, contraer obligaciones y ejercer
los derechos por si misma sin el ministerio ni la autorización de otro.
Capacidad de goce: es la aptitud legal de toda persona para ser titular de derechos.
Estado civil: es la calidad del individuo que lo habilita para ejercer ciertos derechos y contraer
ciertas obligaciones civiles.
Estado civil: es la condición permanente que ocupa un individuo en la sociedad, derivada de sus
relaciones de familia, la cual le confiere ciertos derechos y ciertas obligaciones.

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Posesión notoria (es uno de los medios de prueba del estado civil): es la comprobación por medios
fehacientes del estado civil de casado o de hijo demostrándose que por un período de tiempo ha
existido el nombre, el trato y la fama.
Patrimonio (Planiol): es el conjunto de derechos y obligaciones de toda persona, avaluables en
dinero.
Ley (art. 1° CC): es una declaración de la voluntad soberana que manifestada en la forma prescrita
por la constitución manda prohíbe o permite.
Ley (Planiol): regla social obligatoria, establecida con carácter permanente por la autoridad pública
y sancionada por la fuerza.
Ley prohibitiva: es aquella que impide una determinada conducta de manera absoluta.
Ley imperativa: es aquella que manda el cumplimiento de un requisito para realizar un acto que
está permitido o para soslayar una prohibición.
Ley permisiva: es aquella que autoriza la realización de una conducta que de no mediar la ley sería
ilícito realizar.
Costumbre: Es la repetición constante y uniforme de ciertos actos o conductas realizadas por la generalidad
de los miembros de un grupo social, durante un período prolongado de tiempo y basados en el
convencimiento de que obedece a una necesidad juridica.
Interpretar la ley: Determinar el verdadero sentido y alcance de una ley, cláusula o disposición.
Vacancia legal: período de tiempo que media entre la publicación de una ley y su efectiva entrada
en vigencia.
Vacío o laguna legal: situación en la que no existe ley que resuelva un determinado conflicto (el
juez debe actuar por analogía o de acuerdo a la equidad natural).
Modos de adquirir: hechos o actos jurídicos a los cuales la ley les atribuye la facultad o aptitud de
hacer nacer el dominio, transferirlo o transmitirlo.

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ACTO JURÍDICO:
Lo primero es distinguir entre hechos y actos. La diferencia entre ambos es la intervención de la
voluntad humana (en los actos existe voluntad, en los hechos no).
Los hechos pueden ser materiales o jurídicos:
Los hechos materiales no tienen trascendencia jurídica
Hecho jurídico se define como todo suceso de la naturaleza o del hombre que origina efectos
jurídicos. No interviene la voluntad humana pero producen consecuencias jurídicas. Ej.: el
nacimiento (comienza la existencia legal…), la muerte, el transcurso del tiempo.

Actos lícitos Materiales Hechos Hechos naturales

Jurídicos Hechos jurídicos

ilícitos Delitos
Cuasidelitos

Los actos se dividen en materiales o simples (correr, caminar, abrir una puerta) y jurídicos
En el concepto de AJ hay 3 requisitos que no pueden faltar:
- Voluntad
- Efectos jurídicos
- Licitud (porque los delitos no son AJ)
Concepto:
Acto jurídico es una manifestación de la voluntad destinada a producir consecuencias
jurídicas queridas por el autor o las partes y reconocidas por el ordenamiento jurídico.
Cuando el acto es unilateral se debe hablar de autor. Si es bilateral corresponde hablar de partes.
Características del Acto Jurídico:
1. No están definidos en el CC.
2. Son voluntarios.
3. La voluntad debe manifestarse.
4. Basta con una voluntad
5. Debe producir efectos jurídicos.
6. Los efectos jurídicos son crear, modificar, extinguir, transmitir, transferir, conservar…
7. Deben ser lícitos
Clasificación:
Las diversas clasificaciones de los actos jurídicos se formulan, fundamentalmente, con el objeto de:
 Saber como nacen o se perfeccionan;
 Para determinar la naturaleza de los derechos y las obligaciones que generan y la forma
como han de cumplirse; y
 Para saber como se extinguen.
El Código clasifica los contratos, no los AJ, entre los artículos 1439 y 1443 del código.
1. AJ Unilaterales y bilaterales
2. AJ gratuitos o de beneficencia y los AJ onerosos
3. AJ conmutativos y AJ aleatorios (pero es más bien 2.1)
4. AJ Principales y AJ accesorios
5. AJ consensuales, AJ reales y Aj solemnes.

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Atendiendo al número de partes que resultan obligadas:
Artículo 1439. “El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no
contrae obligación alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan recíprocamente”.

De acuerdo a la utilidad que el contrato genera y al gravamen que se sufre:

Artículo 1440: “El contrato es gratuito o de beneficencia cuando sólo tiene por objeto la utilidad de
una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de
ambos contratantes, gravándose cada uno a beneficio del otro”.

Atendiendo a la determinación de la equivalencia de las prestaciones:

Artículo 1441: “El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o
hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el
equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o pérdida, se llama aleatorio”.

Atendiendo a si pueden o no subsistir por sí solos:

Artículo 1442: “El contrato es principal cuando subsiste por sí mismo sin necesidad de otra
convención, y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación
principal, de manera que no pueda subsistir sin ella”.

Atendiendo a los requisitos que la ley establece para su perfeccionamiento:

Artículo 1443. “El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradición de la
cosa a que se refiere; es solemne cuando está sujeto a la observancia de ciertas formalidades
especiales, de manera que sin ellas no produce ningún efecto civil; y es consensual cuando se
perfecciona por el solo consentimiento”.
Clasificaciones doctrinarias:
1. Entre vivos o por SPCM.
2. Patrimoniales o de familia.
3. Nominados e innominados (tb llamados típicos o atípicos).
4. De ejecución instantánea o de tracto sucesivo.
5. De libre discusión, de adhesión, de actos dirigidos o de actos forzosos.

AJ Unilaterales y bilaterales (hay que saber la diferencia con los cttos unilaterales y bilaterales)
Atendiendo al número de voluntades que intervienen.

AJ unilateral es aquel en que interviene una sola voluntad.

Ejemplos:
- Título preliminar: la renuncia (art. 12)
- Libro I: el reconocimiento de un hijo.
- Libro II: la ocupación
- Libro III: el testamento, la aceptación de una herencia, la repudiación de una herencia.
- Libro IV: la renuncia a los gananciales de la SC, la revocación del mandato.
El AJ unilateral se subdivide en 2 categorías atendiendo al número de personas que manifiestan la
voluntad:
Simples o complejos (es lo mismo decir individuales o colectivos, singulares o plurales)
Todos los AJ unilaterales pueden ser simples, pero sólo algunos pueden ser complejos.

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Hay AJ unilaterales que siempre deben ser individuales: la repudiación o aceptación de la
herencia, el testamento.
Ejemplos de AJ unilaterales complejos son las comunidades
Evitar los errores comunes:
No decir “partes” ni “personas” en lugar de voluntades.
No hablar de perfeccionamiento o nacer a la vida del derecho.
El AJ bilateral (o convención) es aquel en que intervienen 2 o más voluntades.
Acá se puede hablar de partes.
Preguntas de examen:
- Relación entre AJ y convención.
Hay una relación de género a especie. AJ es el género y convención una especie.
- Relación entre contrato y convención.
Hay una relación de género a especie. Convención es el género y contrato es una especie.
Todos los contratos son convenciones.
El contrato es la convención que crea derechos y obligaciones.
¿Qué AJ bilateral no crea derechos y obligaciones?
- La tradición.
- El pago.
- La resciliación.
- Las capitulaciones matrimoniales.
Por ende todos estos AJ son convenciones pero no son contratos.
(Ojo que no todos los modos de extinguir son AJ).
Modos de extinguir que son hechos:
- La prescripción,
- La SPCM
El código dice que los contratos se dividen en unilaterales y bilaterales, según las partes que se ven
obligadas.
En el contrato unilateral solo una de las partes se obliga.
En el contrato bilateral ambas partes se obligan.
¿Un contrato unilateral, que tipo de AJ es?
Un contrato es siempre un AJ Bilateral.
¿El testamento es un contrato?
No. Es un acto, más o menos solemne....

Glosario:
AJ unilateral: aquel en que interviene una sola voluntad.
AJ bilateral: aquel en el que intervienen 2 o más voluntades.
Ctto unilateral: aquel en que una sola parte se obliga para con otra que no adquiere obligación
alguna. Ej.: depósito, comodato.
Ctto bilateral: aquel en que las partes contratantes se obligan recíprocamente. Ej.: CV, arrendamiento
Ctto gratuito: el que tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen.
Ctto oneroso: el que tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravándose c/u en beneficio
del otro
Ctto oneroso conmutativo: cuando c/u de las partes se obliga a dar, hacer o no hacer una cosa que
se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar, hacer o no hacer a su vez.

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Ctto oneroso aleatorio: cuando la equivalencia consiste en una contingencia incierta de ganancia o
pérdida
Ctto principal: el que subsiste por sí mismo, sin necesidad de otra convención.
Ctto accesorio: el que tiene x objeto asegurar el cumplimiento de una obligación principal de
manera que no pueda subsistir sin ella.
Ctto real: el que se perfecciona por la tradición de la cosa a que se refiere
Ctto consensual: el que se perfecciona por el solo consentimiento
Ctto solemne: el que está sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que
sin ellas no produce ningún efecto civil.

Elementos de los AJ (esto hay que manejarlo completo)

Concepto y ejemplos de cada elemento (el CC no los llama elementos, los llama “cosas” de los AJ).
Elementos de la esencia: Son aquellos sin los cuales el acto no produce efecto alguno o degenera
en otro distinto.
Se distinguen:
Elementos de la esencia generales o comunes: Aquellos que no pueden faltar, sin los cuales el acto
no produce efecto alguno.
Están aquí los requisitos de existencia y validez del AJ: Voluntad, objeto, causa, solemnidades....
voluntad exenta de vicios, objeto lícito, causa lícita, capacidad de las partes o autor.
Elementos de la esencia particulares, especiales o específicos: Aquellos sin los cuales el acto existe
pero degenera en otro distinto. Son aquellos propios y específicos de un AJ: la entrega en la CV, el
precio en la CV, la gratuidad en el comodato, la afectio societatis en la sociedad, la cosa que se
entrega o la renta que se paga en el arrendamiento.
Elementos de la naturaleza: Son aquellos que sin ser esenciales, se entienden
incorporados al acto sin necesidad de cláusulas especiales. Ej:
- La condición resolutoria tácita en los cttos bilaterales.
- El saneamiento de la evicción en la CV.
- El saneamiento de los vicios redhibitorios.
- La delegación en el mandato.
- La remuneración en el mandato.
- La representación en el mandato
- La mora purga la mora en los cttos bilaterales.
- Plazo de 10 días para la restitución en el mutuo si las partes no fijan otro.
- El pago de los intereses (corrientes) en el mutuo si las partes nada dicen.
- En general todas las normas supletorias que la ley señala en los cttos para cuando las partes no
digan nada.
Elementos accidentales: Son aquellos que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le
agregan por medio de cláusulas especiales.
Tienen por finalidad alterar los efectos normales del AJ.
Existen ilimitadas posibilidades de elementos accidentales.
- La condición, el plazo y el modo.
- Una cláusula penal.
- La alternatividad.
- La solidaridad.
- La representación
- La cláusula de aceleración en el mutuo.
- Que los gastos de la cv los pague el comprador (naturalmente son del vendedor).
21
- Suprimir la obligación de rendir cuenta del mandatario.
- La facultad para subarrendar (alterar su condición natural).
- Toda eliminación o alteración de un elemento de la naturaleza.
Requisitos del AJ (el 80% de AJ es el desarrollo de los requisitos)
Están en el art. 1445:
“Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad es necesario:
1º que sea legalmente capaz;
2º que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio;
3º que recaiga sobre un objeto lícito;
4º que tenga una causa lícita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por sí misma, y sin el ministerio o la
autorización de otra”.
Se distinguen:

Voluntad
Existencia Objeto
Causa
Solemnidades, cuando la ley las exija

Consentimiento libre y espontáneo o exento de vicios

Validez Objeto lícito
Causa lícita
Capacidad

Esta clasificación nace para distinguir la sanción.

La falta de requisitos de existencia para algunos autores es Inexistencia y para otros, Nulidad
Absoluta.
Si faltan los requisitos de validez hay nulidad absoluta o relativa.
Sanción:
1. Si la voluntad está viciada, la sanción es la nulidad relativa.
2. Si falta el objeto lícito la sanción es la nulidad absoluta.
3. Si la causa es ilícita su sanción es la nulidad absoluta.
4. Si falta la capacidad, hay que distinguir. Si el incapaz es absoluto, la sanción es nulidad
absoluta. Si el incapaz es relativo, su sanción es la nulidad relativa (art. 1682)

LA CAPACIDAD
Concepto, características, clasificación.
Concepto:
Es la aptitud legal que tiene una persona para ser titular de derechos, para contraer
obligaciones y ejercer sus derechos por sí misma sin el ministerio ni autorización de un
tercero.
Características:
- Las reglas de la capacidad son de orden público (irrenunciables).
- La capacidad es la regla general y la incapacidad es la excepción.

Clasificación: absoluta, relativa y particulares.

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De la incapacidad absoluta: quienes son incapaces absolutos y características
Incapacidad relativa idem.
Incapacidades especiales: concepto y algunos ejemplos.

Incapaces absolutos:
- Impúber.
- Demente.
- Sordo o sordomudo que no se pueda dar a entender claramente.
Características de la incapacidad absoluta
- La sanción es la nulidad absoluta (siempre).
- Sus actos no generan ninguna clase de obligaciones, ni siquiera naturales.
- Sólo pueden actuar a través de sus representantes, necesariamente legales, nunca
convencionales porque no pueden celebrar contratos para dar representación.

Incapaces relativos:
- Menores adultos
- Disipador que se encuentra en interdicción de administrar sus bienes.
Características de los incapaces relativos
- La sanción para sus actos es la nulidad relativa.
- Pueden actuar representados o por sí mismos autorizados por su representante, e incluso en
algunos casos pueden actuar sin autorización cuando la ley los autoriza.
Actos que pueden realizar sin autorización:
- Administrar su peculio profesional.
- Contraer matrimonio (sólo requiere ascenso en el caso del menor adulto, no del interdicto).
- Celebrar contratos domésticos: actos que no suponen perjuicio para nadie.
- Otorgar testamento (porque es un acto personalísimo que no admite delegación).
- Iniciar la posesión de bienes muebles (aunque este es un hecho no un acto…).
- Sus actos pueden generar obligaciones naturales y en esa medida pueden ser caucionadas y
novadas.

Incapacidades Particulares:
Es aquella que recae sobre personas que siendo plenamente capaces, la ley les prohíbe celebrar
ciertos actos. Son fenómenos casuísticos…
Art. 1447 parte final: Además de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la
prohibición que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.

Ej:
- Compraventa entre cónyuges.
- El marido que no puede vender los bienes raíces de la SC.
- El empleado público que no puede vender los bienes bajo su administración.
- Los jueces (abogados, martilleros) no pueden comprar bs en subasta pública en la que
participan.
- El eclesiástico confesor que está inhibido para adquirir la herencia…

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Interrogación:
¿Cuando se adquiere la calidad de sujeto de derecho? La existencia legal es importante porque
concede la calidad de persona o sujeto de derechos. Se inicia con el nacimiento y termina con la
muerte.
¿Qué ocurre con la criatura que está en el vientre materno? ¿Es relevante jurídicamente o no? No,
aún no es sujeto de derechos.
- ¿De qué trata el libro IV del CC?
- ¿Qué principios del D° Civil se manifiestan en el libro IV y en qué materias?
- Autonomía de la voluntad: art 1437 en las fuentes de las obligaciones, art. 1444, elementos
accidentales que las partes agregan por medio de cláusulas especiales…
- Buena fe, art 1546, los cttos deben ejecutarse de Buena fe, art 1861, si el vendedor conocía los
vicios redhibitorios y no los declaró...
- ¿Qué es la fuerza?
Es todo apremio físico o moral que se ejerce sobre una persona para que manifieste su voluntad
en un sentido determinado.
- ¿Cómo se clasifica la fuerza?
Física y moral
- ¿Cuál de ellas podría viciar el consentimiento?
La fuerza moral, porque la fuerza física excluye la voluntad.
- ¿Cómo debe ser la fuerza para que vicie el consentimiento?
Injusta, grave y determinante.
- ¿Qué significa que la fuerza sea grave?
Capaz de infundir un justo temor en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad,
sexo o condición.
Para que se entienda grave, hay otros requisitos: actual o inminente, que sea posible, etc.
- ¿Cómo se clasifican las leyes?
Prohibitivas, imperativas, permisivas
- ¿En qué consisten las leyes prohibitivas?
Impide una determinada conducta, en términos absolutos.
- ¿Cómo debe ser la prohibición para que la norma sea prohibitiva?
Absoluta.
- ¿Qué significa que la prohibición sea absoluta?
Que la conducta que la ley está prohibiendo no se pueda realizar bajo ningún respecto
- ¿Qué pasa si se incumple una norma prohibitiva?
Hay Nulidad absoluta.
- ¿Por qué hay nulidad absoluta?
Razones:
o art. 10: los actos que la ley prohíbe son nulos y de ningún valor…
o art. 1463: hay objeto ilícito en todo acto o contrato prohibido por la ley
o art. 1682: el objeto ilícito se sanciona con nulidad absoluta.

¿Qué son los actos jurídicos?

Manifestación de la voluntad destinada a producir consecuencias jurídicas queridas por el autor o las
partes y reconocidas por el ordenamiento jurídico.
- ¿Qué es el estado civil?

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Art. 304. El estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer ciertos
derechos o contraer ciertas obligaciones civiles.
Concepto Doctrinario: Es la calidad permanente que ocupa un individuo en la sociedad, derivada de
sus relaciones de familia, atribuyéndole derechos e imponiéndole obligaciones.
- Hay sólo 2 atributos de la personalidad tratados en el CC…¿Cuál es el otro atributo de la
personalidad, además del E° Civil que está tratado por la ley?
El domicilio.
- ¿Cómo se clasifica el domicilio?
Civil o político y el civil se clasifica en real o voluntario, legal, convencional….
- Paralelo entre E° Civil y domicilio.
- ¿Qué elementos pueden encontrarse en todo AJ?
De la esencia, de la naturaleza y accidentales.
- ¿En qué consiste cada uno de ellos?
- Requisitos del AJ.
De existencia y de validez
- ¿Cuáles son los requisitos de existencia y cuáles son los de validez?
- ¿En qué consiste la capacidad?
Es la aptitud legal que tiene una persona para ser titular de derechos, contraer obligaciones y ejercer
esos derechos por sí misma sin el ministerio ni autorización de nadie.
- ¿Qué hechos jurídicos conoce?
El transcurso del tiempo, la muerte, el nacimiento.
- Consecuencias jurídicas de la muerte.
Se produce la apertura de la sucesión, Se termina el matrimonio, se pone término a algunos
contratos patrimoniales, intuito persona, extingue algunas obligaciones de hacer, se extingue el
derecho de alimentos si fallece el que recibe, se extingue el derecho de usufructo, extingue la
responsabilidad penal, se produce la emancipación de los hijos sujetos a PP o a tutelas
- Consecuencias jurídicas del nacimiento.
Da origen a la existencia legal, desde ese momento se es sujeto de derechos, se adquiere la
capacidad de goce.
La ley protege la vida del que está por nacer en materia civil mediante dos protecciones importantes:
1° Todos los derechos que le corresponderían a la criatura permanecen en suspenso hasta el
nacimiento... Los derechos del que estaba por nacer se radican en el patrimonio del recién nacido
con efecto retroactivo. 2° Art 75 inc. 1° del Código Civil: El juez podrá tomar todas las providencias
necesarias a petición de parte y o de oficio cuando la criatura pudiere correr peligro en el vientre
materno.
- ¿Qué es la nulidad?
Sanción civil de invalidez de un AJ por la omisión de los requisitos que la ley establece para el valor de los
mismos, en atención a la naturaleza del acto o contrato o al estado o calidad de las partes o personas que
intervienen en él y que una vez declarada judicialmente, vuelve a las partes al estado anterior a su
celebración, extinguiendo las obligaciones pendientes.

- Diferencias entre la nulidad absoluta y la nulidad relativa.

En cuanto a los titulares, al interés protegido, al saneamiento, ámbito de aplicación sobre que recaen,
a las causales (los efectos son los mismos para ambas)
- ¿Cuál es la gran clasificación de los AJ?
Unilaterales y Bilaterales.
- ¿Cuál es el criterio para distinguir?
El número de voluntades que intervienen.

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 - Ejemplos de c/u (uno por libro).
Libro I: - Unilateral: el reconocimiento de un hijo – Bilateral: el matrimonio
Libro II: - Unilateral: la ocupación – Bilateral: la tradición
Libro III: - Unilateral: aceptación de la herencia – Bilateral: pacto de mejoras
Libro IV: - Unilateral: revocación del mandato – Bilateral: compraventa.
- ¿Cuando a un AJ se lo puede denominar contrato? Bilateral que crea derechos y obligaciones
- ¿Cómo se perfecciona el consentimiento en la CV? Consensual, acuerdo de voluntades.
- ¿Qué es la aceptación?
Acto jurídico unilateral por el cual la persona a quien va dirigida la oferta, manifiesta pura y
simplemente su conformidad con ella.
- De qué trata el título preliminar del CC. 3 grandes temas....
- ¿Qué es la costumbre?
Es la repetición constante y uniforme de ciertos actos o conductas realizadas por la generalidad de
los miembros de un grupo social, durante un período prolongado de tiempo y basados en el
convencimiento de que obedece a una necesidad jurídica.
- ¿Que son los Modos de Adquirir el Dominio?
Son todos aquellos hechos o actos jurídicos a los que la ley les atribuye la facultad de hacer nacer,
transferir o transmitir el dominio y otros derechos reales.

LAS FORMALIDADES

Concepto: Son los requisitos externos con que deben ejecutarse o celebrarse algunos actos jurídicos,
por disposición de la ley.
Clasificación. Son 4 las que hay que saber:
o Formalidades Esenciales (también llamadas solemnidades propiamente tales).
o Formalidades Habilitantes.
o Formalidades por vía de publicidad.
o Formalidades por vía de prueba.
De c/u de las 4 categorías, saber:
Concepto – Ejemplos – Sanción (la parte importante del tema y que da lugar a su estudio).
Formalidades Esenciales
Son los requisitos externos prescritos por la ley como indispensables para la existencia misma o para
la validez del acto jurídico, exigidos en atención a la naturaleza o especie del acto o contrato.
- Son las más importantes.
- Pueden ser de existencia o de validez.
- La sanción es la inexistencia o la nulidad absoluta respectivamente.
- Son de existencia cuando la solemnidad es el único medio a través del cual el autor o las partes
pueden manifestar su voluntad; Ejemplos: Promesa por escrito; compraventa de bienes raíces,
servidumbres, derecho de herencia o de censo por escritura pública; usufructuo de bienes raíces
cuando es por acto entre vivos por escritura pública.
- Son de validez: la insinuación (autorización judicial) en la donación; presencia de 3 o 5 testigos,
según el caso, en el testamento. La presencia de dos testigos hábiles en la celebración del contrato de
matrimonio.
Formalidades Habilitantes

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 Son los requisitos externos exigidos por la ley, en atención a la calidad o estado de las
personas que ejecutan o celebran el acto o contrato.
La ley, velando por los intereses de los relativamente incapaces, exige, para la validez o eficacia de
ciertos actos jurídicos, el cumplimiento de formalidades que tienden a integrar la voluntad de
aquellos, o el poder de sus representantes legales.
Se denominan habilitantes, porque habilitan a los incapaces para actuar en la vida jurídica, para que
éstos puedan válidamente celebrar actos jurídicos.
En ciertos casos, también protegen a personas capaces, como acontece con la mujer casada en
sociedad conyugal.
- La sanción a su omisión es la nulidad relativa. porque atiende a la calidad de las personas que
concurren a la celebración del acto o contrato.
Ejemplos: la autorización o la asistencia del representante legal del incapaz relativo.
Formalidades por vía de publicidad
Son los requisitos externos exigidos por la ley, para poner en conocimiento de los
terceros el otorgamiento o celebración de un acto o contrato, y, en algunos casos, para
que el acto o contrato tenga eficacia frente a terceros.
- Pueden ser de simple noticia o sustanciales.
- La sanción es la indemnización de perjuicios o la inoponibilidad respectivamente.
Ej.: Publicación de 3 avisos en un periódico, de los decretos de interdicción provisoria o definitiva
del demente o del disipador (artículos 447 y 461 del Código Civil).. Las publicaciones que deben
efectuar las sociedades anónimas dando cuenta de “hechos esenciales”.
Formalidades por vía de prueba
Son los requisitos externos exigidos por la ley como principal medio de prueba para
acreditar la existencia de algún acto o contrato.
- Sanción: Si se omiten la ley restringen los medios de prueba
- Ej: escriturar los contratos que tengan un valor mayor a 2 UTM, so pena de no admitirse la prueba
de testigos (art. 1709).

LA INOPONIBILIDAD

C o n c e p t o: Es la ineficacia de un acto jurídico o la ineficacia de su nulidad, respecto de ciertos

terceros, por no haber cumplido las partes algún requisito externo, dirigido precisamente a proteger
a los terceros.
Otro Concepto: La inoponibilidad es la sanción legal que consiste en el impedimento de hacer
valer, frente a ciertos terceros, un derecho nacido de un acto jurídico válido o de uno nulo,
revocado o resuelto. Dichos terceros están facultados, pues, para oponerse a que los alcancen los
efectos de un acto jurídico válido o los de la nulidad, revocación o resolución del acto, efectos que
los perjudican.
Los efectos del acto jurídico sólo obligan a las partes, pero la realidad jurídica del mismo no puede
ser desconocida por terceros. No obstante, en determinadas circunstancias éstos pueden alegar que el
acto jurídico no les empece. La inoponibilidad, por ende, no implica un vicio del acto, no afecta su
validez. La inoponibilidad no tiene un tratamiento homogéneo en la ley; dependiendo de los casos,
puede tener su origen en la omisión de ciertas inscripciones en registros públicos, o por no haber
notificado a determinadas personas o simplemente por la no-concurrencia o ratificación del titular
de un derecho.

27
QUIENES PUEDEN INVOCAR LA INOPONIBILIDAD:
El tercero de buena fe podrá hacer valer la inoponibilidad ante aquel que intenta hacer valer en su contra un
derecho emanado de un acto jurídico que le es inoponible.

Ejemplos de Inoponibilidad:
Art. 1707 (contraescrituras);
Art. 1707. Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura
pública, no producirán efecto contra terceros.
Tampoco lo producirán las contraescrituras públicas, cuando no se ha tomado razón de su contenido
al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en
cuya virtud ha obrado el tercero.
Art 1902 (cesión de derechos);
Art. 1902. La cesión no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido
notificada por el cesionario al deudor o aceptada por éste.
Art. 1815 (compraventa de cosa ajena);
Art. 1815. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueño de la cosa vendida,
mientras no se extingan por el lapso de tiempo.
Art. 1450 (promesa de hecho ajeno);
Art. 1450. Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una tercera persona, de
quien no es legítimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera
persona no contraerá obligación alguna, sino en virtud de su ratificación; y si ella no ratifica, el otro
contratante tendrá acción de perjuicios contra el que hizo la promesa.
Art. 2160 (mandato);
Art. 2160. El mandante cumplirá las obligaciones que a su nombre ha contraído el mandatario
dentro de los límites del mandato.
Será, sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o tácitamente cualesquiera
obligaciones contraídas a su nombre.

DIFERENCIAS ENTRE LA INOPONIBILIDAD Y LA NULIDAD:

Entre la nulidad de los actos jurídicos y la inoponibilidad de los mismos hay diferencias notorias:
1° La nulidad deriva de infracciones legales o vicios que se producen en el momento del nacimiento
del acto jurídico, por tanto, la nulidad ataca la validez del acto mismo, privándolo de eficacia
tanto respecto de las partes como de los terceros; la inoponibilidad, en cambio, es independiente de
la generación del acto jurídico; el contrato es válido entre las partes, pero ineficaz frente a
terceros, son otras circunstancias determinan su ineficacia frente a terceros.
2° En segundo lugar, la nulidad tiende a proteger a las partes del acto, y la inoponibilidad, a los
terceros.
3° En tercer lugar, La nulidad es una sanción de orden público y por lo mismo, no puede
renunciarse anticipadamente; pero sí puede serlo la inoponibilidad, que es una sanción de
orden privado, establecida únicamente en favor de los terceros. Estos pueden renunciar a su
derecho a invocarla.
4° Los efectos de nulidad alcanza a las partes que lo ejecutan o celebran y eventualmente a
terceros interesados, cuando por ej: las partes no han cumplido con una formalidad por vía de
publicidad, no notificaron al deudor de la cesión de un crédito; la inoponibilidad está establecida
exclusivamente, en favor de los terceros.
5° Si la nulidad absoluta si aparece de manifiesto en el acto o contrato, puede y debe ser
declarada de oficio por el juez; la inoponibilidad nunca puede declararse de oficio.

28
 LA VOLUNTAD

Concepto: no hay concepto legal, algunos doctrinarios:

- Aptitud para querer.
- Potencia del alma que mueve al hombre a hacer o no hacer alguna cosa.
Interesa la voluntad jurídica:
Aptitud del hombre de querer hacer o no hacer algo con la intención de producir efectos
jurídicos.
Requisitos de la voluntad, para que sea jurídicamente apta para vincular a la persona que la
manifiesta:
1º Libre y espontánea (exenta de vicios).
2º Debe exteriorizarse, las meras intenciones no constituyen derecho.
3º Debe ser real y seria.
- No son exactamente lo mismo
- Real: que debe existir, no debe ser simulada.
- Seria: con la intención de obligarse, de generar un vínculo jurídico.
La seriedad de la voluntad está íntimamente relacionada con la capacidad: solo los capaces
pueden seriamente manifestar su voluntad. La voluntad de los incapaces carece de seriedad para
poder obligarse jurídicamente.
Los incapaces tienen voluntad, pero no jurídica porque carecen de la seriedad para que esa voluntad
pueda efectivamente vincularlos.
Clasificaciones de la voluntad
1º Según como se manifiesta: Expresa y tácita
2º Según si la voluntad corresponde a la verdadera intención del declarante o no: Real-
declarada
1° Según como se manifiesta:
- Expresa: la que se manifiesta en términos formales y explícitos. No hay nada que explicar, no hay
interpretación. Puede ser verbal, escrita y por señas. Ej: Los acctos solemnes, los elementos
accidentales
- Tácita: Se deduce de manera concluyente e inequívoca de la conducta del individuo. Su
comportamiento no deja lugar a dudas sobre cuál es su voluntad, no admite doble interpretación.
Ejemplos:
- Tácita Reconducción en el contrato de arrendamiento: No obstante haberse cumplido el plazo
expreso o tácito del contrato o haberse efectuado el desahucio, puede ocurrir que el contrato
continúe vigente por un cierto término, operando entonces una “tácita reconducción” (artículo 1956
del Código Civil). (Se renueva tácitamente el contrato de arrendamiento).
Tal ocurre cuando se cumplan los siguientes requisitos copulativos:
- Que se trate de un bien raíz que permanece en poder del arrendatario;
- El arrendatario, con el beneplácito del arrendador, ha pagado la renta de cualquier espacio de
tiempo subsiguiente a la terminación, o ambas partes han manifestado por cualquier otro hecho
igualmente inequívoco su intención de perseverar en el contrato.
- actos de heredero, Art. 1241 – Art. 2124, mandato
- El precario, si alguien posee un inmueble por mera tolerancia del dueño.
En general, la ley chilena acepta la voluntad expresa y tácita de igual manera.

Pero hay casos en que la ley exige que la voluntad sea expresa:

29
  Matrimonio: la declaración de voluntad debe ser formal.
 Testamento: la ley exige que debe ser por escrito.
 Solidaridad, la ley señala que no se presume sino que debe declararse expresamente.
 Intereses en el mutuo, especialmente la eximición de los mismos, debe ser expresa, incluso el
pacto debe constar por escrito.
 En general los elementos accidentales requieren voluntad expresa.
 En general todos los actos solemnes requieren voluntad expresa.
El Silencio como manifestación de voluntad
¿Cuál es la regla general? Que no tenga validez, es la nada jurídica.
 Por autonomía de la voluntad el autor o las partes pueden darle al silencio valor, en la
instancia que quieran. Por Ej. En la oferta: Venta de un automóvil, se pide que no decida al instante
sino transcurridos ciertos días para que dé una respuesta, pero si no hay respuesta al mediodía del
sábado interpreto que no lo vas a comprar.
 También hay casos en que el legislador acepta que el silencio valga como declaración de la
voluntad le da valor al silencio, por razones de lógica o necesidad:
 La mora del Asignatario en la herencia: Que no ha declarado si acepta o repudia y
afecta intereses de terceros, estos pueden pedir al tribunal que le dé un plazo para que lo haga
(dentro de los 40 días subsiguientes al de la demanda, prorrogable hasta por 1 año). Si no dice
nada, se entiende que repudia.
 Personas que se dedican a administrar negocios de terceros
En el mandato: cuando una persona ausente le hace un encargo, el profesional debe contestar lo más
pronto posible y si no lo hace, su silencio se mirará como aceptación (Art. 2126).
2° Según si la voluntad corresponde a la verdadera intención del declarante o no:
Real: La que está en el fuero interno de la persona, que corresponde a lo que verdaderamente quiere.
Declarada: La que se exterioriza.
- Debieran coincidir, pero no siempre es así.
- La falta de coincidencia entre una y otra puede generar simulación, pero siempre que sea
intencional.
- Puede ser sin intención por mal manejo del lenguaje, por mala redacción, etc.
- Por eso se trata este tema en la interpretación de los contratos (Art. 1560)
Art. 1560. Conocida claramente la intención de los contratantes, debe estarse a ella más que a lo
literal de las palabras.
- En general prima la voluntad declarada.
- Pero cuando la voluntad real es conocida claramente, prima por sobre la declarada.

EL CONSENTIMIENTO (no muy preguntado en el grado)

Ver: concepto, como se forma, requisitos de la oferta y de la aceptación.
Concepto:
El Consentimiento es un acuerdo de voluntades, necesario para dar nacimiento a un Acto
Jurídico Bilateral.
Da la idea por ende, de querer dos o más personas la misma cosa, 2 o más voluntades encaminadas
hacia un mismo fin jurídico, de ponerse de acuerdo acerca de cierto punto.
OFERTA: AJ unilateral por el cual una persona propone a otra u otras, determinadas o
indeterminadas, la celebración de un contrato, en términos tales que para que quede perfecto, basta
con que el destinatario de la oferta simplemente la acepte.

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Requisitos de la oferta:
- Debe ser seria y completa
Seria: Debe hacerse con la intención de producir un vínculo jurídico; con la intención de obligarse por el
simple si del aceptante.
Completa: que contenga un proyecto completo de contrato al que solo le baste la adhesión de la
persona a la que se dirige para perfeccionarse.
- Debe dirigirse a un destinatario determinado y comunicarse a éste.
- Debe formularse por una persona capaz;
- Debe exteriorizarse;
- Debe ser voluntaria;
- Debe estar exenta de vicios;
Causales de caducidad de la oferta:
- Por muerte del oferente
- Retractación del oferente (en tiempo útil).
- Incapacidad o quiebra del oferente.
- Por vencimiento del plazo.
Duración de la oferta:
Hay que distinguir si la oferta se formula de forma verbal o por escrito:
- Verbal o entre presentes: debe aceptarse en el acto, al tiempo de ser emitida.
- Si es por escrito, hay que distinguir si las partes se encuentran en el mismo lugar o distintos:
En el mismo lugar (=dentro del radio urbano de la ciudad): dentro de 24 horas.
En lugares distintos: a vuelta de correo.

ACEPTACIÓN: AJ unilateral por el cual el destinatario de la oferta manifiesta pura y simplemente

su voluntad de adherir a ella dentro del plazo en que se halla vigente.
Es la respuesta afirmativa que da el destinatario al oferente.
Requisitos de la aceptación:
- Debe darse en tiempo oportuno, debe darse mientras la oferta esté vigente.
- Debe ser pura y simple.
Cuándo se forma el consentimiento?
La teoría que se aplica en Chile es la de la declaración de la aceptación (art. 101 Cód. de Comercio).
Teoría de la declaración: el consentimiento se forma en el momento en que el destinatario acepta la
oferta, independiente del conocimiento que el oferente haya tenido de tal aceptación, es decir,
aunque aquella sea ignorada por el proponente.
Teoría del conocimiento o información: el consentimiento se forma cuando el proponente ha
recibido la aceptación y ha tomado conocimiento real y efectivo de ella.
Importancia de determinar el momento en que se forma el consentimiento
- La formación del consentimiento pone fin al derecho de revocar la oferta.
- Para la retractación del aceptante.
- Para la caducidad de la oferta
- Para la ley que rige el contrato: es la que rige al momento de su perfeccionamiento.
- Para la prescripción extintiva: corre desde que la obligación se haya hecho exigible.
- Para la teoría de los riesgos
- Para los efectos del contrato
- Por la prescripción de las acciones
Excepciones a la regla general sobre el momento en que se perfecciona el contrato:
La norma del art. 101 del C. de comercio no es de orden público; por tanto, las partes pueden
convenir que el contrato se perfeccione en un momento distinto del señalado por la ley.
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También constituyen excepción los siguientes contratos, por expresa disposición de la ley:
- Contratos reales: se entienden celebrados en el momento de la entrega o tradición de la cosa;
- Contratos solemnes: se entienden celebrados en el momento en que se cumple la solemnidad.
- Tratándose de las donaciones irrevocables, el CC., en el art. 1412, sigue la teoría del conocimiento.
En consecuencia, la regla general del art. 101 del C. de Comercio se aplica exclusivamente a los
contratos consensuales.
Dónde se forma el consentimiento
En el lugar en el que se da la aceptación (si están en lugares distintos, será en el del domicilio del
aceptante).
Importancia práctica del lugar en que se perfecciona el consentimiento: Para determinar la
legislación aplicable, la costumbre aplicable y el tribunal competente.

VICIOS DE LA VOLUNTAD (Art 1451 y sgtes)

Vicios:
Son fenómenos que impiden que la voluntad se manifieste en forma libre y espontánea.
Los vicios de la voluntad son: error, fuerza y dolo. La lesión no es vicio de la voluntad. El rapto ya
no existe (fue derogado por la ley de matrimonio civil).
Los vicios de la voluntad provocan que no haya coincidencia entre la voluntad real y la declarada.
De cada vicio hay que saber:
- Concepto.
- Clasificaciones.
- Requisitos para que vicien la voluntad (ninguno vicia por que sí).
- La sanción en todos los casos de vicios de la voluntad es siempre la nulidad relativa.
En el caso del error esencial para algunos autores la sanción es la nulidad absoluta o incluso la
inexistencia pero porque para esos autores el error esencial no es vicio de la voluntad sino que
excluye la voluntad.
Pero si sostenemos que el error esencial es vicio, la sanción que corresponde es la nulidad relativa.
Si pueden elegir con qué vicio partir, primero la fuerza, luego el dolo (aunque puede derivar a otros
temas). El error es muy complicado, por las clasificaciones.

ERROR
No hay concepto legal: Es el falso concepto que se tiene de la realidad, ya sea por ignorancia o por
equivocación (de los hechos o del derecho).
Clasificación
Error de Derecho: Es el falso concepto que se tiene del derecho o de la ley, ya sea por ignorancia o
una equivocada interpretación de la misma.
Artículos Vinculados: Art. 7, 8 y 706)
Art. 7. La publicación de la ley se hará mediante su inserción en el Diario Oficial, y desde la fecha
de éste se entenderá conocida de todos y será obligatoria…
Art. 8. Nadie podrá alegar ignorancia de la ley después que ésta haya entrado en vigencia.
Art. 706, inciso 4°…”Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe.
Art. 1452: “El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento”.
Pero el error en materia de derecho constituye una presunción de mala fe, que no admite prueba en
contrario”.
No me excusa ante el derecho. El error de derecho no es vicio de la voluntad nunca.
32
¿Por qué no vicia el consentimiento? Porque la Ley se presume conocida por todos. Si se alega
desconocimiento de la Ley hay una presunción de mala fe.
Excepciones: ¿Cuáles son los casos en que si se puede alegar error de derecho?
El Código admite alegar error de derecho no para eludir su cumplimiento, sino, por el contrario,
para que se restablezca el imperio del Derecho:
En los casos en que se pueda invocar error de derecho no lo será nunca como vicio de la voluntad.
Artículo 2299: “Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos de probarse que
tuvo perfecto conocimiento de lo que hacía, tanto en el hecho como en el derecho”. (pago de lo no
debido).
Artículo 2297: “Se podrá repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago no
tenía por fundamento ni aun una obligación puramente natural”.
Artículo 1683: el precepto admite un error de derecho, a quien contrató ignorando que el contrato
adolecía de nulidad (o sea, incurriendo en un error de derecho), podrá demandar la nulidad del
mismo.
En materia tributaria en los primeros artículos permite alegar error de derecho para evitar el pago
de las multas.
Error de Hecho: Falso concepto que se tiene sobre una persona, un hecho o una cosa o sus
características o sobre el acto o contrato, ya sea por ignorancia o equivocación.

Error en el negocio
Error esencial o error obstáculo
Error en el objeto
Error sustancial
Error de hecho
Error accidental.

Error en la persona.

Saber concepto y clasificación

Error esencial o error obstáculo:
Puede ser de dos clases:
a) Error en el negocio: recae sobre la naturaleza o especie del acto. Una parte cree que es CV y la
otra que es arriendo…
b) Error en el objeto: recae sobre la identidad específica de la cosa.
Este error, según el Código, vicia el consentimiento por lo que hay nulidad relativa.
Hay doctrina mayoritaria que señala que este error impide que se forme el consentimiento.
+ Las partes no quieren lo mismo, por lo que no hay consentimiento y por lo tanto, no puede haber
vicio del consentimiento.
Estos autores plantean que hay inexistencia o nulidad absoluta.
Pero el Código es claro en decir que el error en la naturaleza del acto o en el objeto vicia el
consentimiento. Art. 1453 y lo reitera en el siguiente.
Artículo 1453. “El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o
contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese empréstito y la otra donación;
o sobre la identidad de la cosa específica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor
entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar otra”.
33
Error Sustancial
- Es el que recae sobre la sustancia o calidad esencial de la cosa. Cuando la sustancia o calidad
esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree.
¿En qué consiste el Error Substancial? La Ley dice dos cosas que hay que tener siempre presente “el
error Sustancial recae en la sustancia o la calidad esencial”.
No es lo mismo sustancia que calidad esencial. Hay una dualidad.
¿Qué se entiende por sustancia? La materia prima, aquello del cual esta hecha la cosa. Ej. Una parte
cree que es una barra de plata y en realidad es una masa de otro metal semejante.
¿Qué se entiende por calidad esencial? Aquella característica que distingue a esa cosa de otras cosas
de su mismo género. Ej. ¿Qué hace distinto al pizarrón de la sala de otros? Que se ubica en la sala
304. Eso es una característica distintiva de ese pizarrón, no hay otro.
Artículo 1454, inciso 1°. “El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia
o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree; como si
por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de
algún otro metal semejante.
- Vicia el consentimiento, por ende la sanción es nulidad relativa
Error Accidental: (Error en cualidades accidentales)
- Recae sobre las características de la cosa que no son esenciales en ella (color del auto, tamaño de
la mesa)
Es aquel que recae en cualquier calidad de la cosa que no sea la esencial. Son tales aquellas que
ordinariamente son indiferentes para determinar la voluntad o el consentimiento de las personas.
Hablamos del tamaño, color, forma. No tiene que ser la materia prima, porque eso es parte del error
sustancial. No tiene que ser la calidad esencial, porque es parte del error sustancial. Tampoco puede
ser la identidad de la cosa, eso es parte del error incorpore. Tiene que ser cualquiera otra calidad.
La regla general es que no vicia el consentimiento.
Vicia si se cumplen dos requisitos copulativos:
- Que lo accidental sea esencial para una de las partes.
- Que esa circunstancia sea conocida por la contraparte.
Art 1454 inciso 2°: “El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento
de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar, y
este motivo ha sido conocido de la otra parte”.
Error en la Persona
- No vicia el consentimiento, salvo en los contratos intuito persona
- En los AJ en general la identidad de la persona no es relevante, solo importan en los contratos
intuito persona, aquellos que se celebran en consideración a la persona de la contraparte:
matrimonio, sociedad, mandato, donación, comodato…en general, todos los actos gratuitos y los
contratos de confianza.
En la tradición (que no es un contrato, pero sí una convención), el error también vicia el
consentimiento, según se establece en los artículos 676 a 678, que se refieren al error en la cosa
tradida, en la persona y en el título de la tradición.

FUERZA
No hay concepto legal

34
Apremios Físicos o Morales ejercidos sobre la voluntad de una persona para determinarla a ejecutar
o celebrar un acto o contrato en un determinado sentido.
Clasificación:
Fuerza física: Consiste en el empleo de procedimientos materiales, violentos, presupone una
coacción directa y material sobre la persona que concurre al acto.
No vicia la voluntad porque no hay voluntad. Le impone a la persona una conducta sin posibilidad
de manifestar su voluntad, porque la persona no tiene la aptitud coherente para representarse el daño
a que está expuesto. Hay supresión total de la voluntad de la víctima, se reduce a ésta a un estado
puramente pasivo.
Fuerza moral: consiste en el empleo de amenazas hechas a un sujeto, de inferir un mal irreparable,
a él, a su cónyuge, ascendientes o descendientes.
Leer los artículos 1456 y 1457
Artículo 1456 inciso 1°: “La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de producir
una impresión fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condición.
Se mira como una fuerza de este género todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse
expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y
grave”.
Art. 1457 CC: “Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza aquel que es
beneficiado por ella; basta que se haya empleado por cualquier persona con el objeto de obtener el
consentimiento”.
Requisitos para que la fuerza moral vicie la voluntad:
- Grave: capaz de infundir una impresión fuerte en una persona en su sano juicio, tomando en
cuenta su edad, sexo o condición.
Para que se entienda grave, hay además, otros requisitos: actual o inminente, que sea posible.
- Determinante: que de no mediar la fuerza no se habría realizado el acto o contrato.
- Injusta o ilegítima: contraria a la ley.
Temor reverencial saber concepto y que no vicia la voluntad
Art. 1456 inciso 2°: El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a
quienes se debe sumisión y respeto, no basta para viciar el consentimiento.

Martes 04 de mayo de 2010

DOLO
Habitualmente se pregunta en el grado en forma general.
Existe un concepto legal de Dolo, que no sirve mucho como vicio, pero hay que saberlo, porque es
el concepto general de lo que es el dolo.
Artículo 44 inciso final CC: “El dolo consiste en la intención positiva de inferir injuria
(o daño) a la persona o propiedad de otro”.

 Este concepto está en el título preliminar por lo que este concepto tiene aplicación general en
el derecho civil.
 Está orientado al dolo directo, dejando fuera el dolo eventual.
Injuria: personas
Daño: cosas
El dolo como institución es uno solo: Intención de querer causar daño. Se manifiesta de distintas
maneras. En doctrina se conoce como la teoría unitaria del dolo.
Un solo dolo se puede manifestar de varias maneras, pero que en estricto rigor es la búsqueda del
daño, la intención de querer dañar.
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Manifestaciones del dolo en materia civil:
1.- Como vicio de la voluntad libro IV. Art 1458.
2.- Como agravante en la responsabilidad del deudor, en el ámbito de la responsabilidad contractual:
libro IV
3.- Como elemento constitutivo del delito civil, es decir en el ámbito de la responsabilidad
extracontractual.
(Las clasificaciones no es necesario saberlas)
El Dolo como vicio de la voluntad:
Concepto: Es la maquinación fraudulenta (engaño) que se ejerce sobre una persona para
que manifieste su voluntad en un sentido determinado.
Consiste en alterar la realidad con el fin de provocar maliciosamente una manifestación de voluntad.
El Dolo aquí se presenta en el otorgamiento o celebración de los actos y contratos, es decir en el
otorgamiento de un acto jurídico unilateral o en la formación del consentimiento en los actos
jurídicos bilaterales: el dolo es aquí un vicio de la voluntad y opera antes o coetáneamente con el
acto o contrato.
Requisitos para que el dolo vicie la voluntad:
1.- Que sea determinante: que aparezca claramente que de no haber mediado el dolo no se habría
contratado. La parte engañada contrató como consecuencia de la maquinación fraudulenta.
2.- Que sea obra de una de las partes (este requisito existe sólo en los AJ bilaterales).
- Cuando el dolo cumple con estos 2 requisitos se llama dolo principal o inductivo (por eso
principal no es sinónimo de determinante).
Vicia la voluntad y por ende la sanción es nulidad relativa.
En un AJ unilateral el dolo sólo debe cumplir el primer requisito, puede ser obra de cualquier
persona (porque no hay contraparte) aunque lo normal es que lo sea de quien se beneficia del
engaño.
- Si el dolo no cumple con los requisitos no vicia la voluntad.
Ese dolo se llama dolo incidental y su sanción no es la nulidad pero si da lugar a la indemnización
de los perjuicios provocados a la parte agraviada. Al respecto, la acción se puede dirigir contra 2
personas:
a) La persona o personas que fraguaron el dolo: responderán por el valor total de los perjuicios
causados;
b) Los que se aprovecharon del dolo: responden hasta el provecho o beneficio que obtuvieron del
acto jurídico.
Dolo como agravante de la responsabilidad contractual:
 El Dolo también puede presentarse en la ejecución de los contratos, es decir, en la fase de
cumplimiento de las obligaciones objeto de los mismos: el dolo es aquí un agravante de la
responsabilidad contractual.
 A este dolo se refiere el artículo 1558. Es este el aspecto del dolo que nos interesa considerar
por el momento, o sea, el dolo que incide en el cumplimiento de las obligaciones, denominado
fraude, y que consiste en la intención positiva por parte del deudor de causar un daño al acreedor.
 Hay dolo o fraude en el incumplimiento de una obligación, cuando el deudor no la cumple
con el propósito ostensible y deliberado de perjudicar a su acreedor.
 En este ámbito, el dolo puede definirse como los actos u omisiones intencionales del deudor
para eludir el cumplimiento de su obligación.

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 Estamos frente a un deudor que no ha cumplido con una obligación contractual, es decir, hay
un incumplimiento que subjetivamente obedece a una representación del daño: el deudor sabe que
su incumplimiento producirá un daño o perjuicio al acreedor pero así y todo no cumple, el deudor se
representa el daño.
 No es que quiera causar daño pero está consciente de que lo causa y no hace nada por
evitarlo.
 Aquí es donde flaquea la definición del Código porque no considera esta forma de dolo.
 Ojo: en la culpa hay negligencia pero no hay representación del daño (no hay intención ni
conciencia del daño que se va a causar).

Consecuencias del dolo en esta materia:

Es un agravante de la responsabilidad, por 2 razones:
1.- El deudor culpable sólo responde de los perjuicios directos previstos. El deudor doloso responde
de los perjuicios directos previstos y directos imprevistos.
2.- Si existen varios deudores y ellos dolosamente no cumplen con la obligación, la obligación de
indemnizar es solidaria (el dolo es fuente de solidaridad y la fuente de la solidaridad en este caso
es la ley). Art. 2317 inciso 2°
Art. 2317. …Todo fraude o dolo cometido por dos o más personas produce la acción solidaria del
precedente inciso.
Dolo como elemento constitutivo del delito civil:
 En materia de Responsabilidad extracontractual, aquella que deriva de la comisión de un
delito o cuasidelito civil.
 La definición legal del dolo, consignada en el art. 44, se refiere a éste último rol del dolo.
 Acá no hay un efecto particular o consecuencia del dolo.
 El daño no va a ser mayor ni menor porque haya habido dolo o simplemente culpa.
 No hay una trascendencia mayor entre hablar de delitos civiles y cuasi delitos civiles.
 En materia extracontractual la responsabilidad es solidaria con o sin dolo…
Hasta aquí lo que se llama la teoría tripartita del dolo
Otras manifestaciones de Dolo: (saber algunas por si acaso):
 Dolo del incapaz. Art. 1685. Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni
él ni sus herederos o cesionarios podrán alegar nulidad. Sin embargo, la aserción de mayor edad, o de no
existir la interdicción u otra causa de incapacidad, no inhabilitará al incapaz para obtener el
pronunciamiento de nulidad.
 Dolo en el testamento: para impedir dolosamente testar. (o lo oculta o lo distrae).
 Dolo pauliano o fraude pauliano. (enajeno mis bienes sabiendo el mal estado de mis negocios)
 Art. 968 números 4 y 5 (causales de indignidades para suceder); “Art. 968. Son indignos de
suceder al difunto como herederos o legatarios: 4° El que por fuerza o dolo obtuvo alguna
disposición testamentaria del difunto, o le impidió testar; 5° El que dolosamente ha detenido u
ocultado un testamento del difunto, presumiéndose dolo por el mero hecho de la detención u
ocultación”
 Art. 1208 Nº 3 (causales de desheredamiento). “Art. 1208 Un descendiente no puede ser
desheredado sino por alguna de las causas siguientes: N° 3: “Por haberse valido de fuerza o dolo
para impedirle testar”

Características del dolo en general (no vinculadas con ninguna clase de dolo en especial)
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  El dolo no se presume, debe probarse por quien lo alega
 No se puede condonar anticipadamente
 Nadie puede aprovecharse de su propio dolo
A.- Debe probarse por quien lo alega, no se presume.
Hay casos excepcionales en que la ley presume dolo:
- Ocultamiento de testamento… Artículo 968: “Son indignos de suceder al difunto como
herederos o legatarios: 4º El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposición testamentaria del
difunto, o le impidió testar; N°5 El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del
difunto, presumiéndose dolo por el mero hecho de la detención u ocultación”.
- En el caso de solicitar medidas prejudiciales: Artículo 280 del Código de Procedimiento Civil.
Presunción simplemente legal; quien obtuvo la medida, debe presentar su demanda dentro de los 10
días y pedir que se mantengan las medidas decretadas, presumiéndose dolosa su gestión en caso
contrario. (plazo ampliable hasta por 30 días).
Artículo 706 incisos 3 y 4 CC: “Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe.
Pero el error en materia de derecho constituye una presunción de mala fe, que no admite prueba en
contrario”.
- Artículo 94: “En la rescisión del decreto de posesión definitiva se observarán las reglas que
siguen: 6ª El haber sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su existencia,
constituye mala fe”.
- Artículo 2510: “El dominio de cosas comerciales que no ha sido adquirido por la prescripción
ordinaria, puede serlo por la extraordinaria, bajo las reglas que van a expresarse:
N°3: Pero la existencia de un título de mera tenencia hará presumir mala fe, y no dará lugar a la
prescripción, a menos de concurrir estas dos circunstancias:
1. Que el que se pretende dueño no pueda probar que en los últimos diez años se haya reconocido
expresa o tácitamente su dominio por el que alega la prescripción;
2. Que el que alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia, clandestinidad ni
interrupción por el mismo espacio de tiempo”.
B.- No se puede condonar anticipadamente: es uno de los casos de objeto ilícito (=nulidad
absoluta), art. 1465. Se trata del dolo que opera en la fase de cumplimiento o ejecución de los
contratos. Pero se trata del dolo futuro, si el dolo ya operó, una vez conocido el vicio, los
contratantes tienen libertad para perdonarlo, pues se trata de un vicio que mira al solo interés del
renunciante (artículo 12).
C.- Nadie puede aprovecharse de su propio dolo, por ejemplo no puede pedir la nulidad el que ha
incurrido en el vicio… La ley siempre protege a la víctima del dolo.

LA LESION

No es vicio de la voluntad, porque el Código no la trata como tal:

Art. 1451. Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerza y dolo.
(No menciona la lesión).
C o n c e p t o:
Se entiende por lesión el perjuicio que una parte experimenta en un contrato
conmutativo oneroso, cuando recibe de la otra parte un valor sustancialmente inferior al
de la prestación que el primero a su vez suministra.

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 La lesión en los contratos onerosos conmutativos está constituida por la desigualdad entre las
prestaciones recíprocas de las partes, de tal modo que una parte recibe más del doble del justo
precio, y la otra paga más del doble del justo precio por el bien y es enorme por que va más allá del
margen permitido por la ley.
 El perjuicio nace, en consecuencia, de la desigualdad en los valores de las prestaciones
recíprocas de uno y otro contratante.
 Por regla general, dicha equivalencia es subjetiva, vale decir, se entrega a la voluntad de las
partes.
 Sólo excepcionalmente es objetiva, esto es, cuando la ley impone ciertos límites o reglas
mínimas de equivalencia en las prestaciones.
 Pero no cualquier lesión tiene trascendencia jurídica, cuando la desproporción de las
prestaciones es grave o enorme, entendiéndose por tal, cuando va más allá del rango permitido por
la ley y es ahí donde la ley entra en acción, para resguardar la debida equidad o igualdad entre las
partes, lo que ocurre en no más de 10 casos distintos en el derecho civil.
Artículo 1889: “El vendedor sufre lesión enorme, cuando el precio que recibe es inferior a la
mitad del justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesión enorme,
cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella.
El justo precio se refiere al tiempo del contrato”.

Casos de lesión enorme:

 En la CV (o permuta) de un inmueble: si el precio es menos de la mitad (para el vendedor) o
más del doble (para el comprador) del justo precio al tiempo del contrato. Sanción: nulidad relativa.
 En la cláusula penal: no puede ser mayor al doble de la obligación. Sanción: se rebaja al
doble.
 En el mutuo de dinero: los intereses no pueden superar en más de 50% al máximo
convencional. Sanción: se rebaja al interés corriente.
 En la aceptación de una asignación testamentaria cuando el aceptante desconoce hechos que
rebajan su asignación a menos de la mitad. Sanción: nulidad relativa.
 En la partición de bienes: cuando un comunero es perjudicado en más de la mitad de su
cuota. Sanción: nulidad relativa.
 En la anticresis: si se han pactado intereses, se rigen por la misma regla del mutuo de dinero.

Interrogación:
- ¿Qué es la oferta?
AJ unilateral por el cual una persona propone a otra u otras, determinadas o indeterminadas, la
celebración de un contrato, en términos tales que para que quede perfecto, basta con que el
destinatario de la oferta simplemente la acepte.
- ¿Qué es la aceptación?
AJ unilateral por el cual el destinatario de la oferta manifiesta pura y simplemente su voluntad de
adherir a ella dentro del plazo en que se halla vigente.
- ¿Cómo debe ser la aceptación en relación a la oferta?
Pura y simple y en tiempo oportuno
- ¿Cómo se acepta?
Pura y simplemente y en tiempo oportuno (mientras la oferta está vigente)
- Hágame una oferta. Profesor deje de interrogarme.
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- ¿Por qué esa propuesta no es una oferta?
La oferta debe ser seria y completa, con la intención de obligarse por el simple si del aceptante y que
contenga un proyecto completo de contrato al que solo le baste la adhesión de la persona a la que se
dirige para perfeccionarse.
- ¿Quiénes son los titulares de la acción de nulidad relativa?
- Aquellas personas en cuyo beneficio la haya establecido la ley. (la víctima)
- Los herederos
- Los cesionarios
Código Procesal Penal Artículo 108.- Concepto. Para los efectos de este Código, se considera víctima al ofendido por el delito.
En los delitos cuya consecuencia fuere la muerte del ofendido y en los casos en que éste no pudiere ejercer los derechos que en este Código se le
otorgan, se considerará víctima:
a) al cónyuge y a los hijos;
b) a los ascendientes;
c) al conviviente;
d) a los hermanos, y
e) al adoptado o adoptante.
Para los efectos de su intervención en el procedimiento, la enumeración precedente constituye un orden de prelación, de manera que la intervención
de una o más personas pertenecientes a una categoría excluye a las comprendidas en las categorías siguientes.

- ¿Qué es un AJ?
“Manifestación de voluntad hecha con el propósito de crear, modificar o extinguir derechos, y que produce
los efectos queridos por su autor o por las partes porque el derecho sanciona o reconoce dicha manifestación
de voluntad.”
- Relación entre un AJ unilateral y un contrato unilateral.
AJ Unilateral Atendiendo al número de voluntades que se requieren para que se perfeccione el acto
jurídico // Contrato Unilateral atendiendo al número de partes que resultan obligadas.
- ¿Qué es un contrato unilateral?
Aquel en que una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligación alguna. Ejemplos
de contratos unilaterales: donación, comodato, depósito, mutuo, hipoteca, prenda, etc
- ¿En qué consiste el principio de la buena fe?
Es la conciencia de estar y actuar juridamente por medios legitimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.
Buena Fe Subjetiva: Dice relación con la conciencia del individuo: Art. 706. “La buena fe es la conciencia de
haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legítimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.
Así en los títulos translaticios de dominio la buena fe supone la persuasión de haberse recibido la cosa de quien tenía la
facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato.
Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe.
Pero el error en materia de derecho constituye una presunción de mala fe, que no admite prueba en contrario”
Buena Fe Objetiva: Establece ciertos estándares jurídicos, exige ciertas conductas que los individuos deben
desplegar asimilable a dichos patrones predeterminados, de carácter objetivo; como el de buen padre de
familia, buen comerciante: Artículo 1546 "Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente
obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza
de la obligación, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella".
- ¿Cómo está estructurado el Código Civil?
- ¿Qué es una convención? AJ Bilateral
- Ejemplos de convenciones en cada libro del CC.
Libro I: el matrimonio, la desafección de un bien familiar,
Libro II: la tradición.
Libro III: el pacto de mejoras.
Libro IV: el pago, la resciliación, la transacción.
- ¿Quiénes son incapaces relativos?
El menor adulto y los disipadores que se hallen bajo interdicción de administrar lo suyo
- ¿Quiénes son menores adultos?
El que ha dejado de ser impúber y no cumple los 18 años.
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- ¿Qué significa estar interdicto?
- Características de los incapaces relativos en general.
Pueden actuar por sí mismo, pero siempre que se cuente con la autorización previa del representante
del incapaz.
¿Quién lo autoriza?
El representante legal
- ¿Cuál es la diferencia entre que el representante lo autorice y lo represente?
Cuando actúa autorizado lo hace por sí mismo.

EL OBJETO

Uno de los requisitos de existencia del acto jurídico es el objeto y a su vez, uno de los requisitos de
validez del acto jurídico es la concurrencia de Objeto Lícito.
El objeto del AJ: es el conjunto derechos y obligaciones que el AJ crea, modifica o extingue.
El objeto de los contratos: conjunto de derechos y obligaciones que el contrato crea.
El objeto de las obligaciones: Son las prestaciones que deben hacerse las partes. Es lo que se debe
dar, hacer o no hacer. Será la cosa que se trate de dar, o los hechos o abstenciones a que debe ceñirse
el deudor si la obligación es de hacer o no hacer.
Objeto de las obligaciones de dar: transferir el dominio de una cosa o constituir algún derecho real
sobre ella.
Objeto de las obligaciones de hacer: es la ejecución de un acto cualquiera, material o jurídico, que
sea lícito y que no sea transferir el dominio de una cosa o constituir algún derecho real sobre ella.
Objeto de las obligaciones de no hacer: es la abstención de ejecutar un hecho que de no mediar la
obligación será lícito realizar.

Concepto Célis: El Objeto Lícito es el “Conjunto de derechos y obligaciones que el

acto crea, modifica o extingue y no están prohibidos por la ley, ni son contrarias a la
moral, al orden publico o las buenas costumbres”.
Lo veremos como objeto del acto jurídico, de las obligaciones y de los contratos, tema de
examen.
No hay concepto legal en ninguno de los casos (acto jurídico, obligaciones, contratos)
Incluso el código se confunde en el concepto de objeto.
Objeto del Acto Jurídico: Es el conjunto de derechos y obligaciones que el acto crea, modifica o
extingue (también los otros efectos: transferir, transmitir…).
El código confunde el objeto de la obligación con el objeto del contrato.
Señala que los contratos son actos que tienen por objeto dar, hacer o no hacer algo, que es el objeto
de la obligación.
Los requisitos del objeto difieren según se trate de obligaciones de dar -que son las que tienen por
objeto la cosa dada- y obligaciones de hacer y no hacer, que son los que tienen por objeto un hecho.

Requisitos del objeto en el AJ

La ley regula los requisitos del objeto distinguiendo según si se trata de una cosa o de un
hecho.
Esta distinción hay que hacerla porque el Código la plantea desde este punto de vista, pero
estrictamente hablando está mal hecha, porque el objeto del AJ no tiene nada que ver ni con cosas ni
con hechos. Tiene que ver con crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones.
41
Mirarlo desde este punto de vista, como lo hace el código, no es lo más afortunado porque
profundiza en el error de creer que el objeto del AJ tiene que ver con dar, hacer o no hacer algo.
De hecho cuando uno habla de cosas, está hablando de obligaciones de dar; y cuando uno habla de
hechos, se está refiriendo a obligaciones de hacer o no hacer.
El art. 1461 sirve precisamente para ver como el código confunde los conceptos.
Artículo 1461 CC: “No sólo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaración de voluntad, sino las que
se espera que existan; pero es menester que las unas y las otras sean comerciables, y que estén determinadas, a lo menos,
en cuanto a su género.
La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla.
Si el objeto es un hecho, es necesario que sea física y moralmente posible. Es físicamente imposible el que es contrario a
la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden
público”.
Requisitos cuando el objeto recae sobre una cosa: (Art. 1461)
 Debe ser comerciable.
 Debe ser Real. La cosa debe existir o esperarse que exista (art. 1461).
 Debe ser determinada o determinable.
 Debe ser lícita.
Análisis de los requisitos:
1.- Que la cosa sea comerciable, significa que puede ser objeto de una relación jurídica; que puede
radicarse en un patrimonio, puede ser susceptible de dominio o posesión por los particulares.
Comerciable # enajenable o transferible:
Comerciable # inalienable, se radica en el patrimonio pero no puede transferirse: derechos
personalísimos
Cosas incomerciables:
- Bienes nacionales, tanto de uso público (calles, puentes) como fiscal (edificios de los
ministerios).
- Cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todas las personas (la luz del sol, el aire que se
respira).
- Cosas que se consideran incomerciables por estar destinadas al culto divino.
- Tumbas y mausoleos (no decir este ejemplo). La entidad religiosa le ha dado tal carácter.

2.- Que la cosa sea Real, significa que la cosa exista o se espera que exista al momento de la
celebración del Ctto.
Esta materia tratada en el art. 1461 se relaciona también con la compraventa, porque en la CV el
código describe en los arts 1813 y 1814 que pasa si se compra una cosa que no existe pero se espera
que exista y que pasa si la cosa que no existe no llega a existir realmente.
Que la cosa exista significa que tiene una existencia actual y no hay ningún inconveniente en que
pueda ser objeto de un acto jurídico. No requiere más análisis.

¿Pero qué significa que la cosa no existe pero que se espera que exista?
Debe tratarse de una cosa que si bien no existe tiene posibilidad real o cierta de llegar a existir.
Por ejemplo no puede ser un caballo que vuele. Eso no puede ser objeto de un acto jurídico y de
hecho si se plantea como objeto algo que se sabe que no existe y que no va a llegar a existir hay
dolo.
Pero si podrían ser objeto de un acto jurídico los terneros de una vaca que aún no nacen, los frutos
que aún no brotan, una cosecha o la venta en verde de una construcción.

¿Qué ocurre si la cosa que se espera que exista no llega a existir?

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Hay que distinguir si el acto está hecho bajo condición de que la cosa llegue a existir o si tiene el
carácter de aleatorio:
Por ejemplo se pactó la CV de un ternero que se esperaba que llegara a existir.
Si está sujeta a condición, no hay CV porque no hay objeto (no llegó a existir).
Si es aleatorio significa que hay una contingencia incierta de ganancia o pérdida y hay CV aunque el
ternero no llegue a existir porque en ese caso el objeto es la suerte.
La regla general es que el acto se entienda condicional.
Para que se entienda aleatorio, tendrían que ocurrir:
- Que las partes lo hayan pactado, que hayan señalado de alguna manera que se trata de un acto
aleatorio.
- Que el contrato sea de aquellos que por costumbre se entienden aleatorios.
3.- Que la Cosa sea Determinada o determinable
Determinada
Implica que el objeto esté individualizado a lo menos, en cuanto a su género.en cuanto
La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan
para determinarla. (no es necesario que el objeto esté determinado en especie).
Determinable
Aquella cosa que se señala el género, que nunca puede faltar, pero no se señala la cantidad.
Sin embargo, la cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos
que sirvan para determinarla.
En definitiva:
El género deber estar siempre determinado.
La cantidad es la que puede ser determinada o determinable.
La especie es irrelevante para estos efectos.
4.- Lícita
Requisitos cuando el objeto recae sobre un hecho, o sobre obligación de dar o hacer
1.- Determinado: debe estar descrito el hecho que se debe realizar o del que se debe abstener
2.- Físicamente posible: que no sea contrario a las leyes de la naturaleza (caminar sobre el agua, vivir 200
años).
3.- Moralmente posible: que no sea contrario a la moral, a las buenas costumbres, al orden público,
ni prohibido por la ley (matar a alguien).
En definitiva, que no sea la comisión de un delito.
Objeto del contrato:
Conjunto de derechos y obligaciones que el contrato crea.
Los requisitos son los mismos. (El Aj es el género y el contrato es una especie)
Objeto de la obligación:
Son las prestaciones que se deben acreedor y deudor. Aquello que deben dar, hacer o no hacer en
virtud de la obligación.
El código erróneamente lo señala como objeto del contrato.
No hay requisitos que estudiar, porque son los ya vistos
¿Qué significa que una obligación sea de dar, de hacer o no hacer?
Obligaciones de dar: aquellas que tienen por objeto transferir el dominio de una cosa o constituir
sobre ella algún otro derecho real.
Ejemplo:
La obligación del comprador de pagar el precio, del vendedor de entregar la cosa, porque en ambas
se busca transferir el dominio.

43
La obligación de entregar la cosa en el arriendo, no es obligación de dar porque no transfiere el
dominio.
El comodato no es obligación de dar porque no tiene por objeto transferir el dominio ni constituir
otro derecho real.
La permuta si, el mutuo si, el usufructo si, la hipoteca si (porque constituyen otro derecho real).
La tradición es la forma en que la obligación de dar se cumple pero no es una obligación de dar en
sí.
Las obligaciones de dar se cumplen a través de la tradición (no de la simple entrega porque se trata
de un título traslaticio).
Obligación de hacer: aquellas que tienen por objeto la ejecución de un hecho cualquiera, material o
jurídico, que sea lícito, y no sea transferir el dominio o constituir derechos reales sobre una cosa.
Obligación de no hacer: aquellas que consisten en abstenerse de ejecutar un hecho que, de no
mediar la obligación, sería lícito realizar.
Hechos que pueden realizarse lícitamente, pero que por la obligación no pueden hacerse.
Si el hecho es ilícito, no se debe realizar por mandato legal y no es susceptible de obligación de no
hacer ni de un contrato.

OBJETO ILÍCITO:
Concepto de Objeto Lícito:
Es el conjunto de derechos y obligaciones que el acto crea, modifica o extingue que no están
prohibidas por la ley ni son contrarias a la moral, al orden público ni a las buenas costumbres.
Ojo que los alumnos al responder suelen omitir la 1ª parte que define el objeto y definen sólo lo que
es ilícito, lo cual es incompleto.
El código no trata al objeto lícito, sino más bien señala varias hipótesis de objeto ilícito en los arts.
1462 a 1466, no taxativos.
Hay objeto ilícito en:
 Todo acto o contrato contrario al derecho público chileno, como someterse a una jurisdicción
no reconocida en Chile. Art. 1462
 Los pactos sobre sucesión futura, excepto el pacto de mejoras. Art. 1463
 La condonación anticipada del dolo futuro: no se puede contractualmente a través de ningún
acto renunciar anticipadamente a las acciones que nacen de una conducta dolosa en cualquiera de
sus manifestaciones. Una vez ocurrido, el dolo si es condonable… Art. 1465.
 Las deudas contraídas en los juegos de azar. El juego y la apuesta no son juegos de azar sino
que son contratos donde el principal elemento constitutivo es la destreza y no la suerte. Art. 1466.
 La venta de libros cuya circulación esté prohibida por autoridad competente, o de impresos
que sean estimados como abusivos de la libertad de prensa. 1466.
 La venta de láminas, pinturas, o estatuas obscenas. 1466
 Generalmente, en todo acto o contrato prohibido por la ley (por ejemplo la compraventa
entre cónyuges). 1466.
Además de los anteriores están los casos del art. 1464 (uno de los más importantes del derecho civil
que hay que saber porque se pregunta incluso por su número en el examen).
El alcance del 1464 está referido sólo a la enajenación.
¿Qué significa enajenar?
En general, la palabra enajenar tiene 2 sentidos, uno restringido y uno amplio.
En un sentido restringido debe ser tomada en su sentido literal, es decir, enajenar es hacer ajeno, el
acto por el cual el titular del derecho de dominio lo transfiere a otro. (Transferir el Dominio).
44
En un sentido amplio, además de transferir el dominio, significa la constitución de otros derechos
reales que vienen a limitar su dominio, como por ejemplo prenda, hipoteca, servidumbre o
usufructo. En el 1464 la palabra enajenar está tomada en un sentido amplio.
La adjudicación no constituye enajenación. En efecto, cabe precisar que la adjudicación de
alguno de los bienes señalados en el artículo 1464 no constituye enajenación, puesto que la
adjudicación es un título declarativo y no traslaticio de dominio. La enajenación supone un título
traslaticio que la anteceda.
La adjudicación, que opera en el marco de la partición o liquidación de una comunidad, es el acto
por el cual un determinado bien o derecho, que se poseía indiviso o en comunidad entre varios
comuneros, se singulariza en forma exclusiva en el patrimonio de uno de ellos.
Por la adjudicación no se transfiere el dominio sino que se declara un dominio anterior y por ello no
importa enajenación.
La venta tampoco constituye enajenación. La compraventa no tiene la aptitud de hacer dueño al
comprador de la cosa comprada por el sólo hecho del contrato, para ello se requiere que opere el
modo de adquirir de la tradición. De la compraventa, al igual que de todo contrato, sólo nacen los
derechos personales de exigir las prestaciones debidas, pero en ningún caso derechos reales. Para
ello, se requiere que opere un modo de adquirir.
En nuestro derecho, el sólo contrato no tiene la aptitud de incorporar al patrimonio del interesado el
derecho real de dominio. Nuestro sistema de adquisición del dominio está estructurado en la
concurrencia de un modo de adquirir y de un título que le sirva de antecedente. El dominio se
adquiere por haber operado un modo de adquirir y no por el hecho del contrato.
La forma como se enajena en Chile es a través de la tradición, no de la venta, no de la permuta que
son sólo títulos. Se enajena a través de un modo de adquirir…
El 1464 hay que saberlo de memoria
Art. 1464. Hay un objeto ilícito en la enajenación:
1º De las cosas que no están en el comercio;
- Se refiere a las cosas incomerciables. Que la cosa sea comerciable significa que sea susceptible
de relación jurídica entre particulares.
- Son cosas incomerciables: los bienes nacionales de uso público, las cosas que la naturaleza ha
hecho comunes a todos los hombres, las cosas consagradas al culto divino.
- Esta es una norma prohibitiva: no se puede ejecutar la conducta de modo alguno.
2º De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;
- Es lo que se conoce genéricamente como derechos personalísimos (que no es lo mismo que
derechos personales). Son tales, aquellos derechos que si bien pueden ser objeto de una relación
jurídica, pueden radicarse en un patrimonio, sólo pueden ser ejercidos por su titular, sin
posibilidades de ser enajenados por acto entre vivos y extinguiéndose con la muerte de éste, es
decir, se agotan con su primer y único titular, en consecuencia, son comerciables pero
inalienables e intransmisibles.
- Son derechos personalísimos el derecho a pedir alimentos, el derecho de usufructo, el derecho de
uso y habitación, el derecho legal de goce o usufructo legal que tiene el padre o madre sobre los
bienes del hijo no emancipado, los atributos de la personalidad, entre otros.
- Tb es una norma prohibitiva.
3º De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor
consienta en ello;
- Al decir las “cosas embargadas por decreto judicial” el código no sólo se refiere al embargo en
el juicio ejecutivo, sino cualquier resolución de un tribunal que sustraiga el bien del comercio,

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 como una medida precautoria o una prohibición de celebrar actos y contratos y todo aquello que
"paralice la libertad de disposición del propietario o poseedor respecto de determinado bien".
- Esta es una norma imperativa de requisito porque se puede realizar si se cumple cualquiera de
los 2 requisitos alternativos que se indican.
La ley señala dos medios para enajenar válidamente el bien que se encuentra en la situación descrita:
Autorización del juez: debe ser el mismo juez que decretó la prohibición o embargo. Si varios
jueces han decretado embargos o prohibiciones sobre una misma cosa, todos deben autorizar su
enajenación. La autorización debe ser expresa y obviamente anterior a la enajenación.
Consentimiento del acreedor: el consentimiento puede ser expreso o tácito. La jurisprudencia ha
señalado que habría consentimiento tácito si quien compra es el propio acreedor que solicitó el
embargo, o si toma conocimiento del remate que se efectuará en otro juicio ejecutivo y no se opone.
En todo caso, al igual que en la situación anterior, el consentimiento del acreedor debe ser previo a
la enajenación.
El numeral 3° del art. 1464 se aplica tanto a las enajenaciones voluntarias como a las forzadas. Este
último caso se plantea cuando un bien ha sido embargado en dos o más juicios. Para proceder a su
remate en uno de los tribunales, deberá requerirse la autorización de los restantes jueces o el
consentimiento de los acreedores. Con mayor razón será necesaria la autorización o el
consentimiento cuando la enajenación sea voluntaria, es decir, se realice fuera del juicio.
Se ha planteado si la prohibición de enajenar convenida por las partes en un contrato, queda
comprendida en el número 3 del art. 1464: Sólo las prohibiciones legales y judiciales quedan
comprendidas en el número 3 del art. 1464.
4º De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.
- Se trata de especies que son objeto de juicio, lo que se denomina la “cosa litigiosa”, cuyo
dominio se discute.
- Con casi absoluta certeza estamos en un juicio reivindicatorio.
¿El tribunal debe dictar una medida o basta con que se trabe la litis sobre el bien?
Sí, porque el art. 296 del CPC, referido a las medidas precautorias, especifica que en el caso del art.
1464 N°4 el juez debe dictar la prohibición respecto del bien.
- Algunos autores dicen que el N° 4 estaría de más, porque si el juez debe dictar una resolución
sobre el bien, esa resolución estaría dentro del concepto de embargo que da el N° 3, pero hay ciertas
diferencias entre ambas situaciones:
1° porque estamos ante juicios de contenido diverso.
 En el N° 3 estamos ante un juicio ejecutivo o un juicio ordinario declarativo donde hay un
acreedor.
 En el N° 4 estamos ante un procedimiento declarativo donde se está disputando el dominio, o sea
en realidad no hay acreedor.
2° porque en el N° 4 es uno sólo el requisito mientras que en el N° 3 hay 2 requisitos alternativos.

Pregunta:
¿Las cosas que están en este artículo se pueden vender?
La venta no es enajenación sino sólo un título.
Por ejemplo podría haber una venta condicionada a que el embargo se alce.
 Mirando aisladamente el artículo, tomando en cuenta que sólo plantea como objeto ilícito la
enajenación, si.
Pero no se pueden vender, al menos no todas, porque el artículo 1810 dice que no se puede vender
las cosas cuya enajenación esté prohibida por la ley.
En definitiva sobre el N° 1 y 2 no cabe duda que no pueden venderse.

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Sin embargo se podría discutir que las cosas del 3 y 4 si se pueden vender, porque no se trata de
normas prohibitivas y podría haber una venta condicionada a que se den los requisitos, es decir, a
que el juez autorice o el acreedor consienta en ello en el caso del N° 3 o que el juez de el permiso en
el caso del N° 4.
Sanción: el objeto ilícito claramente da lugar a nulidad absoluta.

Interrogación:
- ¿Qué es la costumbre?
Es la repetición constante y uniforme de ciertos actos o conductas realizadas por la generalidad de los
miembros de un grupo social, durante un período prolongado de tiempo y basados en el convencimiento de
que obedece a una necesidad jurídica.
- ¿Qué es la costumbre jurídica?
Corresponde a la definición anterior y posee un elemento material, la reiteración constante y
uniforme de ciertos actos y uno espiritual, la opinio juris.
- ¿Qué dice el código sobre la costumbre?
“La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella” (Art. 2° CC).
- Dé algún caso en que la ley se remita a la costumbre:
Art 1546 sobre la ejecución de los cttos. “Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente
obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la
naturaleza de la obligación, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella”.
Artículo 2158 C. Civil: El mandante es obligado… a pagar al mandatario la remuneración estipulada o
usual.
Art. 2177 El comodatario no puede emplear la cosa sino en el uso convenido, o a falta de convención, en el
uso ordinario de las de su clase…
Art. 1198 para la revocación o imputación de las donaciones hechas por el causante a un legitimario
no se consideran los presentes hechos a un descendiente con ocasión de su matrimonio, ni otros regalos de
costumbre.
- ¿Quiénes son incapaces relativos?
El menor adulto y el disipador bajo interdicción de administrar lo suyo.
- Características de las incapacidades relativas
Sanción: nulidad relativa.
Los incapaces relativos pueden actuar personalmente o representados.
- ¿Quiénes pueden ser representantes legales?
El padre o la madre (respecto de los hijos incapaces), el tutor o curador (respecto de los demás
incapaces: sordo o sordomudos, disipadores interdictos, dementes, etc.).
El síndico, el director del recinto siquiátrico o el juez en ciertos casos especiales.
- ¿Generan obligaciones?
Si, los incapaces relativos pueden actuar representados, autorizados o en ciertos casos por sí
mismos (testar, contraer matrimonio, reconocer hijos, iniciar la posesión de bienes muebles o
disponer de su peculio profesional).
En cambio los actos de los incapaces absolutos actuando por sí mismos no generan obligaciones
ni siquiera naturales.
- ¿Qué es el estado civil?
- ¿Qué es el patrimonio?
Conjunto de derechos y obligaciones de toda persona, avaluables en dinero.
- Características del patrimonio. Es un atributo de la personalidad, toda persona tiene un
patrimonio, aunque no posea bienes, es único e indivisible, es una universalidad jurídica.
- Paralelo entre AJ unilaterales y contratos unilaterales.
- Según el código, ¿qué se entiende por fuerza grave?
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Si es capaz de producir una impresión fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo
y condición (art. 1456).
- ¿En qué consiste la presunción de gravedad de la fuerza?
¿Hay que probar la gravedad? Sí y no es fácil por eso se establece una presunción de gravedad donde se
exime de prueba a la víctima art 1456 cc.
Artículo 1456. “La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de producir una impresión fuerte
en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condición. Se mira como una fuerza de este
género todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus
ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave. Si amenazan a un hermano hay que probarlo.
- En materia de AJ, ¿qué clases de formalidades conoce?
Esenciales, habilitantes, por vía de publicidad, por vía de prueba.
- ¿En qué consisten las incapacidades especiales? De ejemplos.
Art. 1447 inciso final: “Además de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibición
que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.
- Art. 1464 del Código Civil: ¿qué importancia tiene dentro de este artículo la clasificación de ley
del art 1°?
N° 3 y 4 son normas imperativas de requisito. N° 1 y 2 son prohibitivas.

LA CAUSA:
Art. 1467 CC: “No puede haber obligación sin una causa real y lícita; pero no es
necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente.
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilícita
la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden público.
Así la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y
la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene
una causa ilícita”.
Es el tema menos preguntado dentro de los requisitos del AJ.
Concepto: “Es el motivo que induce al acto o contrato”.
El problema es determinar cuál puede ser el “motivo”.

En doctrina hay 3 acepciones o sentidos de la causa:

CAUSA EFICIENTE:
El elemento generador del efecto, es la fuente de la obligación.
¿Por qué estoy pagando el dinero o entregando la cosa en el ctto de Cv?
R: porque he celebrado un contrato de CV, porque la ley me obliga a ello.
Esta, más que ser causa del AJ es la causa de la obligación. De aquí surge la discusión doctrinaria
sobre si la definición del código se refiere a la causa del contrato o del AJ…
CAUSA OCASIONAL O SUBJETIVA:
Es la que corresponde a las razones personales, subjetivas, los motivos sicológicos por los cuales se
celebra el acto, que no requieren ser dados a conocer.
Compré el bien porque lo necesitaba, porque estaba a muy buen precio, porque los colecciono, etc.
Las causas ocasionales son ilimitadas.
Esta no es la visión de causa que tiene el derecho chileno.
CAUSA FINAL U OBJETIVA:
Señala que el motivo o razón por la cual una parte cumple con su obligación es por la
contraprestación de la otra parte: el vendedor entrega la cosa porque le van a pagar el precio y el
comprador paga el precio porque le van a entregar la cosa.
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El vendedor busca recibir dinero y el comprador busca recibir la cosa para que entre en su
patrimonio. Lo que es objeto para una parte resulta ser la causa para la otra.
Esta es la visión de la causa que tiene nuestro derecho.
También está más vinculada a las obligaciones que al AJ.
Pregunta que Celis hace en examen de grado (si llega a preguntar algo de causa):
Tomando como referencia una CV diga cual es la causa eficiente, la causa ocasional y la causa final
que tiene el comprador para pagar el precio:
Eficiente: debo cumplir con lo pactado en el ctto de cv
Ocasional: porque es un auto de lujo y debo tenerlo en mi colección.
Final: porque el vendedor me ha entregado la cosa

Requisitos de la causa
 Que sea real
 Que sea lícita
Sanción
Si falta la causa: Existe nulidad absoluta según la corriente doctrinaria que se siga.
Si hay causa ilícita: nulidad absoluta.

EFECTOS DE LOS ACTOS JURÍDICOS

 Lo primero es determinar a quién afecta el AJ: aspecto subjetivo.

Los actos jurídicos producen efectos sólo respecto de las partes que concurrieron a su celebración.
(Igual a la sentencia).
Esto es lo que se denomina el efecto relativo de los actos jurídicos.
 Lo segundo es el aspecto temporal: cuando el AJ comienza a producir sus efectos.
El tema se desdobla entonces en el estudio de:
 Las personas que están presentes en el AJ.
 El aspecto temporal, que lleva al estudio de la condición y el plazo.
Estudiaremos:
Concepto de autor y parte.
Autor: aquel que interviene con su voluntad en el AJ.
Partes: aquellas que intervienen con su voluntad en la celebración del AJ.
Las partes no son los sujetos que físicamente están celebrando el acto o contrato sino que son las
voluntades.
Terceros: aquellos que no intervienen con su voluntad en el acto o contrato, lo que significa, en
acuerdo con el efecto relativo, que los terceros no se ven afectados por el AJ.
Pero los terceros se dividen en 2 categorías, en atención a si el acto en definitiva los puede afectar o
no (aunque en ambos casos no intervengan con su voluntad en el acto):
Terceros absolutos: el acto no lo afecta y no hay ninguna razón por la cual podría afectarlo.
Terceros relativos: Son aquellos que pueden verse afectados por un acto o contrato en el que no ha
intervenido. Por ejemplo: un acreedor (en virtud del ppio. De prenda general art. 2465 cc. Que
gozan los acreedores de obligaciones personales), los herederos, legatarios, cesionarios, acreedores
prendarios e hipotecarios, estos últimos han entrado en relaciones jurídicas con una de las partes
antes de la suscripción del contrato, cuyos efectos son relativos.

49
LA REPRESENTACIÓN

Cuando se celebra un acto jurídico, la voluntad, requisito de existencia de todo acto jurídico, tiene
que manifestarse. Esa voluntad puede manifestarse personalmente o a través de otra persona que se
denomina representante.
Existe representación, entonces, cuando un acto jurídico es celebrado por una persona en nombre y
por cuenta de otro, en condiciones tales que los efectos se producen directa e inmediatamente para el
representado, como si éste hubiera celebrado el acto jurídico.

Concepto:
Es una modalidad del acto o contrato, en virtud de la cual, lo que una persona
ejecuta o celebra a nombre de otra, estando facultada por ésta o por la ley para
representarla, se radica en el patrimonio de la segunda.

Teoría de la representación-modalidad del acto jurídico:

 Teoría aceptada por nuestro derecho; afirma que la representación es una modalidad del acto
jurídico en virtud de la cual los efectos del acto o contrato ejecutado o celebrado por una persona (el
representante) en nombre de otra (el representado) se radican directa e inmediatamente en la persona
del representado.
 La modalidad consiste en que los efectos del acto jurídico que realiza el representante no se
radican en su patrimonio sino en el patrimonio del representado. Esta teoría explica la
representación legal.
Art. 1448 CC: “Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por
ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos
que si hubiese contratado él mismo”.
 Existe representación entonces, cuando un acto jurídico es celebrado por una persona en
nombre y por cuenta de otra, en condiciones tales que los efectos se producen directa e
inmediatamente para el representado, como si este mismo hubiera celebrado el acto.
Características:
1.- Es una modalidad, lo que significa que es un elemento accidental cuya finalidad es alterar los
efectos normales del AJ (en este caso el acto va a producir efectos en una persona distinta de la que
lo está físicamente celebrando).
2.- Sus fuentes son la ley y la voluntad de las partes. De aquí emana la clasificación en:
Representación legal: tiene como fuente a la ley, y
Representación convencional: su fuente es la voluntad de las partes.
Quienes pueden ser representantes legales:
 El padre, la madre o el adoptante (respecto de los hijos incapaces), tutor (respecto de los
menores, cuando no los representan sus padres) o curador (los mayores adultos o simplemente
mayores de edad, respecto de los demás incapaces: sordo o sordomudos, disipadores interdictos,
dementes, etc.) (art. 43 CC).
 Excepcionalmente podría ser representante legal el juez: en la subasta pública el juez puede
asumir la representación legal del ejecutado para la firma de la escritura. Esta situación tiene 2
características especiales:

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- Que el juez asuma la representación legal, es una circunstancia muy excepcional, ya que se
está dando representante legal a una persona que es plenamente capaz. Habitualmente los
representantes legales lo son de quienes son incapaces.
 Para otros efectos específicos también pueden ser representantes legales: los directores de
establecimientos siquiátricos, el síndico, el defensor de ausentes.
En definitiva la enumeración del art. 43 no es taxativa respecto a quienes pueden ser representantes
legales.
Representación Convencional:
- Es la que se origina en virtud del mandato.
3.- Todo lo que actúa el representante se radica en el patrimonio de una persona distinta, quien es el
representado. Hay un desplazamiento de los efectos y esa es la gran característica de la
representación, es su finalidad.
- (Puede estudiarse la representación, dentro de las modalidades o de los sujetos o intervinientes).
- No hay que estudiarla entera.
- No hay que estudiar las teorías sino sólo la que se usa en Chile.
- Otros temas de la Representación no son preguntados en grado, como la agencia oficiosa.
- Como modalidades, estudiar además, condición, plazo, modo.
- El modo no tiene importancia para el grado.
- El plazo y la condición sí.
Interrogación:
- ¿En qué momento producen sus efectos los AJ por regla general?
De forma pura y simple: Al momento de celebrarse el contrato.
- ¿Eso podría alterarse?
Si.
- ¿Cómo?
Incorporando una modalidad: condición, plazo o modo.
- ¿Qué es la condición?
Es el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extinción de un derecho.
- ¿Qué es el plazo?
Es el hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extinción de un derecho.
- A partir de su definición, ¿cómo se clasifica la condición?
Suspensiva o resolutoria.
- ¿Cómo se clasifica la condición resolutoria?
Ordinaria, tácita y pacto comisorio.
Ordinaria: Aquella en que el hecho futuro e incierto puede ser cualquiera siempre que sea lícito y
no sea el incumplimiento de alguna de las obligaciones del contrato.
Tácita: La que va envuelta en todo contrato bilateral en caso de incumplirse alguna de las
obligaciones del mismo. Efectos: cumplimiento forzado o resolución del contrato más
indemnización de perjuicios.
- Pacto comisorio: es la condición resolutoria tácita expresada en un contrato unilateral (simple) o
la cláusula de resolución ipso facto de la CV (calificado).
Efectos de los actos jurídicos (no objeto).
- El efecto relativo de los actos jurídicos, es que sólo afectan a las partes que concurren a su
celebración.
- ¿Qué es la representación?

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Es una modalidad del AJ en virtud de la cual una persona actúa a nombre de otra, estando facultada
por la ley o por la persona a quien representa.
- Requisitos de existencia del AJ.
Voluntad, objeto, causa y formalidades cuando la exige la ley
- Requisitos de validez del AJ.
Consentimiento libre y espontáneo, objeto lícito, causa lícita y capacidad.
- Vicios de la voluntad: concepto y cuáles son.
Error: El concepto equivocado o la ignorancia que se tiene de la ley, de una persona, de un hecho o
de una cosa.
Fuerza: Apremio físico o moral que se dirige contra una persona para que manifieste su voluntad en
un cierto sentido.
Dolo: Intención positiva de inferir injuria o daño en la persona o propiedad de otro.
Maquinación fraudulenta empleada para engañar al autor o contraparte de un acto o contrato, con el
fin de que éste manifieste su consentimiento en un determinado sentido, en la celebración o
modificación de un acto jurídico.
- Cómo se clasifican los AJ
Hay una clasificación legal y una doctrinaria…
El Código clasifica los contratos, no los AJ.
1. AJ Unilaterales y bilaterales
2. AJ gratuitos o de beneficencia y los AJ onerosos
3. AJ conmutativos y AJ aleatorios (pero es más bien 2.1)
4. AJ Principales y AJ accesorios
5. AJ consensuales, AJ reales y Aj solemnes. Art 1.443.
Clasificaciones doctrinarias:
1. Entre vivos o por SPCM.
2. Patrimoniales o de familia.
3. Nominados e innominados (tb llamados típicos o atípicos).
4. De ejecución instantánea o de tracto sucesivo.
5. De libre discusión, de adhesión, de actos dirigidos o de actos forzosos.
- ¿Dónde caben la convención y el contrato dentro de la clasificación de AJ
unilaterales/bilaterales?
- ¿Qué es una convención? Aj Bilateral
- ¿Qué es un contrato?
Art. 1438. Contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar,
hacer o no hacer alguna cosa.
- Señale ejemplos de convención que no sea contrato:
El pago, la tradición, (extinguen obligaciones) capitulaciones matrimoniales (modifican-crean)
- ¿Cuándo hablamos de contrato principal y de contrato accesorio? De ejemplos.
Contrato Principal; Aquel que subsiste por sí mismo, sin necesidad de otra convención. Ejemplo: el
contrato de compraventa.
Contrato Accesorio; Aquel que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación
principal, de manera que no puede subsistir sin ella. Ejemplo: La garantía es una especie de caución,
su fuente es la ley, las cauciones son voluntarias Ej: reales: hipoteca, prenda o personales:fianza,
solidaridad, cláusula penal.
Art. 46.cc. Caución significa generalmente cualquiera obligación que se contrae para la seguridad de otra obligación propia o ajena. Son especies de
caución la fianza, la hipoteca y la prenda.

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- ¿Qué es la ratificación?
Es el acto jurídico unilateral en virtud del cual el titular de la acción de nulidad relativa manifiesta
su intención de renunciar al ejercicio de esta. Es la renuncia al ejercicio de la acción de nulidad
relativa.
- ¿Vinculada con qué institución emplea el código la palabra ratificación?
Con la nulidad relativa.
- ¿En qué consiste la ratificación en la nulidad relativa?
En que el titular de la acción rescisoria renuncia a ejercer la acción.
- ¿Qué es una persona?
Art. 55 cc. Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condición. Divídense en chilenos y
extranjeros.
- ¿Cómo se clasifican las personas?
Naturales o jurídicas, capaces o incapaces, nacionales o extranjeros, domiciliadas o transeúntes;
según la edad: impúberes o adultos (los impúberes se subclasifican en infante o niño e impúber
propiamente tal; los adultos se subclasifican en menor adulto y mayor de edad).
- ¿Qué clase de objeto ilícito contempla el art. 1464?
Objeto ilícito en la enajenación.
- ¿Qué significa enajenación? (en sentido amplio y restringido)
En un sentido restringido debe ser tomada en su sentido literal, es decir, enajenar es hacer ajeno, el
acto por el cual el titular del derecho de dominio lo transfiere a otro. (Transferir el Dominio).
En un sentido amplio, además de transferir el dominio, significa la constitución de otros derechos
reales que vienen a limitar su dominio, como por ejemplo prenda, hipoteca, servidumbre o
usufructo.

Conceptos básicos en materia de AJ:

Capacidad de ejercicio: aptitud legal de las personas para ejercer derechos y contraer obligaciones
por sí mismas, sin el ministerio ni la autorización de otro.
Impúber: aquel varón que no ha cumplido los 14 años y la mujer que no ha cumplido los 12.
Infante o niño: aquella persona que no ha cumplido los 7 años de edad.
Menor adulto: aquel que ha dejado de ser impúber pero que aún no cumple los 18 años.
Adulto: aquel que ha dejado de ser impúber.
Acto jurídico: Manifestación de voluntad destinada a producir efectos jurídicos queridos por el
autor o las partes y reconocidos por el ordenamiento jurídico.
AJ unilateral: manifestación de una sola voluntad destinada a producir efectos jurídicos queridos
por el autor y reconocidos por el ordenamiento jurídico.
AJ bilateral o convención: manifestación de dos o más voluntades destinadas a producir efectos
jurídicos queridos por las partes y reconocidos por el ordenamiento jurídico.
Contrato (concepto legal): contrato o convención es el acto por el cual una parte se obliga para con
la otra a dar, hacer o no hacer una cosa (art. 1438)
Contrato (doctrina): manifestación de 2 o más voluntades, destinada a crear derechos y
obligaciones queridas por las partes y reconocidas por el ordenamiento jurídico.
Contrato unilateral (concepto legal, art. 1439) es aquel en que solo una de las partes se obliga con
la otra que no contrae obligación alguna.
Contrato bilateral (concepto legal, art. 1439): es aquel en el que ambas partes se obligan
recíprocamente.
Elemento de la esencia (cosas esenciales según el Código, art. 1444): son aquellos sin los cuales el
acto o no produce efecto alguno o degenera en otro distinto.

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Elemento de la naturaleza: son aquellos que sin ser esenciales se entienden incorporados al acto
sin necesidad de cláusulas especiales, pudiendo ser modificados o eliminados por las partes.
Elementos accidentales: son aquellos elementos que no son de la esencia ni de la naturaleza, sino
que se incorporan por medio de cláusulas especiales, teniendo por objeto alterar los efectos naturales
del acto o contrato.
Solemnidades: Requisitos externos, exigidos por la ley para el perfeccionamiento del acto o
contrato.
Formalidades Habilitantes: Son los requisitos externos exigidos por la ley, en atención a la calidad
o estado de las personas que ejecutan o celebran el acto o contrato.
Voluntad: Aptitud del hombre para querer hacer o no hacer algo con la intención de producir
efectos jurídicos. // Potencia del alma que mueve al hombre a hacer o no hacer algo // Ordenación
jerárquica del deseo.
Consentimiento: Es un acuerdo de voluntades, necesario para dar nacimiento a un Acto Jurídico
Bilateral.
Oferta: AJ unilateral por el cual una persona propone a otra u otras, determinadas o indeterminadas,
la celebración de un contrato, en términos tales que para que quede perfecto, basta con que el
destinatario de la oferta simplemente la acepte.
Aceptación: AJ unilateral por el cual el destinatario de la oferta manifiesta pura y simplemente su
voluntad de adherir a ella dentro del plazo en que se halla vigente.

LA NULIDAD

De invalidez: nulidad, inexistencia.

Sanciones civiles
De ineficacia: inoponibilidad

No hay concepto legal de nulidad.

Concepto Doctrinario: “Sanción Civil que recae sobre aquellos actos o contratos en que se ha
omitido alguno de los requisitos que la ley exige para el valor de los mismos, en atención a la
naturaleza o especie de acto o contrato, o al estado o calidad de las partes o autor que intervinieron
en él y que declarada judicialmente vuelve a las partes al estado anterior a dicho acto, extinguiendo
las obligaciones pendientes”.
Características:
1.- Es una sanción civil, lo que significa que recae sobre el acto y no sobre las personas (como lo
sería por ejemplo una sanción penal).
2.- Persigue dejar sin efecto el acto viciado
3.- Debe ser declarada judicialmente. Hay una teoría que nace del art 10 (“los actos que la ley
prohíbe son nulos y de ningún valor”) que dice que en algunos casos la nulidad es una sanción que
opera por el solo ministerio de la ley, de pleno derecho…
4.- Sus normas son de orden público. No pueden renunciarse por las partes o por el autor. Art. 1469.
“Los actos o contratos que la ley declara inválidos, no dejarán de serlo por las cláusulas que en ellos
se introduzcan y en que se renuncie la acción de nulidad”. No se pueden modificar, etc.
5.- Se le considera como sanción máxima en términos de sanciones civiles. (Si se es partidario de la
inexistencia, sería ésta la sanción máxima, pero el código no la acepta).
6.- La nulidad es de derecho estricto, su aplicación es restringida, en consecuencia no puede
extenderse por analogía a casos en que la ley no lo haya consagrado expresamente.
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7.- Sus causales están señaladas por la ley, no pueden ser creadas por las partes.
8.- Se clasifica en nulidad absoluta y nulidad relativa.
9.- La nulidad deriva de la omisión de requisitos exigidos por la ley para la formación del acto y en
consecuencia debe concurrir al momento de generarse el acto jurídico.
10.- La acción de nulidad prescribe por el transcurso del tiempo. Absoluta: 10 años desde la
celebración del acto o contrato, relativa: 4 años que se cuentan según la causal.
11.- La regla general, es que todos los actos jurídicos son susceptibles de Nulidad.
12.- La Nulidad puede hacerse valer como acción por el demandante y como excepción por el
demandado
13.- Los efectos nulidad absoluta y relativa son los mismos.
14.- El acto nulo produce todos sus efectos hasta que la nulidad es declarada

NULIDAD ABSOLUTA
Concepto:
“Sanción Civil que recae sobre aquellos actos o contratos en que se ha omitido alguno de los
requisitos que la ley exige para el valor de los mismos, en atención a la naturaleza o especie de acto
o contrato, y que declarada judicialmente vuelve a las partes al estado anterior a dicho acto,
extinguiendo las obligaciones pendientes”.
La nulidad absoluta está establecida para proteger el interés público, a diferencia de la nulidad
relativa que protege el interés particular.

Causales: (son taxativas)

En este punto hay diferencias entre quienes siguen la teoría de la inexistencia y quienes no la
aceptan.
Son causales indiscutidas para ambas corrientes:
- Objeto ilícito.
- Causa ilícita.
- Incapacidad absoluta.
Se agregan a las anteriores, según los autores que no son partidarios de la inexistencia:
- Falta de solemnidades.
- Falta de voluntad.
- Falta de objeto.
- Falta de causa.
En estos últimos 4 casos para otros autores la sanción es la inexistencia y no la nulidad absoluta.
No hay más causales de nulidad absoluta.
El error esencial no es una causal distinta, porque en ese caso la causal para la nulidad absoluta es la
falta de voluntad. No constituye una causal independiente.

Titulares de la acción de nulidad absoluta:

1.- Todo aquel que tenga interés en la declaración de nulidad. Cualquier persona, sea parte o no
(tercero, heredero, acreedor, etc.), lo único importante es que tenga interés y que ese interés sea:
 Pecuniario (económico) y
 Actual (que exista al pedir la nulidad y no sea una mera expectativa).
Excepción: No puede pedir la declaración de nulidad el que ha ejecutado el acto o contrato (partes o
autor) conociendo o debiendo conocer el vicio que lo invalida (basado en el principio de que nadie
puede aprovecharse de su propio dolo).
2.- El ministerio público quien puede intervenir en el solo interés de la moral, de las buenas
costumbres y del orden público (en otras palabras no con un interés económico).
55
3.- El juez no es propiamente titular, no ejerce la acción sino que debe declararla (no pedirla, su rol
es distinto).
Para que el juez la declare deben darse varios requisitos:
 Que el vicio aparezca de manifiesto en el acto o contrato, o sea, se desprenda de su sola
lectura, por ejemplo se le presenta al juez como prueba un contrato de CV de un inmueble entre
cónyuges; en cambio no podría declararla si llega a sus manos el contrato de CV de un inmueble que
él mismo había embargado en otro juicio, porque el vicio no se desprende de la sola lectura del
contrato sino que el juez lo ha conocido por otras vías, externas al mismo.
 Que el juez actúe en su calidad de tal, es decir, ante documentos presentados en un juicio que
él esté conociendo.
 Que el contrato sea acompañado al juicio en apoyo de las pretensiones de las partes, es decir,
sea uno de los documentos fundantes del juicio, independiente de que las partes estén pidiendo la
nulidad o no. Por ejemplo: P y J van a juicio alegando P que no le han pagado la totalidad del precio
y J que hay un saldo pendiente; presentan el contrato que decía que P tenía 6 años cuando celebró el
contrato sin que aparezca su representante legal: el juez debe declararlo nulo aunque las partes no
estén alegando la nulidad sino sólo si hay deuda pendiente o no; pero no será lo mismo si el contrato
fue acompañado por otras razones, por ejemplo para acreditar la buena conducta de una de las
partes, es decir, no sea un documento fundante.

Saneamiento de la nulidad absoluta:

 Puede sanearse por el transcurso del tiempo, es decir por la prescripción de la acción, en
el plazo de 10 años contados siempre desde la celebración del acto o contrato (independiente de la
causal).
En rigor no hay saneamiento de la nulidad absoluta, el acto seguirá siendo siempre viciado.

NULIDAD RELATIVA
Concepto:
“Sanción Civil que recae sobre aquellos actos o contratos en que se ha omitido alguno de los
requisitos que la ley exige para el valor de los mismos, en atención al estado o calidad de las partes o
autor que intervinieron en él y que declarada judicialmente vuelve a las partes al estado anterior a
dicho acto, extinguiendo las obligaciones pendientes”.

 La nulidad relativa está orientada a la protección del interés privado o particular.

 El CC la denomina rescisión. Todos los términos derivados de ella aluden a la nulidad
relativa: rescisión, rescisorio, rescindible…

Causales: (no son taxativas).

 Vicios de la voluntad (cualquiera de ellos siempre que cumpla con los requisitos para ser
vicio: Fuerza: injusta, grave y determinante. Dolo: determinante y obra de una de las partes…).
 Incapacidad relativa: los actos celebrados por incapaces relativos sin cumplir con los
requisitos que exige la ley (sin representación ni autorización).
 Falta de formalidades habilitantes.
 La lesión en algunos casos como la CV de inmuebles, permuta de inmuebles (no otros casos
como en la cláusula penal ni en los intereses del mutuo).

56
Titulares de la acción de nulidad relativa:
Aquella persona en cuyo beneficio la ha establecido la ley, esto es, la víctima del vicio que afecta al
acto, sus herederos y cesionarios.
¿Qué plazo tienen los herederos?.
Para el caso, debemos distinguir si los herederos son mayores o menores de edad:
Además, debemos subdistinguir si el cuadrienio había empezado o no a regir el fallecimiento del
causante:
Si Fueren Mayores:
- Si había empezado a correr, los herederos sólo gozarán del residuo;
- Si aun no había empezado, gozarán del cuadrienio entero.
Si Fueren menores, empieza a correr el cuadrienio completo o su residuo, según sea el caso, desde
que hubieren llegado a la mayor edad.
La prescripción se suspende a favor de los herederos menores de edad.
Esto significa que para determinar al titular hay que ver específicamente en cada caso:
- Por incapacidad relativa el incapaz.
- Por falta de formalidad habilitante, por ejemplo en el caso del marido en SC la mujer.
Se destaca que:
- No puede pedirla el ministerio público.
- No puede pedirla cualquier persona.
El saneamiento
Puede sanearse por:
 Ratificación o confirmación de las partes,
 Por el transcurso del tiempo. Lapso que es inferior al de la nulidad absoluta.
Conforme al art. 1691, el plazo para pedir la rescisión o declaración de nulidad relativa será de 4
años:
Para saber desde cuando corre el plazo hay que distinguir la causal:
 En caso de fuerza: desde el día en que ésta hubiere cesado;
 En caso de error o dolo: desde el día de la celebración del acto o contrato.
 En el caso de incapacidad legal: desde el día en que haya cesado esta incapacidad.
 En el caso de la lesión enorme, en la compraventa de inmuebles, la acción rescisoria por lesión
enorme prescribe en cuatro años, contados desde la fecha de la celebración del contrato
 En cualquier caso, la acción de nulidad relativa no se puede ejercer nunca cuando hayan
transcurrido más de 10 años desde la celebración del acto o contrato.

La Ratificación.
 La ratificación consiste en la confirmación del acto o contrato e implica que el titular de
la acción rescisoria renuncia a pedir la declaración de nulidad.
 Ella se justifica, porque la nulidad relativa mira al interés particular de las personas y queda
comprendida en la norma contenida en el art. 12 del CC.
 La expresión ratificación está más vinculada con la inoponibilidad que con la nulidad
relativa.
 Más bien debiera hablarse de convalidación o confirmación.
 A su vez, define Vial la confirmación “…como el acto unilateral por el cual la parte que tenía
el derecho de alegar la nulidad relativa renuncia a esta facultad, saneando el vicio de que adolecía el
acto o contrato.”

57
 A diferencia de la nulidad absoluta el plazo es más breve y se cuenta desde momentos
distintos.
 Al igual que la nulidad absoluta el saneamiento se refiere a perder la acción y no a borrar el
vicio
Características de la Ratificación:
1.- Que el acto jurídico adolezca de nulidad relativa;
2.- Debe emanar de la parte o partes que tienen derecho de alegar la nulidad (art. 1696). El que
ratifica debe ser el titular de la acción.
3.- Para confirmar se debe tener capacidad de ejercicio porque es un acto de disposición. Art. 1697
CC.
4.- Es irrevocable, una vez que se confirma o convalida el acto no se puede pedir la nulidad relativa
del acto
5.- Deberá hacerse con las formalidades legales a que esté sujeto el acto o contrato que se ratifica.
6.- Sólo es posible antes de la declaración de nulidad.
7.- La ratificación es un acto jurídico unilateral e irrevocable, como suelen ser por regla general los
A Jurídicos Unilaterales
8.- Puede ser expresa o tácita, porque es una manifestación de la voluntad. Art. 1693.
a) Es expresa cuando se hace en términos formales y explícitos. Si es expresa la ratificación
debe ser hecha con las mismas solemnidades que tenía el acto que se está ratificando.
b) Es tácita cuando se ejecutan las obligaciones que emanan del acto o contrato.
Para que sea eficaz la confirmación, no debe estar afectada por el mismo vicio del acto o contrato
ratificado y debe hacerse con conocimiento de tal vicio y del correspondiente derecho a exigir la
declaración de nulidad, y con la intención de confirmarlo.
Efectos de la Nulidad:
Previo al análisis hay que considerar:
- La nulidad produce sus efectos desde que es declarada judicialmente.
- No hay diferencias entre los efectos de la nulidad absoluta y relativa
- Un tercer aspecto que debe tenerse presente es el carácter relativo de la nulidad.
Art. 1.690 del Código Civil, "cuando dos o más personas han contratado con un tercero, la nulidad
declarada a favor de una de ellas no aprovechará a las otras".
Hay que distinguir los efectos entre las partes y respecto de terceros:
Entre las partes, hay que distinguir si las obligaciones estaban cumplidas al momento de declararse
la nulidad o estaban incumplidas.
Respecto a las obligaciones cumplidas:
- Se aplica el efecto retroactivo y las partes deben volver al estado anterior. El objetivo de volver a
las partes al estado anterior a la celebración del acto se logra mediante la restitución de lo que
recibieron en ejecución del acto declarado nulo. Por ejemplo: En un contrato de Compraventa, el
precio ya está pagado y el auto está entregado, si se declara nula la compraventa, el comprador debe
restituir la cosa y el vendedor el precio.
- Para ello se aplican las reglas de las prestaciones mutuas.
Excepciones al efecto retroactivo de la nulidad. ¿Cuándo las partes no vuelven al estado anterior al
de contratar?

1.- La primera de estas excepciones dice relación con la nulidad declarada por objeto o causa ilícita.
El Art. 1.687 al sentar el principio general del efecto retroactivo de la nulidad se encarga de precisar
que dicho principio general reconoce como excepción lo prevenido sobre objeto o causa ilícita. Por
58
su parte el artículo 1.468 establece que no podrá repetirse lo que se haya dado o pagado por un
objeto o causa ilícita a sabiendas. La expresión repetir utilizada por el referido artículo significa que
en tales casos no puede pedirse restitución de lo dado o pagado en razón de un objeto o causa ilícita
a sabiendas.
2.- El poseedor de buena fe no está obligado a entregar los frutos que ha percibido mientras estuvo
de buena fe, y se presume que lo está hasta el momento de la contestación de la demanda (art. 907
inciso 3°). La buena fe, para estos efectos, se define en el art. 706.
3.- Los casos de obligaciones nulas pero naturales, contemplados en los números 1 y 3 del art. 1470:
ello, porque el acreedor podrá retener lo que se dio o pagó en razón de tales obligaciones.
4.- Los actos o contratos celebrados por incapaces, ya que la ley les permite retener lo que hayan
recibido, salvo que se demuestre que el incapaz se haya hecho más rico, art. 1688.
5.- El matrimonio putativo porque no deja todo deshecho sino que se mantiene la filiación.
6.- El dolo del incapaz (el incapaz oculta su incapacidad con el afán de celebrar el acto).

Respecto a las obligaciones no cumplidas:

 La nulidad opera en ese caso como modo de extinguir obligaciones.
 Al declararse la nulidad de un contrato desaparece éste, y desaparecen consecuencialmente
las obligaciones de el nacidas al extinguirse la fuente de la obligación de donde emanaban.
 No podrá pedirse la ejecución de lo pactado, porque el contrato y las obligaciones que de él
emanan, se extinguen con la declaración de nulidad.
Respecto de Terceros:
- La nulidad da acción reivindicatoria en contra de los terceros, sin importar si se encuentran de
buena o mala fe.

59
 PARALELO
Nulidad
1.- Ante la nulidad, el acto nace.
2.- Requiere ser declarada judicialmente.
3.- El acto nulo, produce los mismos efectos que el
válido mientras no se declare la nulidad.
4.- Puede sanearse por el transcurso del tiempo, hay
un plazo para ejercer la acción de nulidad.
5.- El acto nulo por nulidad relativa, puede ser
ratificado por las partes renunciando a la acción.
6.- La nulidad puede hacerse valer como acción y
según algunos autores también como excepción.
7.- Está regulada en el Código Civil.
CARACTERÍSTICAS
Nulidad Absoluta
1.- Es de interés público.
2.- Se vincula a los requisitos en atención a la
naturaleza del acto o contrato.
3.- Es excepcional.
4.- Sus causales son taxativas.
5.- Se la refiere en el Código Civil como nulidad.
6.- Se sanea por prescripción a los 10 años.
7.- No se sanea por ratificación.
8.- Puede declararse de oficio por el juez.
9.- Titulares de la acción: cualquiera que tenga
interés en su declaración o el ministerio público.
CAUSALES
Nulidad Absoluta
1.- Objeto Ilícito
2.- Causa Ilícita
3.- Incapacidad Absoluta
Sobre las anteriores no hay discusión. Los que no
son partidarios de la inexistencia, agregan:
 Falta de Voluntad (por fuerza física, error
esencial, etc.)
 Falta de objeto.
 Falta de causa.
 Falta de solemnidades en atención a la
naturaleza del acto o contrato.
Inexistencia
1.- El acto no nace nunca. (No es que nazca
viciado, simplemente no existe).
2.- No hay que declararla, el acto no existe.
3.- El acto nunca produce ningún efecto, no existe.
4.- Inexistencia no prescribe, el acto simplemente
nunca ha existido ni va a llegar a existir.
5.- El acto inexistente no se puede ratificar.
6.- La inexistencia no tiene acción.
7.- Es un concepto doctrinario.
Nulidad Relativa
1.- Es de interés privado.
2.- Se vincula a los requisitos en atención a la
calidad o estado de las partes.
3.- Es la regla general dentro de ambas.
4.- No.
5.- Se la refiere en el Código Civil como rescisión.
6.- Se sanea por prescripción a los 4 años
7.- Si, expresa o tácitamente.
8.- No. Sólo a petición de parte.
9.- Aquel en cuyo beneficio se ha establecido, sus
herederos o cesionarios.
Nulidad Relativa
1.- Vicios de la voluntad.
2.- Casos de lesión.
3.- Incapacidad relativa.
4.- Falta de formalidades habilitantes en atención a
la calidad o estado de las partes que intervienen en
el acto o contrato.
60
Interrogación:
¿En qué consiste la teoría unitaria del dolo?.
El dolo como institución es uno solo: Intención de querer causar daño. Se manifiesta de distintas
maneras. Un solo dolo se puede manifestar de varias maneras, pero que en estricto rigor es la
búsqueda del daño, la intención de querer dañar.
¿En qué consiste la teoría tripartita del dolo?.
El dolo es uno solo, pero se manifiesta de distintas maneras.
Manifestaciones del dolo en materia civil:
1.- Como vicio de la voluntad,
2.- Como agravante en la responsabilidad del deudor, en el ámbito de la responsabilidad contractual
3.- Como elemento constitutivo del delito civil, en el ámbito de la responsabilidad extracontractual.
¿Concepto del dolo como vicio de la voluntad?.
Es la maquinación fraudulenta (engaño) que se ejerce sobre una persona para que manifieste su
voluntad en un sentido determinado.
Artículo 44 inciso final CC: “El dolo consiste en la intención positiva de inferir injuria (o daño) a
la persona o propiedad de otro”.
Está en el título preliminar por lo que este concepto tiene aplicación general en el derecho civil.
- Requisitos para que el dolo vicie la voluntad.
Debe ser determinante y obra de una de las partes
- Concepto de domicilio.
- Importancia de distinguir entre bienes muebles e inmuebles.
- ¿Qué es la nulidad?
- Paralelo entre la nulidad absoluta y relativa.
- Plazo de la prescripción de la acción de nulidad absoluta y relativa. ¿Desde cuándo se cuenta
la prescripción?
- ¿Qué es la aceptación?
- Requisitos de la aceptación
- ¿Cuánto tiempo permanece vigente la oferta?
1° el tiempo que haya señalado el oferente.
2° si el oferente no dice nada: - si es entre presentes, de inmediato.
- si es por escrito, dentro de la misma ciudad en 24
horas, en una ciudad distinta, a vuelta de correo.
- ¿Qué significa a vuelta de correo?
- ¿Cuánto dura una oferta?
- ¿Cuándo se debe aceptar y por qué?
- Elementos del AJ (de la esencia, de la naturaleza, accidentales): en qué consiste cada uno de ellos,
de ejemplos.
Paralelo entre el error y el dolo (comenzar por el concepto) ignorancia y equivocación#intención de
dañar
El error es involuntario, no es provocado, lo que marca la diferencia entre uno y otro. Si me hacen
caer en error eso es dolo y deja de ser error.
- En qué lugar se entiende formado el consentimiento (que es el mismo lugar donde se acepta
la oferta).
Hay que distinguir:
 Si la oferta es verbal, en el lugar donde se realizó.
 Si la oferta es escrita: en el domicilio del aceptante
- Qué es un AJ

61
 - ¿Es posible que el oferente se retracte de la oferta?
Si.
- ¿Cuándo el oferente se puede retractar de la oferta? Mientras no haya mediado
consentimiento
- ¿Qué son las formalidades habilitantes?
- ¿Qué es el plazo?
Es un hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extinción de un derecho.
- ¿Qué es la condición?
Es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extinción de un derecho.
- ¿Qué es la lesión?
Se entiende por lesión el perjuicio que una parte experimenta en un contrato conmutativo, cuando
recibe de la otra parte un valor sustancialmente inferior al equivalente a la prestación que el
suministra.
- ¿En qué casos la ley chilena contempla la lesión?
CV de inmuebles, intereses en el mutuo en dinero.
- ¿Qué consecuencia jurídica acarrea la lesión en una CV de inmuebles?
La nulidad relativa del acto.
- Titulares de la acción de nulidad relativa.
La persona en cuyo beneficio la estableció la ley
- Titulares de la acción de nulidad absoluta.
- Excepción a la titularidad de cualquier persona que tenga un interés pecuniario
Las partes que han ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio
que lo invalidaba
De ejemplos de lo anterior.
¿Qué ocurre si el Incapaz engaña sobre su situación de incapaz, ocultando su incapacidad? Dolo del
incapaz: la ley protege al incapaz...
Para esto el código señala 2 hipótesis:
1° El engaño del Incapaz se limita sólo a una mera aserción o negativa. La ley en este caso no
sanciona al Incapaz, sino a quien ha contratado con él, no permitiéndole ejercer la acción de
nulidad, alegando dolo (la ley no protege al negligente).
2° El Incapaz comete dolo, con engaños que van más allá de la aserción o negativa, acá el
incapaz tiene por ejemplo cédula de identidad adulterada o presenta testigos falsos, en este caso,
la ley sanciona al incapaz quitándole el derecho a pedir la acción de nulidad.
- ¿Qué es la capacidad de ejercicio?
Artículo 1445: “La Capacidad Legal de una persona, consiste en poder obligarse por sí misma, sin el
ministerio o la autorización de otra”.
¿Qué características tiene?
- La falta de Capacidad en un acto jurídico se sanciona con Nulidad, será absoluta o relativa dependiendo
de que incapacidad se trate.
- La capacidad debe existir al momento de perfeccionarse el acto jurídico.
- No es una situación permanente, Las normas que regulan la capacidad son de orden público, y en
consecuencia, no cabe modificarlas, alterarlas, ni dejarlas de lado en un acto jurídico.
- Sólo el Legislador señala quienes tienen capacidad y quienes no.
- Características del libro IV del CC
Se titula de las obligaciones en general y de los contratos
Grandes áreas del derecho civil que trata:
- Requisitos de la aceptación
Debe ser dada pura y simplemente y mientras esté vigente

62
- ¿De qué trata el Título Preliminar?
- ¿Qué es el derecho civil?
Es una rama del derecho privado que regula las relaciones patrimoniales y extra patrimoniales de
los particulares.
- ¿Qué aspecto del Derecho civil es patrimonial y qué aspecto es extra patrimonial?

63
B I E N E S:

Libro II: “De los Bienes, y de su Dominio, Posesión, Uso y Goce” (Arts: 565 al 950 del CC)
Tema bastante preguntado en el grado.
Concepto
No hay concepto legal de bienes ni de cosas.
Para efectos doctrinarios, cosas y bienes no son lo mismo, sino que hay una relación de género a
especie, aunque para el código si son lo mismo.
Cosa: todo aquello que existe en el universo, excepto las personas.
Las cosas se transforman en bienes cuando cumplen 2 requisitos copulativos:
- Que sean susceptibles de relaciones jurídicas entre particulares.
- Que preste alguna utilidad al hombre (de cualquier índole: económica, emocional, moral, etc.).
Bienes: todo aquello que existe en el universo menos las personas, susceptible de relaciones
jurídicas y que preste alguna utilidad al hombre.
En adelante hablaremos indistintamente de bienes o cosas como lo hace el Código.

Clasificación:
 Corporales e incorporales, según si la cosa es o no perceptible por los sentidos.
Cosas corporales: son aquellas que tienen un ser real y que pueden ser percibidas por los sentidos.
Ejemplo: una mesa, una casa, los animales, etc.
Cosas incorporales: son aquellas que tienen un ser real pero que no pueden ser percibidas por los
sentidos sino por la razón o intelecto.
El código dice son aquellas que consisten en meros derechos.
Ejemplos: los derechos reales y los derechos personales.
Importancia de esta clasificación:
 Hay contratos que sólo se aplican a cosas corporales (como el comodato el depósito, el
mutuo sólo recaen en cosas corporales) o a cosas incorporales (como la cesión de derechos).
 En los distintos modos de adquirir. Por ejemplo a través de la ocupación o de la accesión sólo
se pueden adquirir cosas corporales. La tradición y la SPCM permiten adquirir tanto cosas
corporales como incorporales.
 Para efectos de la tradición: no es igual la tradición de una cosa corporal que de una cosa
incorporal: respecto de cosas corporales se hace significando una de las partes a la otra… y respecto
de cosas incorporales se hace mediante la cesión de derechos.
1.- COSAS CORPORALES:
Artículo 566: “Las cosas corporales se dividen en Muebles e Inmuebles”.
Según puedan o no transportarse de un lugar a otro, sin cambiar su naturaleza.
Cosas Corporales Muebles: Aquellas que pueden transportarse de un lugar a otro, sea por sí mismas
(semovientes) o por una fuerza externa (inanimadas). Ejemplos: reloj, auto, etc.
Cosas Corporales Inmuebles: Aquellas cosas corporales que no pueden transportarse de un lugar a
otro. Ejemplos: las tierras, las minas, el subsuelo.
El régimen jurídico de los muebles e inmuebles es diverso, tiene incidencia en forma transversal
tanto en el derecho de familia como en el derecho patrimonial.

64
Importancia de la distinción entre Bienes Muebles e Inmuebles: Por Libro (pregunta de grado)
Libro I
 En la muerte presunta: en los requisitos que tienen los herederos presuntivos para vender los
bienes durante la posesión provisoria.
 En las guardas: los actos que el tutor o curador puede realizar difieren según se trate de bienes
muebles o inmuebles.
 Patria potestad: quien la ejerza tiene ciertas limitaciones distintas tratándose de administrar los
bienes muebles e inmuebles.
 En el peculio profesional del hijo: para que el hijo pueda enajenar los bienes raíces requiere
autorización judicial, no así para los bienes muebles.
 En los bienes familiares: es una institución concebida prácticamente en atención a los
inmuebles. Sólo se puede pedir la declaración de bien familiar respecto de un inmueble. Los bienes
muebles quedan declarados bien familiar junto con la declaración respecto del inmueble que los
contiene, pero no se puede pedir la declaración de bien familiar de los muebles de manera autónoma
o independiente.
Libro II
 La ocupación sólo procede para bienes muebles ya que en Chile los inmuebles siempre
tienen dueño.
 La accesión tiene reglas distintas y hay ciertos casos de accesión para muebles (la
especificación) y otros para inmuebles (el aluvión, la avulsio).
 La forma de hacer la tradición es distinta: muebles significando una de las partes a la otra
que le transfiere el dominio, inmuebles por la inscripción de la escritura pública en el registro del
conservador.
 Las servidumbres sólo proceden para bienes inmuebles.
 Las inscripciones hereditarias sólo proceden cuando hay inmuebles en la herencia. Art. 688.
Libro III
 La donación de un mueble no tiene los mismos requisitos que la de un inmueble.
 En las reglas de la partición hay un derecho de adjudicación preferente a favor del cónyuge
sobreviviente sobre el inmueble que era residencia de la familia.
Libro IV
 La hipoteca es un contrato que solo opera en inmuebles.
 La prenda es un contrato que sólo opera con bienes muebles.
 La prescripción adquisitiva ordinaria: 2 años para bs muebles y 5 años para inmuebles
 El depósito en general sólo procede respecto de bienes muebles (excepción el secuestro).
 El mutuo sólo recae sobre cosas consumibles y por lo tanto muebles.
 En el arrendamiento de inmuebles opera la tácita reconducción.
 En la CV:
 La acción redhibitoria y la acción quanti minoris prescriben en plazos distintos.
 La forma de perfeccionar la compraventa de inmuebles tiene requisitos distintos.
 Las modalidades de la cv son distintas: los bienes muebles se venden al peso, cuenta o
medida, los inmuebles en relación a la cabida o como especie o cuerpo cierto.
 La rescisión de la venta por lesión enorme sólo opera respecto de inmuebles.
 En la SC:
 Las facultades del marido para administrar los bienes muebles e inmuebles son distintas.
 La suerte que corren los bienes es distinta: van al haber absoluto, relativo o propio según se
trate de bienes muebles o inmuebles.
65
  En el pago de las recompensas se distingue entre bs muebles e inmuebles.
El profesor Orrego escribió un artículo con 60 efectos importantes derivados de la distinción entre
muebles e inmuebles.

Según puedan o no transportarse de un lugar a otro sin cambiar su naturaleza:

Cosas Corporales: Muebles e Inmuebles.

COSAS CORPORALES MUEBLES:

Los define el art. 567 de la siguiente forma: “Muebles son las cosas que pueden transportarse de un
lugar a otro, sea moviéndose ellas a sí mismas, como los animales (que por eso se llaman
semovientes), sea que sólo se muevan por una fuerza externa, como las cosas inanimadas”. Ejemplo,
una silla, un animal.
Son susceptibles de diversas clasificaciones:
Atendiendo a si se transportan de un lugar a otro por si mismos:
- Semovientes e Inanimados.
Semovientes: Aquellas que pueden transportarse de un lugar a otro, por sí mismas.
Inanimadas: Aquellas que no pueden transportarse de un lugar a otro por sí mismas sino por una
fuerza externa
- Por naturaleza o por anticipación.
Por naturaleza es la que corresponde a la definición de los bs muebles, aquellos que se pueden
transportar de un lugar a otro.
Por anticipación son ciertos bienes inmuebles por adherencia que, para el efecto de constituir un
derecho sobre ellos en favor de otra persona distinta del dueño, se reputan muebles antes de su
separación del inmueble al que pertenecen.
Es una ficción respecto de inmuebles por adherencia que para efectos contractuales se puede
anticipar su futura calidad de bien mueble.
- Consumibles y no consumibles.
Atendiendo a si la cosa se destruye o no al primer uso, según su naturaleza.
- Fungibles y no fungibles.
Atendiendo a si la cosa puede o no ser reemplazada por otra, como el dinero.

COSAS CORPORALES INMUEBLES: tienen una sola sub clasificación:

Inmuebles por naturaleza, por adherencia y por destinación.
- Por naturaleza es la que corresponde a la definición del art. 568: “Inmuebles o fincas o bienes
raíces son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro; como las tierras y minas, y
las que adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los árboles. Las casas y heredades
se llaman predios o fundos”.
- Por adherencia, Son aquellos que adhieren permanentemente a un inmueble por naturaleza
(como un árbol) o a otro inmueble por adherencia (como la manzana que pende de la rama de un
árbol, o como los cultivos en general). El Código Civil menciona, a vía de ejemplo, los árboles y
las plantas que adhieren al suelo por sus raíces, siempre que no se encuentren en macetas que
puedan transportarse de un lugar a otro (Arts. 568 y 569). Mientras permanecen adheridos a su
fuente de origen, son inmuebles pues forman con ella un solo todo; separados permanentemente,
son muebles; y se reputan muebles, según se ha dicho, aun antes de su separación, para los
efectos de constituir derechos sobre ellos en favor de otra persona distinta del dueño (muebles
por anticipación).

66
- Por destinación. El art. 570 indica que “Se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no lo
sean, las cosas que están permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble,
sin embargo de que puedan separarse sin detrimento”.
Es decir, ciertos bienes muebles que la ley por una ficción, reputa inmuebles. Los motivos de la
ficción que constituyen los inmuebles por destinación son de orden práctico. Se persigue evitar que
con la separación de esas cosas se menoscabe la utilidad o productividad económica del inmueble
principal. Ej: utensilios de labranza o minería, un caballo, un tractor…

2.- COSAS INCORPORALES (derechos)

Tienen 2 clasificaciones:
→ Derechos reales y personales.
→ Muebles e inmuebles.

Para determinar si son derechos muebles o inmuebles hay que hacer una distinción (no olvidar que
los derechos tienen siempre como contrapartida una obligación):
 Si el derecho recae sobre cosas, será mueble o inmueble según lo sea la cosa sobre la que recae.
Un dominio sobre un auto es un dominio mueble; un dominio sobre una casa es un dominio
inmueble.
 Si el derecho recae sobre hechos, será siempre mueble porque el código dice los hechos que se
deben se reputan muebles…
Por tanto el derecho será inmueble sólo cuando recae sobre una cosa inmueble. En los demás casos
será mueble.
Art. 580. “Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, según lo sea la cosa en que han
de ejercerse, o que se debe. Así el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. Así la acción del
comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la acción del que ha prestado dinero,
para que se le pague, es mueble”.

Art. 581. “Los hechos que se deben se reputan muebles. La acción para que un artífice ejecute la obra
convenida, o resarza los perjuicios causados por la inejecución del convenio, entra por consiguiente en la
clase de los bienes muebles”.
Esta clasificación opera de la misma forma respecto de las obligaciones…

Derechos Reales:
Art. 577 CC: “Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitación, los de
servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales”.
Características:
1.- Su única fuente es la ley, quedando inhibidas las partes de establecerlos.
2.- Son taxativos (están contemplados en el artículo 577 del código civil).
3.- De los derechos reales nacen acciones reales.
4.- Los derechos Reales se adquieren por la concurrencia de un título y de un modo de adquirir
5.- los derechos reales confieren un poder jurídico inmediato y directo sobre la cosa, existe una
relación directa de persona a cosa.
6.- Siempre recaen sobre cosas, por ende pueden ser muebles o inmuebles según la cosa sobre la que
recaen.

Derechos Personales: (tb llamados créditos)

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Son aquellos que sólo pueden reclamarse de ciertas personas que por un hecho suyo o la sola
disposición de la ley han contraído las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista
contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos
nacen las acciones personales”.
Características
1.- No son taxativos, pueden existir tantos como sean creados por la autonomía de la voluntad.
2.- De los derechos personales nacen acciones personales.
3.- Recaen sobre cosas o hechos y por ende pueden ser muebles o inmuebles según la regla dada
antes.
4.- Tienen como fuente a todas las fuentes de las obligaciones: contrato, cuasi contrato, delito, cuasi
delito y la ley (porque todas las obligaciones tienen como contrapartida un derecho personal).
Otras Clasificaciones de Bienes:
Además de las clasificaciones de bienes enunciadas hay otras que no tienen relevancia para el grado:
- Bienes nacionales de uso público o de uso fiscal.
- Cosas simples o complejas.
- Cosas comerciables e incomerciables.

Derechos reales que señala el código civil:

Dominio o propiedad: “Es el derecho real que se tiene sobre una cosa corporal para gozar y
disponer de ella arbitrariamente, no siendo contra la ley ni contra derecho ajeno”.
Usufructo: Art. 764. “El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de
gozar de una cosa con cargo de conservar su forma y sustancia, y de restituirla a su dueño, si la cosa
no es fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo género, o de pagar su valor,
si la cosa es fungible”.
Uso o habitación: Art. 811. “El derecho de uso es un derecho real que consiste, generalmente, en la
facultad de gozar de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa. Si se refiere a una
casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama derecho de habitación”.
Prenda: Art. 2384. “Por el contrato de empeño o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor
para la seguridad de su crédito. La cosa entregada se llama prenda. El acreedor que la tiene se llama
acreedor prendario”.
Hipoteca: “Es el derecho real que recae sobre un inmueble que permaneciendo en poder del
constituyente, da derecho al acreedor para perseguirlo de manos de quien se encuentre y de pagarse
preferentemente del producto de la subasta”.
El art. 2407 del CC contiene la definición legal de hipoteca: “La hipoteca es un derecho real de
prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor”.
Esta definición ha sido criticada por nuestra doctrina, porque no proporciona una idea cabal de la
garantía.
Herencia (derecho real de herencia): Aplicando la noción de derecho real que da el mismo artículo
se podría definir el derecho de herencia como aquel derecho real que se ejerce sobre la totalidad del
patrimonio transmisible del causante o sobre una parte alícuota de él, sin respecto a determinada
persona.
Servidumbres activas: Art. 820. “Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un
gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto dueño”.
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Uso y habitación: Derecho real, personalísimo e inembargable que consiste en la facultad de gozar
de una parte limitada de las utilidades o productos de una cosa.

EL DOMINIO
Concepto Legal art. 582 CC: “Es el derecho real que se tiene sobre una cosa corporal para gozar y
disponer de ella arbitrariamente, no siendo contra la ley ni contra derecho ajeno”.
Críticas al concepto legal
- Excluye las cosas incorporales sobre las cuales también existe dominio.
- Excluye la facultad de uso. El dominio tiene 3 facultades clásicas que vienen del derecho
romano: uso, goce y disposición.
- Decir arbitrariamente es errado, la propia definición establece que tiene como límites la ley y el
derecho ajeno, lo que genera una contradicción.
Características
1.- Es un derecho real.
2.- Genera acciones reales y lo protege la acción reivindicatoria.
3.- Es perpetuo, no se extingue por el transcurso del tiempo. No confundirse con la prescripción
porque esta priva del dominio a alguien que ha perdido la posesión, es una situación correctiva del
derecho pero el dominio en sí mismo no se pierde por el transcurso del tiempo.
4.- Es absoluto porque es el único derecho real que concede todas las facultades, particularmente la
de disposición que ningún otro derecho real la concede. Nadie más que el dueño puede disponer de
un bien.
5.- Es elástico porque el dueño puede tener todas las facultades o sólo algunas de ellas (cediéndolas
voluntariamente o porque la ley se las limite).
6.- Es único, exclusivo y excluyente, o sea que el dominio no admite más que un solo titular. En las
comunidades cada uno es dueño de una cuota y no del total.

Clasificación:
1.- De acuerdo a las facultades que concede: plena propiedad y nuda propiedad.
Plena propiedad: aquella en la que el dueño detenta todas las facultades: uso, goce y disposición.
Nuda propiedad: aquella en la que el dueño, en virtud de un derecho real, está privado del uso, del
goce o de ambos, conservando la facultad de disposición (la nuda propiedad existe sólo en virtud de
un derecho real, como en el usufructuo, y nunca de un derecho personal, como en el arrendamiento
o el comodato).
2.- Propiedad civil y propiedades especiales
Propiedad civil es la que trata el CC y se rige íntegramente por sus reglas.
Propiedades especiales son las que se rigen, además del CC, por leyes especiales: propiedad minera,
industrial, intelectual, etc. Se rigen principalmente por leyes especiales y supletoriamente por el CC.
3.- Propiedad absoluta y propiedad fiduciaria
Propiedad absoluta: es la que no está sujeta a ningún gravamen que implique la pérdida del derecho
en caso de cumplirse una condición.
Propiedad fiduciaria: es aquella en que el dueño está sujeto al gravamen de perder el dominio a
favor de otra persona en caso de cumplirse una condición.

Atributos o facultades del dominio:

Facultad de uso: es la que permite servirse de la cosa de acuerdo a su naturaleza.
No es esencial del dominio, el propietario puede desprenderse de ella a través de derechos reales
(como el usufructo) o de derechos personales (como el arrendamiento o el comodato). Si se
69
desprende del uso a través de un derecho real quedará como nudo propietario. Si se desprende del
uso mediante un derecho personal sigue siendo pleno propietario.

Facultad de goce consiste en poder aprovechar los frutos que la cosa genera (hacerse dueño de los
frutos).
Por la anticresis el dueño se desprende del goce a favor del acreedor para que se pague con los frutos
de la cosa (con lo que la cosa produzca). Si se hace dentro del juicio ejecutivo y recae sobre un
inmueble se denomina anticresis judicial y si recae sobre un bien mueble se llama prenda pretoria.
Puede limitarse con las mismas características que la facultad de uso.
Facultad de disposición: es la que permite al dueño:
- Transferir el dominio (hacer la tradición con eficacia).
- Constituir derechos reales (hipoteca, prenda, servidumbre, usufructuo).
- Consumir (por eso en el mutuo se hace dueño al mutuario para que pueda consumir el bien).
- Destruir (se diferencia del consumir porque al consumir se obtiene un provecho).
- Transformar, alterando la esencia del bien.
- Abandonar el dominio (sólo aplicable a los bienes muebles ya que en Chile los inmuebles no
pueden quedar sin dueño).
Usufructo: Derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su
forma y sustancia y de restituirla a su dueño si la cosa no es fungible; o con cargo de volver igual
cantidad y calidad del mismo género o de pagar su valor, si la cosa es fungible.
Servidumbre: Gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto dueño.
Uso y habitación: Derecho real, personalísimo e inembargable que consiste en la facultad de gozar
de una parte limitada de las utilidades o productos de una cosa.

MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO

Aquí hay 2 temas muy importantes para el grado: la tradición y la posesión.
Concepto
Son los hechos o actos jurídicos a los cuales la ley les concede el poder o facultad de hacer nacer,
transferir o transmitir el dominio y otros derechos reales.
¿Cuáles son?
1.- La ocupación
2.- La accesión
3.- La tradición
4.- La SPCM
5.- La prescripción
6.- La ley
Ocupación: Art: 606: “Modo de adquirir el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie y cuya
adquisición no es prohibida por las leyes chilenas ni por el derecho internacional”.
Accesión: Art: 643: “Modo de adquirir por el cual el dueño de una cosa pasa a serlo de lo que ella
produce o de lo que se junta a ella. Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles”.
Tradición: Art: 670: “Modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el
dueño hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intención de transferir el dominio, y
por otra la capacidad e intención de adquirirlo”.
Prescripción: Art: 2492: “Modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas o de extinguir las
acciones y derechos ajenos, por haberse poseído las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y
derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los demás requisitos legales. Una acción o
derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripción”.

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SxCM: Modo de adquirir el dominio del patrimonio de una persona difunta, es decir, el conjunto de
derechos y obligaciones transmisibles, o una cuota de ellos, o especies determinadas de un género
determinado o especies indeterminadas de un género determinado.
Los 3 primeros están en el libro II.
La SPCM está en el libro III.
La prescripción está en el libro IV.

Clasificación de los Modos de Adquirir:

1.- Originarios y derivativos, atendiendo a si el dominio viene desde otro patrimonio, o, si se
origina al momento de adquirirlo (es un derecho nuevo que antes no existía).
Originarios: ocupación, accesión, prescripción.
Derivativos: tradición, SPCM (con la SPCM se transmite y con la tradición se transfiere).
(Hay que hablar de SPCM porque la sucesión a secas también puede ser por acto entre vivos. La
sucesión por acto entre vivos es la tradición, porque el adquirente es el continuador en el dominio
del tradente).
(La ley nunca se enmarca dentro de las clasificaciones porque varía según el caso…)
2.- Gratuitos y onerosos según se requiere o no una contraprestación para que se llegue al dominio.
Gratuitos: ocupación, accesión (generalmente pero en otros casos es oneroso como en la adjunción),
tradición (puede ser indistintamente gratuita u onerosa dependiendo del título traslaticio), SPCM,
prescripción.
3.- A título singular y a título universal, según permiten adquirir universalidades jurídicas o no.
Ocupación: singular.
Accesión: singular.
Tradición es singular por regla general pero permite adquirir una universalidad a través del derecho
real de herencia.
Prescripción: ídem tradición.
SPCM por regla general es universal (herencias) y excepcionalmente singular (legados).
4.- Modos de adquirir que son hechos jurídicos o modos que son actos jurídicos.
La diferencia entre hecho y acto es la voluntad.
 La ocupación es un acto porque:
Existe el ánimo o intención de hacerse dueño (animus dominis).
(Orrego señala que puede ser hecho y acto a la vez..)
 La accesión es un hecho en algunos casos y un acto en otros:
Es un hecho en el aluvión, la avulsión o cambio de cauce de un río.
Es un acto en la mezcla, en la especificación, en la adjunción.
Adjunción: unir 2 bienes de manera que formen uno.
Mezcla supone unir bienes que no pueden volver a separarse.
Especificación: de un bien se hace otro distinto. Ej.: transformar la uva en vino.
 La tradición es un acto (bilateral). (Es una convención porque no crea derechos y
obligaciones).
 La SPCM es un hecho (opinión de Celis).
Orrego dice que es un hecho y un acto simultáneamente:
- Que es un hecho porque opera por la muerte.
- Que es un acto porque se debe aceptar la herencia…
 La prescripción: es un hecho.
(Para Orrego es un acto porque debe alegarse…)
71
5.- Por acto entre vivos y por causa de muerte
Hay un solo modo que es por causa de muerte. SPCM.
ÁMBITO DE APLICACIÓN DE LOS MODOS DE ADQUIRIR: (Qué se puede adquirir por
cada modo) (Pregunta de grado)
 Por Ocupación: solo cosas corporales muebles.
No incorporales, porque no son susceptibles de aprehensión material.
No inmuebles porque en Chile siempre tienen dueño).
 Por Accesión: cosas corporales muebles e inmuebles.
No incorporales, porque está definida para las cosas que se juntan a otras o a los frutos y en ambos
casos son cosas corporales.
 Por Tradición: cosas corporales, incorporales, muebles e inmuebles.
 Por SxCM: cosas corporales, incorporales, muebles e inmuebles (salvo las cosas intransmisibles).
 Por Prescripción: cosas corporales, incorporales, muebles e inmuebles.

En las cosas incorporales hay que hacer una distinción:

Los derechos personales no se pueden adquirir por prescripción porque no son susceptibles de
posesión;
Los derechos reales sí, salvo las servidumbres discontinuas y las inaparentes.
- Discontinuas no, porque va interrumpiendo permanentemente el transcurso del plazo mientras no
está en ejercicio…
- Inaparentes no, porque la posesión que se ejerce sobre ellas es clandestina (que se ejerce
ocultándola frente al dueño) y la posesión clandestina es inútil (no permite adquirir por
prescripción).

Ordenados desde el modo más amplio al más restringido:

 Sucesión por Causa de Muerte: permite adquirir universalidades.
 Tradición: permite adquirir cosas corporales e incorporales, muebles e inmuebles.
 Prescripción: cosas corporales muebles e inmuebles y derechos reales, salvo servidumbres
discontinuas e inaparentes
 Accesión: cosas corporales muebles e inmuebles.
 Ocupación: solo cosas corporales muebles
Ocupación y accesión ver por uno:
- Concepto y características.
- En el caso de la accesión ver además requisitos y casos en general.
-

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LA TRADICIÓN:
Concepto
Saber concepto legal.
Art. 670 CC: “ La tradición es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega
que el dueño hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intención de transferir el
dominio, y por otra la capacidad e intención de adquirirlo”.

Características
1.- Es un modo de adquirir derivativo. El dominio se transfiere de un patrimonio a otro y es el
mismo dominio…
2.- Es un AJ bilateral, una convención: lo que significa que existen voluntades y partes. No es un
ctto.
3.- Opera por acto entre vivos.
4.- Por regla general es a título singular, pudiendo ser universal en el caso del derecho real de
herencia.
5.- Gratuito u oneroso, indistintamente, dependiendo del título que lo anteceda.
7.- Tiene una doble naturaleza jurídica:
- Modo de adquirir el dominio de las cosas (así la define el código).
- Modo de extinguir: En doctrina se la considera un modo de extinguir. Es la forma de efectuar
el pago en las obligaciones de dar (relacionado con su naturaleza jurídica)
8.- No sólo sirve para adquirir el dominio, también permite adquirir cosas corporales e incorporales,
muebles e inmuebles. En principio todos los bienes son susceptibles de adquirirse por tradición.

Requisitos
1.- Presencia de 2 partes.
2.- Consentimiento.
3.- Título traslaticio.
4.- La entrega material de la cosa.

Primer Requisito: Presencia de 2 partes.

Es evidente ya que se trata de una convención.
En el caso de la tradición las partes se denominan Tradente y Adquirente.
Tradente: Es aquella parte que tiene la intención de transferir el dominio (idealmente lo va a
transferir pero basta con la intención).
Características del tradente:
1) Pueden ser una o varias personas, naturales o jurídicas.
2) Debe ser el dueño de la cosa. Si no tiene el dominio la tradición es válida pero será ineficaz
porque el tradente no puede transferir el dominio que él no tiene y el adquirente no se hará
dueño.
3) Puede actuar personalmente o representado.
4) Debe tener capacidad y facultad (el código no dice que deba tener capacidad sino facultad).
Se discutió doctrinariamente el verdadero alcance de la expresión f a c u l t a d:
 Primero se consideró que significaba capacidad.
 Que el tradente debía tener la facultad de disposición (ser dueño de la cosa).

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  En definitiva se consideró que el tradente debe ser capaz (capacidad de ejercicio porque se
trata de un AJ), pero además debe tener la aptitud para administrar sus bienes.
Adquirente: Es la parte que tiene la intención de adquirir el dominio.
Características del adquirente: las mismas que el tradente.
Segundo Requisito: Consentimiento.
- No podría haber un AJ bilateral sin que exista consentimiento.
El que exista consentimiento significa que las partes actúan voluntariamente: se hace la tradición
porque se quiere hacer y se adquiere el dominio porque se quiere adquirir.

¿Qué ocurre con la voluntad del tradente en las enajenaciones forzadas?

 La voluntad en las ventas forzadas se encuentra cuando el deudor contrajo la obligación se
entiende que asume todas las consecuencias del incumplimiento (esto está vinculado con el derecho
de prenda general).
Otro tema a desarrollar son los vicios del consentimiento en la tradición:
Por ser la tradición un acto jurídico bilateral, el consentimiento debe estar exento de vicios, si los
hay, se transforma en un acto nulo relativo.
Según el código el error en materia de tradición se puede dividir de 3 maneras:
 Error en la persona
 Error en el objeto
 Error en el título.
Respecto del error en la persona no aporta nada nuevo pero permite desprender que:
- La tradición es un acto in tuito persona ya que dice que el error en la persona vicia la tradición
- En ese sentido la tradición se asemeja al pago que también es un acto in tuito persona.
El error en el objeto: el código no aporta nada porque este siempre es un error esencial…
Respecto al error en el título tampoco hay nada nuevo porque es lo que estudiamos como error en
el negocio, o sea el otro tipo de error esencial.
¿Cuándo existe error en el título?
Se contemplan dos casos en los cuales no es válida la tradición por error en el título:
 El primero es que ambas partes entienden que es un título translaticio de dominio pero el
error consiste en que se equivocan en cuanto a la naturaleza del título, como que una parte entienda
CV y la otra donación. (o una parte cree estar comprando y la otra donando).
 El otro caso es que una parte entiende que el título es translaticio y la otra parte cree que es
sólo un título de mera tenencia. (“cuando por una parte se tiene el ánimo de entregar a título de
comodato, y por otra se tiene el ánimo de recibir a título de donación”) ó, por ejemplo una cree que
es CV y la otra cree que es arrendamiento.
Tercer Requisito: Título Traslaticio.
¿Qué es un título?
Es el antecedente jurídico que da cuenta de un hecho.
En materia de bienes interesan particularmente los siguientes títulos:
 Traslaticios.
 Constitutivos.
 Declarativos.
 De mera tenencia.
Para que haya tradición no sirve cualquier título sino que debe ser traslaticio.

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Título traslaticio: Aquel que por su naturaleza sirve para transferir el dominio (no decir “que
transfieren el dominio” porque los títulos no transfieren el dominio…). Por ejemplo: CV, permuta,
donación entre vivos, mutuo, aporte en sociedad siempre que se haga en dominio.
Aspectos importantes del título traslaticio en materia de tradición:
 Debe ser válido respecto al acto en sí mismo para que pueda hacerse la tradición.
Por ejemplo: Una CV de un bien raíz debe ser solemne, pero también debe ser válida respecto a las
partes por ejemplo no puede ser una CV entre cónyuges porque en ese caso el título no puede hacer
la tradición.
Si se anula el título también queda nula la tradición.

Cuarto Requisito: La Entrega Material.

- Corresponde al aspecto material de la tradición, al traspaso del bien de un patrimonio a otro.
- Es un requisito de la tradición, no es la forma de hacerla. Hay entrega que se denomina simple
entrega, donde no involucra transferencia de dominio.
Para que la entrega material sea tradición debe existir la intención de transferir, también debe existir
un título traslaticio de dominio, ya que si no existen los requisitos recién dichos se realizaría sólo
una mera entrega, ejemplo el comodato o arrendamiento.
FORMAS DE HACER LA TRADICIÓN:
(algunos profesores lo preguntan como clasificación de la tradición).
→ Hay que distinguir el tipo de bien: cosas corporales o cosas incorporales.
 En las corporales hay que distinguir si se trata de muebles o inmuebles.
 En las cosas incorporales hay que distinguir derechos personales y derechos reales.
Tradición de las cosas corporales muebles:
Art. 684. La tradición de una cosa corporal mueble deberá hacerse significando una de las partes a
la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por uno de los medios siguientes:
1º Permitiéndole la aprensión material de una cosa presente;
2º Mostrándosela;
3º Entregándole las llaves del granero, almacén, cofre o lugar cualquiera en que esté guardada la
cosa;
4º Encargándose el uno de poner la cosa a disposición del otro en el lugar convenido; y
5º Por la venta, donación u otro título de enajenación conferido al que tiene la cosa mueble como
usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro título no translaticio de
dominio; y recíprocamente por el mero contrato en que el dueño se constituye usufructuario,
comodatario, arrendatario, etc.
El art. 684 enumera las siguientes formas de efectuar esta tradición:
Real, y ficta o simbólica.
Es decir, se realiza mediante la ENTREGA REAL O SIMBOLICA de la cosa.
Tradición real o verdadera, es la que se hace física o materialmente. Contemplada en el artículo
684 numerales 1 y 2.
Tradición ficta o simbólica es la que se hace por medio de una ficción, símbolo o señal, que
representa la cosa tradida y la pone bajo el poder o acción del adquirente. Art.684 numerales 3 y 4.

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El numeral 5 del Art.684 contempla dos casos especialísimos de tradición ficta:
Traditio Brevi Manus:
“Por la venta, donación u otro titulo de enajenación conferido al que tiene la cosa mueble como
usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro titulo no traslaticio de
dominio”.
Tenemos un mero tenedor, que reconoce dominio ajeno, pero tiene materialmente la cosa y a través
de la CV por ejemplo puede pasar a ser propietario.
Aquella en que de mero tenedor pasa a ser dueño de la cosa, sin que haya una entrega posterior. La
entrega se hizo con anterioridad. Ej: Arriendo de un auto. Soy mero tenedor, luego compro el auto y
como ya lo tenía, no me lo deben entregar materialmente.

Constitutio posesorio:
“Recíprocamente por el mero contrato en que el dueño se constituye usufructuario, comodatario,
arrendatario, etc”.
Es una situación opuesta a la anterior. Paso de ser dueño a comodatario o de dueño a arrendatario. El
dueño se transforma en mero tenedor, ya que el tradente es el tenedor de la cosa Por ejemplo: Soy
dueño de un caballo, que vendo a Pedro, pero se ha estipulado que quedaré como depositario. Esta
forma de tradición evita que yo haga la tradición del animal y que luego éste me lo entregue en mera
tenencia; la constitutio posesorio hace innecesaria esta doble entrega.
Estas formas de significar una de las partes a la otra que le transfiere el dominio no son taxativas…
lo que significa que puede haber otras formas de hacer la tradición.
El artículo 685 se refiere a los frutos pendientes y otras cosas que pertenecen a un predio, señala que
la tradición de estas cosas se produce en el momento de la separación de estos objetos.
Tradición de las cosas corporales inmuebles: Por la inscripción del título en el CBR (Art. 686
CPC)
Artículo 686: “Se efectuará la tradición del dominio de los bienes raíces por la inscripción
del título en el Registro del Conservador.
De la misma manera se efectuará la tradición de los derechos de usufructo o de uso
constituidos en bienes raíces, de los derechos de habitación o de censo y del derecho de
hipoteca.
Acerca de la tradición de las minas se estará a lo prevenido en el Código de Minería”.

¿Qué se inscribe?
El Título.
¿Todo el título?
No, un extracto
¿Qué debe contener el extracto?
1. Nombre de las partes
2. Naturaleza del acto
3. Fecha del título y fecha de la inscripción
4. Individualización del inmueble (deslindes)
5. Firma del conservador.
¿Dónde se inscribe?
En el conservador donde está ubicado el inmueble
¿Y si abarca el territorio de varios conservadores?
En todos ellos.
¿En qué registro?
En el registro de propiedad.

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Tradición de los Derechos Reales: Todas se hacen igual al dominio (según recaigan sobre bienes
muebles o inmuebles se aplica el art. 684 o 686 respectivamente), salvo el caso de las servidumbres
que se hace por escritura pública (no significa que no se deba inscribir pero se hace no para
perfeccionar la tradición sino como medida de publicidad).
Tradición de los Derechos Personales: A través de la cesión de derechos.

Efectos de la Tradición
El efecto que debería ocurrir sería la transferencia del dominio.
Sin embargo, esto no siempre es así.

Se pueden presentar varias situaciones:

Debemos distinguir si el tradente es dueño de la cosa que entrega o que a su nombre se entrega, o si
no lo es:
1.- Si el tradente es dueño de la cosa:
La tradición tiene el efecto de transferir el dominio o cualquier otro derecho real de que se trate, por
lo tanto en este caso la tradición juega su rol que le corresponde, que es ser un modo de adquirir.
(con todos los gravámenes que tenga…).
2.- Si el tradente no es dueño de la cosa: a pesar que cumpla con todos los requisitos del acto
jurídico, no transfiere el dominio, ya que nadie puede transferir más derechos de los que tiene, por lo
que el adquirente pasa a ser sólo poseedor. Va a transferir cualquier otro derecho real que tenga
sobre la cosa (como el usufructuo…)

¿Qué ocurre cuando el tradente, que no era dueño, adquiere el dominio con posterioridad?
Si el tradente luego se hace dueño se entenderá que el adquirente ha sido dueño desde que la
convención produjo sus efectos, desde el momento en que se hizo la tradición (se retrotrae).
¿La tradición hecha por quien no es dueño como le es al dueño?
Le es inoponible.
¿Y si el dueño la ratifica posteriormente en qué calidad queda el adquirente?
Queda como dueño desde el momento en que se hizo la tradición (efecto retroactivo).

3.- Si el tradente es poseedor de la cosa: En este caso no se transfiere el dominio ni la posesión.

Sin embargo, el adquirente sí queda como poseedor de la cosa. No es que se transfiere la posesión,
el adquirente se constituye como poseedor. La posesión es una situación de HECHO, no de derecho.

4.- Si el tradente es MERO TENEDOR: En este caso, la tradición opera como una manera de
constituir al adquirente en POSEEDOR. En este caso lo mejora, porque no queda como mero
tenedor, sino como poseedor. La ventaja es que este último puede adquirir por prescripción
adquisitiva y el mero tenedor jamás.
Como veremos, el efecto normal de la tradición es constituir en poseedor al adquirente, porque la
única manera de acreditar el dominio es mediante la PRESCRIPCION ADQUISITIVA.
La tradición se puede exigir por regla general inmediatamente, pero a esto existen excepciones que
son la condición suspensiva, el plazo, o una resolución judicial que diga lo contrario.
Leer todos los artículos de la tradición (+/- 30).
Finalidad de la inscripción en el derecho chileno:
Cuatro son las finalidades jurídicas de nuestro Registro Conservatorio de Bienes Raíces:
¿Cuál es el Papel de la Inscripción en Nuestro Sistema?

77
1) Efectuar la Tradición: La inscripción del titulo en el registro conservatorio es la única manera
de realizar la tradición de los bienes inmuebles, excepto la tradición del Dº real de servidumbre
Art.686. Estas normas son de orden público de manera que no hay otras formas de realizar la
tradición.
2) Publicidad de la Propiedad Raíz: Se persigue, con esta función conservar la historia de la
propiedad raíz y permitir el conocimiento de sus gravámenes, evitándose así los engaños a terceros.
La inscripción sirve como medio de publicidad de la propiedad raíz, como también sirve para
conservar su historia.
3) Tiene por objeto ser PRUEBA, REQUISITO Y GARANTIA de la posesión de los Bienes
Raíces:
Prueba: Para probar dicha posesión (art. 924: “La posesión de los derechos inscritos se prueba por
la inscripción y mientras ésta subsista, y con tal que haya durado un año completo, no es admisible
ninguna prueba de posesión con que se pretenda impugnarla”). No existe otro medio de prueba
para probar la posesión de los bienes inmuebles que la inscripción.
Requisito: Para adquirir la posesión de bienes inmuebles (art. 724: “Si la cosa es de aquellas cuya
tradición deba hacerse por inscripción en el Registro del Conservador, nadie podrá adquirir la
posesión de ella sino por este medio”);
Garantía: Para conservar la misma (arts. 728 y 2505. El primero establece que “Para que cese la
posesión inscrita, es necesario que la inscripción se cancele, sea por voluntad de las partes, o por
una nueva inscripción en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto
judicial. Mientras subsista la inscripción, el que se apodera de la cosa a que se refiere el título
inscrito, no adquiere posesión de ella ni pone fin a la posesión existente”. El segundo, dispone que:
“Contra un título inscrito no tendrá lugar la prescripción adquisitiva de bienes raíces, o de
derechos reales constituidos en éstos, sino en virtud de otro título inscrito; ni empezará a correr
sino desde la inscripción del segundo.”

4) En algunos casos es solemnidad de un acto o contrato.

En algunos casos, es solemnidad de un acto o contrato.
En ciertos casos, desempeña además el papel de solemnidad de algunos actos jurídicos que recaen
en bienes raíces:
 Donaciones irrevocables (art. 1400);
 Constitución de usufructo por acto entre vivos (art. 767);
 Constitución del derecho de uso y habitación (arts. 812 en relación con el art. 767);
 Constitución de fideicomisos, sea que se constituyan por acto entre vivos o por testamento
(art. 735);
 Constitución del censo (art. 2027);
 Constitución de la hipoteca (arts. 2409 y 2410).
 Cabe precisar que en algunos de estos casos -hipoteca, por ejemplo-, se discute la
función de la inscripción, señalando algunos que no sólo opera como tradición, sino como
solemnidad del propio contrato.
 Otros, en cambio, afirman que el contrato sería válido con el otorgamiento de la escritura
pública, siendo la inscripción la tradición del derecho real de hipoteca.

78
Tarea que se controlará
Hay una frase que dice que la inscripción constituye prueba, garantía y requisito de la posesión de
los inmuebles.
¿En qué sentido la inscripción es prueba, es garantía y es requisito?
Prueba: Art. 924 La posesión de los derechos inscritos se prueba por la inscripción y mientras ésta
subsista, y con tal que haya durado un año completo, no es admisible ninguna prueba de posesión
con que se pretenda impugnarla
Garantía: Art. 728, inciso 2° Mientras subsista la inscripción, el que se apodera de la cosa a que se
refiere el título inscrito, no adquiere posesión de ella ni pone fin a la posesión existente.
Requisito: Art. 724 Si la cosa es de aquellas cuya tradición deba hacerse por inscripción en el
Registro del Conservador, nadie podrá adquirir la posesión de ella sino por este medio.

LA POSESIÓN:
Concepto
Hay concepto legal (saber)
Art. 700. “La posesión es la tenencia de una cosa determinada con ánimo de señor y
dueño, sea que el dueño o el que se da por tal, tenga la cosa por sí mismo, o por otra
persona que la tenga en lugar y a nombre de él. El poseedor es reputado dueño mientras
otra persona no justifica serlo”.

Preguntas habituales en grado:

¿Cuáles son las ventajas de la posesión? ¿Para qué sirve ser poseedor?
1.- Da la apariencia de dominio: el poseedor se reputa dueño por la ley, mientras otra persona no
acredite serlo (presunción simplemente legal).
2.- Permite adquirir el dominio por prescripción adquisitiva, transcurriendo cierto plazo.
3.- Está protegida por acciones: Por la acción publiciana, las acciones posesorias como la querella de
amparo, los interdictos posesorios.
4.- El poseedor tiene sobre la cosa las mismas facultades que el dueño: uso, goce y disposición.

Naturaleza jurídica:
Hay motivos para suponer que es un hecho y otros para suponer que es un derecho.
1.- Argumentos para sostener que es un derecho:
 Porque está protegida por acciones y las acciones protegen derechos. Las acciones nacen de los
derechos: de los derechos reales nacen las acciones reales y de los derechos personales las acciones
personales.
 Porque concede facultades y las facultades son propias de los derechos.
2.- Argumentos para sostener que es un hecho:
 La posesión es un antecedente de un derecho más que un derecho porque el poseedor aspira a
ser dueño…
 Porque si fuese un derecho debería ser un derecho personal o real y no coincide con la
definición de ninguno de ellos. Se acerca más al derecho real, pero no lo es, porque estos están
taxativamente enumerados por la ley y además porque su característica principal es que se pueden
reclamar respecto de cualquier persona y la posesión no se puede reclamar respecto del dueño.
79
Tampoco es derecho personal porque estos suponen un deudor y un acreedor y en la posesión no los
hay, ni tampoco hay prestación debida.
 Si sostenemos que es un hecho, cómo justificamos que esté protegida por acciones?
 Se sostiene que por ser la posesión una fuente importante de conflictos en la sociedad, para
evitar que las personas recurran a la autotutela el legislador generó medios para protegerla
aún cuando no sea un derecho.
La posesión sería entonces un hecho protegido jurídicamente.
 Si sostenemos que es un hecho, cómo justificamos que conceda facultades (uso, goce y
disposición):
 Porque las facultades de la posesión emanan de la presunción de dominio y no directamente
de la posesión. En rigor la posesión no genera facultades sino que sólo en virtud de que el
poseedor se considere como presunto dueño es que puede usar, gozar y disponer del bien.
En definitiva nuestro derecho sigue la tesis de que la posesión es un hecho.

Características:
1. Es un hecho.
2. Admite diversas clasificaciones (principalmente regular o irregular).
3. Puede tenerse a título personal (por sí mismo) o a través de representante (por otro a nombre del
poseedor).
4. Recae sobre bienes corporales (muebles e inmuebles) y sobre derechos reales (nunca sobre
derechos personales).
5. El Código la trata separada del dominio, bajo la perspectiva del poseedor que no tiene el
dominio (pese a que el dueño también es poseedor, los conceptos de dueño y poseedor no son
excluyentes).
También se pueden agregar como características las que vimos como ventajas:
6. Está protegida por acciones.
7. Habilita para llegar a adquirir el dominio de la cosa por prescripción adquisitiva.
8. El poseedor se reputa dueño mientras otro no justifique serlo.
9. El poseedor tiene sobre la cosa las facultades que tiene el dueño: uso, goce y disposición.

Elementos de la Posesión:
Corpus y Animus.
EL CORPUS:
Es un poder físico o potestad de hecho sobre la cosa.
 Consiste, en la posibilidad física de disponer materialmente de la cosa , de acceder a ella
en forma directa e inmediata, con exclusión de toda intromisión de extraños.
 Consiste en la manifestación de un poder de dominación, o apoderamiento de la cosa, esto es
una ocupación material y actual de la cosa.
 Por ello, si la cosa está temporalmente en manos de un mero tenedor (un arrendatario o un
comodatario, por ejemplo), el corpus continúa radicado en el poseedor, pues el mero tenedor carece
de la facultad para disponer materialmente de la cosa, pues expirado el derecho en virtud del cual
detenta la cosa, debe restituir la cosa al poseedor.
 Dicho en otras palabras: quien tiene la obligación de conservar y restituir, no sólo carece del
ánimus, sino también del corpus.

80
 Concebir el corpus no sólo como tenencia física sino también como una posibilidad de
disponer de la cosa, aunque eventualmente no se tenga un contacto directo con ella, se relaciona con
las formas simbólicas de tradición de cosa corporal mueble (artículo 684).
EL ANIMUS:
 Consiste en la intención de tener la cosa como dueño, es la voluntad o disposición sicológica
de creerse y actuar como dueño.
 Para la mayoría de la doctrina nacional, nuestro Código Civil da un papel preponderante al
animus, afirmándose que si bien para adquirir la posesión se necesita el corpus y el animus, para
conservarla basta el último.
¿Dónde se encuentra el animus?
 El animus se encuentra en el título.
 Si compro una cosa tengo el animus porque la compré, porque la CV es un título traslaticio, a
diferencia de si arriendo la cosa, que es un título de mero tenedor.
 El título para ser poseedor puede ser traslaticio o constitutivo, ya que a la posesión se llega
sólo mediante esas 2 especies de títulos.
Clasificación de la Posesión:
Hay que comenzar por las clasificaciones legales:
 Posesión regular e irregular (la más importante jurídicamente).
 Posesión viciosa y no viciosa. Dentro de las viciosas están la violenta y la clandestina.
La doctrina agrega:
Posesión útil e inútil.
LA POSESIÓN REGULAR
Es la que cumple con los requisitos copulativos del art. 702:
 Justo título.
 Buena fe inicial.
 La tradición cuando el justo título es un título traslaticio.
Artículo 702 CC: “La posesión puede ser regular o irregular.
Se llama posesión regular la que procede de justo título y ha sido adquirida de buena fe;
aunque la buena fe no subsista después de adquirida la posesión. Se puede ser por
consiguiente poseedor regular y poseedor de mala fe, como viceversa el poseedor de buena fe
puede ser poseedor irregular.
Si el título es translaticio de dominio, es también necesaria la tradición.
La posesión de una cosa a ciencia y paciencia del que se obligó a entregarla, hará presumir la
tradición; a menos que ésta haya debido efectuarse por la inscripción del título”.

El Título:
Título: es el antecedente jurídico que da cuenta de un hecho.
Clases de título:
 Traslaticio: aquel que por su naturaleza sirve para transferir el dominio. Ej.: CV, permuta,
donación, aporte en sociedad siempre que se haga en dominio.
 Constitutivo: aquel que crea un derecho nuevo, que antes no existía. Lo constituye
originariamente, con prescindencia del antecesor en la posesión, si lo hubo Ej.: ocupación, accesión,
prescripción.
 Declarativo: el que se limita a reconocer o constatar la existencia de un derecho que ya
existía. Ej.: sentencias judiciales, adjudicación, transacción.
81
  De mera tenencia: aquel que permite tener una cosa reconociendo dominio ajeno. Ej.:
arrendamiento, comodato, depósito.
Sólo el título traslaticio y el constitutivo permiten llegar a la posesión. Sólo estos tienen la
posibilidad de ser justos títulos.

Primer requisito para ser poseedor regular:

EL JUSTO TÍTULO
No hay concepto legal.
El código dice cuales no son justos títulos en el art. 704 (saber).
A partir del art. 704 se concluye invirtiendo su sentido lo que es un justo título.
Art. 704 CC: “No es justo título:
1º El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende;
2º El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin
serlo;
3º El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenación que debiendo ser autorizada
por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido; y
4º El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el
del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc.
Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto judicial o resolución administrativa se
haya otorgado la posesión efectiva, servirá de justo título el decreto o resolución; como al
legatario putativo el correspondiente acto testamentario que haya sido legalmente
ejecutado”.

No son justos títulos:

 1.- El falsificado, que comprende los del N° 1 y 2 del art. 704.
El título puede ser falsificado por 2 razones:
 Porque no está otorgado por la persona que se pretende.
 Porque ha sido otorgado por un mandatario o representante legal de otra persona sin serlo.
 2.- El nulo.
Es decir el que no ha cumplido con los requisitos que la ley señala para su validez.
 3.- El aparente (putativo).
Recordemos que sólo el título traslaticio y el constitutivo permiten llegar a la posesión. Sólo estos
tienen la posibilidad de ser justos títulos.
El título es justo cuando no es falso, ni nulo, ni aparente, es decir cuando es verdadero, válido y
real.
Por lo tanto:
Justo título es el título traslaticio o constitutivo que cumple con los requisitos de ser válido,
verdadero y real y que habilita al poseedor para ser poseedor regular del bien.

Segundo requisito para ser poseedor regular:

LA BUENA FE
 A diferencia del justo título, la ley sí define la buena fe en materia posesoria, y lo hace desde
un punto de vista subjetivo en el art. 706, incisos 1º y 2º: “La buena fe es la conciencia de haberse
adquirido el dominio de la cosa por medios legítimos, exentos de fraude y de todo otro vicio. Así en
los títulos traslaticios de dominio la buena fe supone la persuasión de haberse recibido la cosa de
quién tenía la facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato”.

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 La creencia que importa la buena fe debe ser firme, el que duda de la legitimidad de la
adquisición posee de mala fe. Así queda de manifiesto en las palabras que usa la ley: “conciencia” y
“persuasión”; ambas exigen una convicción en el adquirente, excluyendo un juicio vacilante.

Características de la Buena Fe:

1. Se trata del estar de buena fe, es decir, la convicción de estar adquiriendo el dominio.
2. La Buena fe debe estar presente al inicio de la posesión. Lo que reafirma la idea que es un estar de
buena fe y no un actuar de buena fe que es la fidelidad a un acuerdo. Señala el art. 702 “Se llama
posesión regular la que procede de justo título y “ha sido adquirida” de buena fe; la palabra
adquirida significa que es al momento inicial.
3. La buena fe se presume, no requiere ser probada. Esta es una regla general que tiene excepciones.
Hay casos en que la mala fe se presume y la buena fe hay que probarla:
 Cuando se alega error de derecho. Constituye presunción de mala fe, que no admite prueba en
contrario. 706 inciso final.
 Respecto del que impide a otra persona testar u oculta un testamento.
 Del que alega prescripción justificándose en un título de mera tenencia.
 Del que pide la declaración de muerte presunta sabiendo que la persona se encuentra viva o se
encuentra muerta.
 En la acción reivindicatoria, el poseedor se hace dueño de los frutos, mientras subsista su buena
fe.
 En la acción reivindicatoria, se entiende que existe mala fe desde que se contesta la demanda.

Cuando se invoca un título constitutivo de dominio, basta para acreditar la posesión regular la buena
fe y el justo título. A estos requisitos debe unirse la tradición, cuando se invoca un título traslaticio
de dominio. (art. 702, 3º).

Tercer requisito para ser poseedor regular:

Si el título es traslaticio aparece un tercer requisito que ES LA TRADICIÓN (ya vista en detalle).
¿Cuál es la razón para que se exija la tradición?
 Se justifica lo anterior, considerando que el título traslaticio de dominio confiere al titular
sólo derechos personales para exigir la tradición, siendo imprescindible la tradición para colocar la
cosa en poder del adquirente, es decir, es ésta la que coloca la cosa realmente en poder del
adquirente.
 El título constitutivo, en cambio, da la posesión por sí mismo. Es decir, no es necesario,
porque opera el modo de adquirir y no requiere de otro.
 La ley contempla una presunción en materia de tradición, sólo es aplicable a los bienes
muebles, que se aplica la prueba con más dificultad que con los inmuebles.
 Por esta razón el Art.702 inciso final, nos dice que la posesión a ciencia y paciencia del que
se obligó a entregarla, hará presumir la tradición; a menos que esta haya debido efectuarse por la
inscripción del título.

Características de la Posesión Regular: (Efectos)

1° Permite adquirir el dominio por prescripción adquisitiva ordinaria:
 5 años para bienes inmuebles
 2 años para bienes muebles.
2° Está protegida por la Acción Publiciana, conocida también como la acción reivindicatoria que
tiene el poseedor. Esta acción sólo la puede ejercer el poseedor regular, que se presume dueño. Art
83
894. (el código la llama simplemente acción reivindicatoria pero en doctrina se la conoce como
acción publiciana por razones históricas).
Artículo 893. “La acción reivindicatoria o de dominio corresponde al que tiene la propiedad plena o
nuda, absoluta o fiduciaria de la cosa.
Artículo 894. “Se concede la misma acción, aunque no se pruebe dominio, al que ha perdido la
posesión regular de la cosa, y se hallaba en el caso de poderla ganar por prescripción.
Pero no valdrá ni contra el verdadero dueño, ni contra el que posea con igual o mejor derecho”.
3° Está protegida por los interdictos posesorios.

LA POSESIÓN IRREGULAR:
“Es la que carece de uno o más de los requisitos de la posesión regular”. (Art. 708).
Lo que no puede faltar es tener la cosa con el ánimo de señor o dueño.

Características:
1.- Permite adquirir el dominio a través de la prescripción extraordinaria:
10 años para toda clase de bienes.
2.- Al poseedor irregular de igual manera se le presume dueño, el Art.700 no distingue si el poseedor
es regular o irregular, presunción legal de dominio. Art.700 inciso final “El poseedor es reputado
dueño, mientras otra persona no justifica serlo”.
3.- No está protegida por la acción publiciana. Esta acción sólo se la concede al poseedor regular,
4.- Tanto el poseedor regular como el irregular pueden entablar los interdictos posesorios.

LAS POSESIONES VICIOSAS

Son la violenta y la clandestina.
Los vicios que están presentes son la fuerza (en la posesión violenta) y el dolo (en la posesión
clandestina).
La fuerza en este caso debe ser física: el código habla de apoderamiento.

POSESIÓN VIOLENTA: (Arts: 710-711-712)

La posesión que se adquiere mediante la fuerza, sin importar si fue el adquirente u otra persona la
que produjo la fuerza, esta fuerza también debe ser actual o inminente. No se puede ratificar la
posesión violenta, el vicio lo puede alegar la víctima a la que se le produjo la fuerza, y es un vicio
temporal porque la violencia cesa cuando termina la fuerza.
Art.710 CC
“Posesión violenta es la que se adquiere por la fuerza.
La fuerza puede ser actual o inminente.”
Art.711 CC
“El que en ausencia del dueño se apodera de la cosa, y volviendo el dueño lo repele, es también poseedor
violento.”
Puede tratarse de fuerza física o amenazas.
La posesión es violenta por 2 medios o razones:
 Cuando se inicia a través de la violencia. Es la violencia inicial la que vicia la posesión.
Si el origen es pacífico y después se emplea la fuerza para mantenerse en la posesión, ella no deja de
ser pacífica.
 Pero el art. 711 dispone que si alguien se apodera de una cosa en ausencia del dueño y
volviendo éste le repele, es también poseedor violento.

84
En relación al artículo citado, se ha establecido por la Corte Suprema que se repele al dueño no sólo
cuando se le arroja con violencia, sino también cuando simplemente se le rechaza y se le niega la
devolución de la cosa. Quien no permite, por ejemplo, el ingreso a un inmueble de sus legítimos
poseedores, implícitamente afirma la calidad violenta de su posesión.

El art. 712, por su parte, deja en claro que existe el vicio de violencia, sea que se haya empleado:
1º) Contra el verdadero dueño de la cosa;
2º) Contra el que la poseía sin serlo; o
3º) Contra el que la tenía en lugar o a nombre de otro.
 En consecuencia, para caracterizar de violenta la posesión es indiferente el sujeto que sufre
la fuerza.
 También es indiferente el sujeto activo de la fuerza: art. 712, 2º (art. 1456 establece una regla
distinta, porque indica los sujetos pasivos, aunque no contiene una enumeración taxativa; art. 1457
establece una regla similar a la del 712, porque no es necesario que ejerza la fuerza el beneficiado
por ella; ambas reglas, a propósito de la fuerza como vicio de la voluntad).
Características:
1.- No permite adquirir por prescripción, por lo que está en las llamadas posesiones inútiles.
2.- La fuerza puede provenir del propio poseedor o de un tercero actuando a su nombre.
3.- La fuerza debe ir dirigida contra el dueño o contra cualquiera que tenga un derecho sobre la cosa
(por ejemplo el mero tenedor).
4.- La posesión nunca deja de ser violenta aunque la fuerza después cese.

POSESIÓN CLANDESTINA: (Art: 713)

 Es la que se ejerce ocultándola de las personas que tienen derecho para oponerse a ella. Y
afecta a la posesión en cualquier momento.
 Es un vicio relativo (es necesario que sólo se oculte de algunas personas no es necesario que
la posesión se oculte a todo el mundo) y es temporal (mientras no la ejerza en forma pública).
 La clandestinidad es un vicio que contamina la posesión en cualquier momento y no sólo al
adquirirla, como ocurre con la violencia. Por ello, la ley dice que es la que “se ejerce”, en lugar de
decir “la que se adquiere”.

Características de la clandestinidad:
1.- El vicio que está presente es el dolo.
2.- Es un vicio relativo, sólo puede alegarlo la persona que tiene derecho para oponerse a la posesión
y respecto de la que se ocultó esta.
3.- Es un vicio temporal, ya que al cesar la clandestinidad, deja de ocultarse y se hace pública y la
posesión deja de ser viciosa.
5.- No permite adquirir por prescripción pero si podrá contabilizarse el plazo cuando deje de ser
clandestina.
La posesión clandestina es más practicable en los bienes muebles que en los inmuebles, respecto de
los cuales, dice la doctrina, sería necesario recurrir a actos posesorios subterráneos para lograr
ocultación, como construir bajo la casa del vecino una bodega, sin que ningún signo exterior revele
la usurpación.

ETAPAS DE LA POSESIÓN:
85
Cómo se Adquiere - Cómo se Conserva - Cómo se Pierde.

FORMA DE INICIAR LA POSESIÓN:

Hay que estudiarlos dependiendo si se trata de muebles o inmuebles.
Teniendo presentes los elementos de la posesión: corpus y animus.
Inicio de la posesión de los Bienes Muebles:
La posesión de los bienes muebles se inicia cuando concurren tanto el corpus como el animus.
¿Quién puede iniciar la posesión?
En materia de Capacidad:
 Artículo 720 señala la regla general; la posesión puede tomarse no sólo por el que trata de
adquirirla para sí, sino por su mandatario, o por sus representantes legales.
 Para iniciar la posesión de los bienes muebles es hábil cualquier persona, menos los infantes y los
dementes.
 Los disipadores interdictos o los menores adultos pueden adquirir la posesión, pero para
administrarla es necesario actuar a través de un mandatario o representante legal.

En cuanto a la pérdida de la posesión de los bienes muebles:

Hay que distinguir algunas hipótesis.
La posesión de los bienes muebles se pierde:
1° hipótesis, se pierde el corpus pero se mantiene el animus:
- No se pierde la posesión (el animus por si solo basta para tener la posesión)
2° hipótesis, se pierde el animus pero se mantiene el corpus:
- Se pierde la posesión
- Es el caso en que se queda como mero tenedor de la cosa, lo que se denomina constitutio
posesorio.
3° hipótesis, se pierde el corpus y el animus:
- Se pierde la posesión.
- Ocurrirá cuando se enajena la cosa

Inicio de la posesión de los Bienes Inmuebles:

 Pueden iniciar la posesión de los inmuebles solo las personas que tengan plena capacidad.
Hay que distinguir si el inmueble está o no inscrito.
 La respuesta más segura es que para iniciar una posesión de inmuebles hay que inscribir el
título en el CBR respectivo (lugar de ubicación del inmueble).
Hay que analizar cuál fue el modo de adquirir.
En los inmuebles, hay ciertos modos que pueden operar (la ocupación no procede en inmuebles):
- Si es la tradición, se inscribe el título traslaticio (CV, donación, etc.) (en inmuebles siempre es
solemne, escritura pública).
- Si es la prescripción, se inscribe la sentencia en que se reconozca la prescripción.
- Si es la SPCM, se practican las inscripciones hereditarias del Art. 688: testamento si lo hay,
posesión efectiva, inscripción especial de herencia y la adjudicación.
- Si es la accesión, no se inscribe nada (no hay título formalmente hablando).
¿Se puede iniciar la posesión si no se inscribe?
Hay que distinguir:
 Si el inmueble que pretendemos poseer ya está inscrito, no podemos poseerlo sin inscribirlo:

86
Ninguna posesión, ni la regular ni la irregular se pueden iniciar si el inmueble está inscrito a nombre
de otro.
La ley protege al poseedor inscrito, reconociendo la posesión en él.
Para iniciar una nueva posesión hay que cancelar la inscripción anterior e inscribir el título nuevo.
 Si el inmueble no está inscrito, se podría invocar el apoderamiento.
Siempre será bueno inscribir.
Pero los inmuebles no inscritos si podrían poseerse sin la inscripción, lo que sería una posesión
irregular (por faltarle la inscripción ya que uno de los requisitos de la posesión regular es la
tradición, que en inmuebles se hace por la inscripción).

Pérdida de la posesión de los inmuebles

Hay que distinguir si la posesión está inscrita o no.
 Si el inmueble no está inscrito:
La posesión se pierde por el solo hecho de que otra persona se apodere del inmueble.
Es decir, con la pérdida del corpus.
Es un castigo al poseedor que no fue diligente, que no se preocupó de inscribir.
Incluso pueden arrebatarle la posesión violenta o clandestinamente
 Si el inmueble está inscrito:
La posesión se pierde cancelando la inscripción.

Hay tres formas de cancelar la inscripción: (Art. 728):

1° Por voluntad de las partes:
Las mismas partes que intervinieron en el título que está inscrito deciden dejarlo sin efecto =
resciliación.
Como se trata de un inmueble, la resciliación debe ser solemne y con ella se pide al CBR que
cancele la inscripción.
Con esto renace la inscripción anterior.
2° Por una nueva inscripción en la que el poseedor inscrito le transfiere su derecho a otra persona.
Ej.: a través de una venta.
3° Por decreto judicial: Cuando producto de un juicio, un tribunal ordena cancelar una inscripción.
Ej.: juicio de nulidad, o cuando un tribunal declara la resolución de un contrato.
PRUEBA DE LA POSESIÓN:
 Como se trata de un hecho, cada vez que se invoca la posesión en un juicio se debe probar.
Para efectos de probar la posesión hay que distinguir entre muebles e inmuebles:
 Para probar la posesión de los muebles, la ley nada dice, por lo que se podrán utilizar
los medios de prueba generales (instrumentos, testigos, etc.). El código no trata la prueba de los
muebles pues está en el tema de las acciones posesorias, que sólo se aplican a bienes inmuebles.
 Para probar la posesión de los bienes inmuebles, hay que distinguir: (Art. 924 y 925).
 Si el inmueble está inscrito y dicha inscripción tiene a lo menos un año de vigencia, la
posesión se prueba por la inscripción.
 Si el inmueble no está inscrito, o está inscrito, pero la inscripción tiene menos de un año de
vigencia, la posesión se prueba por hechos positivos de aquellos a que sólo da derecho el
dominio, esto es, conductas que demuestren que se es poseedor.
El Código señala como ejemplos: sembrar, talar árboles, cercar el predio, construcción de edificios.

87
Estudiar temas:
PRESUNCIONES EN MATERIA DE POSESIÓN: (ej. El poseedor se presume dueño mientras
otra persona no justifique serlo, la buena fe se presume)
La ley establece algunas presunciones para facilitar la prueba de la posesión, en el art. 719.
Se trata de presunciones simplemente legales:
a) Art. 719, 1º: Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta posesión ha
continuado hasta el momento en que se alega. La parte contraria podrá destruir la presunción,
demostrando que la posesión inicial se transformó en mera tenencia (al operar, por ejemplo, la
constituto posesorio).
b) Art. 719, 2º: Si se ha empezado “a poseer a nombre ajeno” (o sea, como mero tenedor), se
presume igualmente la continuación del mismo orden de cosas. La disposición está en armonía con
el art. 716. Por lo tanto, el que alega que actualmente es poseedor, habiendo empezado a detentar la
cosa como mero tenedor, deberá probar la existencia de un título nuevo que le atribuya el carácter de
poseedor, en lugar de mero tenedor (tradición de breve mano).
c) Art. 719, 3º: Presunción de posesión en el tiempo intermedio. Con esta presunción se favorece al
poseedor, pues es muy difícil y a veces imposible, demostrar la continuidad de la posesión en todo
tiempo.

ACCESIÓN DE POSESIÓN: Art. 717 y 2500

- Debe existir un vínculo jurídico entre el actual poseedor y su antecesor. Esto se puede desprender
de los artículos 717 y 2500.
- Las accesiones que se agregan deben ser continuas y no interrumpidas.
- Las posesiones que se acceden deben ser útiles.
Reglas de la accesión de posesión:
- No es obligatoria, sino facultativa.
- La accesión de la posesión opera en los poseedores anteriores mediatos e inmediatos, siempre que
la cadena sea ininterrumpida.
- La Prescripción debe ser continua. No debe haberse interrumpido, ni suspendido.
- Las posesiones que se agregan acceden con sus calidades y defectos. Si un poseedor regular, suma
la posesión de uno irregular, quedará en calidad de poseedor irregular, por tanto prescribirá de forma
extraordinaria, (si el poseedor regular llevaba 1 año poseyendo, y le suma la posesión anterior que
era irregular y llevaba poseyendo 2 años, para prescribir este poseedor que en principio fue regular y
que ahora es irregular son 7 años). Si un poseedor irregular le suma una o más posesiones regulares,
este tiempo se le complementa para prescribir de forma irregular. El sucesor no puede elegir las
posesiones que le resulten más convenientes, sólo puede optar hasta que poseedor de la cadena
quiere que acceda.

SEMEJANZAS ENTRE LA PROPIEDAD Y LA POSESIÓN

1.-Tanto una como otra recaen sobre una cosa determinada;
2.- Ambas son exclusivas, es decir, sólo admiten un propietario o un poseedor, lo cual no excluye
por supuesto las figuras de copropiedad y coposesión, pero en estos casos los copropietarios y los
co-poseedores están limitados en sus acciones;
3.- Las ventajas que el Derecho otorga a ambas, son más o menos idénticas.
DIFERENCIAS ENTRE LA PROPIEDAD Y LA POSESIÓN
1- El dominio supone una relación jurídica entre el propietario y la cosa; la posesión sólo entraña
una relación de hecho; este distingo incide en la posibilidad de que el derecho de dominio, por ser

88
tal, puede transferirse y transmitirse, mientras que la posesión, por ser sólo un hecho, no se
transfiere ni se transmite.
2- El dominio sólo se puede adquirir por un modo; en cambio, se puede poseer una cosa por varios
títulos (art. 701);
3- El dominio está protegido por una acción real, la reivindicatoria; la posesión de los inmuebles
está protegida por las acciones posesorias; en algunos casos la posesión de los muebles e inmuebles
está amparada por la acción reivindicatoria (acción publiciana).
MERA TENENCIA:
Concepto: Es la tenencia de una cosa determinada reconociendo el dominio ajeno.
Artículo 714 CC: “Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como
dueño, sino en lugar o a nombre del dueño. El acreedor prendario, el secuestre, el
usufructuario, el usuario, el que tiene el derecho de habitación, son meros tenedores de
la cosa empeñada, secuestrada, o cuyo usufructo, uso o habitación les pertenece.
Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo dominio
ajeno”.
La posesión también es una forma de tenencia, pero con ánimo de señor y dueño.

Características de la Mera Tenencia:

1.- Nace en virtud de un título, que es un título de mera tenencia.
2.- El mero tenedor no tiene el dominio.
3.- Se prueba a través del título.
4.- Es un derecho personal: No es un derecho real y tampoco es un hecho. Esto significa que está
protegida por acciones personales.
5.- Es inmutable o indeleble: El mero tenedor no cambia su calidad, salvo que cambie el título que
tiene. La mera tenencia no puede transformarse en posesión, puesto que nadie puede mejorar su
propio título: arts. 716, 719, 2º. No cambia por la voluntad del mero tenedor
6.- Es absoluta. Se es mero tenedor tanto respecto del dueño de la cosa como ante los terceros.

PRESCRIPCIÓN:
Saber el concepto legal.
Artículo 2492 CC: “La prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de
extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse poseído las cosas, o no haberse
ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los
demás requisitos legales”.

 De la definición legal, se desprende que la prescripción puede ser adquisitiva (usucapión) y

extintiva (liberatoria).
 La primera produce la adquisición de la propiedad y se incluye entre los modos de
adquirir el dominio.
 La segunda produce la extinción de las acciones y derechos ajenos y se incluye por ende
entre los modos de extinguir las obligaciones (en estricto rigor, sólo se extinguen por la
prescripción las acciones y no los derechos, porque siempre cabe la posibilidad de ejercer los
últimos y retener lo dado o pagado por el deudor, quien habrá cumplido una obligación
natural).

89
Reglas comunes a toda prescripción: (debe, puede, corre)
1.- La prescripción debe ser alegada por quien quiera aprovecharse de ella (poseedor, deudor o sus
causahabientes: herederos, legatarios o cesionarios).
Excepción: la prescripción de la acción penal, la prescripción de la pena y la prescripción del
carácter ejecutivo de un título pueden declararse de oficio por el tribunal
2.- La prescripción puede renunciarse una vez cumplida, expresa o tácitamente. (no puede
renunciarse anticipadamente), Para la renuncia se requiere capacidad de disposición del derecho de
que se trate y no necesariamente capacidad de ejercicio.
3.- La prescripción corre a favor y en contra de cualquier persona, sus reglas son iguales para todas
las personas.

PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA:
Concepto: Es un modo de adquirir las cosas ajenas por haberlas poseído durante cierto lapso de
tiempo, y concurriendo los demás requisitos legales.
(Cuando se habla de los demás requisitos legales, quiere decir fundamentalmente, que se trate de
una posesión útil y que no haya operado interrupción o suspensión).

Características:
1. Es un modo de adquirir originario.
2. Es un modo de adquirir a título gratuito.
3. Es un modo de adquirir por acto entre vivos.
4. Por regla general, es un modo de adquirir a título singular. Excepcionalmente puede ser a
título universal, cuando se adquiere el derecho de herencia.
5. Permite adquirir el dominio y los demás derechos reales (no los derechos personales),
exceptuadas las servidumbres discontinuas e inaparentes.
6. Es un modo de adquirir que tiene naturaleza mixta: supone un hecho (la posesión por un
cierto tiempo) y un acto jurídico unilateral (alegar la prescripción).
Requisitos:
1.- Requiere alegarse
2.- Cosa susceptible de prescripción.
3.- Posesión.
4.- Transcurso de un plazo.
5.- Inacción del propietario. Es decir, por una parte una conducta activa del poseedor, y por otro lado
una conducta pasiva, una abstención del dueño.
6.- Que la prescripción no esté suspendida
7.- Que la prescripción no esté interrumpida.
Clasificación:
Se distingue entre prescripción adquisitiva ordinaria y extraordinaria.
Prescripción Ordinaria: concepto, características y requisitos.
Requisitos.
Además de los requisitos generales a toda prescripción (cosa susceptible de adquirirse por
prescripción y posesión no interrumpida), la prescripción ordinaria necesita de dos requisitos
propios:
 Posesión regular.
 Transcurso del plazo legal: 2 años para los muebles y 5 años para los inmuebles.
90
Prescripción Extraordinaria: concepto, características y requisitos.
Opera cuando existe posesión irregular.
Requisitos:
 10 años de posesión continua: art. 2510 y 2511.
 El que la alega debe haber sido al menos poseedor irregular de la cosa, descartándose por
ende al mero tenedor, salvo en el caso excepcional al que aludiremos.
 Corre contra toda persona y no se suspende (art. 2511, sin perjuicio del caso dudoso de la
prescripción entre cónyuges).
Interrupción de la prescripción:
Es la pérdida del tiempo corrido para ganar una cosa por prescripción, por cuanto ocurre un hecho al
que la ley le atribuye esa facultad y que ocurre antes que el tiempo necesario para prescribir se
cumpla.
Clases de interrupción de la prescripción:
 Interrupción civil

 Interrupción natural

1º Interrupción Natural: la producida por un hecho material, sea del hombre o de la naturaleza,
que hace perder la posesión de la cosa.
De la Naturaleza: Cuando sin haber pasado la posesión a otras manos, se ha hecho imposible el
ejercicio de actos posesorios - inundación de un predio;
Del Hombre: “se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con ánimo de hacerla
suya”, Se trata del apoderamiento de los bienes muebles y de los bienes inmuebles no inscritos-
arrebato de la posesión por otro.
 Si se produce por un hecho de la naturaleza, mientras dure la imposibilidad de ejercer actos
posesorios, no se computará dicho plazo para los efectos de la prescripción. Pero una vez que cese
dicha imposibilidad, recomenzará el cómputo.
 Si es por un hecho del hombre se produce el efecto propio de la interrupción: perder todo el
tiempo de la posesión anterior. Pero:
- Si el poseedor recobra legalmente la posesión (acciones posesorias) se entenderá que nunca se
interrumpió.
- Si la recupera por vías de hecho, la interrupción habrá producido todos sus efectos, con el
agravante que la nueva posesión será violenta y por ende inútil.
2° Interrupción civil: es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueño de
la cosa, contra el poseedor.
La expresión “recurso judicial” debemos entenderla referida a la interposición de cualquier acción –
reivindicatoria fundamentalmente-, mediante la cual el dueño pretende recuperar la posesión e
impedir así que un tercero, poseedor del bien, adquiera el dominio por prescripción.
Es la salida de la pasividad del que se pretende verdadero dueño de la cosa. El cese de su
inactividad, trae consigo la interrupción civil.
Requisitos de la interrupción civil:
 Se debe recurrir a un tribunal. No basta con una gestión privada o extrajudicial: es preciso
que se “intente” un recurso judicial, es decir, debe deducirse una acción ante los tribunales de
justicia;
 El reclamo o demanda del que se pretende dueño, debe notificarse al actual poseedor;
91
  Es necesario que la demanda se notifique antes de que haya transcurrido el plazo de
prescripción.
Se señala que la ley no distingue entre la demanda deducida ante tribunal competente y la
presentada ante tribunal incompetente. Sobre el particular, la jurisprudencia ha concluido que
interrumpe la prescripción la demanda intentada ante tribunal incompetente. Tampoco se incluye
este caso entre aquellos mencionados en el artículo 2503, que impiden alegar la interrupción a pesar
de haberse intentado (notificado) el recurso judicial, y como estos casos son excepcionales, deben
interpretarse restrictivamente.
 La interrupción civil la puede aprovechar o alegar sólo quien ejerció la demanda contra
el poseedor.
De conformidad a lo dispuesto en al artículo 2503, se entenderá que el recurso judicial no ha
tenido la eficacia de interrumpir la prescripción, en los siguientes casos:
 Si la notificación no se efectúo de forma legal, en lo que se refiere a los plazos, como en la
forma de notificar, o porque el tribunal que notifica es incompetente, etc. (no traba la litis). Para esto
se requiere que el demandado alegue la ilegalidad.
 No se puede alegar cuando el recurrente desistió de la demanda, o abandonó el
procedimiento, no persevera en la acción. (Equivalente jurisdiccional).
 Tampoco se puede alegar si el demandado ha obtenido una sentencia absolutoria.
Son casos en los cuales ni aún la notificación de la demanda, interrumpe la prescripción.
Personas que Pueden Invocar la Interrupción de la Prescripción.
Debemos distinguir según se trate de la interrupción natural o de la civil:
 Interrupción natural: Puede alegarla cualquiera persona que tenga interés en ello;
 Interrupción civil: Sólo puede alegarla aquél que entabló la acción, porque los actos
judiciales son de efectos relativos. Excepcionalmente, la interrupción que favorece a un comunero,
se extiende a los demás (artículo 2504).
Ambito de Aplicación de la Interrupción de la Prescripción.
La interrupción opera tanto en la prescripción ordinaria como en la extraordinaria. Se apoya tal
aseveración, en los siguientes fundamentos:
 La interrupción de la prescripción está tratada en los artículos 2501 a 2504, mientras que sólo
en el artículo 2506 se divide la prescripción en ordinaria y extraordinaria. Por ende, si el legislador
se ocupa de la interrupción antes de clasificar la prescripción, demuestra con ello que pretende
aplicarla a las dos clases de prescripción.
 Tratándose de la Suspensión (artículo 2509), el legislador se refiere expresamente a la
prescripción ordinaria; en cambio, respecto a la interrupción, no hace distinción alguna.
 El artículo 2510, refiriéndose a la prescripción extraordinaria, también requiere que la
posesión sea ininterrumpida.

SUSPENSIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN:
 Beneficio establecido por la ley, para que la prescripción no corra a favor de ciertas
personas.
Es la paralización del transcurso del plazo de la prescripción durante el tiempo que dure la
causa suspensiva, pero desaparecida ésta, continua, agregándose al nuevo plazo, el plazo
anterior (lo que se hace es un paréntesis durante el cual no corre el plazo).

 Extinguida que sea la causal de suspensión, se reanuda el cómputo del plazo de la

prescripción o comienza dicho cómputo, en algunos casos.

92
  La suspensión, a diferencia de la interrupción, no suprime o borra el plazo de
prescripción que ya había transcurrido, sino que simplemente lo “congela”, abre un paréntesis en el
cómputo.
 Cabe tener presente que la suspensión no sólo puede operar en el curso de un plazo, sino
también puede presentarse desde el momento mismo en que se inicia la posesión, como acontece
cuando una persona adquiere un bien de un incapaz, caso en el cual la prescripción sólo comenzará a
correr una vez que dicho incapaz obtenga la plena capacidad (“al incapaz, no le corre plazo de
prescripción”, como reza el aforismo jurídico).
 La suspensión opera sólo en la prescripción ordinaria, no en la extraordinaria, como lo
deja en claro el art. 2509. Por tal razón, si hubiere transcurrido un plazo de 10 o más años de
posesión, no es posible impugnar la prescripción que ha servido de modo de adquirir al poseedor.
 Así, si el representante legal del demente no reacciona y demanda la nulidad del contrato
de compraventa celebrado por el demente, el que le compró al incapaz habrá consolidado su
dominio después de 10 años de posesión ininterrumpida, no violenta ni clandestina.
Art.2509 “La prescripción ordinaria puede suspenderse o extinguirse.”

El art. 2509 enumera las causales, señalando que se suspende la prescripción ordinaria, en
favor de las personas siguientes:
1º En favor de los menores, los dementes, los sordos o sordomudos cuando no puedan darse a
entender claramente y en general todos los que estén bajo potestad paterna o bajo tutela o curaduría.
2º En favor de la mujer casada en sociedad conyugal, mientras dure ésta. (la administración le
corresponde al marido por lo que estaría en el mismo caso anterior de 1º)
3º La herencia yacente. Aquella que no ha sido aceptada dentro del plazo de 15 días desde que se
abre la sucesión o que no tiene designado un albacea con tenencia de bienes. Art.1240 CC.
4° Entre cónyuges. El inciso final del Art.2509 nos dice que la prescripción se suspende siempre
entre cónyuges. (la opinión mas generalizada es que no puede haber prescripción entre cónyuges ni
aun por una posesión irregular.)

¿A quienes favorece la Suspensión de la prescripción?

(fundamento de la protección de los incapaces, los cuales no pueden verse perjudicados por la
negligencia de sus representantes)
Sólo la prescripción adquisitiva ordinaria se suspende, la extraordinaria no se suspende.
Artículo 2511: “El lapso de tiempo necesario para adquirir por esta especie de prescripción es de
diez años contra toda persona, y no se suspende a favor de las enumeradas en el artículo 2509”.
Efectos de la prescripción:
 El efecto esencial de la prescripción es hacer adquirir el dominio al poseedor, una vez que el
plazo se ha cumplido.
 La adquisición de la propiedad se produce retroactivamente, desde que se inició la posesión.
 La retroactividad de la prescripción tiene consecuencias:
a) Los frutos producidos por la cosa desde el comienzo de la posesión, pertenecen al poseedor que
ha prescrito, aún cuando haya estado de mala fe.
b) Los gravámenes impuestos por el prescribiente durante su posesión, quedan firmes.
 En los inmuebles siempre es necesaria una inscripción en el CBR (se pide una sentencia que
reconozca la posesión y se usa como título).
93
  La posesión sirve como medio de prueba.
¿Qué cosas se pueden adquirir por prescripción?
 La Regla general: Todas las cosas pueden ganarse por prescripción.
 Excepción: Cosas que no se pueden adquirir por prescripción:
 Los derechos personales: pues el artículo 2498 no los señala;
 Los derechos de la personalidad: es decir, el conjunto de derechos inherentes al individuo
(recordemos que tienen un carácter extrapatrimonial, lo que explica que respecto a ellos, no pueda
operar prescripción; por ejemplo: derecho a la honra, a la imagen, a la privacidad, etc.);
 Las cosas que están fuera del comercio humano: son estas las cosas comunes a todos los
hombres y los bienes nacionales de uso público (en cambio, sí pueden adquirirse por prescripción
los bienes fiscales).
 Los derechos reales expresamente exceptuados por el legislador: vale decir, las servidumbres
discontinuas de cualquier clase y las contínuas inaparentes (arts. 882 y 917).
 Las cosas indeterminadas: porque el fundamento de la prescripción es la posesión, y ésta
necesariamente debe recaer sobre una cosa determinada (como se enfatiza en el artículo 700, al
definir la posesión).
 Las cosas propias: porque una cosa sólo puede adquirirse por un modo.

Conceptos:
Corpus: posibilidad de acceder a la cosa físicamente, de usar, gozar y poder celebrar actos y
contratos con el bien. (por eso se entiende que otra persona pueda tenerla).
Animus: comportamiento con ánimo de señor y dueño.
Posesión regular: es la que procede de justo título y ha sido adquirida de buena fe, aunque la buena
fe no subsista después de adquirida la posesión. Si el título es traslaticio de dominio, es tb necesaria
la tradición. Permite adquirir el dominio por prescripción ordinaria y está protegida por la acción
publiciana.
Posesión irregular: es aquella a la que le falta alguno de los requisitos para ser regular. Permite
adquirir por prescripción extraordinaria.
Posesión violenta: es la que se adquiere por la fuerza.
Posesión clandestina: es la que se ejerce ocultándola a los que tienen derecho a oponerse a ella.

Interrogación
- ¿Qué son los modos de adquirir el dominio?
- ¿Cuáles son los modos de adquirir que trata el código?
- ¿Qué es la ocupación?
- ¿Qué son las formalidades?
- ¿Qué es un acto jurídico?
- ¿Qué persiguen las partes mediante la tradición?
- ¿Cuál es la relación que existe entre la tradición y el pago?
- ¿Por qué el pago es una convención y no un contrato?
- ¿Cuál es la gran clasificación de los AJ? AJ unilaterales y bilaterales.
- ¿Cuál es el criterio para distinguir entre AJ unilateral y bilateral?
- ¿Cuál es la expresión que usamos para hablar de voluntad en el AJ bilateral?
Consentimiento.
- ¿Qué es el consentimiento?

94
 - Paralelo entre la ocupación y accesión
- ¿Qué es el dolo, según definición del CC?
- ¿En qué consiste la teoría unitaria del dolo?
- Dolo como vicio de la voluntad
- ¿Cuáles son los requisitos que debe reunir el dolo para ser vicio de la voluntad y qué
consecuencias jurídicas tiene esto? (primero distinguir si se trata de actos bilaterales o actos
unilaterales)
- Requisitos del dolo en los actos bilaterales
- Concepto legal de tradición
- ¿En qué consiste el título traslaticio de dominio?
- ¿Cuándo según la ley, se entiende que se ha producido la concepción?
No menos de 180 ni más de 300 días contados anteriores a la fecha del nacimiento.
- ¿Qué es la capacidad de ejercicio?
- Características de la capacidad de ejercicio
- ¿Qué es la simulación?
Es la celebración de ciertos actos jurídicos en que hay conflicto entre la voluntad real y la
declarada.
- ¿Cómo se clasifica la simulación?
- Efectos de la simulación
- ¿Existe una acción de simulación?
- ¿En qué consiste esta acción, cómo prescribe?
- ¿Quiénes pueden ejercer esta acción?
- Elementos de los actos jurídicos.
- ¿En qué consisten cada uno de estos elementos?
- ¿Cuáles son los elementos de la esencia generales?
- ¿Qué es el consentimiento?
Es el acuerdo de dos o más voluntades que se complementan, orientadas a un mismo fin jurídico.
- ¿Cómo se forma el consentimiento?
Con la oferta y la aceptación.
- ¿Qué requisitos particulares debe reunir la aceptación?
Pura y simple.
En tiempo útil.
- ¿Cuál es el plazo para dar la aceptación?
Si el oferente ha señalado un plazo, es aquel.
Si no ha señalado un plazo, hay que distinguir:
o Entre presentes: en el acto.
o Por escrito en la misma ciudad, en 24 horas.
o Por escrito en una ciudad distinta: a vuelta de correo (por los mismos medios que usó el
oferente para efectuar la oferta).
- ¿Qué es la prescripción?
- ¿Cuáles son las reglas comunes a toda prescripción?
- ¿Qué significa que el que quiera aprovecharse de la prescripción debe alegarla?
- Excepciones a la regla anterior.
- ¿A qué tipo de prescripción se aplican las excepciones, adquisitiva o extintiva?
Siempre a la extintiva y nunca a la adquisitiva.
- ¿Por qué puede renunciarse la prescripción y cuándo puede renunciarse?
- ¿Cómo puede renunciarse?
Expresa o tácitamente
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 - ¿Quién puede renunciarla?
El que pueda aprovecharse de ella siempre que tenga la facultad de disposición del derecho de que
se trate.
- ¿Cuál es la excepción a la 3ª regla?
Las personas a cuyo favor se suspende la prescripción.
- Concepto y características de la prescripción adquisitiva
- Requisitos de la prescripción adquisitiva.
- ¿Qué cosas no se pueden adquirir por prescripción?
Las cosas de las que se es dueño.
Las incomerciables.
Los derechos personales porque no son susceptibles de posesión.
Las servidumbres discontinuas y las inaparentes.
- ¿Qué es la posesión?
- ¿Cómo influye el tipo de posesión en la prescripción?
Determina si la cosa se puede adquirir por prescripción ordinaria o extraordinaria
- ¿Es posible que una persona distinta al poseedor pueda adquirir por prescripción?
- ¿Puede el mero tenedor adquirir por prescripción?
- ¿Cuáles son los casos (2) que hacen excepción a la regla anterior?
- ¿Todo poseedor puede adquirir por prescripción? ¿cuáles no?
- ¿Cuál es el plazo para adquirir por prescripción?
- ¿Desde cuándo se cuenta el plazo?
Desde que se inicia la posesión
- Excepciones a la regla anterior
Derecho de censo: 10 años
Derecho real de herencia: 10 años a menos que haya posesión efectiva
- ¿Qué es la suspensión de la prescripción?
- ¿Sería posible suspender la prescripción extraordinaria?
Si, entre cónyuges…
- Argumentos a favor de que si se puede suspender la prescripción extraordinaria
- ¿En favor de quienes se suspende la prescripción?
- Efectos de la suspensión de la prescripción.
- ¿Cuánto tiempo (máximo) puede estar suspendida la prescripción?
10 años.
- ¿A quién favorece la prescripción (al dueño o al poseedor) y por qué?
Al dueño porque podrá ejercer las acciones para recuperar la cosa de la que no esté en posesión.
- Concepto de interrupción de la prescripción.
- ¿Cómo se clasifica la interrupción de la prescripción?
- ¿Cuál es la suspensión natural de la prescripción?
- ¿En la interrupción natural por un hecho de la naturaleza, qué ocurre cuando cesa la
suspensión? ¿Se puede computar el plazo durante el cual estuvo suspendida o se pierde?
- Refiérase al caso en que la posesión se interrumpe porque la cosa pasa a otro poseedor
- ¿Qué ocurre si el poseedor despojado recupera la posesión?
Hay que distinguir como recupera la posesión:
Por vías jurídicas se entiende que nunca se ha interrumpido
Por vías de hecho: pierde todo el tiempo y debe iniciar una nueva posesión.
- ¿En qué consiste la interrupción civil?
- ¿En qué momento se interrumpe la prescripción?
- ¿Qué efecto genera la interrupción?
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 - ¿Cuándo para la ley no hay interrupción?
Cuando no ha sido legalmente notificada la acción.
Abandono del procedimiento.
Desistimiento de la acción.
Sentencia absolutoria del demandado.
- ¿Qué es la ocupación?
- ¿Cuáles son los requisitos de la ocupación?
- ¿Qué bienes se pueden adquirir por ocupación?
- ¿Por qué los bienes incorporales no se pueden adquirir por ocupación?
- ¿Por qué los bienes inmuebles no se pueden adquirir por ocupación?
- ¿Existe voluntad en la ocupación?
- ¿Qué tipo de acto jurídico es la ocupación y por qué?
- ¿Cómo se interpretan los contratos?
- ¿Qué es la prescripción adquisitiva?
- ¿Cuáles son los requisitos para que pueda adquirirse un bien por prescripción?
- ¿Qué tipo de posesión se requiere?
- ¿Todas las cosas se pueden adquirir por prescripción?
- ¿Cuál es la regla general? ¿Qué las cosas se puedan adquirir por prescripción o que no se
puedan adquirir por prescripción?
- ¿Qué cosas no se pueden adquirir por prescripción?
- Diferencias entre el derecho patrimonial y el derecho de familia.
- Como puede disolverse la sociedad conyugal.
- ¿El cambio de régimen es siempre convencional?
La regla general es que sea convencional pero también puede ser judicial.
- ¿Qué casos habilitan a la mujer para pedir la separación total de bienes?
- ¿Cuáles son las normas del Código que contemplan la extraterritorialidad de la ley?
Art. 15. A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecerán sujetos los
chilenos, no obstante su residencia o domicilio en país extranjero…
¿En qué materias opera el art. 15?
1º En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos, que hayan de
tener efecto en Chile;
2º En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero sólo respecto de sus
cónyuges y parientes chilenos.

97
ACCIÓN REIVINDICATORIA:
Concepto:
Art.889 CC: “La reivindicación o acción de dominio es la que tiene el dueño de una cosa
singular, de que no está en posesión, para que el poseedor de ella sea condenado a
restituírsela.”
Características:
1.- Es una acción real porque emana de un derecho real que es el dominio, lo que significa que
puede dirigirse contra cualquiera que esté poseyendo.
2.- Es patrimonial, lo que significa que es transferible, transmisible, renunciable y prescriptible.
3.- Es una Acción Ordinaria, se tramita en juicio ordinario de lato conocimiento. En el intertanto el
demandado está muy protegido, ya que goza de la presunción de ser dueño de la cosa y podrá seguir
gozando del bien reivindicado, hasta que quede ejecutoriada la sentencia definitiva.
4.- Puede ser mueble e inmueble dependiendo del bien que se pretende reivindicar.
5.- Se extingue por prescripción adquisitiva (y no por prescripción extintiva que sería lo propio de
una acción), cuando quien esté poseyendo adquiera por prescripción.
Supuestos o Requisitos para que proceda:
 Que el actor tenga en derecho de propiedad sobre la cosa que reivindica.
 Que esté privado de posesión.
 Que se trate de una cosa singular.
El fundamento de la acción es el derecho de persecución, y el legitimario activo es el dueño y el
pasivo es el poseedor no dueño.
Alcance y efectos de la acción reivindicatoria:
Se pretende obtener la restitución de la cosa y la consiguiente condena, para lo que es necesario
determinar los frutos y productos, los deterioros y mejoras de la cosa y accesorios.
Quien puede reivindicar (sujeto activo)
1.- El dueño que no está en posesión
¿Cualquier dueño?
 Si, cualquiera sea su calidad, pleno o nudo propietario, propietario absoluto o fiduciario e
incluso el propietario de una cuota.
2.- El poseedor que ha perdido la posesión regular de la cosa y se hallaba en el caso de ganarla por
prescripción, lo que quiere decir que, excepcionalmente el poseedor regular, que se encuentra en el
caso de poder llegar al dominio por prescripción, podrá reivindicar, aunque no se pruebe dominio,
ejercitando la llamada acción publiciana
 Nunca puede el mero tenedor ejercer la acción reivindicatoria.

Artículo 894 CC: “Se concede la misma acción, aunque no se pruebe dominio, al que ha
perdido la posesión regular de la cosa, y se hallaba en el caso de poderla ganar por
prescripción.
Pero no valdrá ni contra el verdadero dueño, ni contra el que posea con igual o mejor
derecho.”

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Contra quien se dirige la acción: (sujeto pasivo)
 Nunca contra el dueño.
 El actual poseedor, es el sujeto pasivo por excelencia de esta acción.
Por excepción se puede dirigir la acción contra el que dejó de poseer, ya de buena fe, ya de
mala fe:
 Cuando es imposible perseguir la cosa en el actual poseedor, por ejemplo porque no se sabe
quien es. Se persigue al último poseedor conocido.
 Cuando muy difícil perseguir al actual poseedor, por ejemplo porque se fue a vivir fuera de
Chile. También se busca al último poseedor conocido.
 Cuando la cosa ha sido destruida, se intenta contra el último poseedor que la cosa haya
tenido.
En estos 3 casos excepcionales, la acción reivindicatoria cambia su objeto, que normalmente es
recuperar la cosa que se ha perdido, ....lo que se persigue es el equivalente en dinero. En ese caso se
reivindica el valor y no la cosa en particular. El dinero pasa a ocupar el lugar jurídico de la cosa,
produciéndose una subrogación real.
 Nunca contra el mero tenedor. Contra el mero tenedor se puede pedir una medida
precautoria que consiste en citarlo para que dé cuenta a nombre de quien tiene la cosa. Si el mero
tenedor oculta o da información errónea debe indemnizar de todos los perjuicios que cause.

¿Qué cosas pueden reivindicarse?

 Por regla general todas las cosas pueden reivindicarse.
 Pueden reivindicarse los cosas corporales raíces y muebles, el Art.891
nos agrega que los otros Derechos reales pueden reivindicarse igual que el dominio con la sola
excepción del Dº de herencia que tiene una acción propia que es la Acción de Petición de Herencia.
Artículo 890 CC: “Pueden reivindicarse las cosas corporales, raíces y muebles.
Exceptúanse las cosas muebles cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda,
almacén, u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase.
Justificada esta circunstancia, no estará el poseedor obligado a restituir la cosa, si no se le
reembolsa lo que haya dado por ella y lo que haya gastado en repararla y mejorarla”.
Artículo 891 CC: “Los otros derechos reales pueden reivindicarse como el dominio; excepto
el derecho de herencia.
Este derecho produce la acción de petición de herencia, de que se trata en el Libro III”.
Como excepción no pueden reivindicarse:
1.- Las universalidades (el concepto se refiere a una cosa “singular”).
2.- Los Derechos Personales: sin perjuicio de que pueda reivindicarse el documento en el cual
consta el crédito (por ejemplo, podría reivindicarse un pagaré).
3.- Las cosas muebles que se han adquirido en feria, tienda, almacén u otro establecimiento
industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase. (La ley hace suponer que quien vende
es el dueño).
4.- Tampoco hay acción reivindicatoria cuando el tercero adquirió la cosa por prescripción.
5.- Las cosas que pasaron a un tercero de buena fe como consecuencia de la resolución de un
contrato.
6.- Cuando el heredero o legatario indigno transfirió bienes hereditarios o legados a un tercero
de buena fe (Art. 976 del Código Civil).

99
7.- En el pago de lo no debido hay un caso en que no puede reivindicarse: Se ha pagado una cosa
que se creía deber y el supuesto acreedor la enajena. Hay acción contra el tercero adquirente, si
adquirió a título gratuito o si a título oneroso y de mala fe: Artículo 2302 CC. “No hay acción contra
el tercero de buena fe que adquirió a título oneroso”.
Efectos de la acción reivindicatoria si es acogida por el tribunal:
Es necesario señalar que las partes deben realizar prestaciones mutuas, es decir, efectuar ciertos
pagos recíprocamente.

LAS PRESTACIONES MUTUAS:

Concepto:
Son las obligaciones recíprocas (devoluciones e indemnizaciones) que surgen entre el
reivindicante y el poseedor vencido en caso de acogerse la acción reivindicatoria.
Las prestaciones mutuas constituyen reglas generales, aplicables también a otras situaciones en que
deben efectuarse restituciones, como en la acción de petición de herencia (art. 1266); la acción de
nulidad (art. 1687) y la acción resolutoria (artículo 1487). Operan como una manifestación del
principio de la reparación del enriquecimiento sin causa.
Vienen a ser los efectos de la acción reivindicatoria, aunque tienen una aplicación mucho más
diversa que eso: en materia de nulidad, de resolución y en general toda vez que haya efecto
retroactivo.
PRESTACIONES QUE DEBE EL POSEEDOR VENCIDO AL REIVINDICANTE:
Restitución de la cosa:
Plazo para restituirla: Debe hacerse en el plazo que el juez señale.
Se trata de un caso excepcional de plazo judicial. No señala ni mínimo, ni máximo, en atención a
donde y en que condiciones se encuentre el bien.
Artículo 904 CC: “Si es vencido el poseedor, restituirá la cosa en el plazo que el juez señalare;”

Restitución de los frutos: Es importante la buena o mala fe.

Si el poseedor está de Mala Fe; deberá restituir los frutos pendientes, los percibidos, naturales y
civiles de la cosa, sin importar que se haya beneficiado de estos, incluso aquellos que no se
percibieron y que pudo percibir el dueño con mediana inteligencia y actividad (ej. regar el árbol). Si
estos no existen, debe pagar su valor al momento de la percepción.
Si el Poseedor está de Buena Fe: no está obligado a restituir los frutos percibidos mientras la buena
fe perdure, es decir antes de la contestación de la demanda. Por los percibidos después responde
como poseedor de mala fe.

Indemnización de los deterioros que la cosa hubiere experimentado:

 El reivindicante tiene derecho a que se le indemnicen los daños sufridos, pero para ello hay
que ver cual es el origen de los deterioros:
 El deterioro propio o natural del bien no se indemniza. Por ejemplo el desgaste de un
neumático por el uso.
 En los demás deterioros por culpa del poseedor hay que distinguir si éstos ocurrieron mientras
el poseedor estaba de buena o mala fe:
Si estaba de mala fe debe pagar todos los deterioros que por su hecho o culpa ha sufrido la cosa.
No será responsable de los deterioros ocasionados por caso fortuito o fuerza mayor.
Si los deterioros fueron hechos cuando el poseedor vencido estaba de buena fe, tenía conciencia
de su dominio, pensaba que era dueño, por regla general no se indemnizan, salvo que los deterioros
100
hayan sido en su provecho. Ej. Tenía un bosque y lo taló para vender la madera. Reemplazó piezas
originales por piezas genéricas. Y permanece de buena fe hasta la contestación de la demanda.
Después de la contestación de la demanda el poseedor de buena fe es considerado de mala fe,
porque ya sabe que su situación es discutible.

Indemnización de los gastos de custodia y conservación de la cosa durante el juicio reivindicatorio:

De conformidad al Art 904, esta obligación de indemnizar sólo pesa sobre el poseedor de mala fe.
El poseedor de mala fe está obligado a pagar los detrimentos de conservación de la cosa. También
debe pagar las costas, en cambio el de buena fe puede que no las pague si el juez estima que no es
necesario porque tenía razones plausibles para mantener la litis.

PRESTACIONES QUE LE DEBE EL REIVINDICANTE AL POSEEDOR VENCIDO:

A. Gastos o expensas ordinarias, extraordinarias, (cuales hay que restituir y cuáles no)
 Sólo se indemnizan los gastos ordinarios, no aquellos extraordinarios.
 Tanto el poseedor de mala fe como el de buena fe, tiene derecho a indemnización de los
gastos ordinarios invertidos en la conservación y producción de frutos. (artículo 907, último inciso).
B. Indemnización por las mejoras o expensas introducidas en la cosa. (Se distinguen tres
clases de mejoras: necesarias, útiles y voluptuarias).
Se entiende por mejora, toda obra ejecutada para la conservación de la cosa, para aumentar su valor
o para fines de ornato o de recreo.
Las Mejoras Necesarias para la conservación de la cosa, que de no hacerse se deteriora la cosa o se
muere, pudiendo ser:
 Mejoras necesarias ordinarias que son las comunes propias del uso, son gastos más o
menos periódicos que exige el uso de la cosa,
 Mejoras necesarias extraordinarias que no son propias del uso, que de no hacerse de igual
manera se deterioraría la cosa o se moriría. Tanto el poseedor de buena y mala fe tienen derecho a
que se le restituyan estos gastos, porque el dueño también hubiera tenido que hacerlas.
En cuanto a las mejoras necesarias, prevalece la calidad de las mejoras sobre la buena o mala fe del
poseedor. Siempre el reivindicante debe abonar al poseedor vencido estas mejoras, con las
salvedades que indicaremos seguidamente.
Las mejoras necesarias también pueden ser:
 Obras materiales (artículo 908, inciso 2º, como por ejemplo levantar una cerca para impedir
las depredaciones, o un dique para atajar las avenidas, o las reparaciones de un edificio arruinado
por un terremoto). Estas se abonarán al poseedor dichas expensas, siempre que hayan sido realmente
necesarias, pero reducidas a lo que valgan las obras al tiempo de la restitución. Esto significa que el
poseedor vencido probablemente no obtendrá un reembolso completo de lo invertido, pues sus
obras, con el tiempo, valdrán menos que al tiempo en que fueron hechas.
 Obras inmateriales (artículo 908, inciso 3º, como por ejemplo la defensa judicial de la
finca). Estas serán abonadas al poseedor vencido siempre que se cumplan dos requisitos:
 1) en cuanto ellas hayan aprovechado al reivindicador; y
 2) se hubieren ejecutado con mediana inteligencia y economía.

Las Mejoras Útiles: Las obras que no son necesarias, pero si útiles porque aumentan
significativamente el valor venal de la cosa, ejemplo; un convertidor catalítico en un auto, tan solo el
poseedor de buena fe tiene derecho a que se le restituyan.
En este caso, debemos distinguir entre poseedor de buena o mala fe.

101
Para considerar al poseedor de buena o mala fe, se atiende al momento en que fueron hechas las
mejoras: (artículo 913):
1º Poseedor de buena fe: deben reembolsársele las mejoras útiles que ejecutó, encontrándose de
buena fe (artículo 909, incisos 1º y 2º). El inciso 3º del artículo 909 da al reivindicante un derecho
optativo, según el cual puede elegir entre pagarle al poseedor de buena fe el valor de las mejoras
útiles (considerado dicho valor el tiempo de la restitución) o bien pagarle el aumento de valor que la
cosa hubiere experimentado.
2º Poseedor de mala fe: no tiene derecho a que se le restituyan las mejoras útiles, pero el artículo
910 lo autoriza a llevarse los materiales que hubiere invertido en la cosa, cumpliendo con dos
requisitos:
- Que dichos materiales puedan separarse sin detrimento de la cosa reivindicada;
- Que el reivindicante se niegue a pagar los valores de esos materiales.
El artículo 912 determina cuándo se puede efectuar esta separación de los materiales. Se deduce de
esta norma que si los materiales no pueden sacarse sin detrimento de la cosa, el poseedor de mala fe
pierde estas mejoras.
Mejoras Voluptuarias: Son aquellas que no son necesarias, ni aumentan significativamente el valor
del bien, aquellas que solo consisten en objetos de lujo o de recreo (mejoras suntuarias o de lujo).
Ejemplo, cambiar la radio del auto.
El reivindicante no está obligado a pagarlas ni al poseedor de buena o mala fe (artículo 911). Ambos
tendrán si derecho de llevarse los materiales, siempre que puedan separarse sin detrimento de la cosa
y el reivindicante no se allane a pagarles el valor de dichos materiales.

Derecho de retención del poseedor vencido:

Mientras no se paguen las mejoras necesarias y útiles, el legitimario pasivo puede retener la cosa,
con autorización del tribunal para que lo tenga en consideración, hasta que se le pague o se le
caucione el pago.
Artículo 914 CC: “Cuando el poseedor vencido tuviere un saldo que reclamar en razón
de expensas y mejoras, podrá retener la cosa hasta que se verifique el pago, o se le
asegure a su satisfacción”.

ACCIONES POSESORIAS:
Son las que tienen por objeto conservar o recuperar la posesión de Bienes Raíces o de derechos
reales constituidos en ellos.
Por regla general protegen la posesión de los bienes raíces y, excepcionalmente, la mera tenencia de
ellos, cuando han sido violentamente despojados.
Las acciones posesorias en estricto rigor no son ni reales ni personales, ya que emanan de un hecho
y no de un derecho, pero sin embargo tienen más similitudes con las acciones reales, puesto que
estas se pueden ejercer sin respecto a determinada persona.
En virtud del art. 580 las acciones serán muebles o inmuebles, dependiendo la cosa sobre la cual
recae la acción.
Las acciones posesorias, también se le pueden denominar como interdictos posesorios, o querella
posesoria.
Requisitos:
1.- Posesión útil y continua de a lo menos un año.
2.- Cosa o derecho real susceptible de la acción posesoria y estos son los bienes raíces y los demás
derechos reales, y siempre que supongan la prescripción.
3.- Perturbación o despojo de la posesión.
4.- Que la acción posesoria no esté prescrita.
102
  La querella de amparo prescribe en un año, contado desde la perturbación (art.920 inc.1).
 La querella de restitución prescribe en un año, contado desde el despojo (art.920 inc.2).
 La querella de restablecimiento prescribe en 6 meses desde el despojo violento.

1.- QUERELLA DE AMPARO (art. 921)

Tiene por objeto liberar al poseedor de los actos que perturban su posesión, otorgándole 3 derechos:
 Obtener que se ponga fin a los actos perturbatorios.
 Que se le indemnicen los perjuicios que la perturbación le hubiere causado.
 Que se le de seguridad que aquella persona a quien fundadamente teme no alterar su posesión (lo
que se puede hacer bajo apercibimiento de multa).

2.- QUERELLA DE RESTITUCIÓN (art.926)

Su objeto es recuperar la posesión perdida. El poseedor despojado de su posesión puede pedir que se
declare en su favor la restitución de su posesión y la indemnización de perjuicios que el despojo le
hubiere causado Esta querella debe dirigirse contra quien actualmente posee la cosa, aún cuando ‚l
no haya sido el autor del despojo de la posesión; pero, la acción de indemnización de perjuicios debe
dirigirse contra aquel que despojó de su posesión al poseedor y, si son varios, la responsabilidad es
solidaria, o sea, cada uno de ellos responde por el total de los perjuicios (art.927).

3.- LA QUERELLA DE RESTABLECIMIENTO O DESPOJO VIOLENTO

Tiene por objeto recuperar la posesión o la mera tenencia de un inmueble o de derechos reales
constituidos sobre inmuebles cuando se ha perdido en virtud de un despojo violento.
Esta acción se concede incluso al poseedor cuyos derechos no son susceptibles de ser amparados
por acciones posesorias, como el poseedor de servidumbres discontinuas y aparentes (art.928 CC).
No se requiere tiempo de posesión ni de mera tenencia, sólo acreditar el despojo violento.

QUERELLAS ESPECIALES (o acciones posesorias especiales)

a) La denuncia de obra nueva.
b) La denuncia de obra ruinosa.
c) Interdicto especial del art. 941 CC.
Están sujetas a las siguientes normas comunes:
1.- No es requisito la posesión útil y continua durante un año: basta probar la posesión, porque estas
acciones tienen por objeto la conservación provisional de una posesión ya existente.
2.- Son indivisibles activa y pasivamente para el caso de que haya pluralidad de sujetos activos y
pasivos: esto es, que cualquiera de los sujetos activos pueden intentarla y cualquiera de los sujetos
pasivos pueden ser afectados por ella en el caso contrario. En cambio, la acción de perjuicios que de
ella pudiera emanar es divisible activa y pasivamente, pudiendo cobrarse a cada uno la porción a que
es obligado (art.946 CC).
3.- No pueden ejercerse para perturbar el ejercicio de derecho de servidumbre legalmente
constituido, aún cuando el titular de ella la haya adquirido por prescripción (arts.947 y 950
inc.final).
No pueden ser objeto de acciones posesorias:
 Los Bienes muebles.
 Las cosas que no se pueden ganar por prescripción.
 El derecho real de herencia, ya que la doctrina ha concluido que es una acción mueble,
aunque por esto mismo puede convenir más inscribirlo como bien inmueble.

103
Estudiar por uno: Limitaciones al dominio: Usufructo, servidumbres, derechos de uso y habitación,
el CBR

OBLIGACIONES:
Se compone de 3 grande unidades:
 Clasificación de las obligaciones que abarca más o menos un tercio de la materia de
obligaciones. (concepto, características, elementos).
 Efectos: es el tema más importante.
 Modos de extinguir: es el tema menos preguntado.

Concepto:
Es un vínculo jurídico entre personas determinadas por la cual una de ellas
denominada deudor se encuentra en la necesidad de dar, hacer o no hacer algo a favor
de la otra denominada acreedor.

Las obligaciones son la contracara de los derechos personales o créditos.

 Una misma relación jurídica es una obligación desde el punto de vista del deudor (sujeto
activo) y un crédito desde el punto de vista del acreedor (sujeto pasivo).
Elementos de la obligación:
1.- Vínculo jurídico:
Relación entre sujetos regulado por el derecho. La persona obligada no puede romper el vínculo y
liberarse a voluntad, sino, en general, cumpliendo la prestación debida.
El vínculo jurídico surge a través de las fuentes de las obligaciones.
2.- Elemento subjetivo:
Son las partes o sujetos, en este caso el acreedor y el deudor.
El acreedor es quien tiene el crédito.
El deudor es el que tiene la obligación.
Tanto el acreedor como el deudor:
- Deben estar determinados. Esto se discute en la doctrina actual que habla de obligaciones de
sujeto indeterminado.
- Pueden ser una o varias personas.
- Pueden ser indistintamente personas naturales o jurídicas.
- Los requisitos particulares que deban cumplir para ser acreedor o deudor van a depender de
la fuente de la obligación (por ejemplo la capacidad no es la misma para un contrato que para un
delito)
3.- Elemento objetivo:
Es la prestación, es lo que el deudor debe dar, hacer o no hacer.
Clasificación de las obligaciones:
Según el Vínculo:
 Obligaciones civiles y naturales, atendiendo a la perfección del vínculo o a si la
obligación da o no acción para exigir su cumplimiento. (***)
 Contractuales y extracontractuales, atendiendo a su fuente (**).

104
  Principales y accesorias atendiendo a si la obligación subsiste por sí misma o no
(*).
 Puras y simples o sujetas a modalidad, según el momento en el cual se cumple la
obligación.
- Dentro de las sujetas a modalidad están las sujetas a condición (***), plazo (**) o modo (*).
Temas trascendentes son la condición: resolutoria, tácita, pacto comisorio, etc.

Según el Sujeto:
 De sujeto individual
 Con pluralidad de sujeto (simplemente conjuntas (**), solidarias e indivisibles (**); las
solidarias se dividen en solidaridad activa (*) y pasiva (***)).
Según el objeto:
 Según la naturaleza del objeto: De dar, hacer o no hacer (***).
 Según la determinación del objeto: De género y de especie o cuerpo cierto, (***).
 Obligaciones de medios y de resultado. (*)
 Según el número de objetos: De objeto único y de objeto múltiple.
 Las de objeto múltiple pueden ser: de simple objeto múltiple, alternativas y facultativas (**).
(***) = Esta clasificación hay que saberla entera: concepto, características, clasificación.
(**) = clasificación que se debe saber sólo en general, lo que significa concepto y características.
(*) = prescindible.
Desarrollaremos sólo las clasificaciones esenciales (***), no las generales (**) ni las prescindibles
(*).

Civiles y naturales ***

Vínculo Contractuales y extracontractuales **
Principales y accesorias *
Puras y simples y sujetas a modalidad (condición ***, plazo **, modo *)

De sujeto individual o simple

Sujeto Simplemente conjuntas **
Con pluralidad de sujeto Solidarias (activa *, pasiva ***)
Indivisibles **

De dar, hacer o no hacer ***

Objeto Género y especie o cuerpo cierto ***
De objeto único o múltiple (Simple objeto múltiple, facultativas, alternativas) **
Obligaciones de medios y de resultado *

OBLIGACIONES DE DAR, HACER Y NO HACER (Según la naturaleza del Objeto)

Se relaciona con otras materias del código y está en el concepto por lo que es muy probable que se
pregunte.
Obligación de Dar
Es aquella que tiene por objeto transferir el dominio de una o cosa o constituir algún otro derecho
real sobre ella.

105
Por ende, la obligación de dar se origina en aquellos contratos que constituyen títulos traslaticios de
dominio (art. 703). Se cumplen tales contratos mediante la tradición.
La obligación de dar contiene la de entregar. En efecto, la obligación de transferir el dominio
implica que debe ponerse la cosa a disposición del acreedor. Tanto en los muebles como en los
inmuebles, se requiere la entrega material al adquirente: Arts. 1548 y 1526 Nº 2.
La obligación de entregar, sin embargo, puede ser autónoma, no siempre es una consecuencia de una
obligación de dar: tal ocurre en el arrendamiento, comodato, depósito, etc. En estos casos, quien
recibe la cosa, sólo adquiere la mera tenencia. Por ello, la doctrina califica la obligación de entregar
como una obligación de hacer, puesto que consiste en la ejecución de un hecho.
En nuestra legislación, sin embargo, se suelen confundir ambas obligaciones: así ocurre en los arts.
1443, 1793 y 2174 y a juicio de algunos en el 1824, aunque resulta discutible la confusión en este
último caso.

Características:
1.- Siempre tiene que ver con cosas y no con hechos.
2.- Generalmente se origina en contratos que son títulos traslaticios de dominio o que constituyen
otros derechos reales. Se cumplen tales contratos mediante la tradición.
3.- La obligación de dar contiene la de entregar la cosa, lo que significa que la entrega que se ejecuta
dentro de la obligación de dar forma parte de la obligación de dar.
La obligación de entregar, sin embargo, puede ser autónoma, no siempre es una consecuencia de una
obligación de dar: No son obligaciones de dar entonces; la obligación del arrendador de entregar la
cosa que arrienda, la obligación del comodatario, depósito, etc.
4.- En la tradición el pago se hace a través de obligaciones de dar. Se cumple a través de la tradición.
La obligación del comprador de pagar el precio y la obligación del vendedor de entregar la cosa. En
la permuta entregarse el bien que intercambian.
Obligaciones de Hacer:
La obligación de hacer tiene por objeto la ejecución de un hecho cualquiera, material o jurídico que sea
lícito y que no sea ni transferir el dominio ni constituir otros derechos reales sobre una cosa.
Ejemplos: pintar un cuadro, el contrato de promesa.
Características:
1.- Está relacionada con hechos, que pueden ser tanto materiales como jurídicos. El hacer puede
consistir en un hacer material, como pintar un cuadro, o un hacer jurídico como la celebración de un
contrato. Ej la obligación de un carpintero para construir un mueble. En el contrato de Promesa, la
celebración del contrato definitivo, (un hacer jurídico).
2.- El hecho debe ser lícito moral y físicamente posible. (art. 1554, inciso final).
Obligación de No Hacer:
La obligación de no hacer consiste en que el deudor se abstenga de un hecho que , de no mediar la
obligación, le sería lícito realizar. Ejemplos: el pacto de mejoras, Exclusividad en el contrato de
trabajo.
Características
1.- Se relaciona con hechos.
2.- Debe ser lícita.
Importancia de esta clasificación:
 Varía la ejecución forzada de la obligación: en general el incumplimiento de la obligación da
lugar a instituciones jurídicas distintas: hay juicios ejecutivos distintos para obligación de dar, hacer
o no hacer y la ejecución forzada también es distinta.
106
  Para determinar la naturaleza de la acción (en cuanto a si es mueble e inmueble): si la
obligación es de dar la acción podrá ser mueble o inmueble según la cosa debida, en cambio si es de
hacer o no hacer, la acción será siempre mueble.
 Sólo en las obligaciones de dar y hacer es preciso que el deudor esté en mora para que el
acreedor tenga derecho a reclamar indemnización de perjuicios; en las obligaciones de no hacer, se
deben los perjuicios desde que se infringen, con la simple contravención.
 La obligación de dar se divide en obligación de género y de especie o cuerpo cierto y
tratándose de esta última el deudor está obligado a conservarla hasta el momento de la entrega: Arts.
1548 y 1549.
 En los modos de extinguir, para determinar como afecta, u opera el caso fortuito o fuerza
mayor:: En las obligaciones de dar, cuando existe caso fortuito o fuerza mayor, el modo de extinguir
es la Pérdida de la cosa debida. En las obligaciones de hacer o no hacer, el modo de extinguir se
llama imposibilidad de ejecución por fuerza mayor o caso fortuito.
 Requisitos del objeto del AJ: influye en su determinación.?

Martes 20 de Julio.-

OBLIGACIONES DE GÉNERO Y DE ESPECIE O CUERPO CIERTO (Según la

determinación del objeto)
Esta es una subclasificación de las obligaciones de dar.
Obligación de género: es aquella en que se deben indeterminadamente individuos de una clase o
género determinado.
Obligación de especie o cuerpo cierto: es aquella en que se debe un individuo determinado de una
clase o género también determinado.
Paralelo entre obligaciones de género o cuerpo cierto:
 En la obligación de género el deudor cumple entregando cualquier individuo del género (de
una calidad a lo menos mediana), en la de especie o cuerpo cierto el deudor cumple entregando la
especie debida.
 En las obligaciones de género, el acreedor no puede exigir ningún individuo en particular. En
las obligaciones de especie o cuerpo cierto, el acreedor tiene el dº a exigir un individuo en particular,
el individuo que se le debe.
 En las obligaciones de género, el deudor no tiene la obligación de conservar 1especie en
particular. El deudor puede destruir o enajenar la cosa y el acreedor no se puede oponer. En las
obligaciones de especie o cuerpo cierto, el deudor tiene la obligación de guardar y conservar la cosa
hasta la entrega. Esto implica que si el deudor destruye la especie tendrá que indemnizar perjuicio,
habrá incumplimiento de contrato…
 En las obligaciones de género la pérdida por fuerza mayor o caso fortuito no extingue la
obligación (basado en que el género no perece), lo que implica que el riesgo lo asume el deudor.
En las obligaciones de especie o cuerpo cierto la pérdida fortuita extingue la obligación, lo que
implica que el riesgo lo asume el acreedor.
 En teoría en las obligaciones de género, no opera el modo de extinguir “perdida de la cosa
debida por FM o CF”. En las obligaciones de especie o cuerpo cierto opera plenamente
 El género no perece (excepto obligación de género delimitado). La especie si perece.

Importancia de la clasificación:
Son distintos los efectos y la forma de cumplirse:
107
  La obligación de dar una especie o cuerpo cierto debe cumplirse entregando exactamente la
cosa debida, que el deudor debe conservar y cuidar hasta que se verifique la entrega.
 Tratándose de las obligaciones de género, el deudor las cumple entregando cualquier cosa del
género, de una calidad a lo menos mediana. Por la misma razón, no está obligado a conservar la cosa
originalmente adeudada, pudiendo disponer de la misma, siempre que subsistan otras para el
cumplimiento de la obligación (arts. 1509 y 1510).
OBLIGACIONES CONTRACTUALES Y EXTRACONTRACTUALES (Según su Fuente)
La doctrina está de acuerdo en que:
- El contrato es fuente de obligación contractual.
- El delito y el cuasi delito son fuente de responsabilidad extracontractual.
Respecto a la ley y el cuasi contrato hay posiciones diferentes pero para la mayoría son fuente de
responsabilidad contractual.
En general de las instituciones que estudiamos están relacionadas sólo con la responsabilidad
contractual:
- La mora
- La resolución
- La indemnización de perjuicios

OBLIGACIONES CIVILES Y NATURALES:

Art. 1470 CC: “Las obligaciones son civiles o meramente naturales.
Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento.
Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas,
autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razón de ellas.
Tales son:
1º Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin
embargo, incapaces de obligarse según las leyes, como los menores adultos;
2º Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripción;
3º Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que
produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no
se ha otorgado en la forma debida;
4º Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
Para que no pueda pedirse la restitución en virtud de estas cuatro clases de obligaciones,
es necesario que el pago se haya hecho voluntariamente por el que tenía la libre
administración de sus bienes”.

Obligación Civil:
Aquella que da acción para exigir su cumplimiento. Además da derecho a retener lo dado o pagado
en razón de ella.
Estas obligaciones son la regla general.
No se requiere ninguna declaración que señale que se trata de una obligación civil.
Que sea civil o natural no depende de la voluntad de las partes.
Las civiles pueden transformarse en naturales en caso de ocurrir ciertos hechos.

Obligación Natural:
Las que no confieren acción para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener
lo que se ha dado o pagado en razón de ellas.
La obligación natural no da acción pero si excepción (no es un concepto).

108
¿Cuáles serían las Obligaciones Naturales? Corresponde al análisis principalmente del Art. 1470
Son sólo las del artículo 1470? Sería esta una numeración taxativa?
Hay una discusión doctrinaria sobre si estas obligaciones lo son o no, que no es importante para el
examen.

Para efectos didácticos la doctrina casi universal divide a las obligaciones del artículo 1470 en
2 grupos:
 Obligaciones Nulas o rescindibles (N° 1 y 3)
 Obligaciones Civiles Desvirtuadas o Degeneradas (N° 2 y 4)

OBLIGACIONES NULAS O RESCINDIBLES

Estamos frente a obligaciones que tienen su origen en un acto que tiene un vicio de nulidad, absoluta
o relativa.
Pero no de cualquier vicio, sino los señalados en el artículo 1470 N° 1 y 3:
Art. 1470 N° 1º Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y
discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse según las leyes, como los
menores adultos;
Habrá obligaciones naturales cada vez que haya un acto celebrado por un incapaz.
Personas con suficiente juicio y discernimiento pero incapaces de obligarse según las leyes.
¿Cualquier incapacidad, absoluta o relativa?
- La absoluta no, de plano: razón de texto, Art. 1447 inc. 2.
- Además, el N° 1 habla de “personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento”, lo que
excluye directamente al incapaz absoluto, pues estos carecen de juicio y discernimiento.
- El numeral 1 se refiere al incapaz relativo.
- Pero tampoco afecta a todos los incapaces relativos.
- El menor adulto sí puede generar obligaciones naturales, pues el código lo señala expresamente.
Respecto al disipador interdicto:
- No hay razón de texto que excluya al disipador interdicto de poder generar obligaciones
naturales.
- La ley señala al menor adulto como un ejemplo, lo que da a entender que debiera haber al
menos otro caso.
Sin embargo, la doctrina estima que no puede generar obligaciones naturales.
- El argumento es que este no tiene suficiente juicio y discernimiento, justamente por esta razón
es declarado disipador interdicto.
- No hay una conclusión definitiva en esta discusión.
Art. 1470 N° 3º “Las obligaciones que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley
exige para que produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un
testamento que no se ha otorgado en la forma debida”;
Actos solemnes celebrados sin cumplir con la solemnidad. Vicio de nulidad absoluta
La doctrina ha cuestionado si esto opera para cualquier tipo de acto jurídico, contratos o actos
bilaterales, o si sólo se aplica a actos unilaterales.
La discusión se funda en que el código no emplea la palabra contrato sino acto, que se emplea
generalmente para los unilaterales.
Además, pone un ejemplo de acto unilateral.
109
La doctrina sostiene que esto solo opera para los actos unilaterales.
Sobre todo si se toma en cuenta que parecería ilógico que por ej., en un contrato solemne (venta de
inmueble sin escritura pública), suponer que genera obligaciones naturales.
La doctrina ha decantado en señalar que se trata en actos unilaterales.

OBLIGACIONES CIVILES DESVIRTUADAS O DEGENERADAS:

Se trata de obligaciones que fueron obligaciones civiles, pero por alguna razón se transformaron en
naturales.
Lo que ocurre para que cambien de calidad, no es cualquier fenómeno sino los señalados en el
artículo.

Art. 1470 N° 2º “Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripción”;

La obligación que se extingue por la prescripción se convierte en una obligación natural, porque
extingue la acción y no la obligación. Una obligación civil, pero cuya acción ha prescrito.
- La obligación civil se desvirtúa quedando como natural, pues ya no tiene acción para poder ser
exigida.
- Este fenómeno se puede presentar con cualquier obligación que tenga una acción prescriptible

Art. 1470 N° 4º Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
- Se trata de obligaciones que fueron civiles pero que no fueron reconocidas en juicio por falta de
prueba.
Se trata de obligaciones que nacieron perfectas, pero demandado el deudor, el acreedor no logró
acreditar su existencia. Es decir, no solo se refiere a la falta total de prueba, sino también pudo ser
que la prueba no fue satisfactoria.
Para que nos encontremos en este caso, deben cumplirse los siguientes requisitos:
 Que haya habido un pleito demandándose el pago de la obligación.
 Obligación que fue necesario probar en un tribunal y no fue reconocida, lo que genera que pierda
su acción como consecuencia de la cosa juzgada ya que no podrá volver a ventilarse el mismo
asunto ante el tribunal.
 Que el deudor haya ganado el pleito (no fue condenado a pagar)
 Que la absolución se deba a que el acreedor no pudo probar la existencia de la obligación.
Sin embargo, la obligación se mantiene pero como obligación natural.

Efectos de las obligaciones naturales:

1° No dan derecho o acción para exigir el cumplimiento
2° Sí da derecho para retener lo que se haya dado o pagado en razón de ellas.
Para que esto opere, este pago debe cumplir con dos requisitos:
 El pago debe ser hecho voluntariamente
 Debe hacerse por quien tenga la libre disposición de sus bienes (anotar esto en el apunte)
3° Pueden ser novadas.
4° Pueden ser caucionadas.
- Puede ser con una fianza, prenda o hipoteca (Art. 1472).
- Tratándose de la prenda y la hipoteca, deben provenir de terceros para así evitar que la prenda
e hipoteca queden también como obligaciones naturales.

110
 - En la fianza (siempre proviene de terceros) de una obligación natural el fiador no tiene
beneficio de excusión ni acción de reembolso.
5° No prescriben
- La prescripción crea obligaciones naturales, no las extingue
6° No son susceptibles de compensación legal
- La compensación legal tiene como uno de sus requisitos que las obligaciones sean
actualmente exigibles, lo que no se presenta en las obligaciones naturales.
- Si se pueden compensar voluntariamente.
7° Una sentencia judicial que desconoce una obligación natural no la priva de su carácter de
obligación natural.
Art. 1471. La sentencia judicial que rechaza la acción intentada contra el
naturalmente obligado, no extingue la obligación natural.

OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES Y SUJETAS A MODALIDAD (Según el momento en

que producen sus efectos)
La regla general es que las obligaciones sean puras y simples. Las modalidades son la excepción.

EL PLAZO
Concepto legal:
Artículo 1494: “Es la época que se fija para el cumplimiento de la obligación y puede
ser expreso o tácito”.
Concepto que alude a un plazo extintivo.
No es el concepto que más se usa porque es vago (podría referirse también a la condición).

Concepto doctrinario:
“Es el hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extinción de un derecho”.
(“Hecho futuro y cierto que suspende la exigibilidad o la extinción de un derecho y produce sus
efectos sin retroactividad”).

Características:
 La futureidad: Es un hecho futuro, algo que no ha ocurrido en el momento que se pacta o
contrata. No puede haber plazo sobre hechos que ya han ocurrido. (Se asemeja a la condición)
 La Certidumbre: El plazo es algo cierto, sabemos que va a ocurrir, no sabemos el momento.
Ejemplo la muerte. (Se diferencia de la condición)
 El Plazo es una modalidad: es decir, es un elemento accidental de los actos jurídicos, el
plazo debe ser pactado de forma expresa ya que por lo general las obligaciones se cumplen de
manera pura y simple. Por excepción el plazo es un elemento esencial en el contrato de promesa.
 El plazo sólo puede encontrarse en 2 estados: Pendiente y Cumplido: Pendiente cuando el
hecho aún no ocurre y Cumplido cuando el hecho ya ha sucedido, a diferencia de la condición que
puede encontrarse en 3 estados: pendiente, cumplida y fallida.
 Puede tener 2 efectos: hacer exigible un derecho o extinguirlo. (Suspensivo y extintivo): En
el plazo, independiente del efecto que produzca, el derecho ya nació.

Clasificación:
Según la fuente: voluntario, judicial o legal.
111
El plazo voluntario:
 Puede ser un plazo unilateral (como el que tiene un heredero en virtud de un testamento, o el
que se da en una oferta) o plazo convencional (tb denominado plazo estipulado).
 Puede ser un plazo estipulado: el bilateral, fijado de común acuerdo por las partes. Es
siempre expreso.
- El autor o las partes son soberanos para determinar la unidad de tiempo.
- Tiene las características que le den el autor o las partes.
Plazo convencional: el establecido por las partes en actos o contratos.
Plazo Judicial:
- Es el que fija el juez en los casos en que la ley lo autoriza a fijarlo autónomamente. Ej.: en la
acción reivindicatoria el juez fija el plazo para que el poseedor vencido restituya el bien.
- Son de días corridos (está en el Código Civil).
En principio y por regla general, el juez carece de tal facultad; sólo puede hacerlo cuando la ley
expresamente se lo permite:
Art. 1494. “El plazo es la época que se fija para el cumplimiento de la obligación, y puede ser
expreso o tácito. Es tácito el indispensable para cumplirlo.
No podrá el juez, sino en casos especiales que las leyes designen, señalar plazo para el
cumplimiento de una obligación: sólo podrá interpretar el concebido en términos vagos u oscuros,
sobre cuya inteligencia y aplicación discuerden las partes”.
Artículo 904; en las prestaciones mutuas: “Si es vencido el poseedor, restituirá la cosa en el plazo
que el juez señalare; y si la cosa fue secuestrada, pagará el actor al secuestre los gastos de custodia y
conservación, y tendrá derecho para que el poseedor de mala fe se los reembolse”.
Según las unidades de tiempo: Los plazos judiciales no están limitados. Pueden estar señalados en
horas, días, meses, semestres, años, etc
Artículo 1094: Si el testador no determinare suficientemente el tiempo o la forma especial en que ha
de cumplirse el modo, podrá el juez determinarlos, consultando en lo posible la voluntad de aquél, y
dejando al asignatario modal un beneficio que ascienda por lo menos a la quinta parte del valor de la
cosa asignada.
Artículo 2291 inciso 2°: El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibición del
interesado, no tiene demanda contra él, sino en cuanto esa gestión le hubiere sido efectivamente
útil, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si de la gestión ha resultado la
extinción de una deuda, que sin ella hubiera debido pagar el interesado.
El juez, sin embargo, concederá en este caso al interesado el plazo que pida para el pago de la
demanda, y que por las circunstancias del demandado parezca equitativo.
Artículo 1792-21 inc 2°; El crédito de participación en los gananciales es puro y simple y se pagará
en dinero. Con todo, si lo anterior causare grave perjuicio al cónyuge deudor o a los hijos comunes,
y ello se probare debidamente, el juez podrá conceder plazo de hasta un año para el pago del crédito,
el que se expresará en unidades tributarias mensuales.
Artículo 378 inc 2°: El tutor o curador es obligado a inventariar los bienes del pupilo en los noventa
días subsiguientes al discernimiento, y antes de tomar parte alguna en la administración, sino en
cuanto fuere absolutamente necesario. El juez, según las circunstancias, podrá restringir o ampliar
este plazo.
Plazos legales
Son los que establece la ley en contadas ocasiones.
En materia civil el código emplea distintas unidades:
- Plazos de horas
- De días: en la concepción.

112
- Plazo de días hábiles y de días corridos.
- De meses: en la muerte presunta, acción redhibitoria, acción quanti minoris
- De años
- El plazo más breve del código es “un instante siquiera”.

Según sus efectos: Suspensivo o extintivo

(estudiar los efectos a la luz de los estados en que puede estar el plazo: pendiente o cumplido).
(Plazo suspensivo pendiente, plazo suspensivo cumplido, plazo extintivo pendiente y plazo extintivo
cumplido).
Plazo suspensivo: hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio de un derecho. Aquel que
posterga el ejercicio del derecho, difiere o suspende su exigibilidad.
Plazo extintivo: hecho futuro y cierto del cual depende la extinción de un derecho. Aquel que por
su cumplimiento extingue un derecho; limita la duración de una obligación.
Plazo expreso: el que se estipula en términos formales y explícitos.
Plazo tácito: el que sin manifestarse en términos formales y explícitos existe por ser imprescindible
para el cumplimiento de la obligación. Art. 1494 Es tácito el indispensable para cumplir la
obligación.
Plazo determinado: aquel en el que se sabe con precisión el día en que vencerá. (el comprador se
obliga a pagar el precio, en el plazo de seis meses, contado desde la celebración de la compraventa).
Plazo indeterminado: Aquel que se sabe que ocurrirá, pero se ignora la época. La muerte.
Plazo fatal: aquel en el que el derecho caduca una vez transcurrido el plazo. Una vez transcurrido,
el d° se extingue por el sólo ministerio de la ley.
Plazo no fatal: aquel en el que el derecho subsiste después de transcurrido el plazo. Puede
ejercitarse el d° una vez transcurrido el plazo.

PLAZO SUSPENSIVO:
Pendiente:
 Efecto fundamental: el acreedor no tiene derecho para demandar el cumplimiento de la
obligación, y el deudor por su parte puede rehusar su cumplimiento: artículo 1496.
Sin embargo, teniendo presente que a diferencia de la condición suspensiva, el plazo suspensivo no
afecta la existencia de la obligación, “lo que se paga antes de cumplirse el plazo, no está sujeto a
restitución” (artículo 1495). El pago no admite repetición en este caso, porque importa una renuncia
por el deudor al plazo establecido en su favor.
 Por regla general, no corre prescripción (artículo 2514). Se trata de la prescripción extintiva,
o sea, la que afectaría al acreedor.
 No se admite compensación legal de obligaciones, porque no son actualmente exigibles
(artículo 1656 número 3).
Consecuencias de que la obligación no sea exigible, mientras el plazo este pendiente:
 No cabe acción ejecutiva u ordinaria contra el deudor.
 Pendiente el plazo, el deudor no esta en mora.
 No empieza a correr el plazo de prescripción.
 No cabe la compensación, porque la obligación no es exigible (porque el plazo esta
pendiente).
La obligación se hace exigible cuando:

113
  El plazo vence,
 Deudor renuncia al plazo,
 Plazo caduca.
Cumplido o vencido:
 La obligación se hace exigible, el acreedor puede exigir su cumplimiento y el deudor está
obligado a satisfacer la prestación.
 Corre la prescripción.
 Puede operar la compensación legal.
 El vencimiento del plazo suele constituir en mora al deudor que retarda el cumplimiento:
artículo 1551 números 1 y 2.
Extinción del plazo suspensivo:
Puede ser por 3 vías:
 Por vencimiento
 Por renuncia
 Por caducidad
 Por vencimiento, expiración o llegada del plazo. Es la forma ordinaria de extinguirse el
plazo.
 Por renuncia:
La renuncia será posible para aquella de las partes en cuyo favor se fijó el plazo.
La regla general es que el plazo siempre esta establecido a favor del deudor.
Sin embargo hay ciertos casos en que el deudor no puede renunciar al plazo: artículo 1497.
1º Si el testador o las partes (en el contrato) estipulan lo contrario.
2° Cuando la renuncia estuviere expresamente prohibida. La prohibición puede tener su origen en
un testamento o en un contrato.
3º Cuando de la renuncia se siga un perjuicio para el acreedor que por medio de la fijación del
plazo se pretendió manifiestamente evitar. Es decir, cuando el plazo no aprovecha únicamente al
deudor (por ejemplo, en el contrato de depósito, artículos 2219 y 2220; o en el mutuo, cuando recae
en dinero y se pactó el pago de reajustes e intereses). Art. 1496 y 1497.
Hay casos legales en que el plazo esta establecido a favor del acreedor Art. 2226 – 2204.
 Por caducidad o vencimiento anticipado del plazo:
La caducidad puede tener 2 orígenes:
 Convencional (cláusula de aceleración)
 Legal, estas son descritas en la ley (art. 1496, son 2 casos:
 Quiebra o notoria insolvencia del deudor,
 Cuando habiendo cauciones éstas se han extinguido o han disminuido
considerablemente de valor por culpa del deudor).

PLAZO EXTINTIVO:
El Código no lo reglamenta.
 Por su cumplimiento, se extingue la obligación y derecho correlativo.
 La extinción tiene lugar de pleno derecho, pero sin efecto retroactivo, como ocurre con la
condición resolutoria.
 Pendiente el plazo, el acto jurídico produce sus efectos como si fuera puro y simple.

DIFERENCIAS ENTRE EL PLAZO Y LA CONDICIÓN:

114
 La Certidumbre; en el plazo siempre va a haber certeza que el hecho que fija la época va
acontecer, en la condición hay incertidumbre.
 La condición suspende el nacimiento del derecho y su extinción. Puede que el derecho no
nazca. Mientras que el plazo solo suspende el ejercicio del derecho y su exigibilidad. En el plazo el
derecho ya nació, pero no se puede hacer exigible aún.
 La condición puede operar retroactivamente, el plazo no.
 Por regla general en la condición el riesgo es del deudor, en cambio tratándose del plazo el
riego es del acreedor.
 Si el deudor condicional paga la deuda puede repetir, eso es porque el derecho no ha nacido
(Art. 1485 inc. 2). Lo que se paga antes de extinguirse en el plazo no esta sujeto a restitución (Art.
1495).

LA CONDICIÓN: (Art. 1473 y sgtes)

No hay concepto legal.
Concepto doctrinario:
“Es el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extinción de un derecho”.
Características:
1.- Es un hecho futuro, visto desde el momento en que se celebra el contrato.
2.- Es un hecho incierto, lo que la distingue del plazo.
Incertidumbre: no hay certeza de si el hecho va a ocurrir o no, habiendo posibilidad tanto que ocurra
como que no ocurra.
3.- De ella puede depender el nacimiento o la extinción de un derecho lo que también la diferencia
del plazo en el que es el ejercicio o la extinción (en el plazo se sabe que el derecho va a nacer).
La extinción del derecho a consecuencia de la condición se denomina resolución.
4.- Es un elemento accidental (modalidad o elemento accidental que las partes incorporan por
medio de cláusula especial con el efecto de alterar el efecto natural del acto)
5.- Puede encontrarse en 3 estados pendiente, cumplida o fallida, a diferencia del plazo que nunca
puede estar fallido.
 La condición, sea suspensiva o resolutoria, positiva o negativa, puede encontrarse en uno de los
siguientes estados: pendiente, cumplida o fallida.
 Está pendiente, mientras no se ha verificado el suceso constitutivo de la condición y se ignora si
se verificará.
 Está cumplida, cuando se ha verificado el hecho que la constituye (si la condición es
positiva) o no se ha verificado (si la condición es negativa).
 Está fallida, cuando se sabe que el hecho ya no puede ocurrir.
Clasificación:
1.- Positiva o negativa.
Positiva: consiste en que acontezca un hecho.
Negativa: consiste en que un hecho no acontezca.
2.- Expresa o tácita
Expresa: la que se manifiesta en términos formales y explícitos.
Tácita: la que se desprende de las características de la obligación.
3.- Posible o imposible

115
Posible: aquella en que el hecho que la constituye no es contrario a las leyes de la naturaleza, ni está
prohibido por la ley, ni es contrario a la moral, a las buenas costumbres o al orden público.
Imposible: aquella en que el hecho que la constituye es contrario a las leyes de la naturaleza, o está
prohibido por la ley o es contrario a la moral, a las buenas costumbres o al orden público. Tb la
inteligible.
4.- Determinada o indeterminada
Determinada: aquella en la que se sabe el momento en que debería o no ocurrir.
Indeterminada: aquella en la que no se sabe el momento en que debería o no ocurrir.
5.- Potestativas, casuales y mixtas
Potestativas: el hecho depende de la mera voluntad o de un hecho de una de las partes.
Casuales: el hecho depende de un tercero o de un acaso.
Mixtas: el hecho depende en parte de una de las partes y en parte de un acaso.

Condición Suspensiva y Resolutoria:

Esta es la que realmente importa para el grado.
Saber concepto y efectos en cada estado (suspensiva pendiente, suspensiva cumplida, suspensiva
fallida, resolutoria pendiente, resolutoria cumplida y resolutoria fallida).
Para desarrollar los efectos en el examen de grado es bueno hacerlo a través de un ejemplo:
Pedro, si apruebas el examen de grado te regalaré un viaje a Europa:
 La condición suspensiva subordina a un hecho futuro e incierto la existencia de la obligación: se
ignora si el derecho correlativo llegará a existir.
 La condición resolutoria subordina al hecho futuro e incierto la extinción de la obligación. Esta
nació, pero está expuesta a extinguirse en el evento que se verifique la condición.
 En el fondo, se sostiene que sólo hay una especie de condición, la suspensiva, ya sea porque
suspende el nacimiento de la obligación y derecho correlativo, ya sea porque suspende la extinción
del derecho y obligación correlativa.
 Además, cabe tener presente que la condición, que para una parte es suspensiva, para la otra
es resolutoria. Si una persona es titular de un derecho expuesto a extinguirse si se verifica una
condición, para ella la condición es resolutoria de su derecho; pero para la persona que adquiera tal
derecho a consecuencia de perderlo la primera, la condición será suspensiva.

CONDICIÓN SUSPENSIVA:
Concepto: “Hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento de un derecho”.
Condición Suspensiva Pendiente: ¿Qué derechos tiene el acreedor?
Se ha dicho que el acreedor tiene una expectativa o un derecho en germen, esto se deduce de las
siguientes pruebas:
 Artículo 1492, establece que los derechos condicionales se transmiten a los herederos,
 Además le concede al acreedor la facultad para impetrar medidas conservativas.
Efectos de la condición suspensiva pendiente:
 El Acreedor no puede exigir su cumplimiento. Art. 1485
 El Acreedor no tiene derecho a los frutos. Art. 1078
 El Acreedor condicional no tiene acción de partición. Art. 1319
 El Acreedor puede impetrar medidas conservativas Art. 1078 – 761 – 1492
 El deudor no está obligado a cumplir la obligación y si lo hiciere tiene acción para repetir
lo pagado (porque carece de causa).
 No corre plazo de prescripción).
116
Efectos de la condición suspensiva cumplida:
 Cumplida la condición se hace exigible la obligación, porque nace el derecho del acreedor.
Consecuencia de ello empieza a correr la prescripción y las obligaciones se pueden compensar.
 Cumplida la condición opera retroactivamente, sus efectos se producen desde que se contrajo
la obligación por regla general.
Sin embargo, existen algunas excepciones al principio de la retroactividad:
 Respecto de los frutos: no pertenecerán al acreedor, salvo disposición
expresa en contrario;
 Respecto de las enajenaciones efectuadas en el tiempo intermedio (entre
la celebración del contrato y el cumplimiento de la condición): La condición cumplida únicamente
afecta a los terceros de mala fe. Es decir, la condición no opera retroactivamente en perjuicio de los
terceros de buena fe. Se entiende que el tercero estaba de mala fe, cuando conocía la existencia de la
condición resolutoria pendiente. Arts. 1490 y 1491.
 Nace el derecho y la obligación correlativa. el germen de derecho se transforma en un derecho
perfecto.

Efectos de la condición suspensiva fallida:

Si la condición suspensiva falla nada ocurre, se entiende que nunca ha existido, el derecho nunca va
a nacer y si habían medidas conservativas caducan, quedan sin efecto, puede el deudor repetir lo
pagado y as enajenaciones que el deudor hubiere realizado se consolidan definitivamente.

Diferencias entre las Condiciones Suspensivas y Resolutorias:

1) Cumplida la condición suspensiva nace el derecho y se genera la obligación correlativa.
La condición resolutoria cumplida produce el efecto de extinguir el derecho.
2) Antes de cumplirse la condición suspensiva, el acreedor no tiene derecho alguno.
Pendiente la condición resolutoria existe un derecho, pero esta sujeto a perderlo si se cumple la
condición.

CONDICIÓN RESOLUTORIA:
Concepto: “Hecho futuro e incierto del cual depende la extinción de un derecho”.
Clasificación:
Distinguimos tres formas que puede asumir la condición resolutoria:
 Condición Resolutoria Ordinaria,
 Condición Resolutoria Tácita
 Pacto Comisorio.
Esta distinción se hace porque estas distintas formas de condición resolutoria producen diferentes
efectos cuando se cumplen, pero mientras están pendientes o fallidas, los efectos son iguales.

Condición resolutoria ordinaria:

 Es aquella en que el hecho futuro e incierto del cual depende la extinción de un derecho
puede ser cualquier hecho lícito que no sea el incumplimiento de una obligación contractual.
 Es un elemento accidental: las partes deben incorporarla a través de una cláusula especial.
 La resolución opera de pleno derecho (el derecho queda resuelto ipso facto, lo que significa
que no requiere ser declarada judicialmente y que no da origen a la acción resolutoria). Ello explica

117
que el artículo 1487 establezca que “Cumplida la condición resolutoria deberá restituirse lo que se
hubiere recibido bajo tal condición”.
 No da derecho a indemnización de perjuicios, pues no hubo de por medio incumplimiento
de obligaciones, de manera que nada cabe reprocharle al deudor.
Ej: Se estipula en un contrato de compraventa de 10.000 acciones de Entel que el contrato se
resolverá o quedará sin efecto si en el plazo de 30 días, contados desde su celebración, el valor por
acción cotizado en la Bolsa de Comercio, disminuyese al final de dicho período en más de un 25%.

Condición Resolutoria Tácita:

Está tratada en el Artículo 1489: “En los contratos bilaterales va envuelta la condición
resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso
podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el cumplimiento del
contrato, con indemnización de perjuicios”.

Características:
 Va envuelta en todo contrato bilateral y se caracteriza porque el hecho futuro e incierto es el
incumplimiento por uno de los contratantes de alguna de las obligaciones del contrato.
Se le llama “tácita”, porque se subentiende en todo contrato bilateral, no es necesario pactarla.
 Es un elemento de la naturaleza en los contratos bilaterales. No está presente en ningún otro
tipo de contrato…
 Por lo tanto es Renunciable. Pero aún si se renuncia y una de las partes incumple el contrato,
la otra parte puede demandar la ejecución forzada más la indemnización de perjuicios.
Lo anterior implica que el único derecho que nace de la condición resolutoria tácita es la de
demandar la resolución del contrato.
 No opera de pleno derecho sino que requiere declaración judicial, lo que significa que da
origen a una acción que es la acción resolutoria.
Esto es así porque en los contratos el derecho del acreedor siempre es a pedir la ejecución forzada
pero además se da al acreedor la opción de pedir la resolución. Como el acreedor debe optar, por
ende nada opera de pleno derecho.
 Da derecho a indemnización de perjuicios (esto porque se trata de un incumplimiento), para
lo cual surge la acción de indemnización de perjuicios.

Efectos:
El contratante diligente puede pedir, a su arbitrio:
 La resolución del contrato; o
 El cumplimiento del contrato.
En uno y otro caso, puede además pedir que se le indemnicen los perjuicios.
 Sin embargo, la condición resolutoria tácita no opera de pleno derecho; no produce de pleno
derecho la resolución del contrato.
 En efecto, el derecho de pedir la resolución del contrato es un beneficio que la ley otorga al
contratante diligente: dueño es de renunciar a él para optar en cambio por exigir el fiel cumplimiento
del contrato.

118
 Por lo demás, si el contratante diligente puede exigir el cumplimiento del contrato es
precisamente porque este se encuentra vigente, no ha operado su resolución por el solo
incumplimiento.
 La opción que otorga el art. 1489 debe hacerse por medio de una demanda judicial. En efecto, si
el contratante diligente opta por pedir la resolución del contrato, debe interponer una acción
resolutoria.
 No basta sin embargo, para demandar, el solo incumplimiento del contrato. Debe tratarse de un
incumplimiento imputable, es decir, que el demandado se encuentre en mora de cumplir.
 En efecto, requisito necesario para exigir la indemnización de perjuicios, es que el deudor esté
en mora.
 El que demanda debe ser el contratante diligente, el que ha cumplido o está llano a cumplir con
su obligación. De lo contrario, la contraparte no estaría en mora: art. 1552, y el demandado podría
oponer la excepción de contrato no cumplido.

Art. 1551. El deudor está en mora,

1º Cuando no ha cumplido la obligación dentro del término estipulado, salvo que la ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para
constituirle en mora;
2º Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla;
3º En los demás casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor.

¿Cualquier incumpliendo, por insignificante que fuere, faculta al contratante diligente para
demandar la resolución del contrato?
Tradicionalmente, se ha respondido que sí: basta cualquier incumplimiento de las obligaciones que
emanan del contrato, para pedir la resolución. Carece de importancia la magnitud de la infracción y
la importancia de la obligación infringida.
Excepcionalmente, la ley considera la magnitud de la infracción:
 En el arrendamiento (arts. 1939, 1972 y 1979);
 En la compraventa (cuando se trata de una cosa que no existía al momento de la celebración
del contrato; en evicción parcial; y tratándose de los vicios redhibitorios.
 En el usufructo

Diferencias entre la condición resolutoria ordinaria y la condición resolutoria tácita:

 La condición resolutoria ordinaria opera de pleno derecho.
La condición resolutoria tácita no resuelve ipso iure el contrato, sino que da derecho a pedir
judicialmente su resolución.
 La condición resolutoria ordinaria hace que indefectiblemente se resuelva el contrato y
todo interesado puede valerse de ella;
La condición resolutoria tácita sólo puede invocarla el contratante diligente, quien está en su
derecho a optar por renunciar a la resolución y pedir en cambio el cumplimiento del contrato.
 La condición resolutoria ordinaria no da derecho a indemnización de perjuicios, porque
no puede imputarse a culpa o dolo de las partes;
La condición resolutoria tácita puede dar origen a indemnización de perjuicios.

Resolución
Condición resolutoria tácita o + indemnización de perjuicios
Ejecución

119
Pacto comisorio:
El Pacto Comisorio: es la estipulación que hacen las partes en un contrato, en donde convienen que
el incumplimiento de alguna de las obligaciones contraídas, traerá como consecuencia la resolución
del contrato.
Art. 1877 CC: “Por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no pagándose el
precio al tiempo convenido, se resolverá el contrato de venta. Entiéndese siempre esta
estipulación en el contrato de venta; y cuando se expresa, toma el nombre de pacto
comisorio, y produce los efectos que van a indicarse”.
 La disposición no deja dudas que el pacto comisorio es la condición resolutoria tácita expresada
en un contrato, lo que significa que en gran medida su utilidad se advierte en los contratos
unilaterales.

Hay 2 clases de pacto comisorio: simple y calificado.

 El pacto comisorio (simple o calificado) es un elemento accidental, lo que significa que
requiere una cláusula especial.
 El pacto comisorio (simple o calificado) da lugar a la indemnización de perjuicios.

Pacto Comisorio Simple:

 Es la condición resolutoria tácita expresada en un contrato unilateral. Es aquel en que lisa
y llanamente se estipula que se resolverá el contrato de no cumplirse lo pactado.
 En el pacto comisorio simple la resolución debe ser declarada judicialmente, o sea no
opera de pleno derecho, lo que significa que da origen a una acción resolutoria (que no se diferencia
en nada de la condición resolutoria tacita).
 Su utilidad aparece en los contratos unilaterales (por ejemplo, cláusula de “aceleración”
de la deuda, en el mutuo, ante el no pago de una o más cuotas).
 Cabe tener presente que la estipulación del pacto comisorio deja al contratante diligente
en libertad para pedir la resolución o el cumplimiento del contrato, con indemnización de perjuicios
(arts. 1878 y 1873).
 Lo anterior implica que mediante el pacto comisorio no se produce de pleno derecho la
resolución del contrato.
 En otras palabras, los efectos del pacto comisorio simple son los mismos de la condición
resolutoria tácita.

Pacto Comisorio Calificado:

 Consiste en la estipulación que hacen las partes en un contrato, que de no cumplirse por una
de ellas lo pactado, el contrato se resolverá de pleno derecho (ipso facto, sin más trámite, en el acto).
 Es el pacto en la compraventa para que en caso de incumplimiento de la obligación de pagar
el precio proceda ipso facto la resolución del contrato.
 En el pacto comisorio calificado la resolución opera de pleno derecho lo que supondría que no
requiere demandar ni ejercer ninguna acción, lo cual no es precisamente así. Para que el contrato se
resuelva, el acreedor deberá interponer la pertinente demanda.
 Se trata de una estipulación que cede en beneficio del acreedor.

120
 De lo dicho, se desprende que en realidad el pacto comisorio calificado tampoco origina ipso
iure la resolución del contrato, en el caso indicado (compraventa y obligación del comprador de
pagar el precio).
 Es cierto que opera de pleno derecho pero no por el sólo hecho del incumplimiento, sino que
hay que demandar la resolución y notificada la demanda surge para el deudor un plazo de 24 horas
para enervar la acción, pagando. Art. 1879.
 El deudor puede cumplir el contrato aún después de notificada la demanda: En tal evento, el
pago debe cumplir dos requisitos:
 Debe hacerse en el plazo fatal de 24 horas de notificada la demanda del acreedor;
 El pago debe reunir los requisitos legales: debe ser íntegro y de acuerdo a lo pactado.
 Transcurridas las 24 horas, si el deudor no cumple ahí si opera de pleno derecho la resolución.

Efectos de la Condición Resolutoria.

 Como cuestión inicial, cabe indicar que los efectos son los mismos para cualquier clase de
condición resolutoria.
 En segundo lugar, al igual que tratándose de la condición suspensiva, hay que distinguir si la
condición resolutoria se encuentra pendiente, fallida o cumplida.

Efectos de la condición resolutoria pendiente:

 La condición resolutoria no afecta a la adquisición del derecho. La obligación produce sus
efectos como si fuere pura y simple. Pero existe la incertidumbre acerca de si ese derecho vivirá
permanentemente o se extinguirá al verificarse la condición. Así, por ejemplo, se celebra un contrato
de compraventa de un inmueble, y se paga parte del precio al contado, estipulándose que el saldo,
será pagado en el plazo de tres meses. Mientras no se efectúe dicho pago, hay una condición
resolutoria pendiente, lo que no impide que el dominio, de todos modos, se radique en el patrimonio
del comprador. Consecuencias de lo anterior:
 El acreedor puede demandar el inmediato cumplimiento de la obligación (o sea, el
comprador puede exigirle al vendedor que cumpla su obligación de entregar la cosa vendida).
 Si el título es traslaticio de dominio, puede verificarse la tradición y el adquirente será
dueño de la cosa o derecho, aunque sujeta al peligro de extinguirse o perderse (el comprador podrá
inscribir a su nombre el inmueble, pero su inscripción está expuesta al peligro de ser cancelada).
Efectos de la condición resolutoria fallida:
 Se consolidan definitivamente los derechos emanados del acto jurídico.
 La condición se considera como no escrita y se reputa el acto como puro y
simple, desde su celebración (tal ocurrirá, cuando el comprador, en el ejemplo, pague el saldo de
precio, desapareciendo entonces la amenaza de extinguirse su dominio; su inscripción ya no podrá
cancelarse).
Efectos de la condición resolutoria cumplida:
 Se extingue el derecho para uno, desaparece la obligación para el otro (art. 1567 N° 9).
 La condición resolutoria cumplida opera retroactivamente.
 Así, la resolución de un contrato de compraventa por falta de pago del precio, aniquila el
contrato, éste se reputa no haber existido jamás, y las partes tendrán derecho -en principio-, a que se

121
les restituya al mismo estado en que se encontrarían si no hubiesen contratado (por ende, se ordenará
por el juez la cancelación de la inscripción que se había efectuado a nombre del comprador).
 Para estudiar los efectos de la condición resolutoria cumplida, debemos distinguir entre
aquellos que se producen entre las partes y respecto a los terceros. Ya vistos... idem

Contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no
hacer alguna cosa.
Cuasi contrato: hecho lícito, no convencional, que genera derechos y obligaciones.
Delito: hecho ilícito, que causa daño, realizado con la intención de producirlo.
Cuasi delito: hecho ilícito, que causa daño, pero sin la intención de producirlo.
Ley: declaración de la voluntad soberana que manifestada en la forma prescrita por la constitución,
manda prohíbe o permite.
Obligación de resultado: aquella en q el deudor se compromete a alcanzar un determinado fin, de
manera q si no se alcanza la obligación no está cumplida.
Obligación de medios: aquella en q el deudor no se obliga a alcanzar el resultado sino a hacer todo
lo posible por alcanzarlo
Obligación de objeto único: se cumple ejecutando el hecho o pagando la cosa que se debe.
Obligación de objeto múltiple: aquella en que el deudor debe varias prestaciones.
Obligación de simple objeto múltiple (o acumulativa): aquella en que el deudor debe varios
objetos, extinguiéndose su obligación con el cumplimiento de todos ellos.
Obligación alternativa: aquella por la cual se deben varias cosas, de tal manera que la ejecución de
una de ellas exonera de la ejecución de las otras (art. 1499).
Obligación facultativa: la que tiene por objeto una cosa determinada, pero concediéndose al deudor
la facultad de pagar con esa cosa o con otra que se designa (art. 1505)

OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE OBJETO

Obligaciones de simple objeto múltiple:
 Son aquellas en que existen varios objetos debidos, bajo un mismo título y el deudor se
libera de la prestación, pagándolos todos.
 En este tipo de obligaciones todos los objetos debidos, deben serlo bajo el mismo título, es
decir, deben tener un mismo antecedente. Ej: en una compraventa adquiero un auto, una bicicleta y
una moto, la obligación del vendedor es entregar las 3 cosas.
 Si hubiera 3 títulos o antecedentes distintos para estos 3 objetos, estaríamos frente a una
obligación de objeto singular.
Constituyen la regla general.

OBLIGACIONES ALTERNATIVAS:
Concepto.
 Se definen entonces como aquellas en que existen varios objetos debidos, pero el pago de
una o algunas de ellas, exonera de la obligación de pagar las demás, extinguiéndose la obligación en
su conjunto.
Artículo 1499: Obligación alternativa es aquella por la cual se deben varias cosas, de tal manera que
la ejecución de una de ellas, exonera de la ejecución de las otras.
Efectos.

122
* El deudor cumple la obligación pagando totalmente una o algunas de las cosas alternativamente
debidas. El deudor no puede obligar al acreedor a que acepte “parte de una y parte de otra”
(artículo 1500).
* El acreedor no puede demandar el pago de una cosa determinada de las que se deben, salvo que la
elección le corresponda (artículo 1501).
* La obligación no se extingue sino con la destrucción fortuita de todas las cosas alternativamente
debidas (arts. 1503 y 1504).
* Si hay varios deudores o acreedores, la elección de la cosa que se pagará deberá hacerse de
consuno (artículo 1526 número 6).
* La obligación será mueble o inmueble, según lo sea la cosa que se elija para el pago,
entendiéndose que lo es retroactivamente, porque en realidad las cosas se deben bajo la condición de
que se las elija, y la condición cumplida opera retroactivamente.

Elección de la cosa debida:

Artículo 1500, inciso 2º: Por regla general, corresponde al deudor.
La cuestión tiene importancia para determinar los derechos y obligaciones de los contratantes
y a quien corresponde los riesgos.
* En cuanto a la elección de la cosa:
Distinguimos, para determinar las facultades, si corresponde al deudor o al acreedor:
 Si corresponde al deudor, puede disponer material y jurídicamente de cualquiera de las cosas
debidas, siempre que quede alguna para el cumplimiento de la obligación (artículo 1502, inciso 1º).
 Si corresponde al acreedor, el deudor carece de las facultades indicadas, y si de hecho
dispone de alguna de las cosas alternativamente debidas, el acreedor puede exigir el pago del precio
de tal cosa y la indemnización de perjuicios, o cualquiera de las cosas restantes (artículo 1502,
inciso 2º).
* En cuanto a los riesgos:
Para determinar quien los soporta, perdidas las cosas debidas, debemos distinguir si la
pérdida es total o parcial, fortuita o culpable y a quien corresponde la elección:
 Si la pérdida es total y fortuita, se extingue la obligación, careciendo de importancia a quien
correspondía la elección (artículo 1504, inciso 1º).
 Si la pérdida es parcial y fortuita, la obligación sólo subsiste respecto de las cosas que restan.
 Si la pérdida es total y culpable, tiene importancia averiguar de quien era la elección:
1º Si era del deudor, debe el precio de cualquiera de las cosas que elija;
2º Si era del acreedor, se deberá el precio de la cosa que elija (artículo 1504, inciso 2º).

Si la pérdida es parcial y culpable, distinguimos:

1º Si la elección es del deudor, pagará con las cosas que resten;
2º Si la elección es del acreedor, puede elegir cualquiera de las cosas que restan o el valor de la que
pereció, con indemnización de perjuicios (artículo 1502).

OBLIGACIONES FACULTATIVAS:
a) Concepto: artículo 1505.
 En estas obligaciones, en realidad se debe una sola cosa, pero llegado el momento del pago,
el deudor puede satisfacer la prestación con otra cosa designada.
Si existen dudas acerca de si la obligación es alternativa o facultativa, se tendrá por alternativa
(artículo 1507).
b) Efectos.
123
* El acreedor sólo puede demandar la cosa debida.
* Si la cosa debida perece por caso fortuito, se extingue la obligación (artículo 1506).

Paralelo entre las obligaciones alternativas y facultativas:

 La obligación alternativa, cuando se deben cosas muebles o inmuebles, tendrá una u otra
naturaleza según la cosa que se paga; por ende, su naturaleza jurídica sólo se conocerá al extinguirse
la obligación; la obligación facultativa es mueble o inmueble, desde el momento en que es contraída,
según la naturaleza de la cosa debida.
 En la obligación alternativa, la elección corresponde al deudor o al acreedor, mientras que en
la obligación facultativa la elección siempre es del deudor.
 En la obligación alternativa, el acreedor no puede pedir una cosa determinada, a menos que
la elección le corresponda. En la obligación facultativa, sólo puede pedir el pago de la cosa debida.
 En la obligación alternativa, la pérdida fortuita de una o algunas cosas no extingue la deuda u
obligación, a menos que no reste ninguna de las otras cosas alternativamente debidas. La obligación
facultativa se extingue por la pérdida fortuita de la única cosa debida.

LA SOLIDARIDAD
Forman parte de la clasificación de las obligaciones con pluralidad de sujeto.
Concepto:
Aquella en que existen varios deudores o varios acreedores, y un mismo objeto divisible
debido y por razón de la convención, el testamento o la ley, puede exigirse por cada
acreedor o a cada deudor el cumplimiento total de la obligación, en términos que el pago
efectuado a uno de aquellos o por uno de éstos, extingue toda la obligación respecto de
los demás”.

La solidaridad no proviene de la naturaleza del objeto debido; porque este precisamente es divisible,
es susceptible de pagarse en partes. A pesar de ello, cada deudor se obliga al total y cada acreedor
puede también demandar el total, porque así lo dispuso la ley, el testador o así lo convinieron las
partes.

Requisitos:
1°.- Pluralidad de sujetos
Pueden ser varios acreedores en cuyo caso la solidaridad se denomina solidaridad activa, varios
deudores (solidaridad o pasiva) o varios de ambos (solidaridad mixta).
2°.- Objeto divisible
3°.- Unidad en la prestación
El objeto debido es el mismo para todos: todos los deudores deben el mismo objeto y todos los
acreedores pueden exigir lo mismo.
Pueden deber lo mismo de distintas maneras: que para un deudor la obligación sea pura o simple,
para otro condicional pero la prestación es la misma para todos.
4°.- Debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no la establece la ley. Art 1511
Es decir, debe existir una fuente, una declaración expresa de la solidaridad.
La solidaridad no se presume y es excepcional.

Fuentes de la Solidaridad:
Las fuentes de la solidaridad son la ley, la convención y el testamento.

124
 La ley
Cuando la Ley es fuente, sólo lo es de la solidaridad pasiva
La ley nunca genera solidaridad activa.

Ejemplos de solidaridad legal:

 En la responsabilidad extracontractual: art. 2317: “Las varias personas que han cometido un
delito o cuasidelito, son responsables insólidum de los perjuicios causados”.
 Otro caso está en el mismo art. 2317: cuando varias personas causan daño dolosamente.
 En los accidentes de tránsito la indemnización se puede demandar solidariamente del
propietario y del conductor del auto por daños causados en un accidente.
 Cuando hay varios tutores o varios curadores responden solidariamente por los daños por
mala administración. Lo mismo cuando hay varios albaceas.
 Cuando hay varios comodatarios responden solidariamente…
 En las segundas nupcias. Art. 130, inc. 2°, LMC: “Serán obligados solidariamente a la
indemnización de todos los perjuicios y costas ocasionados a terceros por la incertidumbre de la
paternidad, la mujer que antes del tiempo debido hubiere pasado a otras nupcias, y su nuevo
marido”. Sanción: Sujeta a la mujer y a su nuevo marido a la indemnización de todo perjuicio o
costa que ocasione a un tercero la incertidumbre de la paternidad (art. 130, 2º). La responsabilidad
de la mujer y su nuevo marido, es solidaria (estamos ante uno de los excepcionales casos de
solidaridad legal pasiva).
 En el testamento y en la convención opera la voluntad.
En ambos casos se puede generar solidaridad de cualquier tipo: pasiva, activa o mixta.

Clasificación:
Puede ser activa, pasiva o mixta.
Para efectos de estudio, importa la Solidaridad Pasiva, es una institución importante, porque es una
caución Personal, la más efectiva de las cauciones personales, la activa no tiene utilidad práctica.

SOLIDARIDAD ACTIVA: Existe cuando son varios los acreedores con derecho a demandar el
pago total de la obligación, de modo que verificado el pago a cualquiera de ellos, se extingue la
obligación respecto de todos.
Características:
Pluralidad de acreedores, todos ellos con derecho a exigir el cumplimiento total de la obligación.
Efectuado el pago a uno solo de los acreedores, se extingue la obligación respecto de los demás.

SOLIDARIDAD PASIVA
Concepto
Es aquella en la que existen varios deudores de un mismo objeto divisible,
cada uno obligado al pago íntegro de la obligación, por disponerlo así la ley,
la convención o el testamento, de manera que el pago efectuado por uno de
éstos, extingue toda la obligación respecto de los demás.

Requisitos y fuentes, ídem solidaridad en general.

Características:
 Pluralidad de deudores: todos ellos obligados al pago total de la deuda;

125
  Extinción de la obligación respecto de todos ellos, cuando uno de los deudores haya pagado
o extinguido la obligación por otro modo.

Importancia de la solidaridad pasiva:

A diferencia de la solidaridad activa, respecto de la cual se dice que es una institución inútil y
peligrosa, la solidaridad pasiva es una figura que presta gran utilidad en los negocios jurídicos,
porque mediante ella aumentan las garantías que el acreedor tiene de ser pagado, ya que en lugar de
estar afecto al cumplimiento de la obligación un solo deudor, están afectos al pago, el patrimonio de
todos los codeudores solidarios, compensándose la eventual insolvencia de unos con la solvencia de
otros.
Además, la solidaridad pasiva no presenta los inconvenientes de la fianza, es decir, no se admite
oponer al acreedor el beneficio de excusión ni el beneficio de división, si son varios los fiadores.

Efectos:
Para estudiar los efectos de la solidaridad pasiva, debemos distinguir entre 2 instituciones:
 Efectos que se producen entre los codeudores solidarios y el acreedor. La etapa que se
conoce como obligación en la deuda. Se produce antes del cumplimiento de la obligación, significa
determinar contra que patrimonio puede dirigirse el acreedor para satisfacer el pago de su crédito.
 La etapa que se conoce como contribución en la deuda: de existir, se produce una vez que la
obligación se encuentre cumplida, dice relación con las relaciones que se producen entre los
codeudores solidarios, satisfecho que ha sido el crédito por el pago efectuado por uno de ellos o
extinguida la obligación por un modo de extinguir equivalente al pago (novación, compensación,
confusión).

Etapa de la obligación en la deuda:

 El acreedor puede demandar el total de la deuda a cualquiera de los codeudores.
 Producido el pago por uno de los codeudores, se extingue la obligación respecto de
todos.
Por esta razón la solidaridad es considerada como la más efectiva de las cauciones personales, una
garantía donde hay tantos patrimonios como deudores, para responder de la obligación, sin importar
si se trata de codeudores interesados o no. Es una garantía muy usada, especialmente por los bancos,
ya que aventaja la garantía de la fianza, porque el deudor solidario no tiene el beneficio de excusión
que tienen los fiadores.
 Demandado un codeudor se interrumpe la prescripción respecto de todos los codeudores, no
sólo del que haya sido demandado.
 Si uno de los codeudores es constituido en mora están todos en mora, ya que comparten el
vínculo con el acreedor.
 Lo único que no se comparte es en las indemnizaciones por incumplimiento: si uno de los
codeudores incumple la obligación deberá indemnizar prejuicios pero esa obligación será solo de él
(la sanción en ese caso es personal y no contamina a los demás).
 El acreedor sólo puede demandar a un deudor a la vez: no los puede demandar
simultáneamente por separado. Nada impide que se desista de una demanda y la dirija contra otro
codeudor ni que los pueda demandar a todos en conjunto.
Sí puede el acreedor demandar a cada codeudor por su parte o por una parte distinta de la
obligación…

126
Excepciones de los codeudores:
 Sólo en la solidaridad las excepciones se clasifican en reales y personales (también hay
mixtas).
 Excepciones reales son aquellas que resultan de la naturaleza de la obligación de manera tal
que cualquiera de los codeudores la puede interponer, como: prescripción, nulidad absoluta, pago (y
en general los modos de extinguir cuando han extinguido el total de la obligación) y las modalidades
cuando favorezcan a todos lo codeudores.
 Excepciones personales son aquellas que provienen de circunstancias especiales en que se
encuentran ciertos deudores y sólo él las puede oponer, no todos, como: nulidad relativa, las
modalidades que se hayan establecido en beneficio exclusivo de ese deudor.

Etapa de la contribución en la deuda:

Son los efectos de la solidaridad pasiva entre los codeudores solidarios.
 Debemos analizar ahora qué sucede entre los codeudores solidarios cuando uno de ellos ha
extinguido la obligación por el pago o por otro modo equivalente.
 La contribución en la deuda se produce cuando, habiéndose cumplido la obligación, el
deudor que pagó se dirige a los demás codeudores a exigir a cada uno la parte que le corresponde.
 La obligación se extingue respecto a todos y en ese momento desaparece la solidaridad, por
regla general, porque la obligación era solidaria sólo en cuanto a las relaciones con él o los
acreedores.
 Pero en definitiva, el peso de la obligación deben soportarlo todos los deudores, y pagada la
deuda, debe ajustarse las cuentas entre ellos.
 El principio que rige la materia es que entre los deudores el ajuste de cuentas se hace como si
la obligación fuere simplemente conjunta.
 La obligación se divide a prorrata de la cuota o parte que cada uno tiene en la obligación.

¿Cómo se divide la deuda entre todos los codeudores solidarios una vez que ella se extinguió?
Debemos distinguir dos casos:
1º Si el negocio para el cual se contrajo la obligación solidaria interesaba a todos los deudores;
2º Si el negocio para el cual se contrajo la obligación solidaria sólo interesaba a uno o algunos de
los deudores.
Así, por ejemplo, tres personas solicitan un préstamo bancario, constituyéndose en codeudores
solidarios, pero en definitiva sólo una aprovecha el dinero recibido. En tal caso, los otros dos no
tienen interés en el negocio. Por el contrario, si el dinero se reparte entre los tres, todos tendrán
interés en el negocio, en la proporción en que se hubiere repartido el dinero.

 Si el negocio interesaba a todos los codeudores solidarios, todos ellos deben concurrir a
soportar el pago definitivo de la obligación, la que se prorrateará entre todos en la proporción que
corresponda, no habiendo ya, por ende, solidaridad.
 El deudor que haya pagado, tiene acción contra los otros deudores por su parte en la deuda;
si no hay convención que indique como se divide la deuda, ésta se divide entre todos los deudores
en partes iguales.
 Pero si el negocio sólo interesa a uno o algunos de los codeudores solidarios, sólo ese o esos
deudores deberán soportar en definitiva el pago total de la obligación y los demás serán
127
considerados como fiadores y no tendrán, en consecuencia, que soportar parte alguna en la
obligación.
 En este caso, el codeudor solidario que pagó y que carecía de interés en la obligación, podrá
cobrar a cualquiera de los codeudores que sí tenían interés en la deuda, el total de lo pagado,
subsistiendo por ende, en este caso, la solidaridad, cuestión que corrobora el artículo 2372, en el
título de la fianza, al disponer “Si hubiere muchos deudores principales y solidarios, el que los ha
afianzado a todos podrá demandar a cada uno de ellos el total de la deuda...”.
 Como puede observarse, la clave está en considerar como fiador al codeudor solidario que no
tenía interés en el negocio, en cuyo favor la subrogación será completa.

¿En qué situación queda el deudor insolvente?

 En las obligaciones simplemente conjuntas, la cuota del deudor insolvente no grava a las
demás. En las obligaciones solidarias la regla es diferente: la cuota del deudor insolvente grava a
todas las demás a prorrata.

 Si el acreedor remitió totalmente la deuda no hay ajuste de cuentas entre los codeudores ya
que la obligación se extinguió sin que ningún codeudor pagara.
Si el modo de extinguir es gratuito (remisión total, pérdida de la cosa por FM o CF, prescripción), se
producen 2 efectos:
 Se extingue la solidaridad.
 Se extingue la obligación y no hay contribución en la deuda.
Si el modo es oneroso:
 Se extingue la obligación.
 Se extingue la solidaridad, salvo si el que pagó fue un codeudor no interesado.
 El deudor que pagó, se subroga en los derechos del acreedor para poder cobrar a
los demás codeudores. Salvo que el deudor que haya pagado sea el único codeudor
interesado.
Es una subrogación personal (porque es una persona que ocupa el lugar de otra) y legal.
Lo que se cobre es proporcional al beneficio que haya obtenido cada parte de la obligación (al
interés).
Obs.: en caso de quiebra de un codeudor, la contribución en la deuda del fallido se divide entre los
demás a prorrata de la cuota de interés en la deuda de cada uno.

Extinción de la solidaridad:
Causales por vía consecuencial:
Como obligación accesoria, la solidaridad, por regla general, se extingue junto con la obligación
principal. Ej: todos los modos de extinguir, sean gratuitos u onerosos.

Causales por vía principal:

Se extingue la solidaridad, pero preexiste la obligación principal: Esto ocurre en 2 casos:

128
1.- Por la muerte de un codeudor se extingue la solidaridad sólo respecto de él (el acreedor podrá
cobrar a cada uno de los herederos sólo a prorrata de su cuota de la herencia). No se transmite de
pleno derecho. Lo dice el Art. 1523, Art. 1354. No obstante que las obligaciones del causante se
transmiten a sus herederos, ello no acontece con la solidaridad: termina esta -en lo que a dichos
herederos se refiere- con la muerte del codeudor. Los herederos no están obligados sino a prorrata de
sus respectivos derechos hereditarios: art. 1523.
2.- Por la renuncia, expresa o tácita, a la solidaridad por parte del acreedor:
 La renuncia a la solidaridad es un derecho establecido en interés del
acreedor, por ende, si este quiere renunciar, la ley lo permite.
 El acreedor manifiesta su voluntad de cobrar a cada codeudor sólo la parte
que le corresponde en la deuda.
 Implica la renuncia el consentir en la división de la deuda. Produce el
efecto de transformar la obligación solidaria en simplemente conjunta.

La renuncia aparte de ser expresa o tacita, puede ser total o parcial. Art. 1516.
 Es total cuando se refiere a todos los codeudores, general.
 Es parcial cuando se refiere a algunos o algunos de los
codeudores, individual.
 Es expresa la renuncia cuando se hacen en términos formales y
explícitos, y
 Es tacita cuando se desprende la renuncia de actos del acreedor
que inequívocamente dejan de manifiesto que consienten en dividir la deuda. Cuando le cobra a
cada codeudor por la parte que éste debe.
Tres requisitos deben concurrir simultáneamente para que se entienda que el acreedor ha renunciado
tácitamente la solidaridad en favor de alguno de los deudores solidarios:
 Que el acreedor haya exigido, o haya recibido o reconocido a uno de los deudores su parte o
cuota en la deuda;
 Que en la demanda o en la carta de pago el acreedor haya declarado que procede a exigir o
recibir una cantidad a título de la parte o cuota que en la deuda le corresponde al demandado o al
que paga; y
 Que el acreedor no haya hecho reserva especial de la solidaridad o reserva general de sus
derechos.

Si el acreedor demanda sólo una parte, pero en la demanda aclara expresamente que no está
renunciando a la solidaridad, sino sólo a una parte, la solidaridad se mantiene. Es lo que se
denomina Reserva de la Solidaridad.

En relación a las obligaciones indivisibles:

 La única ventaja que frente a la solidaridad tiene la indivisibilidad, es que evita la división de
la deuda cuando uno de los deudores ha fallecido dejando varios herederos.
 Este inconveniente de las obligaciones solidarias puede evitarse pactándose que aun cuando
fallezca uno de los deudores, no podrá efectuarse un pago parcial.

Preguntas de grado:
Clasificación de las obligaciones:

129
Si toca como pregunta hay que ordenarlas por su relación (vínculo, objeto, sujeto) y criterio.
Quienes son legitimarios.
Art. 1182. Son legitimarios:
1. Los hijos, personalmente o representados por su descendencia;
2. Los ascendientes, y
3. El cónyuge sobreviviente.
No serán legitimarios los ascendientes del causante si la paternidad o la maternidad que constituye o
de la que deriva su parentesco, ha sido determinada judicialmente contra la oposición del respectivo
padre o madre, salvo el caso del inciso final del artículo 203.
Tampoco lo será el cónyuge que por culpa suya haya dado ocasión a la separación judicial.

Interrogación
Elizabeth Pacheco
- Paralelo entre la ocupación y la accesión (yendo a las características)
Ambos son modos de adquirir originarios, a título singular…
- ¿Por qué en la ocupación sólo se pueden adquirir bienes muebles?
Porque sólo permite adquirir bienes que no pertenezcan a nadie y en Chile los inmuebles siempre
tienen dueño.
Importancia de la clasificación de obligaciones de dar, hacer o no hacer? Varía la ejecución forzada
de la obligación. Para determinar la naturaleza de la acción: Dar: mueble o inmueble, hacer siempre
mueble. Para determinar como afecta, u opera el caso fortuito: dar, perdida de la cosa debida, hacer
o no hacer: imposibilidad de ejecución, mora= dar, sola contravención= hacer y no hacer
Ricardo Amudio
- Paralelo entre las obligaciones de género y las de especie o cuerpo cierto.
- ¿Qué es la fuerza?
- ¿Cuáles son los requisitos para que la fuerza vicie la voluntad?
- ¿Qué significa que sea determinante?
- ¿Qué es la tradición?
- ¿Cuáles son los requisitos para que pueda proceder la tradición?
Sergio González
- ¿Qué es la voluntad?
- ¿Cuáles son los requisitos que debe reunir la voluntad jurídicamente?
Debe exteriorizarse
Debe ser real y seria
- ¿Cómo puede exteriorizarse?
Expresa o tácitamente.
- ¿Cuándo es expresa?
Cuando se manifiesta en términos formales y explícitos.
- ¿Cuándo es tácita?
Cuando se desprende de manera concluyente e inequívoca de una conducta
- ¿En qué casos la ley no acepta la voluntad tácita?
En los actos solemnes: matrimonio, testamento, reconocimiento de un hijo.
- ¿Qué son las obligaciones de género y qué son las obligaciones de especie o cuerpo cierto?
- ¿Qué diferencias podemos encontrar entre unas y otras?
Carola Acuña
- ¿Qué es el dominio?
- ¿Qué características tiene la tradición?
- ¿Qué características tiene el título que antecede a la tradición? Debe ser traslaticio.
130
 Elizabeth Barrientos
- ¿Cuáles son los requisitos para que la tradición sea válida?
- ¿Qué son las obligaciones naturales?
- ¿Cuáles son las características (efectos) de las obligaciones naturales?
Leonel Cajas
- ¿Qué es la nacionalidad?
- En materia civil ¿qué se puede decir respecto a los efectos de la nacionalidad?
Art. 14. La ley es obligatoria para todos los habitantes de la República, inclusos los extranjeros.
Art. 57. La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto a la adquisición y
goce de los derechos civiles que regla este Código.
- ¿En qué materias puede haber diferencia entre chilenos y extranjeros?
a.- Los extranjeros no domiciliados en Chile no pueden ser testigos en un testamento solemne
otorgado en Chile (Art. 1012 Nº 10).
b.- Los extranjeros no domiciliados en Chile no pueden ser testigos en los matrimonios (Art. 14º Nº
6 Ley de Matrimonio Civil).
- ¿Cómo se clasifican las obligaciones naturales en doctrina, mirando el art. 1470?
- ¿Cuáles pertenecen al grupo de las nulas o rescindibles y por qué?
- ¿Cuáles son los vicios por los que no son obligaciones civiles?
A las del N° 1 la falta de capacidad.
A las del N° 2 la falta de solemnidades
Francisco Cornejo
- ¿Qué son los modos de adquirir?
- ¿Cuáles son los modos de adquirir el dominio y cuáles permiten adquirir otros derechos reales?
- ¿Todos los modos permiten adquirir otros derechos reales además del dominio? No
- Señale los modos de adquirir y si permiten adquirir sólo el dominio o además otros derechos
reales.
- ¿Cómo se hace la tradición de los otros derechos reales distintos al dominio?
- ¿Qué diferencias hay entre la condición y el plazo?
María José Vilches
- ¿Qué es un acto jurídico?
- ¿Si hay acuerdo de voluntades, de qué clase de AJ se trata?
Bilateral.
- ¿Basta sólo con el cuerdo de voluntades para que el AJ se entienda perfecto?
Por regla general si
- ¿Cuáles son los AJ que se perfeccionan con la sola manifestación de voluntad de las partes?
Consensuales
- Concepto de cosas corporales e incorporales
- ¿Qué tienen en común y diferente?
- ¿Cuál es la importancia de esta clasificación?
Alvaro Urbina
- ¿Qué clasificaciones de obligaciones existen y cuál es el criterio para distinguir? Vinculo:
Civiles y Naturales, Contractuales y extracontractuales, Puras y simples y Sujetas a modalidad,
Principales y Accesorias .. Según si la obligación otorga o no un derecho a ser exigida: Civiles y
Naturales; Según si la Obligación subsiste o no por sí misma: Principales y Accesorias; Según su
origen o fuente: Contractuales y extracontractuales; Según el momento en que producen sus efectos:
Puras y simples y sujetas a modalidad (a plazo, condicionales y modales). Objeto... Sujeto
- Tomando como referencia el objeto, ¿qué clases de obligaciones encontramos y atendiendo a
qué? Según la naturaleza del objeto: Obligaciones de dar – hacer – No hacer; Según la finalidad del
131
objeto: Obligaciones de medio y obligaciones de resultado; Según la determinación del Objeto: De
género y de especie o cuerpo cierto; Según la cantidad o el número de Objetos: De objeto único y de
objeto múltiple (de simple objeto múltiple, alternativas, facultativas).

- ¿Cuáles son las obligaciones de dar, hacer y no hacer (concepto)?

Obligación de dar es la que tiene por objeto transferir el dominio de una cosa, o constituir sobre ella
un derecho real. La obligación de hacer tiene por objeto la ejecución de un hecho cualquiera,
material o jurídico, que no sea transferir el dominio o constituir algún otro derecho real. La
obligación de no hacer consiste en que el deudor se abstenga de un hecho o conducta que, de no
mediar la obligación, le sería lícito ejecutar.
Patricio Guerra
- ¿Qué características tiene la condición resolutoria tácita?
- ¿Cuál es la diferencia entre la rescisión y la resolución?
Resolución da acción contra poseedores de buena o mala fe. No se adeudan los frutos percibidos,
pendiente condición. Rescisión: No da acción contra terceros de buena fe. Se deben los frutos
percibidos, el distingo se hace si el poseedor estaba de buena o mala fe. ¿?
- En términos conceptuales, ¿qué es la rescisión?: Rescisión o nulidad relativa es la sanción civil
que la ley prevé para todo acto o contrato, a que falta algún requisito que le ley prescribe para el
valor del mismo acto o contrato, en atención la calidad o estado de las personas que los ejecutan o
acuerdan.
- ¿Qué es la resolución? es el efecto que produce el evento de una condición resolutoria
cumplida. Es un medio de disolución de los contratos y que tiene lugar por causas legales. La
resolución opera con efecto retroactivo.
- Características de la condición resolutoria ordinaria? Elemento accidental. Opera de pleno
derecho. El derecho resoluble se extingue por el cumplimiento de la condición. Toda persona que
tenga interés en ello, puede alegar que ha operado la resolución del ctto. No se puede contra terceros
de buena fe.
- ¿Cuáles son los estados en los que puede encontrarse una condición?
- ¿Qué efectos produce la condición suspensiva en cada uno de sus estados?
Paulina Gutierrez
- ¿Qué es el dolo?
- En qué consiste la teoría unitaria del dolo?
- ¿Cuáles son los requisitos del dolo para que sea vicio de la voluntad?
- ¿Cuáles son los requisitos de existencia y validez de los AJ?
Marlene Lepe
- ¿Cómo está estructurado el Código Civil?
- ¿De qué trata el libro II?
- ¿Qué temas podemos encontrar en este libro?
- Paralelo entre la ocupación y la tradición
- ¿Cuáles son los efectos de la tradición?
Elías González
- ¿Qué es la posesión?
- ¿Cuáles son las ventajas de la posesión?
- ¿Qué es la mera tenencia?
Lidyn Soto
- Concepto de derecho civil
Conjunto de principios y normas jurídicas relativas a la personalidad y las relaciones patrimoniales
y de familia.
132
 - ¿Quienes son titulares de la acción de nulidad absoluta?
Puede alegarse por todo el que tenga interés en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el
contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba;
Puede y debe ser declarada por el juez, aun sin petición de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o
contrato;
Puede asimismo pedirse su declaración por el ministerio público en el interés de la moral o de la ley;
Claudio Silva
- ¿Qué es el error en la persona? Aquel que no vicia el consentimiento salvo si el acto o contrato
se ejecuta o celebra en consideración a la persona, siendo ésta la causa principal y determinante del
acto jurídico.
- ¿Vicia el consentimiento? Por regla general no.
- ¿Cuándo si podría viciar? Excepción: Si se trata de contratos “intuito personae”, aquellos en
que el otro contratante no habría contratado si se hubiere tratado de otra persona o el autor del acto
jurídico unilateral no lo habría otorgado, si sus efectos se hubieran radicado en otra persona. En
estos casos, el error en la persona viciará el consentimiento.
- ¿Es lo normal que los actos se celebren en atención a la persona?
- ¿Qué es el temor reverencial?
Es el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisión y respeto.
Sebastián Prat
- ¿Qué es la prescripción adquisitiva? “Es un modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas,
por haberlas poseído durante cierto lapso de tiempo, concurriendo los demás requisitos legales”
- ¿Qué características tiene como modo de adquirir?
a) Es un modo de adquirir originario.
b) Es un modo de adquirir a título gratuito.
c) Es un modo de adquirir por acto entre vivos.
d) Por regla general, es un modo de adquirir a título singular. Excepcionalmente, la prescripción puede ser a
título universal, cuando se adquiere el derecho real de herencia.
e) Sólo sirve para adquirir el dominio y los demás derechos reales, a excepción de las servidumbres
discontinuas e inaparentes. No sirve, en consecuencia, para adquirir los derechos personales (sin perjuicio de
aquellos que sustentan la doctrina que postula que también es posible adquirir por este modo créditos).
f) Es un modo de adquirir que tiene naturaleza mixta: supone un hecho (la posesión por un cierto tiempo) y
un acto jurídico unilateral (alegar la prescripción).
¿Qué es una obligación de simple objeto múltiple?
Aquella en que existen varios objetos debidos y el deudor se libera pagándolos todos.
- ¿Qué son las obligaciones Alternativas?
Son obligaciones alternativas aquellas en que se deben varias cosas, pero la ejecución de una exonera de
la ejecución de las otras (art. 1499).
¿Qué son las obligaciones Facultativas?
Obligación facultativa es aquella en que se debe una cosa, pero se le concede al deudor la facultad de
pagar con esa cosa o con otra que se designa (art. 1505).
Elizabeth Pacheco
- ¿De qué trata el artículo 1464 del CC? Objeto ilícito en la enajenación...
- ¿Qué significa enajenar en sentido amplio y en sentido restringido?
- ¿En qué sentido está tomado en el 1464?
- ¿De qué trata el N° 3?
- ¿Qué ocurre si se enajena los bienes del N° 3 sin la autorización del juez ni el consentimiento
del acreedor?
- ¿Cómo se sanea la nulidad absoluta?
Nicolás Ovalle

133
 - ¿Qué es el dominio?
- ¿En qué consisten cada una de las facultades del dominio?
- ¿Cómo se clasifican los AJ según la forma como se perfeccionan?
Héctor Opazo
- ¿Qué es la acción reivindicatoria? Es la que tiene el dueño de una cosa singular, de que no
está en posesión, para que el poseedor de ella sea condenado a restituírsela.”
- ¿Qué son las prestaciones mutuas? Restituciones e indemnizaciones que recíprocamente se
deben el reivindicante y el poseedor, cuando éste es vencido en el juicio reivindicatorio.
- ¿Cómo se clasifican?
- ¿En qué materias se aplican las reglas de las prestaciones mutuas?
En la nulidad y en la resolución.
- ¿Con relación a qué materia las trata el código?
En la acción reivindicatoria.
Ricardo Amudio
- Elementos de los actos jurídicos
- Ejemplo de cada uno de ellos.
- Características de la condición resolutoria ordinaria
Juan Enrique Guarda
- Causales de nulidad absoluta
- ¿Quiénes son absolutamente incapaces?
- ¿Qué son las incapacidades especiales o prohibiciones? Se trata de prohibiciones particulares que
la ley ha impuesto a determinadas personas, para ejecutar o celebrar ciertos actos jurídicos.
- ¿Qué es la tradición?
- ¿Por qué es un modo de adquirir derivativo?
- ¿Cuáles son las fuentes de las obligaciones? hechos o actos jurídicos que generan o producen
las obligaciones, los antecedentes de donde éstas emanan. (Voluntad-Ley = contratos, cuasicontratos,
delitos, cuasidelitos y la ley).
- ¿Qué es la posesión?
- ¿Cuáles son los elementos de la posesión?
- ¿Cómo se clasifica la posesión?
- ¿Cuáles son los requisitos de la posesión regular?
- ¿Qué es una persona?
- ¿Qué es la mera tenencia? Es la que se ejerce sobre una cosa, no como dueño, sino en lugar o
a nombre del dueño.
- ¿Cuáles son las características de la mera tenencia?
- ¿De dónde emana la mera tenencia?
- ¿Qué es el domicilio?

134
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
Pregunta de examen de grado, tema que se puede mirar desde varios puntos de vista.
En el fondo, se espera que el alumno llegue a la indemnización de perjuicios.
 Los artículos. 1545 a 1559 tratan de los efectos de las obligaciones.
 El Código sin embargo, confunde los efectos de los contratos con los efectos de las
obligaciones.
 Los artículos. 1545, 1546, 1547, 1552, 1554 y 1558 reglamentan exclusivamente los efectos de
los contratos. Las disposiciones restantes reglamentan los efectos de las obligaciones.
 Jurídicamente, no debemos confundir los efectos de un contrato con los efectos de una
obligación.
 Los efectos de un contrato son las obligaciones que crea; el contrato es la causa y la obligación
el efecto que de la causa proviene.
 A su vez, el efecto de las obligaciones, es la necesidad jurídica en que se halla el deudor de
cumplirlas, para lo cual la ley le da al acreedor ciertos derechos destinados a asegurar su
cumplimiento.
 Los efectos de las obligaciones, en otras palabras, son las consecuencias que para el acreedor y
el deudor surgen del vínculo jurídico obligatorio que los liga.
El código, desde el Art. 1545 en adelante se refiere a los efectos de las obligaciones:
Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.
Art. 1546.- Los contratos deben ejecutarse de buena fe…
Art. 1547.- Como interviene la culpa en cada contrato, etc…
Los efectos de las obligaciones tienen que ver con un aspecto positivo, el cumplimiento de las
obligaciones.
El código desarrolla el tema desde el punto de vista de las instituciones que existen frente al
incumplimiento: qué hace el acreedor si el deudor incumple la obligación.
La forma de estructurar la respuesta es señalar por una parte los derechos que el acreedor tiene para
obtener el pago del crédito y por otra qué puede hacer frente al incumplimiento:
135
- Cómo puede perseguir el crédito
- Qué hace cuando el deudor no ha cumplido
- Qué caminos puede seguir

LOS EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES:

Podemos definirlos como los derechos o el conjunto de medios que la ley confiere al
acreedor para obtener el cumplimiento exacto, íntegro y oportuno de la obligación, por parte
del deudor, cuando éste no la cumpla en todo o en parte o esté en mora de cumplirla.

Lo normal en la vida jurídica, es que el deudor cumpla voluntaria y espontáneamente su obligación.

Si ello no acontece, entramos en el ámbito de “los efectos de las obligaciones”.
Estos derechos, que la ley confiere al acreedor, son tres:
 Un derecho principal para exigir, en cuanto sea posible, la ejecución forzada de la
obligación.
 Un derecho secundario para exigir indemnización de perjuicios: supletorio del anterior.
 Derechos auxiliares destinados a dejar afecto el patrimonio del deudor al cumplimiento
de la obligación, a mantenerlo en condiciones de afrontar las obligaciones que contrajo.
Son tales:
• Derecho a impetrar medidas conservativas;
• Acción oblicua o subrogatoria;
• Acción pauliana o revocatoria; y
• Beneficio de separación de patrimonios.

LA EJECUCIÓN FORZADA:
 Lo normal es que el deudor cumpla voluntariamente la obligación.
 De cumplir el deudor la obligación en forma voluntaria, debe cumplirla exactamente, es
decir, total y oportunamente y en el lugar convenido:
 Si la obligación es de dar, debe entregar la cosa misma que se deba en el lugar y tiempo
convenido;
 Si la obligación es de hacer, debe ejecutar el hecho mismo a que se obligó y no otro, y en la
época y lugar convenido;
 Si la obligación es de no hacer, el deudor deberá abstenerse de ejecutar los hechos
prohibidos, en la forma convenida.
 Pero puede ocurrir que el deudor rehúse el cumplimiento de la obligación. La ley entonces va
en auxilio del acreedor, y lo autoriza para que solicite del Estado la protección jurídica necesaria,
por medio de los Tribunales de Justicia.
 Se le otorga al acreedor entonces los medios necesarios para obtener el cumplimiento de la
obligación aún en contra de la voluntad del deudor.
 Tales medios se traducen en la ejecución forzada de la obligación. Para que proceda la
ejecución forzada es necesario que la deuda sea líquida, actualmente exigible y que su existencia
conste de forma indubitada e indubitable en un título ejecutivo.

136
Disponen los acreedores, para la ejecución, DEL DERECHO DE PRENDA GENERAL, consagrado
fundamentalmente en los arts. 2465 y 2469 del Código Civil. Consiste en la facultad que tienen los
acreedores para perseguir todos los bienes del deudor.

DERECHO DE PRENDA GENERAL:

Hay que comenzar con el derecho de prenda general.
En qué consiste, qué características tiene.
Concepto:
Consiste en la facultad que tienen los acreedores o sujeto activo de una obligación para exigir su
cumplimiento en todos los bienes del deudor: muebles, inmuebles, presentes, futuros, con excepción
de los inembargables.
Cuando una persona se obliga, compromete todo su patrimonio al cumplimiento de la obligación.
 Se exceptúan únicamente los bienes que la ley declara inembargables y los derechos que no
tienen carácter patrimonial.
 Para que pueda ejercerse este derecho de prenda general, es necesario que el acreedor sea titular
de un derecho personal o crédito, es decir que el deudor se halle obligado directamente con él; de lo
contrario, cuando por ejemplo, sólo se encuentra afecto un bien determinado (como en la prenda o
hipoteca constituidas por un tercero “garante” pero no deudor o en el caso del “tercer poseedor” de
la finca hipotecada), el acreedor sólo podrá perseguir ese bien en particular.
Artículo 2465: “Toda obligación personal da derecho al acreedor de perseguir su
ejecución en todos los bienes raíces o muebles del deudor, sean presentes o futuros,
exceptuándose solamente los no embargables del artículo 1618”.

Del análisis del artículo 2465, se desprenden cuatro consecuencias fundamentales:

1º La regla es aplicable, cualquiera sea la fuente de la que emane la obligación.
2º La facultad de perseguir los bienes del deudor corresponde a todos los acreedores, de modo que
la prioridad en el nacimiento de sus créditos no les confiere ninguna preeminencia (salvo, según
estudiaremos, en los créditos preferentes de cuarta clase).
3º Todos los bienes del deudor están expuestos a la persecución, muebles o inmuebles, presentes o
futuros. Los bienes del deudor no están sin embargo definitivamente afectos al cumplimiento de la
obligación, sino que sólo mientras permanezcan en su patrimonio, salvo si sobre ellos se constituyó
prenda o hipoteca, pues entonces operará el derecho de persecución que la ley confiere al acreedor o
titular de estos derechos reales. En compensación, quedan afectos los bienes futuros, los que el
deudor adquiera con posterioridad al nacimiento de la obligación.
4º Se exceptúan solamente los bienes inembargables mencionados en el artículo 1618 del Código
Civil, en el artículo 445 del Código de Procedimiento Civil y en numerosas leyes especiales.
El derecho de prenda general es inseparable de toda obligación, no requiere pacto expreso y el
deudor nunca puede alegar que en el contrato él nunca se comprometió a someter su patrimonio a
eventuales embargos, porque es un derecho establecido por la ley para todo acreedor, independiente
de cuál sea la fuente de la obligación.
Es un derecho que todos los acreedores tienen por la sola circunstancia de ser acreedor.
No es ni siquiera renunciable.
Distinto es que él no quiera perseguir los bienes, pero el derecho lo tiene.

A partir del derecho de prenda general que la ley concede al acreedor se pueden derivar los
siguientes temas:
137
1° Un derecho principal para exigir, en cuanto sea posible, la Ejecución Forzada de la Obligación.
2º Un derecho secundario para exigir indemnización de perjuicios: supletorio del anterior. (es el
camino recomendable para seguir a partir del incumplimiento)
Relacionar con el 1489 y la resolución
Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse por uno
de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el cumplimiento del
contrato, con indemnización de perjuicios.
3° Derechos auxiliares del acreedor: son los que permiten al acreedor obtener el pago del crédito,
dando de alguna manera cierta estabilidad económica al deudor para que pueda pagar.
4° Prelación de crédito (tema no recomendable desarrollar en un examen de grado).

EJECUCIÓN FORZADA EN LAS OBLIGACIONES DE DAR:

En materia civil no se pregunta mucho, en procesal es el juicio ejecutivo.
Debemos estar a las normas que establece el Código de Procedimiento Civil para el juicio ejecutivo
de obligaciones de dar. Entablada la demanda ejecutiva, el juez examinará el título (recordemos que
excepcionalmente, el juez puede declarar de oficio la prescripción del título en que se funde la
demanda ejecutiva) y despachará mandamiento de ejecución y embargo, tramitándose la causa hasta
subastar bienes suficientes del deudor para pagar el equivalente en dinero. El remate de bienes
muebles se efectúa por un martillero, en pública subasta, previa publicación de avisos; y el de bienes
raíces, también en pública subasta y previa publicación de avisos, pero en el Tribunal. Efectuado el
remate, se hará pago al acreedor, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 2469 del Código Civil.

Por el artículo en que aparece podríamos pensar que está en relación con la condición resolutoria
tácita, pero no es así.
La ejecución forzada procede del derecho de garantía general de prenda, está en todo tipo de
obligaciones haya o no condición resolutoria tácita: procede en obligaciones que provengan de la
ley, del contrato, del delito o cuasi delito, no es un derecho que haya que pactar sino que lo tienen
todos los acreedores por mandato legal.
La ejecución forzada no tiene nada que ver con la condición resolutoria tácita. Esto porque la
ejecución forzada está ligada con el derecho de prenda general, y la condición resolutoria tácita dice
relación con la resolución.
La ejecución forzada es de la obligación. La resolución es del contrato.
Es propia de cualquier obligación patrimonial.

Tratándose de un contrato, aunque no haya condición resolutoria tácita siempre existe el derecho a la
ejecución forzada.
La confusión suele aparecer porque en el 1489 que establece la condición resolutoria tácita se
mencionan tanto la resolución, como la ejecución forzada.
Pero la condición resolutoria tácita no da origen a la ejecución forzada, sino que da origen a la
resolución.
Si no hay condición resolutoria tácita no podremos pedir la resolución pero siempre podremos pedir
la ejecución forzada, porque esta tiene que ver con el derecho de prenda general, presente en toda
obligación, así como también la indemnización de perjuicios.
El código civil no se refiere a ellas, ante la pregunta habría que responder algunas cosas generales en
materia procesal: referirse al embargo, si la obligación recae sobre la especie o cuerpo cierto o sobre
otros bienes.

138
EJECUCIÓN FORZADA EN LAS OBLIGACIONES DE HACER:
Por la naturaleza de estas obligaciones, que consisten en un hecho personal del deudor, no es posible
recurrir simplemente al procedimiento de la ejecución forzada. De ahí que la ley haya establecido
normas especiales, en el artículo 1553.
Artículo 1553 CC: “Si la obligación es de hacer y el deudor se constituye en mora, podrá pedir el
acreedor, junto con la indemnización de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a elección suya:
1ª Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido;
2ª Que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor;
3ª Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infracción del contrato”.

1º Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido:

Consiste en el arresto hasta por 15 días y multa proporcional, medidas que podrán repetirse hasta
que la obligación se cumpla (artículo 543 del Código de Procedimiento Civil). Este es uno de los
casos en que 1 subsiste la prisión por deudas (otros casos, en la quiebra fraudulenta o culpable; en
las penas consistentes en multas pecuniarias que pueden sustituirse por prisión; contra los
administradores de rentas fiscales; contra los tutores, curadores o ejecutores testamentarios, respecto
a la administración de los bienes que se les hayan confiado; en la Ley número 14.908 sobre pago de
pensiones alimenticias y abandono de familia).
2º Que se le autorice a él mismo para hacer ejecutar el hecho debido por un tercero a expensas
del deudor; pero este cumplimiento por equivalencia no siempre es posible; sólo lo será cuando la
obligación sea susceptible de ejecutarse por otra persona, sin que resulten decisivas las condiciones
personales del deudor. En este último caso, sólo le queda al acreedor pedir la indemnización de
perjuicios.
3º Que el deudor le indemnice los perjuicios resultantes de la infracción del contrato.
A diferencia de los dos derechos anteriores, este no puede ejercitarse ejecutivamente sino que debe
tramitarse en juicio ordinario, ya que es necesario determinar y avaluar la extensión del derecho del
acreedor. Sólo excepcionalmente la obligación de indemnizar perjuicios es líquida (cuando se
estipuló cláusula penal). El procedimiento señalado por el Código de Procedimiento Civil para
proceder a la ejecución forzada de una obligación de hacer, es diverso según que el hecho debido
consista en la suscripción de un documento, la constitución de una obligación o la ejecución de otro
hecho cualquiera. Si se trata de la suscripción de un documento o la constitución de una obligación,
el acreedor solicitará al juez que requiera al deudor, para que en el plazo que el juez señale, suscriba
el documento o constituya la obligación, bajo apercibimiento de hacerlo el juez a nombre del deudor
(por ejemplo, la celebración de un contrato conforme a lo estipulado en una promesa).
En cambio, si el objeto de la obligación de hacer es la ejecución por el deudor de cualquier otro
hecho material, el mandamiento ejecutivo contendrá el embargo de sus bienes, si el apremio
personal, el arresto y la multa no son suficientes para obligarlo a que ejecute el hecho debido. El
mandamiento deberá contener la orden para que el deudor cumpla su obligación y la fijación de un
plazo para comenzar los trabajos.

EJECUCIÓN FORZADA EN LAS OBLIGACIONES DE NO HACER:

Artículo 1555 CC: “Toda obligación de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si
el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destrucción necesaria para el objeto que se tuvo en mira al
tiempo de celebrar el contrato, será el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a
efecto a expensas del deudor.
139
Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso será oído el deudor que se
allane a prestarlo.
El acreedor quedará de todos modos indemne”.
De este precepto, se desprende que para determinar lo que el acreedor puede pedir con respecto al
deudor que infringe o contraviene una obligación de no hacer, hay que distinguir:
 Si es posible deshacer lo hecho,
 Si no es posible deshacer lo hecho
Si es posible, hay que distinguir si tal destrucción es o no necesaria:
1º Si lo hecho puede destruirse, y tal destrucción es necesaria para el objeto que se tuvo en vista al
contratar, el acreedor tiene derecho a pedir la destrucción de la obra y además, derecho para pedir
que se le autorice a él para hacer destruir la obra por un tercero a expensas del deudor (por ejemplo,
la demolición de una edificación cuya ejecución supuso infringir una obligación de no hacer que se
había contraído con el propietario de un predio situado más atrás, en una ladera frente a la costa).
2º Si la destrucción de la obra no es de absoluta necesidad para realizar el fin que se tuvo en vista al
contratar, y el mismo fin puede obtenerse por otros medios, el deudor podrá cumplir su obligación
por un modo equivalente.
3º Si no es posible destruir o deshacer lo hecho, no le queda al acreedor más remedio que pedir la
indemnización de perjuicios.

DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR:

Están repartidos en el código en distintas normas, no es un tema tratado de manera sistemática.
No hay concepto legal.

Son las Facultades o Medios que la ley otorga al acreedor a fin de conservar el patrimonio
del deudor, aumentarlo o reconstruirlo, a fin de que pueda ejercer eficazmente su derecho
de prenda general.

 Están destinados a dejar afecto el patrimonio del deudor al cumplimiento de la obligación, a

mantenerlo en condiciones de afrontar las obligaciones que contrajo.
 Se fundan en el derecho de prenda general y tienen por objeto cautelar, o mantener la
integridad del patrimonio del deudor, en el presente, evitando que salgan bienes del patrimonio del
deudor, a posteriori reincorporando bienes que salieron porque el deudor ejecutó actos que
perjudican al acreedor y durante permitiendo al acreedor ejercer ciertas acciones que el deudor no
está ejerciendo y que si las ejerciera aumentaría su patrimonio.

Son los siguientes:

1° MEDIDAS CONSERVATIVAS
 Buscan mantener la integridad del patrimonio del deudor, protegiendo los bienes y su valor,
antes que se produzca la lesión en su patrimonio.
 Su objetivo es evitar que salgan bienes del patrimonio del deudor, por lo tanto deben
ejercerse antes que se produzca la lesión en dicho patrimonio.
Ej.: Medidas precautorias establecidas por el CPC: prohibición de enajenar, de celebrar actos y
contratos sobre bs determinados, la retención de bs determinados, secuestro o depósito judicial,
embargo de bs, y medidas del CC: guarda y aposición de sellos, facción de inventario solemne.

140
2° ACCIÓN OBLICUA, SUBROGATORIA O TRANSVERSAL
→ Su finalidad es aumentar el patrimonio del deudor, trayendo bienes nuevos. Lograr que
ingresen al patrimonio del deudor bienes que no están y que debieran estar.
→ El deudor tiene la posibilidad de cobrar ciertos créditos y no lo está haciendo, por lo que su
patrimonio no aumenta y no puede pagar sus créditos.
→ Los acreedores solicitan autorización al tribunal para ejercer las acciones o derechos que
corresponden al deudor y que éste es negligente o renuente en ejercer, a fin de aumentar su
patrimonio.
→ Colocan al acreedor en la posición del deudor, yo acreedor, por autorización judicial voy a
demandar, no a mi deudor, sino al deudor de mi deudor. Ej.: deudor que no quiere cobrar rentas de
arrendamientos y los acreedores piden autorización para cobrarlas.

El gran inconveniente de la acción oblicua es que solo opera cuando existe texto expreso de ley para
ejercerla, lo que ocurre en muy pocos casos:
El acreedor está autorizado para subrogarse a su deudor (Subrogación legal):
 Como arrendador o como arrendatario
 Como Usufructuario
 Como acreedor prendario
 En relación a las donaciones, herencias o legados a que tenga derecho el deudor.

Requisitos para que procedan las acciones oblicuas o subrogatorias:

 El acreedor debe poseer un crédito que sea cierto y actualmente exigible (real).
 El deudor debe hallarse en notoria insolvencia.
 El deudor debe ser negligente o renuente en ejercer las acciones que le corresponden.
 El acreedor debe encontrarse expresamente autorizado por la ley y por el juez.

Efectos de la acción oblicua o subrogatoria.

 Los acreedores ejercen derechos o acciones del deudor y no actúan por ende a nombre propio,
sino a nombre y en representación del deudor; por eso se dice que ejercen una acción “oblicua” o
indirecta.
 Los bienes que se obtengan no ingresan directamente al patrimonio de los acreedores sino al
patrimonio del deudor, de manera que quedan afectos al derecho de prenda general de los
acreedores.
 Como lo que persiguen las acciones oblicuas es cautelar el derecho de prenda general, la acción
va a aprovechar a todos los acreedores, no sólo los que ejercen la acción, pues el patrimonio
aumenta para todos.
 Una vez incorporados los bienes al patrimonio del deudor, pueden ser objeto de acciones de
todos los acreedores, y puede ocurrir que el acreedor que ejerce esta acción no alcance a pagarse con
el aumento de patrimonio, porque había un acreedor con un mejor grado de preferencia que quien
concurrió a demandar.
 El deudor va a poder oponer al acreedor las mismas excepciones que a su acreedor

3° ACCIÓN PAULIANA O REVOCATORIA

Busca aumentar el patrimonio a través de su reconstrucción, reintegrando bienes que salieron de él.
Concepto: La Acción Pauliana o Revocatoria es aquella que otorga la ley a los
acreedores para obtener que se revoque o dejen sin efecto los actos y contratos ejecutados
o celebrados por el deudor, en perjuicio de sus derechos.

141
Características:
1.- Es una acción personal
2.- Sólo favorece al acreedor que la intenta.
3.- Es una acción patrimonial: consecuencia de ello es; transmisible, transferible, prescriptible y
renunciable.
4.- Es Prescriptible en el plazo de 1 año, contado desde la celebración del acto o contrato que se
trata de dejar sin efecto. Como se trata de una prescripción de corto tiempo, no se suspende y corre
contra toda persona.
5.- Su finalidad es dejar sin efecto actos o contratos por los cuales el deudor se ha desprendido de
sus bienes.
6.- Sobre su naturaleza jurídica se discute en doctrina si es una acción de nulidad o de
inoponibilidad (acción de inoponibilidad por fraude).

Naturaleza jurídica de la acción pauliana. Se trata de determinar si es una acción real o personal.
La tendencia actual es considerarla personal, en base a su carácter de acción “rescisoria”. Con todo,
en realidad estamos ante una acción revocatoria y no rescisoria. No estamos ante un problema de
validez del acto, sino que se persigue su ineficacia para mejorar al acreedor las probabilidades de
cobrar su crédito. Hay inoponibilidad en realidad, no nulidad.
Esta acción Pauliana se fundamenta en 2 nociones básicas:
1° El perjuicio que experimenta el acreedor, con motivo del acto o ctto ejecutado o celebrado por el
deudor, por el cual salieron bienes de su patrimonio.
2° El fraude en que se funda el acto o contrato celebrado por el deudor. (Mala fe del deudor)
En principio la acción pauliana no tiene por qué proceder pues el deudor tiene derecho a enajenar
sus bienes.
El perjuicio que experimenta el acreedor con motivo del acto o ctto ejecutado o celebrado por el
deudor por el cual salieron bienes de su patrimonio está representado por:
 La insolvencia del deudor
 La insolvencia agravada del deudor

 Si el acto o contrato que celebra el deudor, en virtud del cual salen bienes de su
patrimonio no provoca la insolvencia o no agrava la ya existente, el acreedor no experimenta
perjuicio, esto porque el deudor, consecuencia del derecho de prenda general responde en el
cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes muebles, inmuebles, presentes, futuros, con
excepción de los no embargables. Por lo tanto, mientras existan en su patrimonio bienes suficientes
para pagar sus obligaciones, los acreedores no tienen interés en dejar sin efecto los actos y contratos
por él celebrados o ejecutados.
 El segundo requisito que debe concurrir para que tenga lugar la A Pauliana es el fraude
del deudor. Este es un requisito importante porque el legislador protege el principio de la buena fe.
Este fraude llamado Fraude Pauliano consiste en que el deudor enajenó los bienes conociendo el
mal estado de sus negocios. El deudor sabe que los actos que va a celebrar van a disminuir su
patrimonio y van a perjudicar el derecho de prenda general de sus acreedores.
 El acreedor que intenta esta acción debe probar la mala fe en la enajenación.
El FRAUDE o MALA FE: se entiende por tal, en este contexto, el hecho que el deudor celebre el
acto jurídico conociendo el mal estado de sus negocios.
 Debe probar la mala fe solo del deudor o también del tercero involucrado?
142
Respecto a los terceros que contraten con el deudor, el fraude o mala fe consiste en el conocimiento
por éstos del mal estado de los negocios del deudor.

En este punto, la ley distingue entre actos a título gratuito y a título oneroso:
 En uno y otro siempre es necesario que el deudor esté‚ de mala fe para que el acto sea
revocado.
 Para la revocación de los actos a título oneroso, es necesario que el deudor y el tercero que
contrata con él, se encuentren de mala fe (art. 2468 número 1). Es decir, además del fraude del
deudor y del perjuicio del acreedor, se requiere que el tercero que contrató con el deudor haya
participado del fraude, que haya celebrado el contrato conociendo el mal estado de los negocios del
deudor. La ley usa la expresión “rescindan”, pero en verdad no existe una hipótesis de nulidad: la
sanción es otra, la revocación.
 Para los actos a título gratuito, basta la mala fe del deudor, sin que sea necesario que el
beneficiario de la liberalidad sea partícipe del fraude. Si el tercero ha recibido del deudor una
liberalidad, la revocación del acto no le causará en realidad una pérdida, sino que le privará de una
ganancia. La ley se inclina, en tal caso, en favor de los acreedores: art. 2468 número 2. El principio
general, entonces, es que la acción pauliana no afecta a los terceros adquirentes de buena fe, a título
oneroso.
La acción pauliana no tiene sentido respecto de bienes que se encuentran bajo algún derecho real (si
el acreedor tiene a su favor una hipoteca o prenda puede perseguir los bienes de manos de quien los
tenga sin necesidad de la acción pauliana).
¿En qué situación se van a encontrar los subadquirentes, esto es, los que han contratado con el
tercero?
Efectos de la acción pauliana respecto de terceros subadquirentes.
Puede suceder que al intentarse la acción pauliana, la cosa enajenada por el deudor se encuentre en
manos de un tercero, a quien a su vez aquél que contrató con el deudor se la enajenó.
¿Afectan las consecuencias de la acción pauliana a este subadquirente de la cosa?
Hay que distinguir:
1º El tercero que contrató con el deudor no está afecto a la acción pauliana (porque adquirió de
buena fe, tratándose de un acto a título oneroso). En este caso, afirma que sería de toda evidencia
que si la acción no procede contra el adquirente, tampoco procede contra el subadquirente.
2º Al tercero que contrató con el deudor le afecta la acción pauliana (porque adquirió de mala fe,
tratándose de un acto a título oneroso, o porque si el acto fue a título gratuito, se probó la mala fe del
deudor).
Aunque hay discusión se concluye que procede la acción pauliana contra los terceros subadquirentes
en los mismos términos que contra los adquirentes de primer grado.

Acreedores que pueden intentar la acción pauliana:

 Sólo los acreedores cuyos créditos sean anteriores al acto que se pretende revocar, pueden
intentar la acción pauliana.
 Los acreedores que tienen un crédito posterior, no pueden invocar el perjuicio, porque este se
produce cuando el acto del deudor disminuye los bienes que el acreedor tenía en vista al contratar o
los que adquiera su deudor con posterioridad.
 También puede intentar la acción el síndico de quiebras. Asimismo, puede intentar la acción el
acreedor a plazo (art. 1496 número 1, la insolvencia del deudor es una causal de caducidad del
plazo).

143
 En relación al acto o contrato: debe ser patrimonial y haber agravado el estado de insolvencia
del deudor.

Efectos de la acción pauliana:

Si el acreedor obtiene sentencia favorable, se revocará el acto del deudor y se reintegrará a su
patrimonio el bien enajenado, recobrando los acreedores, a su respecto, la “prenda”.
Pero la revocación en esta materia, es relativa desde dos puntos de vista:
1º No aprovecha al deudor, sino que sólo a los acreedores. No beneficia al deudor a expensas del
tercero; entre el deudor y el tercero, el acto subsiste, de manera que si pagado el crédito del acreedor
queda un saldo del producido del bien, vendido por ejemplo en subasta, dicho saldo será para el
tercero y no para el deudor; de lo contrario, el fraude del deudor se revertiría en su favor, lo que es
inadmisible.
2º La revocación no aprovecha a todos los acreedores, sino a los que han sido parte en la instancia
(por lo demás, respecto de la nulidad, el art. 1690 consagra el mismo principio). Sin embargo, en
caso de quiebra, la solución es diferente: la acción aquí es intentada “en interés de la masa”, en
beneficio de todos los acreedores.

Diferencias entre la acción oblicua y la pauliana.

A pesar de que ambas conducen a un mismo fin: La incorporación de bienes al el patrimonio del
deudor, hay diferencias entre una y otra:
* En la acción oblicua o subrogatoria, el antecedente es un actuar negligente del deudor, que no ha
hecho ingresar en su patrimonio ciertos bienes; en cambio, en la acción pauliana, es un acto
fraudulento del deudor, que hizo salir bienes de su patrimonio, el fundamento de la acción.
* Cuando se ejerce una acción oblicua, generalmente se trata de hacer ingresar bienes que nunca han
estado en el patrimonio del deudor, como el caso de una herencia o donación que el deudor se niega
a aceptar; por su parte, la acción pauliana busca reincorporar bienes que el deudor hizo salir
fraudulentamente de su patrimonio.
* Los bienes obtenidos en virtud de la acción oblicua aprovechan a todos los acreedores del deudor;
en cambio, la acción pauliana sólo aprovecha a los acreedores que la han ejercitado.
* La acción pauliana es una acción directa, que pertenece por derecho propio a los acreedores, como
consecuencia del ilícito civil que el deudor ha cometido; en cambio, en la acción oblicua o
subrogatoria, los acreedores están ejerciendo una acción que compete al deudor, actúan en su
nombre y representación.

Prueba del fraude. Incumbe al acreedor que intenta la acción pauliana. Todo medio de prueba es
admisible, teniendo gran importancia las presunciones.
La acción pauliana es excepcional (no es la regla general).

4° BENEFICIO DE SEPARACIÓN:
- Es una institución propia del derecho sucesorio.
- Su finalidad es conservar el patrimonio del deudor.
Concepto. Es aquel que invocan los acreedores para evitar la confusión de los patrimonios del
deudor-causante y del heredero, y permite a los acreedores hereditarios y testamentarios pagarse con
los bienes del causante, con prioridad a los acreedores del heredero: art. 1378.
De no impetrarse este beneficio, el patrimonio del causante y el del heredero pasarán a ser uno solo,
con el peligro consiguiente para los acreedores del causante, en el caso que el heredero tenga a su
vez demasiadas deudas.

144
Cuando los acreedores del causante ven que los herederos tienen tantas deudas que van a consumir
el patrimonio del causante en ellas, piden que sobre el patrimonio del causante se paguen primero
los acreedores del causante y luego los acreedores de los herederos si es que alcanza.
El beneficio de separación genera una especie de prelación sobre el patrimonio del causante:
primero se pagan los acreedores del causante y luego los acreedores de los herederos.

El Beneficio de Inventario:
Es un beneficio que corresponde a los herederos, para evitar que se confundan los bienes heredados
con su patrimonio, de tal forma de responder de las deudas hereditarias y testamentarias, sólo hasta
el monto de los bienes heredados.
Son como 2 caras de la misma moneda, el beneficio de separación de patrimonios, se establece
desde la perspectiva del acreedor y el beneficio de inventario, desde la perspectiva del deudor, que
invocará el heredero testamentario o ab-intestato para evitar que los acreedores del causante lo
demanden en sus bienes propios. Ambos beneficios buscan evitar que se produzca la confusión de
patrimonios del causante y sus herederos, pero el beneficio de separación corresponde a los
acreedores del deudor-causante y el beneficio de inventario corresponde a los herederos.

RESOLUCIÓN
No hay concepto legal.
Concepto
Es el efecto de la condición resolutoria cumplida.
Efectos:
 Entre las partes son prácticamente los mismos efectos de la nulidad:
 Retrotrae a las partes al estado anterior.
 Esto significa que entre las partes deben aplicarse las reglas de las prestaciones mutuas.
 Respecto de terceros (adquirentes) no procede la acción reivindicatoria si están de buena fe
Para determinar la buena o mala fe en este caso hay que aplicar 2 artículos: 1490 y 1491.

Características:
 Es un modo de extinguir.
Al igual que en la nulidad, extingue las obligaciones entre las partes que no estaban cumplidas.
Como modo de extinguir, la resolución extingue la fuente u origen de la obligación (el contrato) no
la obligación en sí.
 Sólo opera en los contratos (otro tipo de obligaciones que nazcan de cuasicontratos, delitos o
cuasi delitos no están afectas a resolución).
 Puede operar de pleno derecho (en el caso de la condición resolutoria ordinaria que no
requiere declaración judicial ni ejercer acción) o por sentencia judicial (casos en que hay que
demandarla, lo que significa que hay una acción para pedirla).
 A diferencia de la nulidad, la resolución no puede ser declarada de oficio nunca.
 Está íntimamente relacionada con la condición resolutoria, particularmente con la condición
resolutoria tácita.
Hay 2 tipos de modos de extinguir obligaciones:
- Los que extinguen la obligación dejando a la fuente intacta.
- Los que extinguen la fuente u origen y como consecuencia de ello extinguen la obligación.
145
Características de la Acción Resolutoria:
 Es una acción personal, lo que significa que se dirige en contra del deudor y no puede dirigirse
en contra de nadie más (sujeto pasivo es siempre el deudor).
 Puede ser mueble o inmueble según lo haya sido el objeto del contrato.
 Es indivisible en el sentido en que si de un contrato emanan varias obligaciones, se debe pedir la
resolución del contrato completo con todas sus obligaciones y no sólo de parte de él o de ciertas
obligaciones. Esto se debe a que la resolución extingue el contrato y no la obligación.
 Es patrimonial, lo que significa que es transferible, transmisible, prescriptible y renunciable.
Prescribe por regla general en 5 años contados desde que la obligación se haya hecho exigible.
Excepción: pacto comisorio calificado prescribe en 4 años desde la celebración del contrato de
compraventa.

INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS:
Es la obligación que tiene toda persona que ha causado daño de repararlo mediante el pago de una
suma de dinero.
El daño se repara sólo mediante dinero, es el común denominador de valores para todas las cosas
comerciables y es el medio legal forzoso que permite cumplir las obligaciones por equivalencia.
(independiente de que el acreedor acepte recibir otra cosa…).
En virtud del principio de la responsabilidad la ley mira a la indemnización de perjuicios como una
obligación aunque podría definirse también como un derecho…
El derecho principal que tiene el acreedor es exigir el cumplimiento forzado de la obligación.
Si el deudor no cumple la obligación, la cumple imperfectamente, o la cumple tardíamente, entra a
operar la indemnización de perjuicios, que es un derecho supletorio.
En los casos en que es imposible exigir la ejecución forzada por la lesión que ha sufrido el acreedor
en su patrimonio, si la obligación no ha sido cumplida exacta, integra y oportunamente, puede ser
reparada mediante la indemnización de perjuicios.

Concepto
Puede definirse como  el derecho que tiene el acreedor  para exigir del deudor el
pago de una cantidad de dinero equivalente a la ventaja o beneficio que le habría
reportado el cumplimiento íntegro y oportuno de la obligación. 

Es una obligación que surge como consecuencia del incumplimiento. Se habla de cumplimiento por
equivalencia, en oposición al cumplimiento por naturaleza, que corresponde a lo originalmente
pactado.

Características de la Indemnización de Perjuicios:

 Es una obligación de dar, puesto que consiste en el pago de una suma de dinero.
 Es una obligación mueble porque recae sobre dinero (la única circunstancia en la que la
indemnización de perjuicios puede ser un hecho es en la cláusula penal).
 Es una obligación de género, porque el dinero es una cosa genérica.
 Es transversal a todo tipo de obligaciones, no sólo las que se originan en los contratos.
Puede haber indemnización tanto en el ámbito contractual como extracontractual aunque no
tengan las mismas reglas.
 Procede tanto cuando se pida la resolución como cuando se pida la ejecución forzada.

146
  Es una obligación prescriptible. En materia contractual prescribe en 5 años desde el
incumplimiento. En materia extracontractual prescribe en 4 años, contados desde la comisión del
hecho ilícito.
 Se clasifica en compensatoria y moratoria.

Clases de Indemnización de Perjuicios:

La indemnización de perjuicios, de acuerdo al artículo 1556, procede en tres casos:
 Cuando el deudor no cumple su obligación; (compensatoria)
 Cuando la cumple imperfectamente; (compensatoria)
 Cuando ha retardado su cumplimiento. (moratoria)
Se desprende de lo anterior que la indemnización de perjuicios se divide en dos clases:
 Compensatoria
 Moratoria.
Es compensatoria en los dos primeros casos; es moratoria en el último.

Indemnización de Perjuicios Compensatoria:

Concepto: Es la cantidad de dinero que el acreedor tiene derecho a exigir del deudor,
cuando éste no cumple su obligación o la cumple sólo en parte.

 Se llama compensatoria precisamente porque viene a compensar el perjuicio que el acreedor

experimenta en su patrimonio por el incumplimiento total o parcial de la obligación.
 Es la suma de dinero que reemplaza al objeto de la obligación. Por ejemplo: se me debe y no se
me entrega, reclamo como indemnización compensatoria el valor del caballo.

¿Puede el acreedor pedir INDISTINTAMENTE el cumplimiento de la obligación o la

indemnización de perjuicios compensatoria?
¿Puede elegir una u otra, o la indemnización compensatoria sólo procede cuando la obligación es ya
imposible de cumplir?
 Con respecto a las obligaciones de hacer y de no hacer, no hay dificultad alguna para
responder, atendido lo dispuesto en los artículos 1553 y 1555: dichos artículos autorizan al acreedor
para demandar, a elección suya, el cumplimiento de la obligación o la indemnización de perjuicios.
 La dificultad se suscita en las obligaciones de dar, con relación a las cuales la ley nada ha
dicho. La doctrina mayoritaria concluye sin embargo, que el acreedor de obligación de dar no puede
exigir indistintamente las dos cosas, es decir, la obligación principal o la indemnización de
perjuicios.
 En consecuencia, el acreedor sólo puede pedir el cumplimiento de la obligación, y en subsidio,
cuando el deudor no pueda cumplir la obligación, puede exigir la indemnización de perjuicios.
 Cuando opera la indemnización compensatoria, la obligación infringida subsiste, pero varía de
objeto: la cosa debida se sustituye por la indemnización de perjuicios.
 En efecto, si pudiere el acreedor exigir ambas cosas (lo debido y la indemnización de
perjuicios), estaríamos ante un cumplimiento doble de la obligación: artículo 1537.
Excepcionalmente, puede pedirse CONJUNTAMENTE el cumplimiento de la obligación y el pago
de la indemnización compensatoria, en los siguientes casos:
Excepción:
 Cuando en la cláusula penal, se estipula expresamente que por el pago de la pena no se
entiende extinguida la obligación principal.
 En la transacción.

147
No admite, en las obligaciones de dar, el pedir “indistintamente” el cumplimiento de la obligación o
la indemnización, salvo las excepciones legales (cláusula penal, transacción)
Sí admite en las obligaciones de hacer o de no hacer, el pedir “indistintamente” el cumplimiento de
la obligación o la indemnización de perjuicios.

Indemnización de Perjuicios Moratoria:

Concepto: Es la cantidad de dinero que el acreedor puede exigir del deudor cuando éste
no cumple oportunamente su obligación.
Representa el beneficio que le habría reportado al acreedor el cumplimiento oportuno de la
obligación por parte del deudor. Subsiste el objeto principal de la obligación, pero el acreedor lo
obtiene tardíamente
Cubre los daños por el retardo en el cumplimiento de la obligación, como por ejemplo los intereses.
Ello permite, a diferencia de la indemnización compensatoria, que la indemnización moratoria
pueda ACUMULARSE con la obligación principal, porque no reemplaza o sustituye el objeto de la
obligación, sino que reemplaza o sustituye el beneficio que el acreedor habría obtenido de cumplirse
oportunamente la obligación.
El incumplimiento por retardo se traduce en indemnizar los perjuicios moratorios.
El incumplimiento por retardo sólo puede tener lugar en las obligaciones positivas, de dar y hacer,
porque en las obligaciones negativas, de no hacer, el incumplimiento es definitivo.
Requisitos para que proceda la Indemnización de Perjuicios en materia contractual:
(Al responder esto no debe haber margen de error):
 Incumplimiento.
 Imputabilidad: que el incumplimiento provenga del deudor, por su culpa o dolo.
 Constitución en mora.
 Daño o perjuicio.
 Nexo causal entre el incumplimiento y el daño.
 Que no concurra una causal de exención de responsabilidad.
 Avaluación de los perjuicios
 Prueba de los perjuicios

ANÁLISIS:
I.- Incumplimiento.
Habrá incumplimiento cuando la obligación:
 No se cumple.
 Se cumple imperfectamente, por ejemplo no se cumple con el objeto debido o de manera
incompleta
 Se cumple tardíamente
El cumplimiento para entenderse como tal, debe ser exacto, íntegro y oportuno, cualquiera de estos
requisitos que falte, se tiene por no cumplida la obligación.
E x a c t o: Alude a que la obligación debe ser cumplida con el objeto debido, lo que se debe, no
algo distinto, de manera que si el contrato señala que la obligación consiste en pagar 500 mil, hay
que pagar esto. En el contrato de promesa de inmuebles, se cumple celebrando el contrato de
compraventa del inmueble.
I n t e g r o: Se debe cumplir con la obligación completa. El acreedor no está obligado a recibir
pagos parciales, salvo que el acreedor hubiera aceptado el beneficio de competencia o prelación de
crédito.
O p o r t u n o: Un cumplimiento fuera de tiempo no es tal, el momento generalmente está
estipulado en el contrato, la regla general es que las obligaciones se entiendan como puras y simples.
148
No hay mayor o menor incumplimiento, ni más o menos graves que otros. La obligación está
incumplida o no.
II.- Imputable al deudor, por su culpa o dolo:
Nuestro sistema jurídico exige para que haya derecho a indemnización, que el incumplimiento sea
doloso o culpable. La responsabilidad no existe por el sólo hecho del daño.

Ello acontecerá cuando el incumplimiento es el resultado de dolo, de culpa o de un hecho del

deudor. El incumplimiento es doloso cuando el deudor no cumple deliberadamente la obligación.
Sabía que su conducta era dañina y optó por no cumplirla.
El incumplimiento es culpable si proviene de su descuido o negligencia
Existe un simple hecho del deudor cuando, sin mediar dolo ni culpa, el deudor es autor de un hecho
causa del incumplimiento y del consiguiente perjuicio para el acreedor. Así, por ejemplo, fallece el
deudor que tenía en su poder ciertos bienes, en calidad de comodatario. Su heredero (ahora “el
deudor”), creyendo que tales bienes le pertenecían al causante, los destruye o los enajena a un
tercero que después es inubicable (artículo 2187).
El cumplimiento de la obligación de restituir la cosa al comodante se ha hecho imposible, por un
hecho del deudor (el heredero del comodatario), quien de buena fe, creía ser propietario de las
especies que se debían al comodante.
No es imputable el incumplimiento cuando proviene de un hecho completamente extraño al deudor,
es decir, de un caso fortuito o fuerza mayor.
Esto significa que si el deudor demuestra que hubo FM o CF puede eximirse de indemnizar.

¿Qué es la culpa?
Concepto-características-clasificación y de qué grado de culpa se responde en cada clase de
contrato.
Acá son fundamentales el Art. 44 y el 1547.
Concepto: Es la falta de diligencia o cuidado que una persona ha debido emplear en el
cumplimiento de sus obligaciones o en sus conductas habituales.
Características: (en materia contractual):
1.- Admite graduación grave, leve, levísima
2.- La Culpa se presume. El incumplimiento se presume culpable. El acreedor probará sólo la
existencia de la obligación y el deudor debería probar que no hubo culpa…
3.- Cuando el incumplimiento es culpable, se responde sólo de los perjuicios directos previstos.
4.- En caso de existir varios deudores, un incumplimiento culpable no genera solidaridad
En la culpa extracontractual no existe graduación
En la culpa extracontractual la culpa debe probarse.
Clasificación:
Culpa Lata o grave: Consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las
personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Esta culpa en
materias civiles equivale al dolo.
Culpa Leve: Es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en
sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra calificación, significa culpa o descuido leve. Esta
especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano. Constituye la regla general.
Culpa Levísima: Es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la
administración de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o
cuidado.
149
Culpa grave o lata: en materia contractual es la que exige el menor cuidado. (= descuido grave)
Culpa leve: la que exige comportarse como un buen padre de familia. (= descuido leve)
Culpa levísima: la que impone el mayor grado de cuidado (se responde por descuido levísimo…)

Determinación del grado de culpa de que responde el deudor en un contrato:

¿De qué grado de culpa responde el deudor en cada clase de contrato u obligación?
 La utilidad de la clasificación tripartita de la culpa consagrada en el artículo 44, queda de
manifiesto en el artículo 1547:
Tiene importancia para determinar el grado de culpa del cual los deudores responden en los diversos
contratos, según sea la utilidad que reporten a las partes.

Para esto el artículo va empleando diversos criterios que tienen un orden de prelación:
 En primer lugar ante cualquier otra consideración opera la autonomía de la voluntad, lo que
las partes hayan señalado en el contrato.
Si las partes nada han dicho, habrá que recurrir al segundo criterio:
 Ver si la ley contempla para ese contrato alguna regla especial.
Si la ley, o las partes nada han dicho, se aplica el tercer criterio:
 Si el contrato es oneroso o gratuito, según si el contrato reporta utilidad al acreedor, o sólo al
deudor o a las dos partes.
 Si el contrato sólo reporta utilidad al acreedor, el deudor responderá exclusivamente de
culpa lata: depósito, por ejemplo (artículo 2222).
 Si el contrato es beneficioso para ambas partes, el deudor responde de la culpa leve:
compraventa, por ejemplo; arrendamiento, etc.
 Si el deudor es el único beneficiado con el contrato, responde incluso de la culpa
levísima: comodato, por ejemplo (art. 2178).

 Las reglas anteriores son supletorias de la voluntad de las partes, y la ley permite que éstas
modifiquen o “deroguen” en sus relaciones jurídicas, las normas del artículo 1547, como lo
establece el último inciso del mismo precepto.
 En ocasiones, es la misma ley la que impone al deudor una responsabilidad distinta de la que
ordinariamente le corresponde, como sucede en el caso del depósito necesario, caso en el cual la
responsabilidad del deudor se extiende a la culpa leve (artículo 2239), o como ocurre en el comodato
en pro de ambas partes, caso en el cual la responsabilidad del deudor disminuye a la culpa leve
(artículo 2179).

 En cuanto a las partes, se requiere una estipulación expresa que modifique las normas del
artículo 1547, pudiendo incluso eximirse de responsabilidad al deudor, con un límite: no puede
estipularse que el deudor no responderá ni siquiera de culpa lata o grave, porque ésta equivale al
dolo en materia civil, y la condonación del dolo futuro adolece de objeto ilícito (artículo 1465).

EL DOLO:
Dentro de las acepciones o ámbitos de aplicación del dolo:
1.- Como vicio del consentimiento o más genéricamente, como vicio de la voluntad:

150
2.- Como fuente del delito: artículo 44. A este dolo se alude en el artículo 2284 y es al que se refiere
la ley en los delitos.
3.- Como agravante de la responsabilidad del deudor del artículo 1558.
Es este tercer aspecto del dolo que nos interesa considerar por el momento, o sea, el dolo que incide
en el cumplimiento de las obligaciones, que los autores franceses denominan fraude, y que consiste
en la intención positiva por parte del deudor de causar un daño al acreedor. Hay dolo o fraude en el
incumplimiento de una obligación, cuando el deudor no la cumple con el propósito ostensible y
deliberado de perjudicar a su acreedor.
Concepto de Dolo:
En la acepción que estamos analizando, el dolo puede definirse como los actos u omisiones
intencionales del deudor para eludir el cumplimiento de su obligación.
A diferencia del dolo como vicio del consentimiento o de la voluntad, el dolo que incide en el
cumplimiento de las obligaciones es posterior al otorgamiento o celebración del acto o contrato.
El dolo que incide en el cumplimiento de las obligaciones agrava la responsabilidad del deudor,
dado que éste debe indemnizar no sólo los perjuicios directos previstos (como acontece si hay
culpa), sino también los directos imprevistos (artículo 1558).
Y precisamente cuando existen varios deudores, si dejan de cumplir la obligación, con dolo, se
genera solidaridad entre ellos.

Prueba del Dolo:

 El dolo no se presume, debe probarse, salvo en los casos especialmente señalados por la ley.
Debe probarse por el acreedor que imputa a su deudor dolo en el cumplimiento de la obligación. Lo
anterior, porque la ley presume la buena fe de los contratantes: Artículo 1459 y 707.
En algunos casos sin embargo, la ley presume la mala fe o el dolo:
1º Artículo 94, regla sexta: presunción simplemente legal.
2° Artículo 706, inciso final: presunción de derecho.
3º Artículo 968 número 5: presunción simplemente legal.
4º Artículo 1301: presunción simplemente legal.
5° Artículo 2510, regla tercera: presunción simplemente legal.
6º Art. 280 del CPC, en las medidas prejudiciales: presunción simplemente legal; quien obtuvo la
medida, debe presentar su demanda en el plazo de 10 días, presumiéndose dolosa su gestión en caso
contrario.

El Caso Fortuito:
Definición: Artículo. 45 CC: “Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es
posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de
autoridad ejercidos por un funcionario público, etc”.

 Se discute en la doctrina sobre qué diferencias existirían entre el caso fortuito y la fuerza
mayor.
 Generalmente, se llama caso fortuito a los fenómenos que son obra de la naturaleza (por
ejemplo, un terremoto que impide al deudor presentarse en el lugar convenido a cumplir con su
obligación).
 Fuerza mayor a los hechos del hombre que imposibilitan al deudor para cumplir su
obligación (por ejemplo, un acto de la autoridad política, que ordena cerrar las carreteras de salida
de una ciudad en la que reside el deudor).
Esta distinción carece de importancia en nuestro Derecho, donde se las concibe como sinónimos.

151
Requisitos para que un hecho constituya un caso fortuito:
1º Que provenga de una causa enteramente ajena a la voluntad del deudor. Por eso, si el caso fortuito
se origina en la culpa del deudor o si sobreviene cuando éste estaba en mora, ya no le exime de
responsabilidad, porque en tales eventos, el deudor ya no es totalmente ajeno a la producción del
hecho que lo constituye.
2º Que se trate de un hecho imprevisto: que se trate de un hecho que dentro de los cálculos
ordinarios o normales, no se haya podido prever.
3º Que se trate de un hecho insuperable: es decir, que el deudor, dentro de los medios de que puede
disponer, no pueda evitarlo. Si se trata de un hecho que hace más difícil el cumplimiento de la
obligación, si hace más oneroso el cumplimiento pero que no lo impide, no hay caso fortuito.
Determinar si un hecho constituye o no un caso fortuito, es una cuestión que queda entregada al
criterio de los Tribunales.
Efectos del Caso Fortuito:
El deudor queda exento de responsabilidad: art. 1547, 2º.
Si el hecho que lo constituye tiene caracteres permanentes y el cumplimiento se torna imposible, se
extingue la obligación (“a lo imposible, nadie está obligado”).
Pero si el hecho sólo crea una imposibilidad temporal, sólo se justifica una postergación en el
cumplimiento de la obligación. Tal tardanza sin embargo, por no ser imputable al deudor, no dará
derecho al acreedor para exigir indemnización moratoria: artículo 1558, 2º.

Casos en los cuales el deudor responde del caso fortuito:

 Cuando el deudor toma a su cargo el caso fortuito, estipulándose expresamente. Esta
estipulación está autorizada por la ley, en el inciso final del artículo 1547 y en el artículo. 1673
artículo 1545.
 Cuando el caso fortuito sobreviene por culpa del deudor: falta aquí uno de los requisitos del
caso fortuito, que el hecho provenga de una causa enteramente ajena al deudor (“nadie puede
aprovecharse de su propia culpa”). Artículos 1547, 2º; 1590, 1º; y 1672 del Código Civil.
 Cuando el caso fortuito sobreviene durante la mora del deudor, porque la mora implica la
idea de culpa. En todo caso, si el caso fortuito igual habría sobrevenido estando la cosa en poder del
acreedor, se aminora la responsabilidad del deudor: sólo responde de indemnización moratoria
(artículo 1672).
 Cuando la ley pone el caso fortuito a cargo del deudor: artículo 1547 inciso final. Por
ejemplo: artículo 1676, que dispone: “Al que ha hurtado o robado un cuerpo cierto, no le será
permitido alegar que la cosa ha perecido por caso fortuito, aun de aquellos que habrían producido la
destrucción o pérdida del cuerpo cierto en poder del acreedor”.
 Cuando el deudor se hubiere comprometido a entregar una misma cosa a dos o más personas
por obligaciones distintas: artículo 1550. Se sanciona aquí la mala fe del deudor.
 El riesgo de pérdida fortuita de la cosa debida bajo condición es de cargo del deudor (artículo
1486, inciso 1º y artículo 1820). En este caso, no nace el contrato y el deudor nada podrá exigir al
otro contratante. . En realidad, en el segundo y tercer caso no hay caso fortuito, no concurren todos
los requisitos necesarios para ello.
Prueba del Caso Fortuito:
Corresponde al deudor, a quien lo alega: artículo 1547, 3º.
Este principio es una consecuencia de la regla general acerca del onus probandi del artículo 1698.
Insiste el legislador, en el mismo sentido, en el artículo 1674. De tal forma, probada que sea la

152
existencia de la obligación por el acreedor, corresponderá al deudor acreditar que ésta se extinguió
por caso fortuito.

Cláusulas modificatorias de la responsabilidad:

Teniendo presente lo dispuesto en los incisos finales de los arts. 1547 y 1558, es posible concluir
que la responsabilidad normal del deudor puede modificarse por disposición de la ley o por acuerdo
de las partes.
La responsabilidad del deudor puede resultar así, mayor o menor de lo que sería según las reglas
generales

Cláusulas que agravan la responsabilidad:

 Las partes pueden estipular que el deudor responda del caso fortuito: art. 1673.
 Las partes pueden estipular que el deudor responda de un grado de culpa que le obligue a
emplear una mayor diligencia o cuidado de lo que normalmente le corresponde.
 Las partes pueden estipular que el deudor responda de los perjuicios de una manera más gravosa
a la señalada en el art. 1558.

Cláusulas que atenúan la responsabilidad:

Las partes pueden también estipular que se atenúe la responsabilidad del deudor o se le exima de
responsabilidad, pero con la limitación a que antes hicimos referencia: no puede condonarse el dolo
futuro ni eximirse por ende de la culpa lata. En otras palabras, la irresponsabilidad del deudor sólo
puede referirse a su culpa leve y levísima.

III.- CONSTITUCIÓN EN MORA. (art. 1551)

No hay concepto legal

Concepto: Es el retardo culpable o doloso en el cumplimiento de una obligación, imputable

al deudor que se extiende más allá de la interpelación del acreedor.

¿Cuándo está en mora el deudor? (art. 1551)

1.- Cuando existe un plazo estipulado y el deudor no ha cumplido.
- Es cuando el plazo es contractual (plazo estipulado=el que surge por acuerdo de voluntades).
- Si el plazo tiene cualquier otro origen, como por ejemplo el testamento, no estamos en este
caso.
Esta interpelación se denomina interpelación convencional expresa.
Excepción: En el arrendamiento aún cuando el plazo es estipulado se requiere interpelación judicial.

2.- Cuando sin haber plazo estipulado se entiende que la obligación, por su naturaleza, o la
costumbre del lugar, debió cumplirse dentro de un determinado lapso de tiempo y el deudor dejó
transcurrir ese plazo sin cumplir.
A esta se la llama interpelación convencional tácita.
3.- En los demás casos, cuando el deudor es reconvenido judicialmente por el acreedor.
- Esta es la regla general.
Es la denominada interpelación judicial.

Excepción a la regla del art. 1551: “la mora purga la mora”.

153
El art. 1552 establece una importante excepción a las reglas del art. 1551:
 Aunque se haya estipulado un plazo o requerido al deudor, éste no se encontrará en mora si su
acreedor, que es a la vez su deudor, no ha cumplido o está pronto a cumplir su obligación recíproca.
En la compraventa, el art. 1826 recoge este principio.
 El art. 1552 señala uno de los importantes efectos que produce la reciprocidad de las
obligaciones derivadas de un contrato bilateral: la mora de un contratante sanea la mora del otro, “la
mora purga la mora”.
Sus requisitos son:
1º Tiene lugar en los contratos bilaterales.
2º Las obligaciones recíprocas deben cumplirse simultáneamente. En todo caso, no es necesario que
el acreedor que demanda haya cumplido su obligación correlativa. Basta que esté pronto o llano a
cumplirla.

Requisitos o elementos de la mora: retardo-imputabilidad-interpelación:

1.- Que haya retardo en el cumplimiento de la obligación.
El retardo puede definirse como el incumplimiento de la obligación más allá de la época fijada por
la ley o por las partes.
Toda obligación tiene un momento en que debe cumplirse por disponerlo así la ley o el contrato.
Mientras sólo hay retardo, no hay mora, porque hasta ese momento el acreedor no ha hecho saber al
deudor el perjuicio que el retardo le está originando; quiere decir que el solo retardo no daña al
acreedor, e incluso puede verse en la inactividad o silencio del acreedor una aceptación tácita de su
parte a que el deudor persevere en el estado de retardo. Pero en el momento que el acreedor
reaccione y haga saber a su deudor que el retardo le está perjudicando, deja de haber retardo y pasa a
convertirse en MORA.
2.- Que el retardo sea imputable al deudor, por culpa o dolo.
Si existe FM o CF no hay mora.
Con todo, la tardanza en el cumplimiento puede no ser imputable al deudor y provenir de causas
totalmente ajenas a su voluntad, o sea, a caso fortuito o fuerza mayor. Si tal es el origen del retardo,
el deudor interpelado por su acreedor no se encuentra sin embargo en mora.
3.- Que el acreedor interpele al deudor.
El deudor está en mora una vez que es interpelado.
La interpelación es la manera como se constituye la mora. Si no hay interpelación no hay
constitución en mora.
El art. 1551 señala cuando existe interpelación o en definitiva cuáles son los casos en que el deudor
está en mora.

¿Qué es la interpelación?
Concepto: Es la noticia o aviso que el acreedor le hace al deudor que su demora le está
causando perjuicio.
Es el hecho de que el deudor toma conocimiento que su retardo está causando perjuicio al acreedor.
Es sólo a partir del momento en que el deudor toma conocimiento que su retardo está provocando
perjuicio que existe interpelación.
Efectos de la mora del Deudor:
1.- Sólo procede en las obligaciones de dar o de hacer.
- El Código señala que en las obligaciones de no hacer basta con la sola contravención para que
proceda la indemnización de perjuicios y no se requiere la constitución en mora (art. 1557).

154
2.- Da derecho a exigir indemnización de perjuicios moratoria. Es el efecto fundamental de la mora.
3.- A partir de la mora el deudor es responsable de la FM o CF que ocurra durante ella. Contra
excepción: el deudor puede liberarse de responsabilidad si demuestra que la cosa habría perecido
igualmente en manos del acreedor.
4.- Pone a cargo del deudor los riesgos de la especie o cuerpo cierto cuya entrega se deba. Se
invierte entonces el principio general que pone de cargo del acreedor la pérdida de la cosa debida. Si
hay mora del deudor, opera el principio res perit debitori.
Sin embargo opera al respecto la excepción de contrato no cumplido (lo que se conoce como “la
mora purga la mora”) (art. 1552). Implica que en todo contrato bilateral si ambas partes se
encuentran en incumplimiento ninguna de ellas puede constituir en mora a la otra (deben ser moras
que emanen de un mismo contrato).

MORA DEL ACREEDOR

Se define como la negativa injustificada del acreedor a recibir un pago válido (exacto,
íntegro y oportuno).
 Tiene el acreedor la obligación de recibir en la oportunidad convenida, lo que el deudor a su
vez está obligado a entregarle.
 Pero puede suceder que el acreedor no quiera recibir la cosa y deje al deudor en la
imposibilidad de satisfacer su obligación.
 La situación a que da origen esta actitud del acreedor es lo que constituye “la mora” del
acreedor, a la cual se refieren especialmente los arts. 1548, 1680 y 1827. Cabe precisar que el
acreedor queda constituido en mora únicamente después que la cosa le ha sido ofrecida por el
deudor.
 La oferta del deudor equivale a la interpelación del acreedor y encuentra su justificación en el
mismo orden de consideraciones. No ha expresado la ley cómo debe hacerse la oferta, pero parece
lógico que se verifique de acuerdo al art. 1600, pago por consignación

Efectos de la mora del acreedor

 Descarga al deudor del cuidado ordinario de la cosa, y le hace responsable sólo de culpa lata
o dolo La mora del acreedor atenúa la responsabilidad del deudor, pero no lo exime totalmente de
ella (arts. 1680 y 1827). (art. 1827).
 El riesgo de la pérdida de la cosa pasa al acreedor.
 El acreedor debe indemnizar al deudor por los perjuicios que su mora le ocasione
 La mora del acreedor no justifica el incumplimiento de la obligación por el deudor, no lo
exonera de la ejecución de lo convenido. El deudor debe pagar por consignación.

IV.- DAÑO O PERJUICIO.

No hay concepto legal.
Concepto en el ámbito contractual:
Se entiende por tal, toda disminución del patrimonio del acreedor, así como la pérdida de
la legítima utilidad que debía reportarle el contrato, y de que el incumplimiento le priva.

Perjuicio: disminución, pérdida, menoscabo que experimenta el patrimonio de una persona como
consecuencia del incumplimiento de una obligación o por la comisión de algún otro hecho ilícito.

155
Sin perder de vista que la indemnización de perjuicios no es fuente de ganancias, es sólo para
reparar el daño, dejar al acreedor tal como si no hubiera sufrido el daño. Si no existe perjuicio, no
hay indemnización.
Clasificación de los Perjuicios:
Los perjuicios se clasifican en daño patrimonial y extra patrimonial.
El daño extra patrimonial está en el ámbito extracontractual y no interesa para efectos de este
curso…
El Daño Patrimonial es la lesión que se sufre en los bienes de un sujeto de derechos.
- El daño patrimonial se divide en perjuicios directos e indirectos.
- Los perjuicios directos pueden ser previstos e imprevistos.
Perjuicios Directos: los que surgen como consecuencia inmediata del incumplimiento (nexo causal
es muy estrecho).
Perjuicios Indirectos: aquellos en los que la relación incumplimiento-daño es muy lejana (es asunto
de prueba…)
Perjuicios Directos Previstos: los que el deudor con mediana inteligencia sabe que se producirán si
incumple la obligación.
Perjuicios directos imprevistos: los que las partes ni aún con mediana inteligencia podrían haber
anticipado que ocurrirían.

¿Cuándo se responde de cada uno de ellos?

Hay que distinguir:
1° Debe estarse a lo que diga el contrato.
2° Si el contrato nada dice, se aplican las reglas del código:
 Si el incumplimiento es culpable, se responde de los perjuicios directos previstos.
 Si el incumplimiento es doloso se responde de los perjuicios directos previstos e imprevistos.
(De los indirectos no se responde nunca salvo que se haya pactado).

La determinación o avaluación de los perjuicios:

¿Cómo se determinan o avalúan dichos perjuicios?,
Es decir, ¿cómo se llega al monto o cuantía de lo que a título de perjuicios, el deudor debe
pagar al acreedor?.
Esta determinación del monto de los perjuicios debe hacerla la ley, el juez o las partes, y según
quien la haga, se llama respectivamente avaluación legal, judicial y convencional.

a) Avaluación Legal de los Perjuicios:

La ley sólo lo hace en las obligaciones que tienen por objeto el pago de una cantidad de dinero, las
llamadas “obligaciones de dinero en su origen”. En este caso, consiste la avaluación en agregar a la
deuda los intereses convencionales, los legales o los corrientes, según los casos, liberándose al
acreedor de probar perjuicios.

Características:
 Consiste en el pago de intereses.
 Es supletoria de la voluntad de las partes, porque se aplica sólo en el caso de faltar pacto
expreso al respecto, en forma de cláusula penal.
 Es excepcional, porque no se refiere al incumplimiento de cualquier tipo de obligación: sólo
a las de dinero en su origen.

156
  Corresponde a indemnización moratoria únicamente. En efecto, la indemnización
compensatoria consiste en una suma de dinero que sustituye al objeto de la obligación. Esta
transformación requiere, como es obvio, que el objeto debido no sea dinero. En el caso que nos
ocupa, además del capital adeudado, deberán pagarse intereses por la mora (art. 1559).
 Los perjuicios se presumen, hasta concurrencia de cierta medida. Por eso, el acreedor que
sólo cobra intereses, no necesita probar perjuicios, queda exonerado de la prueba. Constituye esta
característica una excepción a las reglas generales (art. 1559 número 2). El monto de la
indemnización está constituido por tasas fijas, equivalentes a porcentajes sobre el capital adeudado,
que son los intereses convencionales, corrientes o legales.
La regla del art. 1559 distingue entre las tres clases de intereses a que hemos aludido.
El interés legal, como su nombre lo dice, es el que fija la ley directamente, como tasa que debe
aplicarse en los casos generales. En Chile, el “interés legal” equivale en realidad al interés corriente.
Establece dicho precepto que se aplicará el interés corriente en todos los casos en que las leyes u
otras disposiciones se refieran al interés legal o al máximo bancario.
El “interés corriente” es “el interés promedio cobrado por los bancos y las sociedades financieras
establecidas en Chile en las operaciones que realicen en el país” (art. 6º de la Ley número 18.010).
El promedio, determinado por la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, se
establece en relación con las operaciones efectuadas durante cada mes calendario.
El “interés convencional” tiene restricciones legales que se traducen en el denominado “interés
máximo convencional”. Este es aquél que excede en un 50% al interés corriente que rige al
momento de la convención (art. 6º citado).

b) Avaluación Convencional de los Perjuicios:

- Se realiza a través de la cláusula penal.
Estudiar concepto-características y efectos de la cláusula penal.
- La cláusula penal es una avaluación anticipada de los perjuicios.
- Es el otro caso en que no se requiere probar los perjuicios.
- Existe un límite para la cláusula penal que si se excede se habla de cláusula penal enorme (es
un caso de lesión enorme).

Definición:
Es una avaluación convencional y anticipada de los perjuicios que eventualmente se producirán para
el caso de incumplimiento de las obligaciones del deudor, en cualquiera de sus formas.
Art. 1535 CC: “La cláusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el
cumplimiento de una obligación, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en
caso de no ejecutar o de retardar la obligación principal”.
La avaluación convencional proporciona la ventaja de fijar desde ya el monto de los perjuicios que
sufriría el acreedor, en caso de incumplimiento por el deudor; de igual forma, por emanar de la
voluntad de las partes, de acuerdo al art. 1545, es una ley para los contratantes, que debe prevalecer
sobre toda otra liquidación.
La ley no ha dicho en qué momento puede pactarse la cláusula penal, pero es posible sostener que
puede convenirse al tiempo de celebrar el contrato o con posterioridad, pero en todo caso, antes de
que la obligación se infrinja o se cumpla tardía o imperfectamente, ya que su objetivo es asegurar su
cumplimiento.

Objetivos de la cláusula penal:

157
1º Evita la determinación de los perjuicios por el juez, que en la mayoría de los casos no
corresponde a la realidad; no hay que producir prueba ni desplegar argumentos ante el juez.
2º Acreditada por el acreedor la existencia de la obligación, acreditado que el deudor no ha
cumplido, el juez deberá condenar al deudor al pago de los perjuicios estipulados, sin que se admita
alegar que el incumplimiento no le reportó perjuicio al acreedor o le reportó un perjuicio menor o
incluso un beneficio.
3º Sirve de caución o garantía para asegurar el cumplimiento de la obligación. Se llama
precisamente “cláusula penal”, porque es una pena o castigo con que se amenaza al deudor para el
evento de su incumplimiento.
4º Da al acreedor una acción de la que carecería de no haberse pactado.

Naturaleza jurídica de la cláusula Penal:

 Es una obligación accesoria, tanto porque depende de una obligación principal, cuanto porque
asegura su cumplimiento.
 Es una obligación accesoria condicional: depende de un hecho futuro e incierto, consistente
en el incumplimiento de la obligación principal. Es una condición suspensiva, expresa, potestativa y
negativa.

Características de la cláusula penal:

 Es una obligación accesoria: de tal característica derivan tres circunstancias:
 La nulidad de la obligación principal, acarrea la de la cláusula penal.
 La nulidad de la cláusula penal no acarrea la de la obligación principal.
 La pena será divisible o indivisible según lo sea la obligación principal.
 De la característica anterior, se desprende el carácter divisible o indivisible de la pena: art.
1540. La pena será divisible o indivisible según lo sea la obligación principal.
 Es una obligación condicional, que está supeditada al incumplimiento de la obligación
principal por parte del deudor.
 Es una avaluación o liquidación anticipada de los perjuicios, porque las partes avalúan el
daño antes que se haya producido.
Esta característica tiene gran importancia jurídica, derivándose de ella cuatro consecuencias:
 Cuando hay cláusula penal, no puede exigirse conjuntamente la pena con la
indemnización de perjuicios ordinaria, salvo en el caso excepcional del art. 1543.
 La exigibilidad de la pena queda sometida a las mismas reglas que rigen la exigibilidad
de toda indemnización de perjuicios.
 Si el incumplimiento proviene de un caso fortuito, no hay lugar al pago de la pena.
 No puede acumularse la obligación principal y la pena, no pueden exigirse las dos cosas,
porque de lo contrario la obligación se indemnizaría dos veces. Sólo por excepción pueden
acumularse, en los casos del art. 1537:
Primero: cuando la pena es moratoria;
Segundo: cuando a pesar de ser compensatoria la pena, se estipuló expresamente que
por el pago de la pena no se entiende extinguida la obligación principal.
La cláusula penal enorme:
Se dice que es tal, cuando excede el límite fijado por la ley o el juez, según los casos, cuando entre
la obligación principal y la pena hay una desproporción considerable, en concepto de la ley, en un
caso, o en concepto del juez, en otros casos.

158
c) Avaluación Judicial de los Perjuicios:
 Es la regla general.
 Requiere probar los perjuicios.
 Para avaluar los perjuicios el juez debe tomar en cuenta 2 aspectos: el daño
emergente y el lucro cesante (ver el concepto de cada uno).
Daño emergente: Corresponde a la lesión patrimonial efectiva, real, actual, que ha experimentado
el sujeto de derechos, como consecuencia del incumplimiento de las obligaciones del deudor. Todo
el dinero que sale del patrimonio para reparar lo dañado.
Lucro cesante: Es la pérdida de una legítima expectativa, que sufre el acreedor, como consecuencia
del incumplimiento de las obligaciones del deudor. Lo que dejó de ingresar al patrimonio a
consecuencia del daño.
Daño moral: Es la lesión que se produce en los valores, afectos, creencias de un individuo. Su
determinación es esencialmente subjetiva.

PRELACIÓN DE CRÉDITOS:
No es tema de examen de grado, salvo que se tome cédula de comercial o quiebra.
Estudiar por mi cuenta.
→ La Prelación de Créditos puede definirse como el Conjunto de Reglas Legales que
determinan el Orden y la Forma en que deben pagarse los diversos acreedores de un deudor.
→ En virtud del llamado “Derecho de Prenda General”, los acreedores pueden perseguir el
pago de sus acreencias sobre todo el patrimonio del obligado. Encuentran en dicho patrimonio su
propia y natural “garantía”. Tal es el derecho principal de que está premunido todo acreedor.
→ Sólo exceptúanse de este derecho aquellos bienes inembargables, que tanto el Código Civil
(artículo 1618) como el Código de Procedimiento Civil (artículo 445) enumeran cuidadosamente,
sin perjuicio de que leyes especiales puedan establecer otros casos.
→ Si hay varios acreedores de un mismo deudor, surge la cuestión de saber cómo y en qué
orden deben ser pagados. ¿Han de serlo todos conjuntamente? ¿Uno primero y los otros después?
¿En qué forma se distribuye entre los diversos acreedores el producto de la subasta de los bienes del
deudor?
→ En principio, todos los acreedores, cualquiera que sea la naturaleza de su crédito, cualquiera
que sea la fecha en que se haya originado, o la naturaleza de la cosa debida, tienen derecho a ser
pagados en igualdad de condiciones.
→ Todos ellos están, por regla general, en igual situación frente al patrimonio del deudor,
recibiendo un mismo trato.
→ No obstante ser de carácter general el principio de igualdad jurídica en el reparto entre los
acreedores del producto de los bienes del deudor, hay acreedores que no están obligados a someterse
a esta regla y pueden ser pagados con anterioridad a los otros acreedores, antes del reparto.
→ Estos son los titulares de un crédito que goza de preferencia.
→ Las causas de preferencia están establecidas en el art. 2470 del CC, y son el privilegio y la
hipoteca. Los únicos créditos que en caso de concurrencia de acreedores gozan de preferencia para
ser pagados con antelación a los demás, son los denominados PRIVILEGIADOS y los
HIPOTECARIOS.
→ Alude el CC. a los privilegios y preferencias en el Título XLI del Libro IV, bajo la
denominación “De la Prelación de Créditos”, arts. 2465 a 2491.
→ Nada dice el Código Civil acerca del criterio para distinguir entre el privilegio y la hipoteca.

159
→ La doctrina ha señalado que en el primero se atiende a su cualidad, mientras que en la
segunda se atiende a su fecha (salvo los créditos preferentes de la cuarta clase, que prefieren según
la fecha de sus causas).
→ Con todo, ambos se engloban bajo la denominación genérica de “Preferencias”. Preferencia
es la aptitud de que gozan ciertos créditos por disposición de la ley, para ser cobrados antes que
otros, sobre los bienes del deudor en general o sobre alguno de ellos en particular.

Características de las preferencias:

- Las causas de preferencia son de derecho estricto.
- Las causas de preferencia son inherentes a los créditos.
- Las preferencias de leyes especiales prevalecen sobre las reglas del CC, excepto respecto de los
créditos de primera clase.

Clasificación de las preferencias:

Atendiendo a los bienes sobre que recaen las preferencias que establece la ley, éstas se clasifican en:
Generales
Especiales.
Preferencia General es la que afecta a todos los bienes del deudor, de cualquier naturaleza. de
primera y cuarta clase. Los créditos de este carácter pueden hacerse efectivos, con preferencia, sobre
todo el patrimonio del deudor.
Preferencia Especial es la que afecta a determinados bienes del deudor, y sólo puede ser invocada
respecto de esos bienes. las preferencias de segunda y tercera clase. En efecto, la preferencia que
emana del crédito del acreedor prendario sobre la especie prendada y la del acreedor hipotecario
sobre la finca hipotecada, sólo pueden hacerse efectivas en los bienes sujetos a la preferencia: o sea,
sobre los bienes empeñados o hipotecados.
Para los efectos de la prelación, el Código Civil divide los créditos en cinco clases, de las cuales las
cuatro primeras gozan de preferencia. La quinta clase son créditos comunes u ordinarios (no
preferidos).
Primera clase de créditos: Las costas judiciales que se causen en el interés general de los
acreedores. Las expensas funerales necesarias del deudor difunto. Los gastos de enfermedad del
deudor. Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares. Las cotizaciones
adeudadas a organismos de seguridad social o que se recauden por su intermedio, para ser
destinadas a ese fin. Los artículos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia
durante los últimos tres meses.
Las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que les correspondan a los
trabajadores, con los siguientes requisitos y limitaciones: (Dichas indemnizaciones deben estar
devengadas a la fecha en que se hagan valer; Están limitadas a tres ingresos mínimos mensuales por
cada año de servicio y fracción superior a 6 meses por cada trabajador; No pueden exceder de 10
años.- El exceso se considera un crédito valista).
Los créditos del fisco por los impuestos de retención y de recargo.
Segunda clase de créditos: El crédito del posadero sobre los efectos del deudor introducidos por
éste en la posada, mientras permanezca en ella y hasta concurrencia de lo que se deba por
alojamiento, expensas y daños; con tal que dichos efectos sean de propiedad del deudor.
La ley presume que son de propiedad del deudor los efectos introducidos por él en la posada
(presunción simplemente legal que admite prueba en contrario).
El crédito del acarreador o empresario de transportes sobre los efectos acarreados, que tenga en su
poder o en el de sus agentes o dependientes, hasta concurrencia de lo que se deba por acarreo,
expensas y daños; con tal que dichos efectos sean de propiedad del deudor.
160
El acreedor prendario sobre la prenda.
Tercera clase de créditos: Los créditos hipotecarios. Los créditos del censualista, cuando el censo
se encuentre inscrito Los créditos del acreedor en cuyo favor ha operado el derecho legal de
retención, declarado judicialmente e inscrito en el competente registro.
Cuarta clase de créditos: Los del Fisco contra los recaudadores y administradores de bienes
fiscales. Los de los establecimientos nacionales de caridad o de educación, y los de las
municipalidades, iglesias y comunidades religiosas, contra los recaudadores y administradores de
sus fondos. Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra el marido,
sobre los bienes de éste o, en su caso, los que tuvieren los cónyuges por gananciales. Los de los
hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad que fueren administrados por el padre
o madre, sobre los bienes de éstos. Los de las personas que están bajo tutela o curaduría contra sus
respectivos tutores o curadores. Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela,
tutora o curadora, en el caso del artículo 511 del Código Civil.
Quinta clase de créditos:
Conforman esta categoría los créditos que no gozan de preferencia. La doctrina y el Mensaje del
Código Civil los llama también valistas, comunes o quirografarios. Como se ha indicado, son
también créditos de esta clase los saldos de los créditos de la segunda y tercera clase que no
alcanzaron a cubrirse con el producto de los bienes afectos a dichos créditos preferentes. Ello se
explica, pues se trata de preferencias especiales, y no generales como ocurre con los créditos de
primera y de cuarta clase.

La Teoría de la Imprevisión:
La fuerza mayor o caso fortuito supone un impedimento imposible de salvar para el cumplimiento
de la obligación. El hecho que configura tal caso fortuito o fuerza mayor, irresistible o insuperable,
hace imposible la ejecución de la obligación, quedando el deudor exento de responsabilidad. Sin
embargo, no existe caso fortuito o fuerza mayor, cuando el cumplimiento de la obligación, sin ser
absolutamente imposible, se hace solamente más oneroso o difícil para el deudor.
Circunstancias acaecidas después de celebrar el contrato, que las partes no tuvieron en cuenta al
contratar ni pudieron prever razonablemente, pueden originar un estado de cosas que torne el
cumplimiento de la obligación extremadamente oneroso para el deudor o a la inversa, gravemente
perjudicial para el acreedor. Ante tal situación, la doctrina se pregunta si pueden los tribunales
modificar las estipulaciones de un contrato, cuando el cambio imprevisto e imprevisible de las
condiciones vigentes al tiempo de contratar, origina un importante desequilibrio en las prestaciones
de las partes.
Efectos de la imprevisión. La doctrina proporciona dos soluciones al problema de la imprevisión:
1º Resolución del contrato por excesiva onerosidad sobreviniente: se faculta al juez para eximir a las
partes de las consecuencias no previstas del contrato.
2º Revisión de las estipulaciones del contrato, con el fin de adaptarlas a las nuevas e imprevistas
condiciones.
La imprevisión en nuestro Derecho. En general, no se ha admitido, atendido lo dispuesto en el art.
1545. Las obligaciones derivadas del contrato, salvo acuerdo de las partes o circunstancias que de
acuerdo con la ley excusan de cumplirlas, deben ejecutarse estrictamente, al tenor de lo pactado y
atendiendo a la verdadera intención de los contratantes, no obstante haberse modificado las
condiciones existentes al momento de contraerse dichas obligaciones. La otra posición, ya referida,
se fundamenta en los arts. 1546 y 1560.

La Teoría de los Riesgos:

161
Concepto de riesgos: Designa el peligro de perecer a que está expuesta una cosa, a consecuencia de
un caso fortuito, y que pone a una persona en la necesidad de soportar la pérdida consiguiente.
Con mayor precisión jurídica, puede decirse que el riesgo es el peligro de perder un derecho que se
tiene sobre una cosa, como consecuencia de su pérdida fortuita.
Condiciones para que se plantee el problema de los riesgos, tratándose de las obligaciones de
dar:
 La cosa expuesta a perecer debe ser objeto de una obligación. De lo contrario, la cosa perece
para su dueño (res perit domino).
 La obligación de que la cosa es objeto, debe emanar de un contrato BILATERAL.
 En el ámbito de los contratos unilaterales, la cuestión de los riesgos no se plantea. En ellos, la
pérdida fortuita de la cosa extingue la obligación que sólo nació para una de las partes. Las
consecuencias de la pérdida las soporta el acreedor y los riesgos -si cabe usar la expresión- son de su
cargo. En otras palabras, la única parte que lo tiene pierde el derecho.
 En cambio, en los contratos bilaterales, surge el problema de los riesgos que se traduce en
determinar si, extinguida la obligación de una de las partes por la pérdida fortuita de la cosa que
dicha parte debía, subsiste o también se extingue la obligación de la otra parte.
 La pérdida de la cosa debida debe ser fortuita: de lo contrario, la obligación subsiste y varía de
objeto. El deudor quedará obligado a pagar el valor de la cosa y a indemnizar al acreedor (art. 1672).
 Unicamente la pérdida fortuita de la cosa extingue la obligación y plantea el problema de la
subsistencia o extinción de la obligación recíproca.
 La cosa debida debe ser una especie o cuerpo cierto: el género no perece (art. 1509).
 La cosa debida debe perecer, mientras está pendiente el cumplimiento de la obligación (art.
1550).
 En síntesis, la cuestión de los riesgos se plantea cuando perece fortuitamente la especie o cuerpo
cierto que se debe, en virtud de una obligación emanada de un contrato bilateral, encontrándose
pendiente su cumplimiento.

162
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
Vínculo jurídico es la relación jurídica que existe entre dos sujetos.
Responsabilidad es la obligación que tiene toda persona de reparar los daños que ha causado como
consecuencia de su incumplimiento o de cualquier otro hecho ilícito.
En el ámbito civil existen fundamentalmente 2 tipos de responsabilidad: contractual y
extracontractual (también existen la precontractual y la post contractual pero no se preguntan…).

Paralelo
RESPONSABILIDAD
CONTRACTUAL
En cuanto a su origen: Supone la existencia de
un vínculo jurídico previo. La Responsabilidad
Contractual proviene del incumplimiento de un
contrato.
Es requisito indispensable que el deudor esté
constituido en mora. A menos que se trate de una
obligación de no hacer, en cuyo caso la
indemnización se debe desde el momento de la
contravención
RESPONSABILIDAD
EXTRACONTRACTUAL
La Responsabilidad Extracontractual proviene de
la ejecución de un hecho ilícito, doloso o
culpable, que no supone la existencia de ningún
vínculo jurídico previo, el vínculo se genera
conjuntamente con la responsabilidad, surge al
momento del daño
No existe la constitución en mora, pues si no
existe un vínculo jurídico previo del cual emane
una obligación, mal puede haber retardo culpable
en el cumplimiento de la misma.

163
El dolo es un agravante de la RC, extiende el El dolo no agrava la indemnización. Todo daño
alcance de los perjuicios que deben debe ser indemnizado.
indemnizarse.

El Onus Probandi o peso de la prueba varía en Tratándose de la responsabilidad

una y otra: En la responsabilidad contractual el extracontractual, es el acreedor o demandante
incumplimiento se presume culpable, y toca al quien debe acreditar que el perjuicio ocasionado
deudor acreditar que se debe a caso fortuito o es imputable a dolo o culpa del demandado.
fuerza mayor.

En relación a la capacidad: En materia en materia extracontractual, a los 16 años, sin

contractual, la plena capacidad se adquiere a los
18 años;
En materia contractual hay incapaces absolutos,
relativos, otros.
En Cuanto a la Prescripción de las Acciones:
En el ámbito de la responsabilidad contractual, la
acción indemnizatoria de perjuicios prescribe
según las reglas generales en 5 años, contados
desde que la obligación se hizo exigible (artículo
2515) o desde el incumplimiento de la
obligación.
perjuicio de la responsabilidad por los hechos del
menor de 16 y mayor de 7 años, si actúa con
discernimiento. Los únicos incapaces en materia
extracontractual son el infante o niño y el
demente.
Tratándose de la responsabilidad
extracontractual existe un plazo especial,
señalado expresamente por la ley, de 4 años,
contados desde la perpetración del acto culpable
o doloso, (artículo 2332) y en doctrina el plazo
debiera ser contado desde que se verifica el
daño.

El Tribunal Competente para conocer de la En materia extracontractual, la acción puede

acción: En Materia contractual, es el tribunal ventilarse tanto en el Tribunal Civil como del
civil, generalmente. Crimen. Si el ilícito civil no es constitutivo de
delito penal, el tema debe verse ante el Juez
Civil. Si el ilícito civil coincide con un ilícito
penal, si uno persigue lo penal, se verá lo penal y
civil conjuntamente. Si se persigue lo civil, sólo
va a verse en civil.
En materia Contractual, los requisitos para que En Materia Extracontractual los requisitos para
proceda la indemnización de perjuicios son: que proceda la indemnización son:
1° El Incumplimiento 1° La comisión de un hecho ilícito
2° El Daño 2° El Daño
3° La Constitución en Mora 3° La Capacidad del Autor
4° La Imputabilidad 4° La Imputabilidad (Si existe dolo o Culpa)
5° El Nexo Causal 5° El nexo causal

Importancia de los elementos Culpa y dolo: Si bien en ambas responsabilidades predomina el

En la responsabilidad contractual dicha
distinción es básica, es decir, un incumplimiento
doloso o un incumplimiento culpable, producirá
efectos diversos en lo que se refiere a la
indemnización de perjuicios, por dos razones: La
extensión de la indemnización varía según exista
elemento subjetivo de dolo y culpa, en la
responsabilidad extracontractual carece de
importancia que la falta sea dolosa o culpable,
pues la ley no establece diferencias al tratar de la
reparación del daño. No varía el monto de la
indemnización sea que se trate de delito o

164
o no dolo. Por otra parte, los grados de diligencia cuasidelito civil.
requeridos en los distintos contratos difieren,
dependiendo de la parte en cuyo beneficio cede
el contrato

Para Determinar el Monto de la Indemnización: En Materia Extracontractual en cambio, la ley no

En Materia contractual, la ley le entrega al Juez
parámetros, no queda a criterio del Juez el lucro
cesante o el daño emergente o la clasificación
contractual en perjuicios directos e indirectos,
previstos e imprevistos.
señala parámetros, el Juez tiene más libertad, los
perjuicios no se clasifican, ya que a virtud del
artículo 2329 todo perjuicio debe indemnizarse.

Para la Avaluación de los Perjuicios: En Materia En Materia Extracontractual, la avaluación es

Contractual los perjuicios pueden ser avaluados siempre Judicial.
por el Juez, por la ley y por las partes (existe la
avaluación legal, Judicial y contractual).
Del apunte de Orrego sobre responsabilidad extracontractual se puede agregar el tema de las
características de la acción: extinción de la acción, sujeto pasivo, sujeto activo, etc (desde el punto
10 hasta el final)… ver por uno.

CONTRACTUAL
1.- Existe vínculo jurídico previo
2.- Origen y requisito: el incumplimiento
3.- Culpa: se gradúa
4.- Culpa: se presume por incumplimiento
5.- Culpa: son posibles las cláusulas modificatorias (graduación y prueba)
6.- Dolo: agrava la responsabilidad.
7.- Constitución en Mora: es requisito de la indemnización de perjuicios.
8.- Capacidad: plena capacidad: 18 años
9.- Solidaridad: es excepcional, sólo cuando las partes lo pactan. Regla general: Simple./. conj.
10.- Perjuicios, extensión de la indemnización: perjuicios directos previstos y si hay dolo,
imprevistos.
11.- Perjuicios, avaluación anticipada legal: cláusula penal o intereses en obligaciones en dinero.
12.- Competencia judicial: las partes pueden someterla a arbitraje. En su defecto: juez civil del
domicilio del demandado.
13.- Ley aplicable: la del tiempo y lugar en que se otorgó el contrato.
14.- Prescripción de la acción: ejecutiva 3 años, ordinaria 5 años.

MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES:

Estudiar por uno: Concepto, clasificación
Concepto: Actos o hechos jurídicos que ocasionan la liberación del deudor de la prestación a que se
encuentra obligado.
Art. 1567 CC. Toda obligación puede extinguirse por una convención en que las partes
interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por
nula.
Las obligaciones se extinguen además en todo o parte:
1. Por la solución o pago efectivo;

165
 2. Por la novación;
3. Por la transacción;
4. Por la remisión;
5. Por la compensación;
6. Por la confusión;
7. Por la pérdida de la cosa que se debe;
8. Por la declaración de nulidad o por la rescisión;
9. Por el evento de la condición resolutoria;
10. Por la prescripción.
De la transacción y la prescripción se tratará al fin de este Libro; de la condición
resolutoria se ha tratado en el título De las obligaciones condicionales”.
Si bien este articulo contiene 10 numerandos, en realidad contiene 11 modos de extinguir las
obligaciones, ya que en su inciso primero se menciona la resciliación o mutuo disenso.

Esta enumeración no es taxativa ya que existen otros modos de extinguir las obligaciones que no
están enumerados en este artículo, así tenemos:
1) La Dación en Pago: Este medio de extinguir las obligaciones consiste en dar en pago una cosa
distinta de la que se debe con la aceptación del acreedor (art. 1569).
2) El Plazo extintivo en los contratos de Tracto sucesivo:
- Art. 1950. El arrendamiento de cosas expira de los mismos modos que los otros contratos, y
especialmente: Por la expiración del tiempo estipulado para la duración del arriendo;
Art. 2098. La sociedad se disuelve por la expiración del plazo.
3) La muerte del deudor o acreedor en los contratos intuito persona: Así por ejemplo podemos
señalar el Contrato de Mandato en los artículos 2103, 2163 y 2180, en donde se establece que el
mandato termina por la muerte del mandatario o del mandante.
4) La imposibilidad de la ejecución de una obligación de hacer; así por ejemplo el pintor famoso
que sufre parálisis, se estima que equivale a la perdida de la cosa debida en una obligación de dar.
5) La renuncia o la revocación del mandatario o del mandante; esto es, un modo de extinguir el
contrato de mandato, articulo 2163 Nº 3 y 4.
6) El Desahucio en el contrato de arrendamiento, articulo 1951
7) El contrato de trabajo también puede terminar mediante el aviso anticipado que se le debe dar al
trabajador.

166
Clasificación de los Modos de Extinguir las Obligaciones:
1. Un primer criterio distingue si extingue:
a- La fuente; o
b- La obligación misma.

Modos que extinguen la Fuente

- La nulidad
- La resciliación, el convenio
- Resolución
- Transacción
- Muerte
- Termino extintivo.

Modos que extinguen la Obligación

- El pago,
- La Novación
- La Remisión o perdón de la deuda
- La Compensación
- La Confusión
- La pérdida de la cosa debida
- La Dación en pago
- La imposibilidad de la ejecución.

La prescripción extingue la acción para exigir el cumplimiento.

167
2. Un segundo criterio atiende a como se produce la liberación del deudor.
Esta puede ser:
• Pago
• Modos equivalentes al pago
- Dación en pago.
- Confusión.
- Compensación
- Novación.
• Modos que no son equivalentes al pago:
- La remisión o perdón de la deuda.
- La pérdida de la cosa debida.
- La prescripción.
3. Un tercer criterio atiende a la extensión de la extinción
Hay ciertos modos que extinguen toda la obligación
Modos que extinguen en forma parcial la obligación, Ej. La compensación.
Otros medios no estudiados durante el curso:
- La Nulidad.
- Contrato de Transacción, que es aquel en donde se pone termino a un litigio o se precave uno
eventual.

TEORÍA GENERAL DEL CONTRATO (estudiar por uno del apunte de Orrego)
(este tema suele preguntarse en Civil cuando el alumno da cédula de laboral sobre contrato de
trabajo)
Qué temas hay que estudiar:

 Nuestro Código Civil menciona los contratos como una de las cinco clásicas fuentes de las
obligaciones: “Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o más
personas, como en los contratos o convenciones…” (artículo 1437).
El artículo 1438 define a su vez el contrato “o convención”, haciendo sinónimas ambas expresiones:
Concepto Legal: “Contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga
para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas
personas.”

 Tal confusión es criticada por una parte de la doctrina nacional, puesto que la convención es
el género (acuerdo de voluntades destinado a crear, modificar, transferir o extinguir derechos u
obligaciones) y el contrato una especie de convención (acuerdo de voluntades destinado a crear
derechos y obligaciones), recordándose que todo contrato es una convención, pero no toda
convención es un contrato.
 Así, por ejemplo, la resciliación o mutuo disenso, el pago y la tradición son actos jurídicos
bilaterales o convenciones, pero no son contratos, porque extinguen (los tres) y transfieren (la
última) derechos y obligaciones, pero no los crean. Por su parte, la novación es a la vez convención
y contrato, porque modifica y crea obligaciones, es decir, es al mismo tiempo un modo de extinguir
las obligaciones y un contrato.

168
 Concepto Doctrinario: manifestación de 2 o más voluntades, destinada a crear
derechos y obligaciones queridas por las partes y reconocidas por el ordenamiento
jurídico.

Características:
El contrato es un acto jurídico bilateral o convención que crea derechos y obligaciones. Se atribuye a
la voluntad de las partes un poder soberano para engendrar obligaciones.
La voluntad de las partes es por lo tanto, al mismo tiempo:
 Fuente de las obligaciones; y
 Medida de dichas obligaciones, en cuanto ella fija el alcance o extensión de las mismas.
La voluntad de las partes contratantes determina así el nacimiento del contrato y sus efectos.
Tal concepto de contrato es fruto de la doctrina de la autonomía de la voluntad.
Para la doctrina, este principio fundamental de la autonomía de la voluntad, se descompone,
fundamentalmente, en dos subprincipios:
 El consensualismo; y
 La libertad contractual.
Ambos subprincipios operan en el momento en que nace el contrato.

Clasificaciones, sabiendo distinguir entre las legales y las doctrinarias, saber unas 4 (nominados e
innominados, de ejecución instantánea y de tracto sucesivo, de libre discusión y de adhesión,
preparatorios y definitivos).
Clasificaciones legales, las encontramos entre los art. 1439 al 1443, saber todas: concepto, ejemplos
e importancias (al menos 2 por cada una).
Importancia de cada clasificación:
 Unilaterales-bilaterales: por la condición resolutoria tácita, excepción de ctto no cumplido la
mora purga la mora…
 Gratuitos-onerosos: para determinar el grado de culpa de que responden las partes, los
gratuitos habitualmente son in tuito persona
 Conmutativos-aletorios: la lesión enorme opera sólo en los onerosos, la teoría de la
imprevisión...
 Principales accesorios: lo accesorio sigue la suerte de lo principal…
 Reales-consensuales-solemnes: para determinar el momento en que se perfecciona el
contrato…

Clasificación de los contratos:

Clasificaciones legales (Ver conceptos en el código saberlos todos) (art. 1439 al 1443)
1.- Contratos unilaterales y bilaterales
Según las partes que resultan obligadas: (si una o ambas recíprocamente).
Art. 1439: “El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae
obligación alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan recíprocamente”.
Ejemplos de contrato unilateral:
- Comodato: una de las partes se obliga a restituir la cosa, a cuidarla y a usarla para su uso
natural.
- Depósito.
- Mutuo
Ejemplos de contrato bilateral:
- Compraventa
- Arrendamiento
169
- Mandato
De esta clasificación legal surge una clasificación doctrinaria:
Contratos sinalagmáticos perfectos y sinalagmáticos imperfectos.
Sinalagmático = bilateral.
Los sinalagmáticos perfectos son aquellos que corresponden al concepto del contrato bilateral, es
decir, aquel en que ambas partes se obligan recíprocamente desde el inicio.
Los sinalagmáticos imperfectos son aquellos que al momento de celebrase son unilaterales, es
decir, una sola de las partes se obliga; pero tienen la particularidad de que la parte que no se obliga
al celebrar el contrato, eventualmente podría obligarse en el futuro.
Ej: el comodato:
 El comodatario se obliga a cuidar la cosa que ha recibido, a darle el uso que corresponde y a
restituirla al término del contrato.
 El comodante que no se obliga inicialmente podría verse obligado por ejemplo si la cosa que él
presta le causa perjuicios al comodatario por perfectos que pudieron haberle sido informados al
comodatario pero que no se le informaron.

Importancia de la clasificación de contratos unilaterales y bilaterales:

(esto es lo más importante de cada clasificación, para llegar a este tema se preguntan los contratos
en el examen)
 La condición resolutoria tácita sólo opera en los contratos bilaterales.
 La lesión enorme normalmente opera en contratos bilaterales.
 La teoría de la imprevisión sólo opera en contratos bilaterales.
 La teoría de los riesgos sólo opera en contratos bilaterales.
 La excepción de contrato no cumplido (la mora purga a la mora) sólo opera en los contratos
bilaterales.

2.- Contratos gratuitos (o de beneficencia) y onerosos (art. 1440)

Atendiendo a si el contrato reporta utilidad para una o ambas partes:
Art. 1440: “El contrato es gratuito o de beneficencia cuando sólo tiene por objeto la utilidad de una
de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos
contratantes, gravándose cada uno a beneficio del otro”.
Contratos gratuitos: donación, comodato, depósito.
Contratos onerosos: compraventa, arrendamiento, permuta, contrato de trabajo.
Algunos pueden ser gratuitos u onerosos indistintamente: mandato, mutuo (dependiendo sobre qué
recaiga porque el mutuo de dinero es oneroso y el de otra cosa es gratuito).
Importancia de esta clasificación:
 Para determinar el grado de culpa de que se responde en el contrato (grave, leve o levísima).
 En la acción pauliana para saber si la mala fe hay que demostrarla solo en el deudor o
también en el tercero adquirente.
 Los actos gratuitos normalmente son in tuito persona.
 Para determinar la responsabilidad del cedente en la cesión de derechos hereditarios (si la
cesión fue hecha de manera gratuita u onerosa).
 La lesión enorme sólo opera en contratos onerosos.

170
 La teoría de los riesgos sólo opera en contratos onerosos.
 Sólo los contratos onerosos se dividen en conmutativos o aleatorios.

3.- Contratos conmutativos y aleatorios (art. 1441)

Atendiendo a la equivalencia de las prestaciones:
Art. 1441: “El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o
hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el
equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o pérdida, se llama aleatorio”.
(ver conceptos en el código)
Conmutativos: compraventa, permuta, arrendamiento (podrían eventualmente ser aleatorios)
Aleatorios: el juego, la apuesta, la renta vitalicia, el censo vitalicio, el préstamo a la gruesa ventura
y otros en otras leyes, como la compraventa en verde y los contratos en materia minera.

Importancia de esta clasificación:

 Sólo en los contratos conmutativos puede existir lesión enorme.
 Sólo en los contratos conmutativos tiene importancia la teoría de la imprevisión
 La teoría de los riesgos sólo opera en contratos conmutativos.

4.- Contratos principales y accesorios (art. 1442)

Según si el contrato subsiste o no por sí mismo:
Art. 1442: “El contrato es principal cuando subsiste por sí mismo sin necesidad de otra convención,
y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación principal, de
manera que no pueda subsistir sin ella”.
Principales: compraventa, permuta, arrendamiento, transacción, mandato (prácticamente todos son
principales).
Accesorios: hipoteca, prenda, fianza.

Importancia de la clasificación:
 Desarrollar el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal (y lo contrario no
aplica…):
 Si se anula el contrato principal, el contrato accesorio también queda nulo.
 Si se extingue el contrato principal también se extingue el contrato accesorio.
 El accesorio tiene por finalidad servir de garantía del contrato principal.
5.- Contratos reales, consensuales y solemnes (art. 1443)
Según la forma como se perfeccionan:
Art. 1443: “El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradición de la cosa a
que se refiere; es solemne cuando está sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de
manera que sin ellas no produce ningún efecto civil; y es consensual cuando se perfecciona por el
solo consentimiento”.
Consensuales (son la regla general): arrendamiento, compraventa de cosas muebles, mandato (por
regla general porque también hay mandatos solemnes), permuta, contrato de trabajo.
Reales: mutuo, comodato, depósito, prenda, anticresis, renta vitalicia.
Solemnes: matrimonio, compraventa de inmuebles, promesa, hipoteca.
Importancia de esta clasificación
171
Todo lo relativo a saber cuando el contrato se entiende perfecto:
 Para determinar la legislación aplicable (la vigente al momento de su celebración).
 Para determinar el momento en que se hacen exigibles las obligaciones.
 Para determinar el momento el momento en que empiezan a correr los plazos de
prescripción.
Clasificaciones doctrinarias (saber algunas).
Ver por uno las más importantes (concepto y un par de ejemplos en cada caso)
 Patrimoniales o de Familia
 Contratos de libre discusión y contratos de adhesión.
 Por acto entre vivos y por causa de muerte
 Nominados e innominados
 Preparatorios y definitivos
 De ejecución instantánea y de tracto sucesivo: su importancia es que los contratos de
ejecución instantánea son susceptibles de resolución y los de tracto sucesivo son susceptibles de
terminación.
Esto significa que si una parte no cumple su obligación, el contratante diligente tiene 2 caminos:
 Pedir la Resolución o ejecución forzada si el contrato es de ejecución instantánea.
 Pedir la Terminación o ejecución forzada si el contrato es de tracto sucesivo.
La diferencia es que en la resolución hay efecto retroactivo (las partes deben volver al estado
anterior) mientras que en la terminación no hay efecto retroactivo sino que sólo opera hacia el
futuro.

Interpretación de los contratos

Principios inspiradores en materia contractual
Disolución de los contratos (causales genéricas: nulidad, resolución, resciliación)
Algunos contratos en particular: compraventa y mandato.

Jueves

Otro tema que se pregunta en el grado sobre contratos:

INTERPRETACIÓN DE LOS CONTRATOS: (art. 1560 y ss)
Es determinar el verdadero significado, alcance, sentido o valor de las estipulaciones de un contrato.
Lo veremos someramente. El más preguntado es el art. 1560 y se recomienda saber unos 2 más.
En tres hipótesis fundamentales tiene lugar la interpretación del contrato:
a) Cuando sus términos son oscuros o ambiguos.
b) Cuando siendo claros sus términos, no se concilian con la naturaleza del contrato o con la
verdadera intención de las partes, que aparece manifiesta; y
c) Cuando relacionando las cláusulas del contrato, surgen dudas acerca del alcance particular de
alguna o algunas de ellas.
De esta forma, cuando no estamos ante ninguna de las tres hipótesis mencionadas, lo que debe hacer
el juez no es interpretar, sino sencillamente aplicar el contrato.
Regla de la Voluntad Real y Declarada:
Art. 1560: “Conocida claramente la intención de los contratantes, debe estarse a ella más que a lo
literal de las palabras”.
O sea que en materia de interpretación de contratos prima la voluntad real por sobre la voluntad
declarada.

172
Pero para que este principio opere es condición esencial que la voluntad real sea conocida
claramente.
Entonces si el juez no llega a la plena convicción de lo que las partes querían se estará a la voluntad
declarada, lo que significa que en la práctica suele primar esta última.
Regla de la Especialidad:
Art. 1561. “Por generales que sean los términos de un contrato, sólo se aplicarán a la materia sobre
que se ha contratado”.
Regla de la Eficacia: De la utilidad de las cláusulas
Art. 1562. “El sentido en que una cláusula puede producir algún efecto, deberá preferirse a aquel en
que no sea capaz de producir efecto alguno”.
Regla de la Naturaleza: Del sentido natural
Art. 1563. “En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria deberá estarse a la
interpretación que mejor cuadre con la naturaleza del contrato.
Las cláusulas de uso común se presumen aunque no se expresen”.
Regla Lógica: De la armonía de las cláusulas
Art. 1564. “Las cláusulas de un contrato se interpretarán unas por otras, dándose a cada una el
sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad.
Podrán también interpretarse por las de otro contrato entre las mismas partes y sobre la misma
materia.
O por la aplicación práctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las partes con
aprobación de la otra”.
Regla Supletoria: O Regla de la última oportunidad
Art. 1566. No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretación, se
interpretarán las cláusulas ambiguas a favor del deudor.
Pero las cláusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea
acreedora o deudora, se interpretarán contra ella, siempre que la ambigüedad provenga de la falta de
una explicación que haya debido darse por ella.
Si el juez no llega a la convicción por otra vía, las cláusulas ambiguas se interpretarán a favor del
deudor, a menos que el contrato haya sido redactado por éste.

PRINCIPIOS INSPIRADORES EN MATERIA CONTRACTUAL:

(otro tema importante someramente). Estudiaremos los más importantes.
1.- La autonomía de la voluntad, que en este ámbito se llama más precisamente principio de
libertad contractual.
Art. 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su
naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia…
El art. 1444 es importante y en general se puede ejemplificar con todos aquellos en que el código
diga que algo queda entregado a la voluntad de las partes: que en la cv el precio se pagará en el
momento de contratar a menos que las partes acuerden algo distinto… los contratos innominados,
aquellos que son creados por voluntad de las partes y no están tratados por ninguna ley de manera
especial.
2.- Principio de la buena fe hay que referirse principalmente al art. 1546 que señala que los
contratos deben ejecutarse de buena fe y se puede señalar cualquier contrato donde la buena fe tenga
alguna relevancia.
Art. 1546. Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no sólo a lo que
en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la
obligación, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.

173
3.- Principio del consensualismo es un principio particular de la materia contractual que consiste
en que por regla general los contratos son consensuales. Se puede agregar que en Chile la
contratación está ausente de formalismos, que el contrato se entiende perfeccionado por la sola
declaración de voluntad….
4.- Principio de la intangibilidad de los contratos, consiste en que nadie más que las partes puede
alterar el contenido de un contrato (ni el legislador ni el juez ni terceras personas). Tiene contadas
excepciones como en el contrato de arrendamiento el juez puede modificar el monto de la renta si la
cosa arrendada sufre daños y el juez puede determinar que el arriendo continúe pero rebajar la renta
proporcionalmente a los daños; o si las partes en un mutuo pactan un interés superior al máximo
legal se rebaja al interés corriente.
5.- Principio de la legalidad del contrato, referido a que un contrato legalmente celebrado es una
ley para las partes. Quien celebra un contrato debe cumplir con él tal como todos debemos cumplir
con una ley…
Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.

Disolución de los contratos:

En este punto se tratan las causales genéricas de disolución porque cada contrato tiene además sus
formas específicas:
 La resciliación o mutuo disenso, que consiste en que las partes que han celebrado un contrato
voluntariamente deciden dejarlo sin efecto.
Esto obedece al principio básico de que en derecho las cosas se deshacen de la misma forma como
se hacen.
Excepcionalmente la ley contempla casos en que un contrato puede ser dejado sin efecto de manera
unilateral:
 Desahucio en el contrato de arrendamiento,
 La revocación del mandato,
 La renuncia en el mandato.

Causas Legales de Disolución de los Contratos:

 La resolución.
 La nulidad.
 La muerte de uno de los contratantes, en los contratos intuitu personae, como el
mandato, la sociedad, el comodato, el matrimonio, el contrato de trabajo, la mediería o
aparcería y Se trata de un modo excepcional de disolución de los contratos, puesto que por
regla general, quien contrata lo hace para sí y sus herederos.
 El plazo extintivo: así, por ejemplo, en la sociedad, el arrendamiento y el comodato.

Diferencias entre la resciliación, la nulidad y la resolución:

La resciliación se diferencia de la nulidad y de la resolución respecto de sus efectos, cuanto en
relación a sus causas.
 En cuanto a las causas, se diferencian en que la resciliación no es producida por una causa
legal sino por la voluntad de las partes. La nulidad y la resolución tienen por su parte causas legales.
Por lo demás, la resciliación de un contrato supone su validez. En esto, se asemeja a la resolución y
se diferencia de la nulidad.
 En cuanto a sus efectos, la resolución y la nulidad operan retroactivamente, de manera que
todos los efectos que el contrato anulado o resuelto haya producido, se extinguen, por regla general

174
(con la salvedad de que la resolución, a diferencia de la nulidad, no alcanza a los terceros de buena
fe, arts. 1490 y 1491). La resciliación, por su parte, opera siempre hacia futuro, en lo que a los
terceros respecta.
Actos no resciliables y actos que pueden extinguirse por una sola voluntad:
La regla general del art. 1545 que consagra la resciliación, tiene excepciones sin embargo, desde dos
puntos de vista:
 Algunos contratos no pueden dejarse sin efecto ni aún por la voluntad de las partes, como
ocurre especialmente en el ámbito del Derecho de Familia: contrato de matrimonio (art. 102),
capitulaciones matrimoniales (art. 1716, último inciso), pacto de separación total de bienes o que
establece el régimen de participación en los gananciales, si se estipularen en conformidad al art.
1723.
 Algunos contratos pueden dejarse sin efecto aún por la sola voluntad de una de las partes:
art. 2108 (sociedad); art. 2163 números 3 y 4 (mandato); art. 1951 (arrendamiento); art. 1428
(donación).

Que contratos se debe estudiar específicamente

- La promesa: saber completa (art. 1554).
- La compraventa: completa.
- El arrendamiento sólo ideas generales, particularmente del arrendamiento de cosa (concepto,
características y principales obligaciones de cada caso).
- El mandato, en general (concepto, características y principales obligaciones de cada caso).
- Hipoteca, en general
- Fianza, en general
- Comodato, en general
Mutuo, depósito, prenda, transacción, permuta, cesión de derechos, cuasi-contratos casi no se
preguntan.

CONTRATO DE PROMESA:
Concepto:
Doctrinariamente se le define en términos generales, como aquél por el cual las partes se obligan a
celebrar un contrato determinado en cierto plazo o en el evento de cierta condición.

En términos más estrictos, aludiendo a sus requisitos:

Es la convención escrita en virtud de la cual las partes se obligan a celebrar un
contrato de los que la ley no declara ineficaces, dentro de un plazo o condición que fije
la época de su celebración, y debiendo especificarse en ella todas las bases que
constituyan el contrato prometido, de modo que sólo falte la tradición de la cosa o las
solemnidades que las leyes prescriben.

Características del Contrato de Promesa:

Del tenor del artículo 1554, se desprenden las siguientes características del contrato:
 Es un contrato Bilateral: engendra obligaciones para ambas partes. Lo anterior, sin
perjuicio que el contrato prometido pueda ser a su vez unilateral o bilateral; y de lo postulado por un
sector de la doctrina, acerca de la promesa unilateral, a la que aludiremos más adelante.
 El contrato de promesa es siempre solemne, y debe constar por escrito.
 Puede ser a título gratuito u oneroso.
 La finalidad o destino de la promesa es celebrar otro contrato.

175
  Genera una obligación indivisible: cual es la de celebrar un contrato.
 Es un contrato principal.
El contrato de promesa, no obstante ser un contrato preparatorio, es un contrato principal -al igual
que el contrato definitivo- ya que de conformidad al artículo 1442 del Código Civil, subsiste por sí
mismo sin necesidad de otra convención. No es un contrato dependiente ni tampoco un contrato
accesorio, por cuanto su existencia no está supeditada a la de otro contrato principal ni tiene por
objeto asegurar el cumplimiento de una obligación principal. La promesa es un contrato
independiente del contrato prometido, porque existe válidamente siempre que concurran en su
otorgamiento las circunstancias indicadas en el art. 1554.
 Es general: regula toda promesa de celebrar un contrato, cualquiera sea su naturaleza. No
solamente el contrato de CV. Puede tratarse por ejemplo de un contrato innominado, o sobre un
objeto que no existe pero se espera que exista, como la CV de bienes futuros o un inmueble que se
va a construir, o un servicio tecnológico en que las partes necesitan procurarse un tiempo para
determinar ciertas características técnicas.
 Es de derecho estricto: dados los términos en que se encuentra redactada la norma, se
deduce que la regla general es no aceptar la promesa de celebrar un contrato y reconocerla sólo
como excepción, cuando reúne los requisitos expresados en el artículo. Se trata de una norma
imperativa de requisito.
 El efecto único de la promesa es el derecho de exigir la celebración del contrato prometido y,
en consecuencia, solamente da origen a una obligación de hacer, en cambio el contrato prometido
puede dar origen a una obligación de dar, hacer o no hacer. Como consecuencia de lo anterior, el
contrato de promesa genera siempre una acción de naturaleza mueble (artículo 581 del Código
Civil) la acción para exigir el cumplimiento del contrato prometido tiene carácter mueble, aun
cuando lo prometido sea la celebración de una compraventa de inmueble.
En efecto, con tal acción no se reclama la entrega de un bien raíz, sino el cumplimiento de una
obligación de hacer, y los hechos que se deben se reputan muebles (artículo 581 del CC.)

Requisitos del Contrato de Promesa:

 Dado que es un contrato, debe reunir en primer lugar todos los requisitos generales de
existencia y de validez de todo contrato.
 Pero también debe cumplir con los requisitos particulares del art. 1554. En efecto, los
requisitos del art. 1554 han sido exigidos en consideración a la naturaleza del contrato, de manera
que la omisión de cualquiera de ellos acarrea la Nulidad Absoluta del mismo de conformidad con el
art. 1682.
Los requisitos Particulares son los siguientes:
1) La promesa debe constar por escrito.
El contrato de promesa es solemne y la solemnidad consiste en que el contrato ha de constar por
escrito. Este requisito no se exige como medio de prueba o de publicidad, sino como un elemento
indispensable para su existencia; en consecuencia, no existiendo un instrumento escrito, no hay
promesa, aunque el contrato prometido sea puramente consensual.
De igual forma, el contrato de promesa no puede probarse por ningún otro medio probatorio que no
sea el instrumento mismo que se exige por vía de solemnidad; no procede ni siquiera la confesión de
parte (art. 1701, inciso 1º).
Cabe indicar que es suficiente un instrumento privado, aunque el contrato prometido requiera como
solemnidad escritura pública.
2) Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaren ineficaces.

176
Vale decir, que el contrato prometido no adolezca de vicios de nulidad. Por eficacia del contrato
prometido debe entenderse, en un sentido amplio, que éste produzca efectos jurídicos, que
establezca un vínculo de derecho entre los contratantes. La ley niega sus efectos a la obligación de
hacer contraída, cuando ella recae sobre un contrato que será carente de causa o de objeto, o que
tendrá un objeto o causa ilícitos.
Esta exigencia es aplicación del principio general de que el objeto de los contratos debe ser lícito.
Así, por ejemplo, no podría prometerse la venta de bienes entre padres e hijos no emancipados o
entre cónyuges no separados judicialmente; también carece de validez una promesa en que una de
las partes se obliga a ejecutar un hecho inmoral o prohibido; o un contrato que contenga una
obligación física o moralmente imposible.
El contrato prometido debe ser eficaz al momento de suscribirse la promesa.
3) Que la promesa contenga un plazo o condición que señale la época de la celebración del
contrato prometido.
No hay en nuestra legislación promesa pura y simple. La ley no permite celebrar una promesa sin
base cierta, como sería, por ejemplo, si una persona se comprometiera a celebrar un contrato sin
decir cuándo se celebrará, sin decir qué día preciso o al menos en qué época o período de tiempo.
Nada impide fijar copulativamente una condición y un plazo, o primero la una y para el caso de que
ésta falle, o en su defecto, el otro.
No es necesario que el plazo o la condición establezcan el instante preciso en que el contrato deba
celebrarse, pero sí deben determinar “la época” en que debe perfeccionarse (por ejemplo, antes que
termine el invierno).
4) Que en la promesa se especifique de tal manera el contrato prometido, que sólo falten para
que sea perfecto, la tradición de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.

EFECTOS DEL CONTRATO DE PROMESA.

 El contrato de promesa crea una obligación de hacer: La de celebrar el contrato objeto de la
promesa.
 Lo normal será que las partes cumplan con esta obligación voluntariamente, en cuyo caso se
extingue el contrato de promesa por el hecho de haberse cumplido y, en consecuencia, sólo pasa a
tener vida propia el nuevo contrato.
 Si las partes no cumplen voluntariamente con la obligación de hacer, se produce el efecto
contemplado en el inciso final del artículo 1554, esto es, nace el derecho a exigir la ejecución
forzada de esa obligación en los términos del artículo 1553.

LA COMPRAVENTA:
Concepto:
Art. 1793 CC: “La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una
cosa y la otra a pagarla en dinero. Aquella se dice vender y ésta comprar. El dinero que el
comprador da por la cosa vendida se llama precio”.

CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA:

 Es Bilateral: Las partes contratantes se obligan recíprocamente desde su origen.
 Se trata de un contrato sinalagmático perfecto, en el que el vendedor se obliga a dar o entregar
la cosa y el comprador a pagar el precio. Estas obligaciones son de la esencia de la compraventa, y
sin ellas el contrato no produce efectos civiles o degenera en otro contrato diferente.

177
 Por su parte el vendedor tiene la obligación de sanear la evicción y los vicios redhibitorios y el
comprador la obligación de recibir la cosa, pero tales obligaciones son de la naturaleza de la
compraventa, puesto que pueden suprimirse expresamente.
 En consecuencia, jurídicamente no se concibe un contrato unilateral de venta ni un contrato
unilateral de compra, como acontecía en el primitivo Derecho Romano con las figuras de la emptio y
la venditio. La Corte Suprema así también lo ha entendido, al rechazar la posibilidad de celebrar una
promesa unilateral de compraventa, desde el momento que ha interpretado el Nº 4 del art. 1554, en
cuanto a la especificación del contrato, exigiendo que se consigne el acuerdo de voluntades y las
obligaciones recíprocas. Con todo, recordemos que la doctrina mayoritaria ha estimado, por el
contrario, que dicha figura jurídica sería perfectamente válida. Nos remitimos a lo expuesto al tratar
de la promesa.
 Es Oneroso: engendra prestaciones recíprocas, imponiéndose ambas partes un gravamen y
obteniendo ambas partes un beneficio.
 Es Generalmente Conmutativo: las prestaciones a que se obligan vendedor y comprador “se
miran” como equivalentes.
Debemos recordar que la equivalencia es subjetiva. Excepcionalmente, el contrato de compraventa
puede ser aleatorio, como en el caso de la compraventa de cosas que no existen pero que se espera
que existan, cuando expresamente se pacte el carácter aleatorio del contrato, según dispone el art.
1813, o sea, cuando aparezca que “se compró la suerte”; en consecuencia, la conmutatividad no es
de la esencia de la compraventa, sino sólo su característica general. Lo aleatorio es excepcional en la
compraventa.
 Es Principal: porque existe por sí mismo, independientemente de cualquier otra convención.
 Es Ordinariamente Consensual, salvo las excepciones legales que exigen el cumplimiento
de una solemnidad, como acontece por ejemplo en la compraventa de inmuebles.
 Es Nominado o Típico: porque está reglamentado en la ley, nada menos que en 103
artículos.
 En General, es de Ejecución Instantánea: usualmente, las partes cumplirán de inmediato
sus obligaciones, extinguiéndose la relación contractual; pero nada obsta a que se trate de una
compraventa en la que las obligaciones se cumplan dentro de ciertos plazos, y por ende, en tal caso
estaremos ante un contrato de ejecución sucesiva o progresiva. En este último caso, el
incumplimiento que se produzca en cualquier momento, podría originar la resolución del contrato
(al efecto, se indica en un fallo que “tratándose de un contrato de compraventa que puede
cumplirse por partes, por el hecho de haberse consumado respecto de una partida, el comprador no
pierde el derecho de pedir la resolución parcial del resto”).
 La venta no es enajenación, sino mero título traslaticio de dominio.
El solo contrato genera derechos personales, sirve de antecedente para la posterior transferencia del
dominio (artículo 703 del Código Civil). En consecuencia, si no ha existido tradición en favor del
comprador, éste no adquiere el dominio ni la posesión de la cosa comprada. Según veremos, podría
ocurrir que el vendedor no sea dueño, caso en el cual la entrega de la cosa (que en las normas
posesorias el Código Civil también llama “tradición”, aunque es evidente que no en su acepción de
modo de adquirir) sólo posibilitará al comprador para entrar en posesión.
En síntesis, para que el comprador llegue a adquirir el dominio en virtud de la compraventa, se
requieren dos actos jurídicos consecutivos:
 La compraventa (título) y
 La tradición (modo de adquirir), lo que concuerda con el Derecho Romano bonitario o
vulgar, apartándose del código napoleónico.
178
 Destacamos, la crítica formulada a la definición del artículo 1793, cuando alude a que el
vendedor se obliga “a dar”, debiendo haber dicho el precepto “a dar o a entregar”.
 La compraventa es un mero título traslaticio de dominio, es decir, un acto jurídico que por su
naturaleza no transfiere el dominio, sino que confiere al comprador un antecedente que lo habilita
para adquirirlo, ya que celebrado el contrato, surge para dicho comprador un derecho a exigir del
vendedor que le entregue la cosa; con todo, no puede pretender que lo haga propietario, sino sólo
poseedor.
 En efecto, la frase que emplea el art. 1793, “dar una cosa”, no es del todo correcta, siendo
preferible haber empleado la frase “entregar una cosa”.
 En efecto, al emplear el legislador la expresión “dar una cosa”, pareciera indicar que el
vendedor transfiere el dominio de la cosa por el contrato, toda vez que tal es la obligación de dar;
por el contrario, la obligación de entregar no supone transferencia de dominio y por tanto puede
contraerla o asumirla quien no es dueño, puesto que en definitiva implica sólo pasar la tenencia.
 Ahora bien, a la luz del art. 1824, la obligación que contrae el vendedor es la de entregar la
cosa y en ningún caso el hacer propietario al comprador. El contrato de compraventa sólo impone al
vendedor la obligación de entregar la cosa, no es hacer dueño al comprador, sino otorgarle la
posesión pacífica de la cosa y si la cosa objeto del contrato es lícita, determinada o determinable,
hubo consentimiento de las partes, el contrato puede formarse válidamente.
Art. 1824 CC: “Las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos:
 La entrega o tradición, y
 El saneamiento de la cosa vendida.
La tradición se sujetará a las reglas dadas en el Título VI del Libro II”.
En síntesis, para que el comprador llegue a adquirir el dominio en virtud de la compraventa, se
requieren dos actos jurídicos consecutivos:
 La compraventa (título) y
 La tradición (modo de adquirir), lo que concuerda con el Derecho Romano bonitario o
vulgar, apartándose del código napoleónico.
Para el Derecho Romano bonitario o vulgar, en la compraventa el vendedor se limita a transferir
solamente la “vacua possessio” o pacífica y útil posesión, mediante la “traditio”.
En consecuencia, si el vendedor es dueño, la entrega constituirá tradición; si no lo es, la entrega será
una tradición aparente, y en derecho sólo será entrega.
Toda tradición es entrega, pero no toda entrega es tradición. Por ello, el art. 1548 establece que la
obligación de dar contiene la de entregar la cosa. Por ello también, el art. 1824 emplea
acertadamente la frase alternativa “entrega o tradición”.

ELEMENTOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA:

Los elementos esenciales de la compraventa se desprenden del art. 1801:
 Una cosa,
 Un precio y
 El Consentimiento

EL CONSENTIMIENTO DE LAS PARTES:

Regla General: Por el Solo Acuerdo de Voluntades.
Por regla general, la compraventa es un contrato consensual; por excepción, es un contrato solemne
(art. 1801). b) Casos de Compraventa Solemne.
En ciertos casos, la ley exige otorgar escritura pública para perfeccionar la compraventa.
179
Tal solemnidad rige para la venta:
+ De Bienes Raíces;
+ De Servidumbres;
+ De Censos; y
+ De Derechos Hereditarios.
Sobre que Recae el Consentimiento:
* Sobre la cosa objeto del contrato
* Sobre el precio a pagar por la cosa
* Sobre la propia venta
El consentimiento en las ventas forzadas realizadas en una subasta pública:
De acuerdo a las reglas generales, el consentimiento debe lograrse libre y espontáneamente, exento
de vicios. En un caso sin embargo, la voluntad del vendedor no se logra libre y espontáneamente:
Esto es en las ventas forzadas por disposición de la justicia
¿Qué son las Arras?
“Se llama “arras” a la cantidad de dinero o cosas muebles que una de las partes entrega a la otra en
prenda de la celebración o ejecución del contrato, o como parte del precio o en señal de quedar
convenidas”.
Los gastos de la compraventa:
Dispone el art. 1806 que serán de cargo del Vendedor, salvo pacto en contrario.
REQUISITOS QUE DEBE REUNIR LA COSA VENDIDA:
 Debe ser comerciable y enajenable.
 Debe ser singular, y determinada o determinable.
 Debe existir o esperarse que exista.
 No debe pertenecer al comprador.
El Precio:
a) Concepto: Es el dinero que el comprador se obliga a dar por la cosa, de acuerdo al art. 1793.

b) Requisitos:
 Debe consistir en dinero;
 Debe ser real y serio;
 Debe ser determinado o determinable.
 El precio puede ser determinado por las partes;
 El precio puede ser determinado por un tercero que las partes designan de común
acuerdo;
 Nunca podrá dejarse la determinación del precio al arbitrio de una de las partes.

LAS MODALIDADES DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA:

Modalidades Especiales:
 Venta al peso, cuenta o medida:
 Venta a prueba o al gusto.

EFECTOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA:

180
 Los efectos del contrato de compraventa son los derechos y obligaciones que engendra para las
partes, y como es un contrato bilateral, desde el momento mismo de su celebración origina
obligaciones a cargo de ambas partes.
 Para el vendedor, las obligaciones de entregar y sanear la cosa; para el comprador, las
obligaciones de pagar el precio y la de recibir la cosa que le entrega el vendedor.
 De estas obligaciones, y de acuerdo al art. 1793, sólo son de la esencia del contrato de
compraventa la obligación del vendedor de entregar la cosa y la obligación del comprador de pagar
el precio.
 Las demás son de la naturaleza del contrato, es decir, no requieren cláusula expresa, pero las
partes pueden excluirlas del contrato. Además de las mencionadas, las partes también pueden pactar
obligaciones accidentales, de acuerdo a las reglas generales.
OBLIGACIONES DEL VENDEDOR:
 La entrega o tradición de la cosa vendida
 El saneamiento de la cosa vendida.
Esta última se descompone a su vez en 2:
 El saneamiento de la evicción y
 El saneamiento de los vicios redhibitorios.

Concepto de Evicción:
“Privación del todo o parte de la cosa comprada que sufre el comprador a consecuencia de una
sentencia judicial, por causa anterior a la venta”.

Citación de Evicción:
Concepto:
 La citación de evicción es el llamamiento que en forma legal hace el comprador a su
vendedor, para que comparezca a defenderlo al juicio.
 Interpuesta la demanda por el tercero en contra del comprador, nace inmediatamente para el
vendedor la obligación de amparar al comprador en la posesión y goce de la cosa, amparo que se
traduce en la intervención personal y directa del vendedor en el juicio, asumiendo el rol del
demandado.
 Mediante la citación de evicción, el vendedor tiene conocimiento de la acción que el tercero
ha entablado contra el comprador, y a partir de dicha citación se hace exigible la obligación del
vendedor de amparar al comprador.
 La citación de evicción es de tal relevancia, que si el comprador la omitiere, el vendedor no
será obligado al saneamiento.
 En efecto, si el comprador no le hace saber la existencia del juicio, no puede culpársele de
que no haya defendido al comprador. La negligencia, en tal caso, es del último.

SANEAMIENTO DE LOS VICIOS REDHIBITORIOS:

Justificación de la obligación de saneamiento:
 Las cosas se adquieren para proporcionar a su adquirente alguna utilidad, sea material o
moral.
 El comprador que adquiere una cosa lo hace entonces en el entendido de que le ha de prestar
la utilidad a que la cosa está destinada.

181
 De tal forma, para que el vendedor cumpla su obligación, no debe limitarse a entregar la cosa
al comprador y a proporcionarle la posesión pacífica, sino también la POSESION UTIL de la cosa
vendida. Puede suceder que el vendedor no entregue la cosa en las condiciones señaladas en el
contrato, y si bien proporciona al comprador la posesión pacífica de la cosa, no proporciona la
posesión útil de ella, porque la cosa no sirve para el objeto al cual, según su naturaleza, se la destina.
 En este caso, el vendedor no ha cumplido su obligación y el comprador ve defraudadas sus
expectativas. La ley concurre entonces en amparo del comprador y le da los medios para obtener del
vendedor el saneamiento de los vicios de la cosa, interponiendo la ACCION REDHIBITORIA.

Concepto de vicios redhibitorios y ámbito de aplicación:

El CC. no los ha definido, pero sí ha indicado las características que deben reunir los vicios para ser
considerados redhibitorios: Art. 1858.

De este artículo, puede formularse la siguiente definición de vicios redhibitorios:

“Los vicios o defectos que existiendo en la cosa vendida al tiempo de la venta, y siendo
ocultos, esto es, no conocidos por el comprador, hacen que ella no sirva para su uso natural
o sólo sirva imperfectamente”.
Requisitos de los vicios redhibitorios:
1º El vicio debe existir al tiempo del contrato.
2º El vicio debe ser grave.
3º Que el vicio sea oculto.

El vicio no es oculto:
* Cuando el vendedor lo dio a conocer al comprador;
* Cuando el comprador no experto lo ha ignorado por grave negligencia suya; y
* Cuando el comprador experto pudo fácilmente conocerlo, en razón de su profesión u oficio.

Los Vicios Redhibitorios dan al comprador el derecho alternativo de ejercitar la acción redhibitoria
establecida en los art. 1857 y 1860:
 Pedir la resolución del contrato.
 Pedir la rebaja del precio: acción quanti minoris.
 En contra del vendedor de mala fe, el comprador tiene además acción de
indemnización de perjuicios.

EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN DE SANEAMIENTO POR VICIOS REDHIBITORIOS:

Cesa por renuncia, por disposición de la ley (en los casos de ventas forzadas) y por prescripción.
 Por renuncia.
 Caso de las ventas forzadas.
 Por prescripción de las acciones que originan los vicios redhibitorios.
A este respecto, tenemos que distinguir entre:
 La acción redhibitoria; la que tiene por objeto la resolución del contrato de venta (o
“rescisión”, como señala el Código), prescribe en 6 MESES, tratándose de cosas muebles, y en UN
AÑO tratándose de inmuebles.

182
 La acción de rebaja del precio o quanti minoris; la acción de rebaja del precio o quanti
minoris prescribe en UN AÑO si la cosa es mueble y en 18 MESES si la cosa es inmueble: Arts.
1866 y 1869.

OBLIGACIONES DEL COMPRADOR:

a) Obligación de recibir la cosa comprada.
b) Obligación de pagar el precio.

Lugar y época del pago del precio:

De conformidad a las reglas generales del pago, arts. 1587 y 1588, éste debe hacerse en el lugar
acordado en la convención y a falta de estipulación, distinguimos:
 Tratándose de una obligación de especie o cuerpo cierto: el pago debe hacerse en el lugar en
que dicha especie existía al momento de constituirse la obligación;
 Si la obligación es de género: el pago se hará en el domicilio del deudor.
Dos son entonces las causales que autorizan al comprador para retener el precio:
1º Si fuere turbado en la posesión de la cosa;
2º Si prueba que existe contra la cosa una acción real de que el vendedor no le haya dado noticia
antes de perfeccionarse el contrato.
Pero ni una ni otra causal permiten al comprador retener PARA SI el precio: debe DEPOSITARLO,
con autorización de la justicia, depósito que durará hasta que:
1º El vendedor haga cesar la turbación; o
2º Afiance (caucione) las resultas del juicio.
Sanción por el incumplimiento del comprador de su obligación de pagar el precio
Se ocupa de la materia el art. 1873, que no hace sino consignar para la compraventa, el principio
general del art. 1489.
Podrá entonces el vendedor exigir el pago del precio, entablando la respectiva acción ordinaria o
ejecutiva, según la naturaleza del título, o podrá pedir la resolución del contrato.

EFECTOS DE LA RESOLUCIÓN DE LA VENTA, ENTRE LAS PARTES:

La resolución confiere los siguientes derechos al vendedor y al comprador.
DERECHOS DEL VENDEDOR:
1º El vendedor tiene derecho para retener las arras o exigirlas dobladas.
2º El vendedor tiene derecho para exigir que se le restituyan los frutos percibidos por el
comprador o que éste debió percibir, en el período en que la cosa estuvo en su poder,
3º Tiene derecho el vendedor a exigir que se le restituya la cosa objeto del contrato, y sus
accesorios.
4º Tiene derecho el vendedor a que el comprador le indemnice los deterioros producidos a la cosa,
considerándose al comprador, para estos efectos, como poseedor de mala fe,

DERECHOS DEL COMPRADOR:

1º Tiene derecho el comprador para que se le restituya la parte que hubiera pagado del precio.
2º Tiene derecho el comprador a que se le abonen las mejoras, pero también se le considerará
como poseedor de mala fe

EFECTOS DE LA RESOLUCIÓN DE LA VENTA, RESPECTO DE TERCEROS:

La resolución del contrato no afecta a los terceros de buena fe.

183
PACTOS ACCESORIOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA:
a) Pacto comisorio. Puede definirse este pacto como la condición resolutoria de no pagarse el
precio, expresada en el contrato: art. 1877.
b) Pacto de retroventa. Art. 1881. “Por el pacto de retroventa el vendedor se reserva la facultad de
recobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la cantidad determinada que se estipulare, o en
defecto de esta estipulación lo que le haya costado la compra.”.
c) Pacto de retracto. Es aquél en que las partes acuerdan que se resolverá la venta si en un plazo
determinado, que no puede pasar de UN AÑO, se presenta un nuevo comprador que mejore el precio
pagado

PARALELO ENTRE LA DACIÓN EN PAGO, LA OBLIGACIÓN FACULTATIVA Y LA

NOVACIÓN.
Como señala René Ramos Pazos, la dación en pago presenta semejanzas con las obligaciones
facultativas y con la novación.
Sin embargo, es posible distinguir entre cada una de estas figuras algunas diferencias:
 Puede ocurrir que el deudor se obligue a pagar transfiriendo al acreedor una cosa
determinada en el plazo de 30 días, pero facultándolo, al momento de celebrar el contrato, para
extinguir su obligación con otra cosa, que se designa. En este caso, nos encontramos ante una
obligación facultativa (artículo 1505).
 Puede ocurrir que el deudor se obligue a pagar transfiriendo al acreedor una cosa
determinada en el plazo de 30 días, pero al vencimiento del plazo, el primero le ofrece al segundo
una cosa distinta a la originalmente adeudada, lo que el acreedor acepta. Se trata de una dación en
pago.

 Puede ocurrir que el deudor se obligue a pagar transfiriendo al acreedor una cosa
determinada en el plazo de 30 días, pero antes del vencimiento del plazo, el primero le ofrece al
segundo satisfacer la obligación, cuando se cumpla el plazo, con una cosa distinta a la originalmente
adeudada, lo que el acreedor acepta. En este caso, la obligación primitiva –pagar por ejemplo una
suma de dinero-, se extingue, sustituyéndose por una nueva obligación –pagar con un automóvil-,
operando entonces una novación objetiva, por cambio de objeto, según se estudiará seguidamente.
Nótese que la petición del deudor se hizo antes del vencimiento del plazo, el que se mantuvo
inalterable, porque si se hubiere hecho al vencimiento del mismo, habría operado una dación en
pago.

EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
Concepto:
Artículo 1915 CC: “El arrendamiento es un contrato en que dos partes se obligan
recíprocamente, la una a conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o prestar un
servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un precio determinado”.

CARACTERÍSTICAS:
a) Es un contrato Bilateral, como expresamente lo indica el artículo 1915, que origina obligaciones
tanto para el arrendador como para el arrendatario. Uno entrega temporalmente una cosa, o cumple
un servicio o ejecuta una obra material, y el otro paga un precio a cambio.
b) Se trata de un contrato Oneroso, porque reporta utilidad para ambos contratantes, gravándose
recíprocamente.

184
c) Es un contrato Conmutativo, porque las prestaciones de las partes se miran como equivalentes10.
Lo que una parte se obliga a entregar o hacer en favor de la otra parte, se mira como equivalente a lo
que ésta a su vez se obliga a pagar por el goce temporal de la cosa arrendada o por el servicio u obra
que se realizará en su favor.
d) Es Principal, porque subsiste por si solo, sin necesidad de otra convención; tampoco es un
contrato destinado a garantizar el cumplimiento de otra convención.
e) Es Puro y simple, por regla general. Usualmente, el arrendamiento comienza a producir todos sus
efectos inmediatamente de celebrado, aunque nada obsta a estipular un plazo o una condición, a que
esté supeditado el ejercicio o el nacimiento de los derechos y las obligaciones emanadas del
contrato.
f) Es un Contrato Típico, pues la ley lo regula exhaustivamente, tanto en el Código Civil como en
disposiciones especiales.
g) Por regla general, es Consensual.
Lo normal es que el arrendamiento se entienda perfecto, por el solo acuerdo de las voluntades,
incluso cuando recae en inmuebles, rigiendo por ende las normas del Código de Comercio,
concernientes a la formación del consentimiento.
Con todo, el Arrendamiento de Predios Rústicos, es Solemne, debiendo constar por escritura pública
o privada, y en el segundo caso, con la presencia de dos testigos, conforme al artículo 5º del Decreto
Ley número 993, del año 1975.
h) Es un contrato de Duración Limitada y por regla general de Tracto Sucesivo.
Cumplido su plazo de vigencia, normalmente se renuevan sus efectos, conforme a lo estipulado por
los contratantes, salvo que medie voluntad en contrario, expresada con la antelación pactada en el
contrato
i) El arrendamiento es un título de Mera Tenencia. Quien recibe una cosa en arrendamiento, sólo
tiene sobre ella la calidad de mero tenedor, y por ende reconoce dominio ajeno, sin que, en
principio, pueda llegar a adquirir el dominio por prescripción.
Lo expuesto, salvo, si opera el caso excepcionalísimo contemplado en el artículo 2510 regla 3ª del
Código Civil, única hipótesis en que la mera tenencia podría mudar en posesión y permitir arribar al
dominio vía prescripción adquisitiva, cuando se cumplen los dos requisitos copulativos allí
indicados:
 Que el que se pretende dueño no pueda probar que en los últimos diez años se haya
reconocido expresa o tácitamente su dominio por el que alega la prescripción;
 Que el que alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia, clandestinidad ni
interrupción por el mismo espacio de tiempo.

PARTES EN EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO:

Intervienen en el contrato dos partes, denominadas: Arrendador y Arrendatario.
El Arrendador, se obliga a conceder el goce de una cosa, a ejecutar una obra o prestar un servicio.
El Arrendatario, se obliga a pagar un precio determinado por este goce, obra o servicio.
De acuerdo al principio general establecido en el artículo 1438 del Código Civil, nada obsta para
que cada parte esté compuesta por una o más personas, naturales o jurídicas.
Cabe consignar que las personas naturales o jurídicas extranjeras, no pueden celebrar contratos de
arrendamiento sobre predios rústicos, cuando éstos se ubican en zonas fronterizas

IMPORTANCIA FUNDAMENTAL DEL ARRENDAMIENTO:

Permite que una persona pueda gozar de una cosa que no puede adquirir.
CLASIFICACIÓN:

185
 Arrendamiento de Cosas.
 Contrato para la confección de una obra material.
 Arrendamiento de servicios inmateriales.
 Arrendamiento de Transporte.
ARRENDAMIENTO DE COSAS:
"Es un contrato en que una de las partes se obliga a conceder el goce de una cosa, y la otra a pagar
por éste goce un precio determinado".

ELEMENTOS o REQUISITOS:
Tres son los elementos constitutivos del arrendamiento, es decir, elementos de la esencia
particulares, que de faltar, impiden el nacimiento del contrato, o éste degenera en un contrato
diferente:
 La cosa arrendada.
 El precio.
 El consentimiento.
LA COSA ARRENDADA:
Requisitos Generales:
 Debe ser lícita.
 Debe ser determinada.
 Debe existir o esperarse que exista.

REQUISITOS ESPECÍFICOS:
 Cosa corporal o incorporal.
 Cosa no consumible.
COSAS QUE NO PUEDEN ARRENDARSE:
 Los derechos personalísimos.
 Las cosas consumibles, ya que es de la esencia del contrato la restitución de la cosa.
 Las cosas cuyo arriendo la ley prohíbe.

 Incluso podrán arrendarse las cosas ajenas, y el arrendatario que esté de buena fe, en caso de
evicción de la cosa, tendrá derecho al saneamiento (acción de saneamiento).

EL PRECIO:
Precio que toma el nombre de renta cuando se paga periódicamente.
Requisitos Generales:
 Debe ser real y serio.
 Debe ser determinado.
 El precio puede consistir en dinero, y en frutos naturales de la cosa arrendada, y en este último
caso se puede fijar una cantidad determinada o una parte alícuota (este clase se denomina
APARCERÍA, vulgarmente denominada Mediería).
186
 El precio puede fijarse a suma alzada (una sola vez), o en forma periódica (Renta).

EFECTOS DEL ARRENDAMIENTO DE COSAS:

Son los derechos y obligaciones de las partes.
OBLIGACIONES DEL ARRENDADOR:
 Entregar la cosa arrendada. (de la esencia del contrato)
 Mantener la cosa en el estado de servir para el fin del arrendamiento.
 Librar al arrendatario de toda turbación en el goce de la cosa arrendada
FORMAS DE LA ENTREGA:
 Cosa mueble: Cualquier medio del 684.
 Cosa inmueble: Por la entrega material del inmueble, de modo que permita al arrendatario
gozar de él.
 Créditos: Por la entrega del título.

TIEMPO Y LUGAR DE LA ENTREGA:

Se aplican las reglas generales de los artículos 1587,1588 y 1589:
Época:
 La convenida.
 En silencio, inmediatamente después de celebrado el contrato.
Lugar:
 El convenido.
 En silencio, el lugar en que se encontraba la cosa al tiempo de la celebración del contrato, o
en el lugar del domicilio del arrendador (deudor), si se trata de cosas específicas o determinadas.
Estado en que debe entregarse:
 Debe entregarse en estado de servir para el fin que ha sido arrendada, siendo de cargo del
arrendador las reparaciones de toda índole que sea necesario efectuar antes de la entrega y que el
arrendatario entre a gozar.
GARANTÍA POR LOS VICIOS DE LA COSA:
Es la que tiene el arrendatario por los vicios de la cosa al momento de la entrega:
Si el vicio impide hacer uso de la cosa arrendada, el arrendatario podrá:
 Pedir la "Terminación" del contrato, y aún la rescisión, cuando el arrendador conociera o no el
vicio al tiempo del contrato, o cuando el vicio halla aparecido después, pero sin culpa del
arrendatario (art. 1932 inc. 1º).
 Si el vicio impide parcialmente el uso de la cosa arrendada o esta se destruye parcialmente:
El juez decide:
 Si hay lugar a la terminación del contrato.
 Si hay lugar a una rebaja de la renta (art. 1932 inc. 2º).
Si el vicio tiene una causa anterior al contrato:
 El arrendatario tendrá derecho además, de la terminación o rebaja del precio, a pedir
indemnización de perjuicios, que solo comprende el daño emergente, pero si el vicio era conocido
del arrendador al tiempo del contrato o este debió preveerlo en razón de su profesión u oficio,
también comprenderá el lucro cesante (art. 1933)

187
CASOS EN QUE NO PROCEDE INDEMNIZACIÓN: Art. 1934
 Si el arrendatario contrató a sabiendas del vicio y el arrendador no se
obligó a sanearlo.
 Si el vicio era tal, que no pudo sin grave negligencia de su parte
ignorarlo.
 Si renunció expresamente a la acción de saneamiento, por el mismo
vicio, designándolo.

INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIÓN DE ENTREGAR: Art. 1925.

Por hecho o culpa del arrendador:
 El arrendatario podrá pedir la terminación del contrato, con indemnización de perjuicios.
Por caso fortuito o fuerza mayor:
 El arrendatario solo podrá pedir la terminación sin derecho a indemnización de perjuicios
alguna.
 Lo mismo en el caso de que el arrendatario haya tenido conocimiento de la imposibilidad de
entregar del arrendador.

II) OBLIGACIONES DEL ARRENDATARIO:

 Pagar el precio.
 Usar la cosa según lo convenido
 Cuidar la cosa
 Efectuar las reparaciones locativas.
 Restituir la cosa.

Pagar el Precio o Renta:

 Se trata de una obligación de la esencia del contrato de arrendamiento, porque de faltar,
degeneraría en un contrato de comodato. Establece la obligación el artículo 1942, inciso 1º del
Código Civil.
 Por cierto, la renta debe pagarse por todo el período de vigencia del contrato, siendo de cargo
del arrendatario probar que éste expiró anticipadamente, por haberlo acordado así las partes.
 La determinación del precio se hará según las reglas de la C/V.
 Si no existe acuerdo entre las partes en el precio o renta, y se ha procedido a la entrega de la
cosa, se estará en cuanto el precio o renta a lo que determinen los PERITOS, peritaje que será
costeado a prorrata de las partes, salvo que se logre probar por algún medio el precio o renta por
alguna de las partes.

ÉPOCA DEL PAGO: (en el orden):

 En la época pactada.
 Según la costumbre del país.
 a) Predios urbanos: mensual.
 b) Predios rústicos: anual
 c) Cosa mueble arrendada por cierto Nº de años, meses o días, la renta se debe
inmediatamente expirado el año, mes o día.
 d) Suma alzada: una vez terminado el contrato.
188
INCUMPLIMIENTO DEL PAGO:
El arrendador podrá, sólo respecto de los predios urbanos:
 Pedir la resolución del contrato, más indemnización de perjuicios.
 Exigir el cumplimiento forzado del mismo, también con indemnización de perjuicios.

LA INDEMNIZACIÓN COMPRENDE:
 El pago de la renta por el tiempo que falte hasta el día que desahuciando podría haber hecho
terminar el contrato, o que el arriendo hubiera terminado sin desahucio.
 Para liberarse del pago el arrendatario podrá proponer a otra persona idónea que le
sustituya por el tiempo que le falte, prestando fianza u otra caución, todo ello bajo su
responsabilidad (art. 1945)
 Usar la cosa según lo convenido, o en su defecto, según la presunta intensión de
los contratantes y el natural destino de la cosa:-
 Si el uso ordinario de la cosa no puede ser determinado por las partes
tocará al juez determinarlo.

INCUMPLIMIENTO DE ESTA OBLIGACIÓN:

El arrendador podrá pedir:
 La terminación del contrato más la indemnización de
perjuicios.
 Pedir la indemnización dejando subsistir el contrato.
 Cuidar la cosa:

* El arrendatario responde de CULPA LEVE, ya que el contrato cede en beneficio de ambos

contratantes.

INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIÓN:
* El arrendador podrá pedir la indemnización, y si hay grave y culpable deterioro, la terminación del
contrato.
PRINCIPIO DE LA EXTENSIÓN DE LA RESPONSABILIDAD:
* No sólo es de cargo del arrendatario, sino que también de su familia, huéspedes y dependientes
(art. 1941).
DEMÁS OBLIGACIONES DEL ARRENDADOR:
OBLIGACIÓN DE USAR LA COSA SEGÚN LOS TÉRMINOS O ESPÍRITU DEL
CONTRATO:
Se consagra la obligación en el artículo 1938 del Código Civil.
Las reglas son las siguientes:
 El arrendatario es obligado a usar de la cosa según los términos o espíritu del contrato, y no
podrá en consecuencia hacerla servir a otros objetos que los convenidos;
 A falta de convención expresa, los usos permitidos serán aquellos a que la cosa es
naturalmente destinada, o que deban presumirse de las circunstancias del contrato o de la costumbre
del país (aplicación del principio general consagrado en el artículo 1546 del Código Civil).

OBLIGACIÓN DE CUIDAR DE LA COSA COMO UN BUEN PADRE DE FAMILIA:

 El arrendatario responde hasta de la culpa leve:
189
OBLIGACIÓN DE EJECUTAR LAS REPARACIONES LOCATIVAS:
 Como ya lo vimos, y ahora reiteramos, las reparaciones locativas: son de cargo del
arrendatario.
 En dos casos, sin embargo, serán de cargo del arrendador.
 Si los deterioros que las han hecho necesarias provienen de fuerza mayor o caso
fortuito; o
 Si los deterioros que las han hecho necesarias provienen de la mala calidad de la
cosa arrendada.

OBLIGACIÓN DE PERMITIR AL ARRENDADOR LA INSPECCIÓN DE LA COSA

ARRENDADA:
 Usualmente, se estipula en los contratos de arrendamiento que el
arrendador, con cierta periodicidad, tendrá derecho a inspeccionar la cosa arrendada, con el
propósito de cerciorarse que ésta se conserva en buen estado, sin perjuicio del desgaste natural que
pueda experimentar por su uso legítimo que le da el arrendatario.

LA HIPOTECA
Definición Legal:
Art. 2407 del CC: “La hipoteca es un derecho real de prenda, constituido sobre inmuebles que no
dejan por eso de permanecer en poder del deudor”.
Esta definición ha sido criticada por nuestra doctrina, porque no proporciona una idea cabal de la
garantía.
Concepto Doctrinario :
“Derecho real que recae sobre un inmueble que permaneciendo en poder
del constituyente, da derecho al acreedor para perseguirlo de manos de quien
se encuentre y de pagarse preferentemente del producto de la subasta”.
Se define como derecho real y no como contrato, porque si bien por lo general tiene ambas
características, no siempre acontece así, ya que puede existir como derecho sin que haya
contrato, como ocurre en el caso de la hipoteca legal que contempla el C.P.C, que opera en la
partición de bienes.
IMPORTANCIA:
 De todas las cauciones, tanto reales como personales, ninguna ofrece mayor seguridad
al acreedor que la hipoteca, siendo la principal fuente de crédito.
 Ello, porque los bienes raíces tienen un valor estable, más o menos elevado, resultando
posible obtener créditos más cuantiosos.
 También la hipoteca presenta ventajas para el deudor, porque no obstante la constitución
del gravamen, no se ve desposeído del inmueble, pudiendo valerse de él para obtener utilidades.
 Para que conserve su eficacia, la hipoteca debe gozar de la publicidad general, lo que se
consigue mediante la inscripción en el Registro de Hipotecas y Gravámenes del Conservador de
Bienes Raíces.
CARACTERISTICAS DE LA HIPOTECA, COMO DERECHO .
190
  Es un derecho real;
 Es un derecho inmueble;
 Constituye una limitación al dominio;
 Es un derecho accesorio;
 Da origen a una preferencia;
 Es indivisible;
 Constituye un principio de enajenación.

EL CONTRATO DE HIPOTECA: Aquel en que el deudor o un tercero se obliga con respecto al

acreedor a darle el derecho de hipoteca sobre un inmueble de su propiedad.
Sus principales características son:
a) Es un contrato accesorio:
b) Es un contrato unilateral: porque en él solo resulta obligado el constituyente, a transferir al
acreedor el derecho real de hipoteca; y también a conservar el inmueble en condiciones aptas para
asegurar el pago del crédito garantizado
c) Puede ser tanto gratuito como oneroso:
d) Puede celebrarlo el acreedor no sólo con el deudor personal sino también con un tercero.
e) Es un Contrato Solemne: Debe otorgarse por escritura pública y debe además ser inscrita en el
Registro Conservatorio. Se discute si el segundo de estos actos es solemnidad del contrato.

ELEMENTOS DE LA HIPOTECA:
En primer lugar, la hipoteca debe reunir todos los requisitos de un contrato:
a) Capacidad para enajenar;
b) Formalidades; debe perfeccionarse por escritura pública;
c) Cosas susceptibles de hipotecarse; y
d) Obligaciones que se pueden caucionar con hipoteca; pueden caucionarse con esta garantía
cualesquiera clase de obligaciones, tanto civiles como naturales, presentes o futuras, directas o
indirectas.

EXTINCION DE LA HIPOTECA.
La hipoteca se puede extinguir:
Por vía principal, cuando ella se extingue independientemente de la obligación garantizada; o
Por vía accesoria, cuando la extinción se produce por haber corrido igual suerte la obligación
principal: art. 2434 del CC.
A) EXTINCIÓN POR VÍA ACCESORIA:
La extinción de la obligación principal sólo acarrea la extinción de la hipoteca cuando ella es total y
definitiva.
Total, porque en virtud del principio de la indivisibilidad, no obstante quedar insoluta una ínfima
parte de la deuda, la hipoteca subsiste en su integridad; y definitiva, porque si la extinción de la
obligación queda sin efecto, revive la hipoteca.
Algunos modos de extinguir obligaciones presentan particularidades respecto de la hipoteca.
- El pago: por regla general, hecho el pago se extingue la hipoteca. Pero si el pago lo hace un
tercero que se subroga en los derechos del acreedor, la hipoteca subsiste garantizando el crédito en
manos del tercero.
- La dación en pago: si extingue la obligación principal, también acarrea consigo la extinción de la
hipoteca.
191
- La novación: extingue la obligación primitiva con todos sus accesorios, entre los cuales se
encontraba la hipoteca; pero nada impide que las partes hagan reserva de las hipotecas, de acuerdo a
los artículos 1642 a 1644 del Código Civil.
B) EXTINCIÓN POR VÍA PRINCIPAL.
En este caso, la obligación principal continúa vigente, extinguiéndose sólo la hipoteca.
Las causales son las siguientes:
 Cuando el derecho del constituyente de la hipoteca se extingue por resolución
Opera aquí el principio general del artículo 1491 del Código Civil. La hipoteca se extinguirá, salvo
que el acreedor pueda alegar que desconocía la condición resolutoria, es decir que se encontraba de
buena fe, lo que no podrá invocarse si la condición resolutoria constaba en el título respectivo,
inscrito u otorgado por escritura pública (usualmente, ello constara en la escritura de compraventa
respectiva; de ahí la importancia de los informes de títulos hasta 10 años y de cerciorarse que los
saldos de precios estén pagados).
 Vencimiento del plazo por el cual se constituyó la hipoteca:
Un ejemplo es la hipoteca constituida por una sociedad anónima, para garantizar deudas ajenas, caso
en el cual, además de obtener la respectiva autorización de la junta extraordinaria de accionistas
(artículo 57 de la Ley de Sociedades Anónimas), debe limitarse la vigencia de la hipoteca, de
manera que caucione obligaciones con un vencimiento máximo, indicado en el contrato hipotecario.
 La prórroga del plazo que el acreedor concede al deudor, para el pago de la obligación,
extingue la hipoteca constituida por un tercero, salvo que dicho garante concurra en la prórroga,
aceptándola (artículo 1649 del Código Civil).
 Confusión: artículo 2406 del Código Civil.
Se aplica también a la hipoteca este modo de extinguir. Se producirá la confusión, por ejemplo, si al
fallecer el acreedor, le sucede, como su único heredero, su hijo, quien era el deudor de la obligación
garantizada con la hipoteca.
 Expropiación por causa de utilidad pública.
Expropiado el inmueble, se extingue también la hipoteca, sin perjuicio del derecho del acreedor
hipotecario sobre el precio de la expropiación.
 Por renuncia del acreedor hipotecario.
Tal acto se denomina alzamiento de la hipoteca, a través de una escritura pública, del que debe
tomarse nota al margen de la respectiva inscripción hipotecaria, operando la respectiva cancelación
Para que haya verdadera renuncia, el crédito caucionado con la hipoteca no debe estar pagado, pues
si lo estuviera, la hipoteca se entenderá extinguida por vía consecuencial.
El alzamiento de la hipoteca puede ser total o parcial. (artículo 2434, inciso 3º, Código Civil).
 Purga de la hipoteca: Artículo 2428 del Código Civil.
Cesa el derecho de persecución del acreedor hipotecario, contra el tercero que haya adquirido el
inmueble en pública subasta, ordenada por el juez.
Deben concurrir las siguientes condiciones:
 La venta debe efectuarse en pública subasta, ordenada por el juez (es decir, en el marco de un
litigio).
 Debe citarse personalmente a los acreedores hipotecarios, mediante receptor judicial.
 La subasta no puede efectuarse antes de transcurrido el término de emplazamiento, contado
desde la notificación a los acreedores hipotecarios.
Si no se citare a uno o más acreedores hipotecarios, la subasta es válida, pero subsiste la hipoteca del
acreedor o acreedores omitidos. Estos podrán por tanto ejercer su derecho de persecución, en contra
del tercero adquirente en la subasta.
192
El artículo 492 del Código de Procedimiento Civil complementa el artículo 2428 del Código Civil,
consagrando a los acreedores hipotecarios de grado preferente a aquel que persigue el remate de la
finca, el derecho de optar:
a) Por pagarse sus créditos con el producto del remate; o
b) Conservar sus hipotecas, siempre que sus créditos no estén devengados. En otras palabras, si el
deudor está en mora, no puede optarse por conservar la hipoteca, sino que necesariamente debe
optarse por pagarse con el producto del remate.

PRENDA:
Art. 2384 CC: “Por el contrato de empeño o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor
para la seguridad de su crédito. / La cosa entregada se llama prenda. / El acreedor que la tiene se
llama acreedor prendario”.
Definición Doctrinaria: “Por el contrato de empeño o prenda se entrega una cosa
mueble a un acreedor para la seguridad de su crédito, dándole la facultad de venderla y de
pagarse preferentemente con el producto de la venta si el deudor no cumple su
obligación”.
Características de la prenda.
 Es un contrato.
 Es un contrato unilateral.
 Es un contrato oneroso o gratuito.
 Es un contrato real o solemne.
 Es un contrato accesorio.
 Es un derecho real.
 Es un derecho mueble.
 Da origen a un privilegio.
 Constituye un principio de enajenación.
 Es un título de mera tenencia.
 Es indivisible. La acción prendaria se dirige contra aquél que posea en todo o en parte la cosa
empeñada; el deudor, para reclamar la restitución de la prenda, debe pagar íntegramente lo
adeudado, y mientras quede una fracción de ella, por pequeña que sea, el acreedor retiene la prenda,
que en su totalidad le sirve de garantía para el pago del saldo; si uno de los herederos del deudor ha
pagado su parte de la deuda y aún cuando la prenda sea de una cosa divisible, el precepto citado le
niega el derecho a pedir la restitución de la parte de la prenda que a él le corresponda, mientras los
otros herederos por su parte no hayan pagado su cuota en la deuda.

EL CONTRATO DE FIANZA: (Contrato de Garantía Personal)

Concepto:
Artículo 2335 CC: Es una obligación accesoria, en virtud de la cual una o más personas
responden de una obligación ajena, comprometiéndose para con el acreedor a cumplirla en
todo o parte, si el deudor principal no la cumple.
Agrega el precepto que la fianza puede constituirse, no sólo a favor del deudor principal,
sino de otro fiador.

 La fianza, antes que una “obligación accesoria”, es un contrato accesorio, cuyas partes son
el acreedor y el fiador (y no el deudor de la obligación principal, por ende).

193
 Aún más, debemos agregar que la fianza siempre es un contrato, a pesar de que el artículo
2336 diga que sólo la fianza convencional se constituya por contrato.
 En verdad, tanto la fianza legal como la judicial (y por cierto la convencional) se constituyen
por contrato, sin perjuicio que el origen de la obligación de procurarse un fiador sea la convención,
la ley o una resolución judicial.
 El concepto legal subraya cual es el efecto propio del contrato: la necesidad en que se pone
el fiador de cumplir con una obligación principal total o parcialmente, en subsidio del deudor
principal.

Características del contrato de fianza:

a) Contrato consensual, por regla general.
 El contrato de fianza se perfecciona con el mero acuerdo de voluntades, por regla general.
Lo anterior, sin perjuicio de las limitaciones a la prueba de testigos contenidas en los artículos 1708
y siguientes del CC.
Excepcionalmente, la fianza es solemne, en los siguientes casos:
 La fianza que debe rendir el guardador, para ejercer su cargo: los artículos 854 y 855 del
Código de Procedimiento Civil exigen otorgar escritura pública;
 La fianza mercantil debe otorgarse por escrito;
 En materia penal, la fianza que se rinde para la libertad provisional de un procesado, debe
constituirse por escritura pública o por un acta firmada ante el juez por el procesado y el fiador.
b) Contrato unilateral.
 La única parte obligada es el fiador, quien se obliga para con el acreedor a cumplir con la
obligación principal, en subsidio o en el evento de que el deudor principal no la cumpla.
c) Contrato gratuito.
 El contrato de fianza sólo busca la utilidad de una de las partes, el acreedor, siendo el fiador el
único que sufre un gravamen.
 Se dice por Somarriva que la gratuidad es de la esencia de este contrato, incluso en el caso en
que el fiador pacte con el deudor principal que el segundo pague al primero una remuneración o
emolumento por el servicio prestado.
 Pero no obstante tratarse de un contrato gratuito, el artículo 2351 establece que el fiador
responde de culpa leve y no sólo de culpa lata, como sería normal considerando que el contrato no le
reporta beneficio alguno.
d) Contrato accesorio.
 La finalidad de la fianza es procurar al acreedor una garantía, lo que obviamente supone la
existencia de una obligación principal. Así, la suerte de la fianza estará absolutamente vinculada a la
suerte de la obligación principal.
Pueden señalarse las siguientes consecuencias de la accesoriedad de la fianza:
Extinguida la obligación principal, se extingue también la fianza.
 Así, si la obligación principal fuere nula, también lo será la obligación accesoria.
Excepcionalmente, no ocurrirá lo anterior cuando la obligación principal es nula por incapacidad
relativa del deudor principal, porque el fiador no puede oponer al acreedor las excepciones
personales de que goza el deudor principal, entre las que se encuentra la incapacidad de obligarse.
 El fiador tiene la facultad para oponer al acreedor todas las excepciones que deriven de la
obligación principal (artículo 2354): en otras palabras, lo que puede oponer el fiador al acreedor son
las excepciones reales, pero no las personales del deudor.

194
 La obligación del fiador no puede ser más gravosa que la obligación principal (artículo
2344): lo que sí puede ocurrir es que el fiador se obligue por menos, no sólo respecto a la cuantía de
la obligación, sino también en cuanto al tiempo, lugar, modalidades de pago, cláusula penal, etc:
e) Es Contrato patrimonial.
 Se consagra este carácter (innecesariamente y por razones históricas, como apunta Somarriva),
en el artículo 2352, al decir que los derechos y las obligaciones de los fiadores son transmisibles a
sus herederos.
f) No es un contrato condicional.
 Podría creerse que la fianza es condicional, y que la condición consiste en que el deudor no
cumpla con lo pactado.
 Sin embargo, el fiador contrae su obligación directa e inmediatamente, de manera que nos
encontramos ante un contrato puro y simple.
 Con todo, nada impide estipular una modalidad, como un plazo o una condición que afecten la
exigibilidad, nacimiento o extinción de la fianza, pues todos los actos patrimoniales aceptan
modalidades (artículo 2340).
 Además, cada vez que la obligación principal esté sujeta a modalidades, la fianza también lo
estará.

Clases de fianza:
a) Fianza convencional, legal o judicial.
b) Fianza personal, hipotecaria o prendaria.
c) Fianza limitada e ilimitada.
d) Fianza simple y solidaria.

Requisitos del contrato de fianza:

a) Consentimiento de las partes.
El contrato de fianza es consensual, de manera que se perfecciona con el mero acuerdo de
voluntades entre acreedor y fiador.

b) Capacidad del fiador.

De conformidad al artículo 2350, el obligado a prestar fianza debe dar un fiador capaz de obligarse
como tal.
c) Debe tener bienes suficientes para hacer efectiva la fianza.

Cuatro defensas o excepciones puede oponer el fiador al acreedor:

b.1) beneficio de excusión;
b.2) beneficio de división;
b.3) excepción de subrogación;
b.4) excepciones reales o personales.

Beneficio de Excusión:
Concepto
Es una facultad según la cual el fiador puede exigir al acreedor que antes de proceder en su contra,
persiga la deuda en los bienes del deudor principal (artículo 2357).

195
Beneficio de división:
Concepto.
Opera el beneficio de división, cuando existe pluralidad de fiadores (artículo 2367). Se entiende por
tal el derecho que tiene cada uno de los varios fiadores, para exigir al acreedor que la deuda se
divida en partes iguales y por ende que le reciba sólo la cuota que al primero corresponda en la
obligación.

Excepción de subrogación:
Concepto.
Consiste en la facultad del fiador, para exigir que se rebaje de la demanda del acreedor todo lo que el
fiador podría haber obtenido del deudor principal o de los otros fiadores por medio de la
subrogación legal o que se declare extinguida la fianza en todo o en parte, cuando el acreedor ha
puesto al fiador en el caso de no poder subrogarse en sus acciones contra el deudor principal o los
otros fiadores, o cuando el acreedor por hecho o culpa suya, ha perdido las acciones en que el fiador
tenía derecho de subrogarse (artículos 2355 y 2381 número 2).
Excepciones reales o personales:
El fiador puede oponer al acreedor tanto las excepciones reales que emanan de la obligación, como
las excepciones personales suyas (art. 2354).
Son excepciones reales o comunes las inherentes a la obligación, es decir las que resultan de su
naturaleza; ellas dicen relación exclusivamente con el vínculo jurídico mismo, con prescindencia
absoluta de las personas que lo han contraído. Se dicen reales, porque guardan relación con la cosa,
en este caso, la obligación; y se llaman comunes, porque pueden ser opuestas por cualquier persona,
por cualquier deudor solidario y por el fiador.
Son excepciones personales las que competen a uno o más deudores en atención a ciertas y
determinadas circunstancias o la situación especial en que estos se hallan. Como no dicen relación
con la obligación misma sino con ciertas circunstancias personales, sólo puede oponerlas la persona
a quien favorecen.

PA R A L E L O E N T R E H I P O T E C A – P R E N D A – F I A N Z A

HIPOTECA Y PRENDA:

SEMEJANZAS:
1. Ambos son contratos accesorios, de garantía, se constituyen para asegurar el cumplimiento de
una obligación principal, para seguridad de un crédito.
2. Ambos constituyen un principio de enajenación, limitan el dominio, pero el dueño mantiene su
facultad de disposición.
3. Ambos son derechos reales, indivisibles, consecuencia de esto, nacen acciones reales que pueden
ejercerse sobre todo el bien hipotecado o pignorado y de manos de quien quiera lo detente. En
relación al bien mismo se grava todo el bien en su totalidad y podrá recuperarse sólo si se ha pagado

196
la totalidad del crédito. Si el deudor fallece dejando varios herederos, sólo podrán reclamar el bien si
todos han pagado su cuota, cubriendo la totalidad de la deuda.
4. Por su carácter de Derechos reales ambos conceptos otorgan las facultades de perseguir la cosa
de manos de quien las detente y de venderlas para pagarse preferentemente con el producto de la
cosa. Estas dos facultades son de la ese4ncia de ambos contratos, por tanto no pueden ser
renunciadas. El elemento de la esencia de la fianza es su carácter de gratuito, no se puede estipular
una remuneración para el fiador --> derivaría en un contrato de seguros.

DIFERENCIAS:
1. En relación a su perfeccionamiento: La Prenda Civil, es un contrato real, se
perfecciona con la entrega, hay un desplazamiento del bien. La Hipoteca es un Contrato Solemne,
debe otorgarse por escritura pública.
2. En cuanto a la tenencia de la cosa: En la Prenda Civil hay desplazamiento del bien,
éste queda en manos del acreedor, quien debe restituirlo una vez que se ha satisfecho el crédito,
intereses y gastos de conservación. En la Hipoteca no hay desplazamiento del bien, éste continúa en
manos del constituyente o deudor.
3. En cuanto al objeto del contrato: En la Prenda se trata de un Bien Mueble. En la
Hipoteca por regla general se trata de Bienes Inmuebles, excepción naves o aeronaves con más de
50 toneladas de registro.

DIFERENCIAS ENTRE HIPOTECA- FIANZA Y LA PRENDA:

1) En la Hipoteca y la Fianza se pueden garantizar todo tipo de obligaciones: Puras o simples o
sujetas a modalidad, civiles y naturales, presentes o futuras (estas últimas dan derecho de retracto)
La prenda no admite caucionar obligaciones futuras, por el principio de especialidad de la prenda, a
virtud del cual la prenda supone una obligación principal a la que accede.
 Por el mismo principio, la prenda no admite cláusula de garantía general prendaria. En
cambio sí puede constituirse hipoteca con cláusula de garantía general, lo que significa que todas las
obligaciones presentes y futuras entre las mismas partes estarán garantizadas con una misma
hipoteca. Esto se traducirá en que con una sola hipoteca podrá garantizarse obligaciones del
momento como un mutuo y obligaciones que lleguen a existir en el futuro como el uso de la línea de
crédito.
 Excepción al principio de especialidad de la prenda la constituye La Prenda Tácita,
relacionada con las facultades de retención que tiene el acreedor, donde pese a haberse pagado el
total del crédito que la prenda garantizaba, el acreedor prendario va a poder retener la cosa
prendada, si entre el deudor y el acreedor subsisten otras obligaciones que no se han extinguido,
siempre que dichas obligaciones reúnan los siguientes requisitos:
 Que sean ciertos y líquidos
 Que los vínculos jurídicos se hayan contraído con posterioridad a la obligación garantizada
con la prenda.
 Que los créditos se hayan hecho exigibles antes del pago de la obligación caucionada por la
prenda.

2) Tanto para constituir Prenda, Hipoteca o Fianza, se requiere tener capacidad de Disposición
o de enajenación.

197
3) La Hipoteca y la Prenda son contratos accesorios que configuran garantías reales, en cambio
la Fianza es un contrato de garantía que configura una garantía Personal, donde un tercero obliga su
patrimonio en forma subsidiaria al cumplimiento de las obligaciones contraídas por un deudor
principal. (en la solidaridad pasiva, el codeudor solidario se obliga en forma principal y directa).

MANDATO:
Art. 2116 CC: “El mandato es un contrato en que una persona confía la
gestión de uno o más negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y
riesgo de la primera”.
Requisitos del mandato:
 1° Que se confíe o encargue a otra persona, la ejecución de uno o más negocios jurídicos,
como celebrar un contrato, cobrar, percibir, demandar, etc.
El encargo que consiste en la ejecución de un hecho material, no constituye mandato, sino un
contrato de arrendamiento de servicios o de confección de obra material.

En principio, todos los actos jurídicos pueden ejecutarse mediante mandatarios, salvo que la
ley disponga lo contrario, como acontece:
 La facultad de testar es indelegable. El otorgamiento del testamento es un acto personalísimo;
Art. 1004.
 A propósito del albaceazgo, cuando el artículo 1280, inciso 1º, establece que es indelegable, a
menos que el testador lo haya autorizado;
 Con la estipulación de las capitulaciones matrimoniales, que deben convenir personalmente los
esposos, aunque fueren incapaces (artículo 1721), sin perjuicio que en este último caso, requieren
los novios ser autorizados por quienes están llamados a prestar el asenso para el matrimonio de los
menores adultos mayores de 16 años;
 En la ratificación ante un Oficial del Registro Civil, del matrimonio celebrado ante un Ministro
de culto (artículo 15, inciso 2°, Ley de Registro Civil, en relación al artículo 20 de la Ley de
Matrimonio Civil).

 2° Que el negocio no interese sólo al mandatario.

Usualmente, el mandato se celebra en exclusivo interés del mandante:
Art. 2120. Habrá “verdadero mandato”:
 Si el negocio es de mutuo interés del mandante y del mandatario;
 Si el negocio es de interés del mandante y de un tercero;
 Si el negocio interesa sólo al mandante; y
 Si el negocio es de interés de un tercero, exclusivamente.
En el último caso, agrega el artículo 2120 que si el mandante obra sin autorización del tercero, se
producirá entre ambos el cuasicontrato de agencia oficiosa.

Pero no existe mandato, si el negocio sólo interesa al mandatario: art. 2119. Se trata, en este
caso, de “un mero consejo, que no produce obligación alguna.” Con todo, si tal consejo se diere
“maliciosamente”, es decir de mala fe, obligará a la indemnización de perjuicios (artículo 2119,
inciso 2º). Estaremos en tal caso ante la comisión de un delito civil, pues hubo dolo de por medio,
según queda de manifiesto en la ley con la expresión “maliciosamente”.

198
 3° Que mandatario y mandante sean capaces.
Diferente es la capacidad de uno y otro, exigida por la ley:
 Respecto del Mandante, la ley no ha dado reglas especiales, aplicándose en consecuencia las
normas generales en materia de capacidad. Tal capacidad, se ha dicho, sería aquella necesaria para
celebrar y ejecutar el acto jurídico al que se refiere el mandato, considerando que jurídicamente es el
mandante quien contrata, aunque lo haga a través de otra persona: art. 1448. ha de ser, entonces,
plenamente capaz. Aún más, en algunos casos, no basta con poseer capacidad de ejercicio: por
ejemplo, será nulo el mandato conferido a un tercero, con el fin de que celebre un contrato de
compraventa con el cónyuge del mandante (no habiendo entre ellos separación judicial).
Habrá que atender entonces, también, a las reglas especiales de capacidad propias del contrato de
que se trate. Sin embargo, no debemos olvidar los postulados de la doctrina de la representación-
modalidad del acto jurídico, en el marco de la cual se afirma que es la voluntad del mandatario la
que interesa, sin perjuicio de que los efectos del acto jurídico se radiquen en el mandante.

 Respecto del Mandatario, debemos distinguir dos situaciones:

1º Para que una persona pueda actuar como mandatario de otra de manera que obligue a ésta y a los
terceros a cumplir las obligaciones que de su actuación emanen, no es necesario que sea plenamente
capaz: art. 2128, primera parte, admite que el mandatario sea un menor adulto.
 La razón de esta disposición radica, a juicio de algunos, en que el mandatario no actúa por sí
mismo, sino en representación de su mandante, y es la capacidad de éste la que debe tomarse en
cuenta en la celebración del acto jurídico.
 Sin embargo, tal fundamento resulta discutible, a la luz de los aludidos postulados de la
doctrina de la representación-modalidad del acto jurídico.
 En todo caso, nunca puede constituirse en mandatario a un absolutamente incapaz, porque
carece de voluntad; y porque la ley no admite la ratificación de sus actos.
 ¿Podría quedar comprendido el disipador interdicto en el artículo 2128? Pareciera que no, pues
el precepto sólo alude al menor adulto, y no a los relativamente incapaces, en general.
 En las normas del pago, artículo 1581, el Código contempla otro caso que demuestra que puede
actuar válidamente como mandatario un incapaz: “Puede ser diputado para el cobro y recibir
válidamente el pago, cualquiera persona a quien el acreedor cometa este encargo, aunque al
tiempo de conferírsele no tenga la administración de sus bienes ni sea capaz de tenerla.”
2º Distinta es la situación en las relaciones jurídicas entre el mandante y el mandatario o entre éste y
terceros: art. 2128, segunda parte. Rigen aquí las reglas generales de la capacidad y de los actos de
los menores (se aplicará, por ende, el artículo 1688 del Código Civil).

Características del Mandato:

a) Es un contrato generalmente consensual.
b) Es un contrato oneroso por su naturaleza: Art. 2117.
c) El Mandato es un Contrato Bilateral:
d) El mandatario actúa por cuenta y riesgo del mandante

a) Es un contrato generalmente consensual.

 El mandato, por regla general, se perfecciona por el solo consentimiento de las partes, sin
necesidad de formalidad alguna: arts. 2123 y 2124.

199
 Como todo contrato es el producto de dos voluntades, una que ofrece la celebración del
contrato y otra que la acepta, en el mandato deben intervenir también esas dos voluntades; una vez
hecha por el mandante la oferta para que en su nombre se realice un negocio jurídico, es necesario
que el mandatario acepte por su parte ese encargo.
 Dicha aceptación puede ser expresa o tácita.
 Es aceptación expresa, aquella que se presta en términos explícitos que no dejan lugar a
dudas acerca del hecho de haberse producido.
 Es aceptación tácita la que consiste en la ejecución de cualquier acto que revela que por parte
del mandatario hay intención de celebrar el contrato, de aceptar el encargo que se le hace. En
general, hay aceptación tácita en todo acto que efectúe el mandatario en ejecución del mandato
(artículo 2124).
 También puede haber aceptación tácita de parte del mandante, al señalar la ley que el encargo
objeto del mandato puede hacerse “aun por la aquiescencia tácita de una persona a la gestión de
sus negocios por otra”(artículo 2123). En este caso, una persona toma conocimiento que otro
realizará una gestión a nombre de la primera, y sin formular una declaración expresa de voluntad,
acepta sin embargo que éste siga adelante.
 En cambio, si la persona interesada no hubiese tenido conocimiento de lo que otra haría a su
nombre, podríamos estar ante una agencia oficiosa.
 Con todo, a pesar de haber aceptado el mandato, sea por el mandatario o por el mandante,
cualquiera de las partes puede, de manera unilateral, poner fin al contrato: el mandatario podrá
retractarse: art. 2124, inciso 3º.
 Se explica lo anterior, considerando que una de las causales de expiración del contrato de
mandato es la renuncia del mandatario, de conformidad a lo dispuesto en el artículo 2163 Nº 4.
 La renuncia podrá o no acarrear responsabilidad al mandatario: quedará exento mientras el
mandante pueda ejecutar por sí mismo el negocio o encomendárselo a otra persona.
 En caso contrario, responderá en los términos previstos en el art. 2167. El mandante, por su
parte, podrá revocar en cualquier tiempo el mandato.
 También es una causal de extinción del contrato la revocación del mandante: artículos 2163
número 3. Revisaremos los detalles de ambas causales más adelante.
 Excepcionalmente, el silencio puede constituir manifestación de voluntad, en términos
de aceptar el mandato: art. 2125: “Las personas que por su profesión u oficio se encargan de
negocios ajenos, están obligadas a declarar lo más pronto posible si aceptan o no el encargo que
una persona ausente les hace; y transcurrido un término razonable, su silencio se mirará como
aceptación. / Aun cuando se excusen del encargo, deberán tomar las providencias conservativas
urgentes que requiera el negocio que se les encomienda.”

Mandato Solemne:
Excepcionalmente, el mandato es solemne, por expresa disposición de la ley.
Tal ocurre con:
1º El mandato judicial: conforme al artículo 6 del Código de Procedimiento Civil, debe
constituirse por escritura pública; por un acta extendida ante el juez y suscrita por todos los
otorgantes; o por declaración escrita del mandante y autorizada por el secretario del tribunal que esté
conociendo de la causa.

200
2º El mandato para contraer matrimonio: art. 15, inciso 1º, Ley de Registro Civil; el mandato
debe constar por escritura pública, según lo dispone el art. 103 del CC. Se trata de un mandato
nominado, como es obvio.
3º El mandato conferido por la mujer casada en sociedad conyugal, para que su marido realice
determinados actos jurídicos: arts. 1749 y 1754. El mandato deberá ser especial y conferido por
escritura pública.
4º El mandato conferido por el cónyuge no propietario para enajenar o gravar bienes
afectados como familiares (artículo 142 del Código Civil): debe ser especial y conferido por
escritura privada o por escritura pública, si el acto exige tal solemnidad.
5º El mandato conferido para autorizar al cónyuge a constituir cauciones personales, habiendo
régimen de participación en los gananciales (artículo 1792-3). Las solemnidades son las mismas
que las prescritas para los bienes familiares.
6º El mandato conferido para reconocer un hijo, debe otorgarse por escritura pública, en la que
especialmente se confiera la aludida facultad (artículo 190 en relación al artículo 187 del Código
Civil).
¿Debe ser solemne el mandato conferido para ejecutar o celebrar un contrato de tal
naturaleza?
La doctrina y jurisprudencia, se ha planteado si el mandato por el cual se confía la ejecución o
celebración de un acto jurídico solemne, debe tener también igual naturaleza. En otras palabras, se
ha sostenido que si el acto jurídico que se encarga realizar es solemne, el mandato también debe
serlo. Se planteó el tema, a propósito del mandato para vender inmuebles, en cuanto a si también
debía otorgarse el mandato por escritura pública, al igual que el contrato de compraventa encargado.
Así ha concluido la generalidad de la doctrina y la jurisprudencia, argumentándose:
 Si la ley exige que en determinados contratos el consentimiento sea dado por escritura
pública, en la misma forma debe ser extendido el mandato, ya que es en el momento de otorgarse
éste, en el cual el mandante, futuro vendedor o comprador, presta su consentimiento.
 Si bien el mandato es usualmente consensual, de acuerdo al art. 2123, el mismo precepto
señala que se exceptúa el caso en que debe constar el mandato por instrumento auténtico, y en tal
evento, no valdrá la escritura privada.
Hay críticas a esta línea adoptada en esta materia por la doctrina y la jurisprudencia.
2° Es un contrato oneroso por su naturaleza: Art. 2117.
El mandato puede ser remunerado o gratuito.
Operan al efecto las siguientes reglas:
 El contrato de mandato es oneroso por naturaleza: art. 2158 Nº 3. Si no se estipuló
remuneración, debe pagarse la “usual”. En otras palabras, como ha fallado la jurisprudencia, debe
pactarse expresamente la gratuidad.
 La remuneración del mandatario, denominada “honorarios”, se determina:
● Por las partes, antes o después de celebrar el contrato;
● En silencio de las partes, por la ley;
● La costumbre;
● Finalmente por el juez, aplicando la equidad natural: art. 2117, inciso 2º del Código Civil en
relación con el artículo 170 número 5 del Código de Procedimiento Civil.
 Al ser remunerado el mandato, se agrava la responsabilidad del mandatario: responde siempre
de culpa leve, pero en términos más estrictos si es remunerado: art. 2129.
 Algunos sostienen que la ley hace responder de culpa levísima al mandatario remunerado, pero la
mayoría de la doctrina estima que responde siempre de culpa leve, aunque en términos más estrictos.

201
 Por lo demás, no parece razonable que se sostenga que el mandatario remunerado responderá de
culpa levísima, considerando que el contrato cede en favor de ambos contratantes.
 Por ende, y conforme al art. 1547, 1º, debe responder siempre de culpa leve.
 Como contrapartida, si el mandatario manifestó repugnancia al encargo y en cierto modo se
hubiere visto forzado a aceptarlo, será menos estricta su responsabilidad. Seguiremos en todo caso
en el ámbito de la culpa leve.

c) El Mandato es un Contrato Bilateral:

 Tanto el mandato remunerado como el gratuito son bilaterales.
 Respecto al segundo, el mandatario se obliga a cumplir el encargo y a rendir cuenta,
 El mandante por su parte debe proveerlo de los medios necesarios para que el mandatario
cumpla la gestión encomendada, sin perjuicio de otras obligaciones que pueden surgir con
posterioridad, como reembolsar los gastos que el mandatario haya hecho e indemnizar los perjuicios
sufridos por éste, sin mediar culpa de su parte.
 Adicionalmente, el mandante también se obliga a cumplir con las obligaciones que contrae el
mandatario, aunque a juicio de algunos, ésta no sería una obligación derivada del mandato, sino más
bien de los contratos que el mandatario celebre en ejecución del mandato.

d) El mandatario actúa por cuenta y riesgo del mandante:

 Los actos jurídicos celebrados por el mandatario obligan al mandante, desde el momento que
el primero no actúa, por regla general, a nombre propio, sino a nombre del segundo.
 Serán entonces para el mandante los beneficios y soportará las pérdidas provenientes del acto
jurídico celebrado por el mandatario, igual que si el mandante lo hubiere celebrado personalmente.
 En otras palabras, no es el patrimonio del mandatario el que se beneficiará o perjudicará
frente a quien contrató con él y los terceros, sino el del mandante.
 Pero incluso si el mandatario, en la ejecución del encargo, no actúa en representación del
mandante sino a nombre propio, siempre será el mandante quien reciba los beneficios y soporte las
pérdidas.
 En resumen, aunque el mandatario actúe en representación del mandante o a nombre propio
en la ejecución del mandato, en uno y otro caso estará actuando por cuenta y riesgo del mandante,
aunque en el segundo caso, ello no lo adviertan los contratantes o terceros, y ello es así, porque el
mandato subsiste, no puede desconocerse por el mandante ni por el mandatario.
Pero frente a quien contrata con el mandatario y frente a los terceros, distintas serán las
consecuencias jurídicas:
 Si el mandatario actúa en representación del mandante, éste resulta obligado;
 Si el mandatario actúa a nombre propio, es él quien se obliga y no el mandante, sin perjuicio
que la relación jurídica entre mandante y mandatario siga vigente.
El fundamento legal que permite al mandatario actuar a nombre propio, lo encontramos en el art.
2151.
Esta disposición demuestra que la representación no es de la esencia en la ejecución del contrato de
mandato, sino un elemento de la naturaleza, que el mandatario puede “derogar” en la ejecución del
mandato, si actúa a nombre propio.

Clases de mandato:

202
Atendiendo a la extensión con que se ha conferido el mandato, este puede ser general o
especial: Art. 2130.
 Mandato general es el que se otorga al mandatario para todos los negocios del mandante,
aunque se indiquen algunas excepciones determinadas.
El verdadero mandato general no contiene enumeración de facultades, y por eso mismo, es general.
Se contiene en una foja.
Conferido en esta forma, el mandato no otorga al mandatario otras facultades que las que enumera el
art. 2132.
De los términos de este artículo, se desprende que el mandato general otorga al mandatario la
facultad de administrar los negocios del mandante dentro del giro ordinario.
La enumeración que al efecto hace de los actos administrativos el citado artículo, es sólo por vía
ejemplar, lo que implica que cualquier otro acto de administración que no se mencione en dicho
precepto, podrá también ser ejecutado válidamente por el mandatario general (por ejemplo, aceptar
donaciones).
 Mandato especial es aquél que comprende uno o más negocios especialmente determinados.
Como en el mandato pueden indicarse todos los actos jurídicos que una persona puede ejecutar, es
posible en la práctica que el poder especial llegue a ser más amplio que uno general.
Cabe señalar que según la parte final del art. 2132, se requiere poder especial para la ejecución de
todos los actos que salgan de los límites del giro ordinario de los negocios del mandante.
El mandato especial admite una subclasificación, en dos categorías que hemos denominado
simplemente especial y especialísimo.
El primero opera, por ejemplo, cuando se confiere mandato para que el mandatario pueda
administrar todos los inmuebles que pertenezcan al mandante, sin que ellos sean singularizados; el
segundo, por ejemplo, cuando en el mismo caso, el mandato recae en un determinado inmueble.
Esta clasificación es importante en definitiva, para saber qué tipo de negocios jurídicos puede
ejecutar legítimamente el mandatario.
 Atendiendo a las facultades conferidas al mandatario, el mandato puede ser definido o
indefinido.
El mandato será indefinido, cuando el mandante no precisa al mandatario las facultades
conferidas. Por ejemplo, se confiere mandato para que el mandatario administre un negocio del
mandante, pero sin indicarle con qué facultades goza.
El mandato será definido, cuando se precise cuales son las facultades o atribuciones del
mandatario. Por ejemplo, un mandato para vender un determinado bien del mandante.

Obligaciones del Mandatario:

Ejecutar el mandato en la forma convenida.
Obligación de rendir cuenta al mandante

Obligaciones del mandante:

Las obligaciones del mandante pueden nacer conjuntamente con el contrato o emanar de actos
posteriores, derivados de la ejecución del mandato: Art. 2158.

Son tales obligaciones:

 Obligación de cumplir las obligaciones contraídas por el mandatario.
 Obligación de proveer al mandatario de lo necesario para la ejecución del mandato:
 Obligación de reembolsar al mandatario los gastos razonables causados por la ejecución del
mandato:

203
  Obligación de pagar al mandatario la remuneración estipulada o usual:
 Obligación de pagar al mandatario las anticipaciones de dinero, más los intereses corrientes
devengados, que hubiere aportado éste al ejecutar su cometido
 Obligación de indemnizar al mandatario de las pérdidas en que haya incurrido sin culpa y por
causa del mandato

Responsabilidad del mandatario:

El artículo 2129 se refiere a ella.
La responsabilidad del mandatario implica en términos generales que debe abstenerse de ejecutar
actos que vayan en perjuicio del mandante, y será dicha responsabilidad mayor o menor según la
naturaleza del mandato.
Las reglas podemos sintetizarlas de la siguiente manera:
 El mandatario responderá, en general, de culpa leve.
 Dicha responsabilidad recae más estrictamente sobre el mandatario remunerado.
 Dicha responsabilidad será menos estricta si el mandatario no deseaba ejecutar el encargo y
se vio forzado a aceptarlo.

Delegación del mandato:

 El mandato es uno de esos contratos intuitu personae, pactados en relación a la persona.
 Debido a esta circunstancia, la ley ha establecido reglas especiales para determinar los efectos
que la delegación produce.
 Entendemos por delegación el acto por el cual el mandatario encarga a otra persona la
ejecución del cometido que a él se le había confiado por el mandante.
La delegación, elemento de la naturaleza del mandato.
La ley permite al mandatario delegar el mandato, a menos que el mandante hubiere prohibido
expresamente tal circunstancia (art. 2135). Se trata por ende de una facultad de la naturaleza del
contrato de mandato, que se entiende incluida en él, salvo cláusula en contrario.
Extinción del mandato:
El art. 2163 enumera las causales:
 Por el desempeño del negocio para que fue constituido.
Ejecutado el acto ordenado al mandatario, se cumple la obligación primordial asumida por éste y se
satisface el encargo del mandante. Esta causal de extinción será aplicable sólo cuando el mandato se
confirió para un negocio o cometido específico o determinado. Vale decir, será la forma normal de
extinción de un mandato especial.
 Por la expiración del plazo extintivo o al cumplirse la condición resolutoria prefijados
para la terminación del mandato.
Así, por ejemplo, se designa como mandatarios de una sociedad a determinadas personas, por dos
años, o se indica que el mandato se extinguirá de ocurrir determinado hecho.
 Por la revocación del mandante.

Concepto de revocación:
Se llama revocación el acto jurídico unilateral por el cual el mandante hace saber a su mandatario su
deseo de poner término al mandato. La facultad de revocar es de la esencia del mandato, y el
mandante puede hacer uso de ella a su arbitrio, en cualquier momento (art. 2165). Se explica esta

204
facultad, atendido el carácter de contrato intuito personae, contrato de confianza, que distingue al
mandato.
 Por la renuncia del mandatario.
Consiste en un acto jurídico unilateral, mediante el cual el mandatario, comunica al mandante su
intención de no continuar ejecutando el encargo.
Es una facultad del mandatario, correlativa de la que tiene el mandante de revocar el mandato.
 Por la muerte del mandante o del mandatario.
 Por la declaración de quiebra o la insolvencia del mandante o del mandatario.
 Por la interdicción del mandante o del mandatario.
 Por la cesación de las funciones del mandante si el mandato ha sido dado en ejercicio de
ellas.

DEPÓSITO:
Art. 2211 CC: “Es un contrato en que se confía una cosa corporal a una persona que se
encarga de guardarla y de restituirla en especie.
La cosa depositada se llama también depósito.”
Características del depósito:
 Es un contrato real: arts. 2212 y 2213.
La entrega puede hacerse de cualquier modo que confiera la tenencia de la cosa, incluso en forma
simbólica, como deja en claro el inciso 2º del art. 2213, al aludir a la forma simbólica de tradición
denominada constituto posesorio (art. 684 Nº 5, segunda parte).
 Es un contrato unilateral.
El depósito, al igual que ocurre con el comodato y el mutuo, origina obligaciones sólo para una de
las partes. En efecto, al momento de perfeccionarse el contrato –oportunidad a la que debemos
atender para calificar de unilateral o bilateral un contrato-, sólo se obliga el depositario, a restituir el
depósito.
Lo anterior, sin perjuicio que a posteriori, también pueda resultar obligado el depositante, a pagar las
expensas de conservación de la cosa y a indemnizar los perjuicios ocasionados al depositario. En
tales hipótesis, estaríamos ante un contrato sinalagmático imperfecto.
 Es un contrato a título gratuito, por regla general.
Ninguna contraprestación realiza el depositante a favor del depositario, cediendo el contrato sólo en
utilidad del primero. Si hubiere tal contraprestación, el contrato podría degenerar en uno de
arrendamiento o en un contrato innominado o atípico.
Con todo, el contrato será oneroso en un caso: cuando el depositante autoriza al depositario para
usar la cosa dada en depósito. Si ello ocurre, veremos que aumenta el grado de diligencia exigible al
depositario. Cabe agregar además que éste es un caso de contrato unilateral pero oneroso.
 Es un contrato intuitu personae.
Igual que acontece con el art. 2116, que define al mandato, en el art. 2211 se deja en claro que el
depósito es un contrato de confianza, y por ende, resulta determinante la persona del otro
contratante. En efecto, el depositante, por regla general, tomará en consideración las aptitudes
personales, la rectitud y la honestidad del depositario, para confiarle la custodia de algunos bienes.
Excepcionalmente, no será posible calificar al depositario, tratándose del depósito necesario. Desde
otro punto de vista, el contrato de depósito también supone que el depositario acepte custodiar
gratuitamente las cosas, en consideración a la persona del depositante.

205
En relación con lo anterior, si bien es cierto que el art. 2216 impide al depositante pedir que se
declare la nulidad del contrato, cuando yerra acerca de la identidad del depositario, el art. 2226 le
permite pedir la restitución de las cosas depositadas en cualquier tiempo, subsanando por esta vía la
equivocación en que incurrió al ponderar los atributos personales del depositario. El mismo artículo,
en todo caso, si admite el error en que pueda incurrir el depositario, en la persona del depositante.
 Es un título de mera tenencia.

Clasificación del depósito: Art. 2214,

a) Depósito propiamente tal.
Este, a su vez, puede asumir dos formas:
 Voluntario: la elección del depositario depende de la libre voluntad del depositante;
 Necesario: la elección del depositario es impuesta por las circunstancias.
b) El secuestro.
También puede asumir dos formas:
 Convencional: se constituye por acuerdo de las partes;
 Judicial: se constituye por decreto del juez.

COMODATO:
Art. 2174 CC: “El comodato o préstamo de uso es un contrato en que una de las partes
entrega a la otra gratuitamente una especie, mueble o raíz, para que haga uso de ella, y
con cargo de restituir la misma especie después de terminado el uso.
Este contrato no se perfecciona sino por la tradición de la cosa.”

Concepto doctrinario:
“El comodato o préstamo de uso es un contrato en que una de las partes entrega a la otra
gratuitamente una especie, mueble o raíz, no fungible, para que haga uso de ella, y con cargo
de restituir la misma especie después de terminado el uso o cumplido que sea el plazo o
condición estipulados.
Este contrato no se perfecciona sino por la tradición de la cosa.”

Características:
 Es un Contrato Real.
Se perfecciona con la entrega de la cosa prestada. El contrato de comodato origina una obligación de
restituir, y obviamente no se puede concebir tal obligación sin haber recibido el comodatario
previamente la cosa.
En el inciso 2º, la ley usa impropiamente la expresión “tradición” en circunstancia que debió decir
“entrega”. En efecto, mal puede haber tradición, si el comodato no es un título traslaticio de
dominio.
La entrega de la cosa puede ser material o ficta.
 Es un contrato unilateral.
Sólo genera obligaciones para una de las partes contratantes, el comodatario, que se obliga a restituir
la cosa prestada.
El comodante no contrae ninguna obligación. Cabe consignar que la entrega de la cosa no es una
obligación, sino que un requisito del contrato. Antes de la entrega no hay contrato; una vez
efectuada la entrega, surgen las obligaciones del contrato, exclusivamente para el comodatario.
 Es un contrato gratuito.
206
Así como decíamos que el único obligado es el comodatario, la situación se invierte tratándose del
beneficio que se obtiene del contrato. Solamente se grava el comodante a favor del comodatario, o
dicho en otros términos, el contrato sólo reporta utilidad para el comodatario. La gratuidad es de la
esencia del comodato; si faltare, el contrato degeneraría en otro diferente: arrendamiento.
 Es un título de mera tenencia.
El comodatario es un mero tenedor (art. 2176). El comodante no sólo conserva sus derechos en la
cosa, sino que también la posesión. Excepcionalmente, el comodatario podría ganar el dominio por
prescripción adquisitiva, en el caso previsto en el artículo 2510, regla tercera.
 Es un contrato principal.
El comodato subsiste por si mismo, sin necesidad de otra convención.

Cosas que pueden ser objeto de comodato:

 Por regla general, deben ser cosas no fungibles, puesto que el comodatario debe restituir la
misma cosa que recibió. Asimismo, debe tratarse de cosas no consumibles.
 La cosa prestada puede ser mueble o inmueble, pero siempre debe tratarse de una especie o
cuerpo cierto.

Obligaciones del comodatario:

Los efectos del contrato de comodato debemos examinarlos en primer lugar en el comodatario, pues
sólo él contrae obligaciones, las que fundamentalmente son tres:
 Obligación de conservar la cosa.
 Obligación de usar la cosa en los términos convenidos o de acuerdo a su uso ordinario.
 Obligación de restituir la cosa dada en comodato.

Sanción por la infracción de esta obligación:

Podrá el comodante exigir:
 La indemnización de todo perjuicio; e incluso
 La restitución inmediata de la cosa dada en comodato, aunque se hubiere estipulado plazo
para la restitución: en efecto, se configurará una hipótesis de caducidad del plazo de la obligación.

Oportunidad de la restitución:
El art. 2180 establece la regla, señalando que el comodatario debe restituir la cosa:
 En el tiempo convenido, es decir en el plazo estipulado; o
 A falta de convención, después del uso para que fue prestada.
Casos en los cuales el comodante puede exigir la restitución antes del tiempo estipulado:
 Por la muerte del comodatario, por regla general. Sin embargo, cuando la cosa se prestó para un
servicio particular que no puede diferirse o suspenderse, los herederos del comodatario no estarán
obligados a restituir la cosa prestada sino una vez realizado el servicio
 Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa, debe tratarse de una
necesidad que razonablemente las partes no previeron al contratar
 Si ha terminado o no tiene lugar el servicio para el cual se prestó la cosa
 Si el comodatario hace un uso indebido de la cosa.
A quien debe hacerse la restitución:
 Al comodante;

207
 A la persona que tenga derecho a recibir la cosa a nombre del comodante, según las reglas
generales;
 Al incapaz que prestó la cosa cuando usaba de la misma con permiso de su representante legal.

Acciones para pedir la restitución:

De dos acciones dispone el comodante:
 Una acción personal, dirigida contra el comodatario: esta acción nace del contrato y sólo puede
entablarse contra el comodatario y sus herederos;
 Una real, la acción reivindicatoria, cuando la cosa salió de manos del comodatario y está en
poder de terceros. Obviamente que esta segunda acción, sólo podrá deducirla eficazmente el
comodante, en la medida que sea dueño de la cosa.

Obligaciones del comodante:

A diferencia de las obligaciones del comodatario, que siempre se originan, celebrado que sea el
contrato, las obligaciones del comodante son eventuales y nacen después de celebrado el contrato:
 Obligación del comodante de pagar las expensas de conservación de la cosa.
 Obligación de indemnizar los perjuicios que se le pueden ocasionar al comodatario, por la
mala calidad o condición de la cosa prestada.

EL COMODATO PRECARIO Y EL PRECARIO:

El comodato Precario:
 Por regla general, el comodante no puede pedir la restitución de la cosa, antes que expire el
plazo convenido o antes que termine el uso para el cual se prestó la cosa.
 Cuando el comodante puede en cualquier tiempo pedir la restitución de la cosa, el comodato
recibe la denominación de comodato precario: Art. 2194.
 También estamos ante un comodato precario en la hipótesis del art. 2195, 1º: cuando no se
presta la cosa para un servicio particular ni se fija un plazo para su restitución. Puesto que la cosa no
se ha prestado para un servicio particular, no tiene aplicación el art. 2180, que establece que la cosa
debe restituirse “después del uso para que ha sido prestada”.
Sintetizando, el comodato tendrá el carácter de precario:
 Cuando se estipula que el comodante podrá pedir la restitución en cualquier tiempo;
 Cuando no se presta la cosa para un servicio particular;
 Cuando no se fija un plazo para su restitución.

EL PRECARIO:
 En las tres hipótesis de comodato precario, hay contrato de comodato, con la
salvedad que el comodante puede pedir en cualquier tiempo la restitución de la cosa.
 Distinta es la hipótesis de precario, establecida en el art. 2195, 2º.
 En ella, nos encontramos sencillamente ante un individuo que tiene la tenencia de
una cosa ajena, sin mediar título, sin haber celebrado ningún contrato, de comodato o cualquiera
otro, que lo faculte para retener la cosa.
 Como se indica en una sentencia de la Corte Pedro Aguirre Cerda, de 27 de
noviembre de 1986, el comodato o préstamo de uso es un contrato, o sea, un acuerdo de voluntades
que liga jurídicamente a las partes, en la forma establecida en el art. 1438 del CC.

208
 En cambio, lo que para la ley constituye también precario, conforme al art. 2195,
inciso 2º del mismo Código, es una simple situación de hecho, con absoluta ausencia de todo
vínculo jurídico entre dueño y tenedor de la cosa, una tenencia meramente sufrida, permitida,
tolerada o ignorada, sin fundamento, apoyo o título jurídicamente relevante.
 En esta última hipótesis se trata entonces de una situación radicalmente opuesta al
comodato, desde el momento que supone, como requisito esencial, la ausencia de contrato.

Tres requisitos deben cumplirse en el caso de alegarse precario:

 Tenencia de una cosa ajena;
 Ausencia de contrato previo;
 Que dicha tenencia se tenga por ignorancia o mera tolerancia del dueño.

 El dueño de la cosa deberá acreditar su dominio, y que el demandado detenta la cosa.

 El juicio de precario se tramita de acuerdo a las normas del juicio sumario. (art. 680 Nº 6 del
CPC).

MUTUO:
Art. 2196 CC: “El mutuo o préstamo de consumo es un contrato en que una de las partes
entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del
mismo género y calidad.”
 Cabe precisar sin embargo, que el mutuo recae usualmente sobre cosas consumibles antes
que sobre cosas fungibles.
 De ahí que se hable de un “préstamo de consumo”.
 Debe tratarse de cosas muebles, y usualmente, de cosas consumibles y fungibles. Son
consumibles, aquellas que se destruyen con su primer uso.
 Son fungibles aquellas cosas que objetiva o subjetivamente pueden ser reemplazadas por
otras.
 La fungibilidad puede responder por ende a la naturaleza de las cosas o a la voluntad de las
partes.

Características:
 Es un contrato real o consensual.
Al efecto, debemos distinguir:
 Contrato de mutuo regido por el Código Civil:
Es un contrato real.
Se perfecciona con la tradición de la cosa (arts. 1443 y 2197). Nos encontramos ante una excepción
a la teoría general del contrato, pues de ordinario, de éste sólo nacen derechos personales y no
reales.
 Contrato de mutuo que corresponde a una operación de crédito de dinero:
Puede ser un contrato real o consensual (artículo 1 de la Ley número 18.010).

 Es un contrato unilateral o bilateral.

209
 Tratándose del mutuo regido por el Código Civil, el único que se obliga, por regla general, es el
mutuario, a restituir la cosa. Pero a diferencia del comodatario y del depositario, no se obliga a
conservar la cosa, pues se hace dueño de la misma. Excepcionalmente, podría resultar obligado el
mutuante, en el caso previsto en el artículo 2203, al que aludiremos más adelante.
 En el caso del mutuo de dinero regido por la Ley número 18.010, el contrato puede ser
unilateral o bilateral, según si el mutuante entrega la suma de dinero al momento de contratar (en
cuyo caso el contrato será unilateral –pues se obligará sólo el mutuario- y además real) o se obliga a
proporcionar la suma de dinero en un cierto plazo (en cuyo caso el contrato será bilateral y además
consensual).

 Puede ser a título gratuito u oneroso.

 Si el mutuo recae sobre cosas fungibles que no sean dinero, la gratuidad será un elemento
de la naturaleza del contrato (artículo 2198).
 La ley sólo obliga restituir igual cantidad de las cosas prestadas, siendo indiferente que el
precio de ellas haya subido o bajado en el tiempo que medió entre la tradición y la restitución.
 En consecuencia, las partes deberán estipular expresamente que el mutuario, además de
restituir, deberá pagará una suma por el préstamo.
 Dicha suma se denomina intereses.
 En cambio, si el mutuo recae sobre dinero, se entenderá oneroso, a menos de pactar las
partes la gratuidad. En efecto, recordemos que en las operaciones de crédito de dinero, regidas por la
Ley Nº 18.010, se presume el pago de intereses.

 Es un título traslaticio de dominio.

Así se desprende de los arts. 2197, 675 y 703. El mutuo es el único contrato real que transfiere el
dominio (sin perjuicio de los casos excepcionales del depósito irregular y de la prenda de dinero).

 Es un contrato principal.
El mutuo no requiere de ningún otro contrato para producir sus efectos, y por el contrario, suele
ocurrir que junto a él, las partes celebren un contrato accesorio, con el fin de asegurar el
cumplimiento del primero.

Partes contratantes en el mutuo:

a) Mutuante.
Debe ser capaz de enajenar:
 Si estamos ante un título traslaticio de dominio, es lógico que el tradente tenga la facultad
para disponer de la cosa. Si el mutuante no tiene capacidad de enajenar, el contrato adolece de un
vicio de nulidad (artículo 2202, inciso 1º).
 Lo anterior guarda armonía con lo dispuesto en los artículos 670 (definición de tradición),
1464 (objeto ilícito en la enajenación) y 1575 (en el pago).
 Debe ser dueño de la cosa dada en mutuo: si el mutuante no es dueño, el contrato y la
tradición son válidos, pero esta última no producirá su efecto natural, cual es de transferir el
dominio, y el mutuario no se hará, por tanto, dueño de la cosa dada en mutuo.
 Además, el dueño podrá interponer la acción reivindicatoria, pues para él, el mutuo le es
inoponible (artículo 2202, inciso 1º).
 La reivindicación de las especies será posible “mientras conste su identidad”, es decir,
mientras no se hayan confundido con otras cosas de la misma especie.
 Si desaparece la identidad, cabe distinguir según si quien recibió las cosas estaba de buena fe
o de mala fe (artículo 2202, inciso 2º):
210
 El mutuario recibió de buena fe: será obligado al pago sólo después de expirar el término
previsto en el artículo 2200, esto es, transcurridos diez días posteriores a la entrega; además, sólo
deberá pagar los intereses estipulados (por ende, si nada se estipuló, no se pagarán);
 El mutuario recibió de mala fe: será obligado al pago inmediato; y con el máximum de
intereses que la ley permite estipular.
 Entendemos que estará de buena fe el mutuario, cuando desconocía la circunstancia de ser
ajenas al mutuante las cosas entregadas, y de mala fe si sabía que las cosas no le pertenecían al
mutuante.
b) Mutuario.
La ley sólo le exige que sea capaz de obligarse, conforme a las reglas generales. Si no lo es, el
contrato será nulo.

Clases de mutuo:
Mutuo de cosa consumible y fungible que no sea dinero:
a) Aspectos generales.
 Se le aplican las normas del Código Civil.
 El único obligado es el mutuario, quien debe restituir igual cantidad de las cosas, del mismo
género y calidad (arts. 2196, 2198 y 2205).
 Si no es posible restituir cosas de la misma naturaleza, el mutuario restituirá lo que valgan en
el tiempo y lugar en que haya debido hacerse el pago (artículo 2198).
 Este contrato es por naturaleza gratuito. Para pagar intereses, sea en dinero o en otras cosas
fungibles, deberá mediar pacto expreso de las partes
Epoca de la restitución:
 Puede ser fijada por las partes o en el silencio de ellas, por la ley.
 En el primer caso, habrá que atender al contrato.
 En el segundo caso, la ley suple la voluntad de las partes, estableciendo que sólo se puede
exigir la restitución al cabo de 10 días, contados desde la entrega (artículo 2200).
 Podríamos afirmar que se trata de un plazo dentro del cual el mutuario puede consumir las
cosas.
Forma de hacer la restitución:
 Se deberá restituir igual cantidad de cosas del mismo género y calidad, sin atender al precio
de la cosa al tiempo de la restitución, el cual puede haber variado.
 Si no se puede llevar a cabo la restitución en los términos señalados, el acreedor podrá exigir
al mutuario que pague lo que valgan las cosas en el tiempo y lugar en que ha debido hacerse el pago.
 Igual que acontece en el comodato y en el depósito, eventualmente pueden nacer
obligaciones para el mutuante, siendo responsable de los perjuicios que se ocasionen al mutuario:
 Por la mala calidad; o
 Por los vicios ocultos de la cosa prestada.

Mutuo sobre dinero:

a) Aspectos generales.
La Ley Nº 18.010 del 27 de junio de 1981, regula de manera orgánica a todas las operaciones de
crédito de dinero, y entre ellas, el mutuo de dinero.
La Ley Nº 18.010 persigue:

211
1º Salvaguardar el principio de la autonomía de la voluntad (lo que se manifiesta en proteger los
pactos que establezcan el pago de reajustes e intereses, por ejemplo);
2º Salvaguardar el debido equilibrio entre acreedor y deudor, que para algunos, habría morigerado
el Código Civil, toda vez que se entendía que el mutuo regulado en dicho Código favorecía
exageradamente al deudor, en perjuicio del acreedor (por ejemplo, al prohibir en el Código Civil el
anatocismo, o sea el interés sobre interés, en el artículo 2210, hoy derogado).

Diferencias entre el mutuo y otras figuras jurídicas:

Mutuo y comodato:
 El mutuo tiene por objeto cosas fungibles, mientras que el comodato tiene por objeto cosas no
fungibles;
 El mutuo puede ser gratuito u oneroso. El comodato es por esencia gratuito.
 El mutuo es un título traslaticio de dominio. El comodato es un título de mera tenencia.
 El mutuario se obliga a restituir otras tantas cosas del mismo género y calidad. El comodatario
se obliga a devolver la misma cosa recibida.

Mutuo y arrendamiento:
 El mutuario se hace dueño de la cosa recibida. El arrendatario nunca deja de ser mero tenedor.
 La obligación del mutuario es de género. La obligación del arrendatario consiste en devolver la
misma cosa dada en arrendamiento.
 En el mutuo, el riesgo es del mutuario, pues la pérdida de la cosa no lo exonera de su obligación
de restituir, ya que el género no perece. En el arrendamiento, el riesgo recae en el arrendador.
 El mutuo es un contrato real, por regla general. El arrendamiento es un contrato consensual, por
regla general.

TRANSACCIÓN:
Concepto:
Artículo 2446 CC: “La transacción es un contrato en que las partes terminan
extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual.
No es transacción el acto que sólo consiste en la renuncia de un derecho que no se
disputa.”

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA TRANSACCIÓN:

 Existencia de un derecho dudoso,
 Que las partes se hagan concesiones reciprocas.
Características de la transacción:
 Es un contrato consensual: para perfeccionarse no requiere solemnidad alguna, sino que el
solo acuerdo de voluntades
 Es un contrato bilateral: por cuanto impone obligaciones a ambas partes, como efecto de la
reciprocidad de las concesiones.
 Es un contrato oneroso: pues grava a ambas partes, la una en beneficio de la otra
 Puede o no ser titulo traslaticio de dominio: Art. 703, ultimo inciso. Si la transacción se
limita a reconocer o declarar derechos preexistentes, no forma nuevo titulo, pero en cuanto transfiere
la propiedad de un objeto no disputado, constituye un titulo nuevo.

212
 El contrato será conmutativo o aleatorio, dependiendo de la prestación a que se obliguen
los contratantes.
 Es un contrato intuito personae: por ende, puede anularse por error en la persona, a pesar de
ser onerosos, lo que constituye una excepción a la regla general del Art. 1455.

Interrogación
- Derechos auxiliares del acreedor
Son las medidas conservativas, la acción oblicua (o subrogatoria), la acción pauliana (o revocatoria)
y el beneficio de separación.
Elías González
- Qué es la posesión
- Qué es la mera tenencia
- Características de la mera tenencia
- Ventajas de la posesión.
Lidyn Soto
- ¿Qué es el derecho civil?
Conjuntos de principios y normas jurídicas relativas a la personalidad y las relaciones patrimoniales
y de familia.
- ¿Quiénes son los titulares de la acción de nulidad absoluta?
Elizabeth Barrientos
- ¿Cuáles son los requisitos de la tradición?
- ¿Qué son las obligaciones naturales?
- ¿Cuáles son los efectos de las obligaciones naturales?
Fernando Santiago
- ¿Qué diferencias de trato hace la ley de los bienes muebles respecto de los inmuebles?
- ¿Qué plazo de prescripción tiene la acción de nulidad relativa?
Sergio Sepúlveda
- ¿En qué consiste la interrupción de la prescripción?
- ¿Qué es el dominio?
- ¿Qué características tiene el dominio?
- ¿Qué significa que sea un derecho real?
Marlene Lepe
- ¿En qué consiste el contrato unilateral y el contrato bilateral? De ejemplos
- ¿Cuál es la importancia de esta clasificación?
- Concepto, ejemplos e importancia de los contratos gratuitos y onerosos.
- Señale 3 diferencias entre la responsabilidad contractual y la responsabilidad
extracontractual.
- ¿Qué diferencia hay en materia de capacidad?
Carolina Acuña
- ¿Qué es la cláusula penal?
Art. 1535. La cláusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una
obligación, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar
la obligación principal.
- ¿Qué características tiene la cláusula penal?
- ¿Tiene algún límite la cláusula penal?
- ¿Qué ocurre si se supera el límite legal?
- ¿Qué es la indemnización de perjuicios?

213
- ¿Cuáles son las características de la indemnización de perjuicios?
Es la obligación que tiene toda persona que ha causado daño de repararlo mediante el pago de una
suma de dinero.
- ¿En qué plazo prescribe?
Luciano Yerkovic
- ¿Qué es la acción reivindicatoria?
- ¿Qué características tiene la acción reivindicatoria?
- ¿Qué es un acto jurídico?
- ¿Cómo se clasifican los actos jurídicos?
Art. 999. El testamento es un acto más o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de
una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto después de sus días, conservando la facultad de
revocar las disposiciones contenidas en él, mientras viva.
- ¿En qué consisten los actos jurídicos unilaterales y bilaterales?
- ¿Cuáles son los requisitos de la posesión regular?
- Concepto de mora.
Es el retardo culpable o doloso en el cumplimiento de una obligación, imputable al deudor que se
extiende más allá de la interpelación.
- ¿En qué tipo de obligaciones no es necesaria la constitución en mora?
- ¿Qué reemplaza en ese caso a la constitución en mora?
- ¿Qué es una obligación de no hacer?
- ¿Cuáles son las ventajas de la posesión?
- ¿Qué tipo de presunción es aquella de que al poseedor se le reputa dueño?
- Mencione 3 diferencias entre la responsabilidad contractual y la extracontractual
- ¿Cómo se gradúa la culpa en materia contractual?
- ¿Cuál es la principal fuente de la responsabilidad contractual?
- ¿Cuál es la principal fuente de la responsabilidad extracontractual?
- ¿Qué son los cuasi contratos?
Hechos lícitos no convencionales que generan derechos y obligaciones.

214
 7 .-
DERECHO DE FAMILIA:
Concepto de Derecho de Familia:
 Es el conjunto de normas jurídicas que tiene por objeto la regulación de las relaciones
personales y patrimoniales de los miembros de una familia entre sí y respecto de terceros.
Concepto de Familia:
 Conjunto de personas unidas por vínculo de matrimonio o de parentesco, a las que la ley
atribuye algún efecto
 La familia no está definida en la legislación chilena.
 Este es un concepto clásico que no da cabida a las uniones de hecho.
 El D° de familia, a pesar de formar parte del D° Civil, tiene características bastante disímiles
al d° patrimonial, tiene algunos aspectos netamente patrimoniales y otros no.

Diferencias entre el derecho patrimonial y el derecho de familia:

1.- La presencia de la autonomía de la voluntad como principio:
En el d° patrimonial es el principio más importante pero en el d° de familia está muy atenuado. La
voluntad tiene una menor valoración y el principio más importante es el de omnipotencia de la ley,
porque sus normas son de orden público. En gran medida se trata de D°s irrenunciables.
2.- El D° de familia está compuesto por actos normalmente solemnes, el D° patrimonial está
compuesto por actos consensuales.
3.- En el D° patrimonial las modalidades son aceptadas y se rigen por la autonomía de la voluntad,
mientras que en el D° de familia están muy restringidas y son prácticamente inexistentes: no existe
el matrimonio a plazo o condición.
4.- En el D° patrimonial existen instituciones como la mora, la ejecución forzada, la cláusula penal,
las garantías, que en el D° de familia no están presentes. (Aunque hay materias excepcionales…)

EL PARENTESCO (ver por uno: parentesco por consanguinidad, por afinidad y cómo se computan).
 El parentesco se define como la relación de familia que existe entre dos personas y puede
ser de dos clases:
 Parentesco por consanguinidad,
 Parentesco por afinidad.

Parentesco por consanguinidad es el vínculo que existe entre dos personas que descienden una de
la otra o de un mismo progenitor, en cualquiera de sus grados.
Parentesco por afinidad es el vínculo que existe entre una persona que está o ha estado casada y
los consanguíneos de su marido o mujer.

El Parentesco se mide por línea y por grado:

Se entiende por Línea de Parentesco, la serie de parientes que descienden unos de otros (línea
recta) o de un tronco común, (línea colateral, transversal u oblicua). Así, por ejemplo, el abuelo, el
padre e hijo están en línea recta, porque el padre desciende del abuelo y el hijo del padre y del
abuelo.

215
Grado es la distancia que existe entre dos parientes, el número de generaciones que los separa,
siendo cada generación un grado. Hermanos, tíos, sobrinos.
Hay dos Tipos de Líneas:
El Parentesco en la línea recta, se cuenta por el número de generaciones: padre e hijo primer grado;
nieto y abuelo segundo grado.
En el Parentesco en la Línea Colateral, para determinar el grado se sube hasta el tronco común y
después se baja al pariente cuyo grado se desea conocer.

Importancia del parentesco:

 Determina los derechos, los deberes y las obligaciones que nacen entre los padres y los hijos.
 Es el parentesco el que determina quienes son llamados a la guarda legítima de una persona
(art. 367).
 El parentesco determina quienes concurren y quienes son excluidos en la sucesión de una
persona.
 El parentesco puede constituir un impedimento para contraer matrimonio (art. 6°, Ley de
Matrimonio Civil).
 Se debe alimentos a los parientes que señala el art. 321. Excepcionalmente, se debe
alimentos a quien no es pariente: al cónyuge y al que hizo una donación cuantiosa no rescindida o
revocada.

Se desprende de algunas disposiciones dos reglas importantes:

1.- Que los Cónyuges no son parientes entre sí, lo que se ve confirmado por varias disposiciones del
Código en que se habla “del cónyuge o parientes” demostrándose de esa manera que aquél no está
incluido en éstos, y
2.- Que el parentesco por afinidad subsiste aún después de la muerte de uno de los cónyuges, pues el
art. 31 al referirse a este parentesco habla de una persona que “está o ha estado casada”.
No hay duda que el parentesco más importante es el por consanguinidad. El parentesco por afinidad
no confiere derechos y la ley lo considera para establecer un impedimento para contraer matrimonio
y como inhabilidad en ciertos casos, como ocurre en los arts. 412 y 1061. (art. 6ª de la Ley de
Matrimonio Civil)

LOS ESPONSALES
Sin ninguna importancia para el grado.
Artículo 98 inciso 1º del C.C., “Los esponsales o desposorio, o sea la promesa de matrimonio
mutuamente aceptada, es un hecho privado, que las leyes someten enteramente al honor y
conciencia del individuo, y que no produce obligación alguna ante la ley civil”.

EL MATRIMONIO
Concepto Legal:
Art. 102 CC: “El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen
actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y de auxiliarse
mutuamente”.
Características ver por uno
- Contrato solemne.
- Entre un hombre y una mujer.

216
- Puro y simple.
Naturaleza jurídica:
Su naturaleza jurídica es discutida. El matrimonio es un contrato, según la definición legal, dicha
noción permite establecer la fuente de las obligaciones y deberes que emanan entre los cónyuges y
respecto de los hijos.
Se discute que el matrimonio sea un contrato: En un contrato patrimonial, las partes en virtud de la
autonomía de la voluntad podrán establecer los derechos y obligaciones que emanan del contrato,
pero en el matrimonio, sus efectos, son impuestos por el legislador, con independencia de la
voluntad de las partes, se trata de normas de orden público.
En los contratos, las partes de común acuerdo pueden dejarlos sin efecto, lo que no acontece en el
matrimonio.
Se dice que es una institución, un acto de E°.

Características:
 Es un contrato solemne:
El matrimonio requiere de solemnidades exigidas en consideración a la naturaleza del contrato. En
el matrimonio civil éstas son dos:
 La presencia del Oficial del Registro Civil,
 Dos testigos hábiles.
En el matrimonio religioso, éste deberá celebrarse ante ministro de fe de una iglesia o confesión
religiosa de Derecho público. Se ratifica ante oficial de Registro Civil dentro de los 8 días.
 Que celebran un hombre y una mujer:
La diversidad de sexo es un requisito de la existencia del matrimonio.
 Cada parte sólo puede ser una persona:
Este requisito constituye una “derogación” particular, al art. 1438, precepto que establece que
“cada parte puede ser una o muchas personas”.
 Por el cual dos personas se unen actual e indisolublemente y por toda la vida:
Es puro y Simple: El matrimonio es un contrato actual, esto es, no admite modalidades, luego se
trata de una excepción ya que la regla general es que los actos jurídicos admitan modalidades. (El
estado civil de casado se adopta de inmediato, de pleno derecho).
Permanente o Indisoluble y por toda la vida, se ha señalado que la redacción es redundante ya
que si es indisoluble durará mientras vivan los cónyuges. Pero en virtud de la introducción del
divorcio vincular a raíz de la entrada en vigencia de la ley 19.947 el matrimonio es disoluble por el
divorcio.
 Sus fines son vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente:
Del art. 102, se infiere que consiste en “vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente”. Como
vemos, el objeto de este vínculo es principalmente de orden moral y secundariamente patrimonial.
Tales son los fines del matrimonio, los que no son observados en el caso del matrimonio en artículo
de muerte y en los matrimonios entre personas de avanzada edad.
 Modifica el Estado Civil, por el sólo ministerio de la ley.

Requisitos
Hay que distinguir entre:
 Requisitos de existencia y
 Requisitos de validez.
Si falta un requisito de existencia no hay matrimonio.
217
Requisitos de Existencia
1.- Diversidad de sexo entre los contrayentes
2.- El consentimiento. Los futuros contrayentes deberán consentir en celebrar el matrimonio, la falta
de voluntad provocará la inexistencia del vínculo matrimonial.
La voluntad debe exteriorizarse (oral, por escrito o lenguaje de señas)
- El matrimonio puede realizarse a través de un mandatario.
- El matrimonio es una excepción en que el mandato es solemne. Además es un mandato especial
(sólo para casarse) y determinado (debe expresar las personas que se van a casar).
3.- La presencia del Oficial del Registro Civil. Es una solemnidad del matrimonio.
4.- La Ratificación ante un Oficial del Registro Civil de la celebración del matrimonio, si éste se
realizó ante un Ministro de culto de una entidad religiosa de derecho público e inscripción, en el
mismo caso, del matrimonio, en el Registro Civil e Identificación.

Requisitos de Validez
1.- Consentimiento libre y espontáneo o exento de vicios.
Vician la voluntad en el matrimonio el error o la fuerza.
Error: en la persona del otro contrayente (no en el nombre) o en alguna de sus cualidades esenciales
que, atendidos los fines del matrimonio, se estime determinante para otorgar el consentimiento.
Fuerza. Esta deberá cumplir con los requisitos de la fuerza ya estudiados en la teoría del acto
jurídico, es decir, debe ser fuerza moral, grave, injusta y determinante.
2.- Capacidad de los contrayentes o ausencia de impedimentos dirimentes (diferente de los
impedimentos impedientes o prohibiciones).
En lo concerniente al matrimonio, las incapacidades se llaman impedimentos.
La capacidad se traduce en la falta de impedimentos. Diferente a como se estudian los Contratos.
La regla general, igual que en materia patrimonial, es que todas las personas sean capaces, excepto
aquellas que la ley declara incapaces. Por consiguiente no hay más impedimentos que los que la ley
señala.

Los impedimentos pueden ser de dos clases:

1.- Dirimentes: Art. 5 – 6 – 7 LMC. Son aquellos sancionados con la nulidad del matrimonio.
2.- Impedientes: No producen la falta de validez del matrimonio, producen otras sanciones.
Estos últimos también se denominan prohibiciones.
A su vez, los Impedimentos Dirimentes pueden ser:
Absolutos. Art. 5 LMC
Relativos. Art. 6 y 7 LMC
Las absolutas, imposibilitan el matrimonio del afectado por el impedimento, con cualquier persona;
las relativas, sólo impiden el matrimonio con determinados sujetos ej., vínculo de parentesco.

IMPEDIMENTOS DIRIMENTES ABSOLUTOS: Art.. 5° de la LMC

“No podrán contraer matrimonio:
1° Los que se hallaren ligados por vínculo matrimonial no disuelto;
2° Menores de 16 años.
3° Privados del uso de la razón o que por trastorno o anomalía síquica fehacientemente
diagnosticada sean incapaces de modo absoluto de formar la comunidad de vida que implica el
matrimonio.
4° Los que carecen de suficiente juicio y discernimiento para comprender y comprometerse con
los deberes esenciales del matrimonio.
218
 5° Los que no puedan expresar su voluntad claramente por cualquier medio sea en forma oral,
escrita o por lenguaje de señas.

IMPEDIMENTOS DIRIMENTES RELATIVOS: Arts. 6 y 7 de la Ley y son:

1°. El Parentesco, y
2°. La Prohibición de casarse con el imputado contra quien se hubiere formalizado
investigación por el homicidio de su marido o mujer.

Art. 6° de la Ley de Matrimonio Civil: “No podrán contraer matrimonio entre sí:
 Los ascendientes y descendientes por consanguinidad
 Los Ascendientes o descendientes por afinidad,
 Los colaterales por consanguinidad en el segundo grado”.
 El adoptado con uno de los adoptantes, porque la adopción confiere al adoptado
el estado civil de hijo del o de los adoptantes,

Art. 7 de la NLMC: “El cónyuge sobreviviente no podrá contraer matrimonio con el

imputado contra quien se hubiere formalizado investigación por el homicidio de su
marido o mujer, o con quien hubiere sido condenado como autor, cómplice o encubridor
de ese delito”.

IMPEDIMENTOS IMPEDIENTES O PROHIBICIONES:

Ya hemos señalado que en la legislación chilena los llamados en doctrina “impedimentos
impedientes” se denominan “prohibiciones”.
A diferencia de los impedimentos dirimentes que están tratados en la Ley de Matrimonio Civil,
las prohibiciones lo están en el Código Civil, en los arts. 105 a 116 y 124 a 129, normas que, con
algunas modificaciones, mantienen su vigencia
No están definidos, pero podemos decir que son ciertas limitaciones que la ley establece para la
celebración del matrimonio, cuyo incumplimiento produce diversas sanciones que en ningún
caso consisten en la nulidad del matrimonio.
Estos impedimentos son:
 Consentimiento de ciertas personas para contraer matrimonio
 Las guardas
 Las segundas nupcias

3.- Cumplimiento de las formalidades legales:

Dos son las solemnidades del matrimonio mismo:
1) Intervención de un Oficial del Registro Civil o ministro del culto respectivo (solemnidad
por vía de existencia). Lo será aquél que haya intervenido en la realización de las diligencias de
manifestación e información (artículo 17º de la Ley de Matrimonio Civil). Dicho Oficial Civil puede
ser el de cualquier punto del país, careciendo de importancia el domicilio o la residencia de los
contrayentes.
2) Presencia de dos testigos hábiles (solemnidad por vía de validez).
Exige la ley la presencia de dos testigos, quienes pueden ser parientes de los contrayentes o extraños
(artículo 17º, inciso 2º de la Ley de Matrimonio Civil).
En esta materia, no hay innovaciones, respecto a la normativa antigua.
Este artículo es el que proporciona argumentos para sostener que el matrimonio es un acto de
Estado, ya que es éste, vía Oficial de Registro Civil, el que declara a los futuros contrayentes como
marido y mujer, no bastando sus voluntades, como en los contratos patrimoniales.
219
¿Deberes del Oficial Civil, al momento de celebrarse el matrimonio?
 En el día de la celebración y delante de los contrayentes y testigos, el Oficial del Registro
Civil debe cumplir con los siguientes deberes (artículos 18º y 19º de la Ley de Matrimonio Civil):
 Dará lectura a la información proporcionada por los testigos y a que se refiere el artículo 14º
de la Ley de Matrimonio Civil; reiterará la prevención indicada en el artículo 10º, inciso 2º de la Ley
de Matrimonio Civil, esto es, de la necesidad que el consentimiento sea libre y espontáneo;
 A continuación, leerá los artículos 131, 133 y 134 del Código Civil (se trata de los
denominados “derechos-deberes” de los cónyuges);
 Preguntará a los contrayentes si consienten en recibirse el uno al otro como marido y mujer
y, con la respuesta afirmativa, los declarará casados en nombre de la ley;
 Levantará acta de todo lo obrado, la que será firmada por él, por los testigos y por los
cónyuges, si supieren y pudieren hacerlo;
 Luego, procederá a hacer la inscripción en los libros del Registro Civil en la forma prescrita
en el reglamento.

¿Eventual responsabilidad penal del Oficial del Registro Civil?

De conformidad al artículo 388 del Código Penal, el Oficial Civil que autorice o inscriba un
matrimonio prohibido por la ley o en que no se hayan cumplido las formalidades que ella exige para
su celebración o inscripción, sufrirá las penas de relegación menor en su grado medio y multa de
seis a diez unidades tributarias mensuales.
Análisis de los requisitos ver por uno (recomienda texto de Hernán Troncoso)
Efectos del Matrimonio:
Hay que dividir los efectos en 3 categorías:
 Efectos entre los cónyuges, lo que se denominan los derechos deberes (fidelidad,
convivencia, socorro mutuo…
 Efectos en relación a los hijos (filiación…
 Efectos en relación a los bienes (regímenes matrimoniales, es lo más importante y que se
suele preguntar en el examen)
Efectos entre los cónyuges:
1.- Crea entre los cónyuges un conjunto de derechos y deberes u obligaciones, que no tienen por
objeto prestaciones de naturaleza pecuniaria, sino observar conductas necesarias para realizar
prácticamente las finalidades del matrimonio. deber de fidelidad, deber de socorro, deber de ayuda
mutua o de asistencia, deber de respeto recíproco, deber de protección recíproca, derecho y deber de
vivir en el hogar común, deber de cohabitación; y, deber de auxilio y expensas para la litis.
Estos deberes tienen algunas características especiales:
a) En general son deberes positivos, que imponen a cada cónyuge un hacer activo;
b) Afectan sólo a los cónyuges. Los terceros sólo tienen el deber general de respetar las situaciones
creadas sin que puedan intervenir para ayudarlas o empeorarlas;
c) Tiene un marcado carácter ético, quedando su cumplimiento entregado fundamentalmente a la
conciencia de los cónyuges.
2.- Efectos en relación a los bienes (regímenes matrimoniales, es lo más importante y que se suele
preguntar en el examen). Puede generar entre los cónyuges una sociedad universal que comprende
sus patrimonios, o sea, los bienes que tienen y los que adquieren en el futuro.
3.- Efectos en relación con los hijos. Da Orígen a la Filiación Matrimonial;
220
4.- Derechos hereditarios. Transforma a los cónyuges en herederos recíprocos. La herencia que le
corresponde al cónyuge sobreviviente es una asignación forzosa, y se le incluye entre los
legitimarios (a partir de la reforma de la Ley número 19.585).
5.- Crea obligaciones alimenticias recíprocas entre los cónyuges.

Disolución del matrimonio

Causales
1.- Por la muerte de cualquiera de los cónyuges.
2.- Por la declaración de la muerte presunta.
3.- Por la sentencia ejecutoriada de nulidad.
4.- Por la sentencia ejecutoriada de divorcio.
Muerte presunta repasar los efectos.
En este curso estudiaremos la nulidad y el divorcio.
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De la terminación del matrimonio por muerte de uno de los cónyuges:
Artículo 42 número 1 de la Ley de Matrimonio Civil, en relación con el artículo 102 del Código
Civil: “El matrimonio dura lo que la vida de los cónyuges”.
 El solo hecho de la muerte de uno de los cónyuges produce la disolución del matrimonio, sin
necesidad de declaración o inscripción de ninguna especie.
 La muerte de una persona se produce cuando hay cesación total de sus funciones cerebrales.
 Entre otros efectos de la muerte de uno de los cónyuges, se produce la disolución de la
sociedad conyugal y del régimen de participación en los gananciales, si los hubiere.
 Usualmente, la muerte de uno de los cónyuges da lugar a una comunidad hereditaria formada
por los hijos y el cónyuge sobreviviente, o por el cónyuge sobreviviente y los ascendientes de grado
más próximo del causante, si la sucesión fuere totalmente intestada.
 Si el cónyuge fallecido había otorgado testamento y dispuesto en él de las cuartas de libre
disposición y/o de mejoras, podrán integrar esta comunidad otras personas.
3.- De la terminación del matrimonio por muerte presunta:
Artículo 42 número 2 de la Ley de Matrimonio Civil:
“Se disuelve también el matrimonio a consecuencia de la declaración de muerte presunta”.
No basta sin embargo con la sola declaración de muerte presunta para que opere la disolución
del matrimonio; se requiere, además, conforme al artículo 43 de la Ley de Matrimonio Civil:
 Que hayan transcurrido cinco años desde las últimas noticias y setenta años desde el
nacimiento del desaparecido (en relación con el artículo 82 del Código Civil, que establece que en
este caso, se concederá directamente la posesión definitiva de los bienes del desaparecido);
 Que hayan transcurrido cinco años desde que una persona recibió una herida grave en la
guerra, o le sobrevino otro peligro semejante, y no se ha sabido más de ella (en relación al artículo
81 número 7 del Código Civil, caso en el cual también se concederá de inmediato la posesión
definitiva de los bienes del desaparecido)83;
 Que hayan transcurrido diez años desde la fecha de las últimas noticias, fijada en la sentencia
que declara la presunción de muerte, cualquiera que fuese la edad del desaparecido si viviere (ahora,
la disposición concuerda con la del artículo 82 del Código Civil, que dispone que también se
concederá la posesión definitiva de los bienes del desaparecido, una vez transcurridos diez años
desde la fecha de las últimas noticias).

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 Que haya transcurrido un año, desde el día presuntivo de la muerte, en el caso de la pérdida
de una nave o aeronave que no apareciere dentro de seis meses (artículo 81 número 8 del Código
Civil)
 Que haya transcurrido un año, desde el día presuntivo de la muerte, en el caso de un sismo o
catástrofe (artículo 81 número 9 del Código Civil)
 Del tenor de los artículos 42 y 43 de la Ley de Matrimonio Civil, se deduce que la
disolución del matrimonio opera ipso iure, cuando, declarada la muerte presunta, transcurren los
plazos de uno, cinco y diez años, sin que sea necesario que se dicte el decreto de posesión definitiva
o que se dicte otra resolución judicial que declare la disolución del matrimonio.
 El Servicio de Registro Civil e Identificación, por ende, a solicitud del interesado,
deberá practicar la pertinente subinscripción, dejando constancia que terminó el matrimonio, si al
presentar la solicitud, se prueba que han transcurrido los plazos legales.
 Al igual que en la muerte de cualquiera de los cónyuges, la declaración de muerte
presunta produce la disolución de la sociedad conyugal y del régimen de participación en los
gananciales, si los hubiere.
 De igual forma, usualmente, da lugar a una comunidad hereditaria formada por
los hijos y el cónyuge sobreviviente.
 El inciso final del artículo 43 de la Ley de Matrimonio Civil, dispone que el
posterior matrimonio que haya contraído el cónyuge del desaparecido con un tercero, conservará su
validez aun cuando llegare a probarse que el desaparecido murió realmente después de la fecha en
que dicho matrimonio se contrajo. Con ello, queda en claro que la revocación del decreto que
declaró presuntivamente muerta a una persona, por haber reaparecido el desaparecido o por
acreditarse su muerte real, no deja sin efecto el nuevo matrimonio que hubiere contraído quien creía
ser viudo o viuda.

LA NULIDAD DEL MATRIMONIO:

“Sanción civil que recae en el matrimonio por haberse omitido los requisitos que exige la
ley para su validez”.
La nulidad del matrimonio presenta algunas características propias, que la diferencian de la nulidad
patrimonial:
 A diferencia de la nulidad patrimonial, ésta no admite el distingo entre nulidad absoluta y
relativa.
 A diferencia de la nulidad patrimonial, en materia matrimonial, el juez no puede declarar de
oficio la nulidad del matrimonio
 Sus causales son taxativas
 Generalmente la acción no prescribe.
 En materia patrimonial, declarada la nulidad, las partes vuelven al estado anterior a la
celebración del acto o contrato (art. 1687). En materia matrimonial, no ocurre lo anterior respecto
del cónyuge que de buena fe y con justa causa de error celebró el matrimonio.
 Tal como la nulidad en materia patrimonial, ésta debe ser declarada judicialmente, no opera
de pleno derecho.
 De acuerdo con la regla general del artículo 3º del Código Civil, las sentencias no tienen
fuerza obligatoria sino en las causas en que se pronunciaren. Tienen efecto relativo, afectando sólo a
las personas que han intervenido en el juicio. Tal principio se altera con la sentencia que declara la

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nulidad del matrimonio, que produce efectos erga omnes, valen respecto de todos, no solamente
respecto de quienes intervinieron en el juicio.
Artículo 5º.- No podrán contraer matrimonio:
1º Los que se hallaren ligados por vínculo matrimonial no disuelto;
2º Los menores de dieciséis años;
3º Los que se hallaren privados del uso de razón; y los que por un trastorno o anomalía psíquica, fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de
modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio;
4º Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio, y
5º Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea en forma oral, escrita o por medio de lenguaje de señas.

Artículo 6º.- No podrán contraer matrimonio entre sí los ascendientes y descendientes por consanguinidad o por afinidad, ni los colaterales por
consanguinidad en el segundo grado.
Los impedimentos para contraerlo derivados de la adopción se establecen por las leyes especiales que la regulan.

Artículo 7º.- El cónyuge sobreviviente no podrá contraer matrimonio con el imputado contra quien se hubiere formalizado investigación por el
homicidio de su marido o mujer, o con quien hubiere sido condenado como autor, cómplice o encubridor de ese delito.

Artículo 8º.- Falta el consentimiento libre y espontáneo en los siguientes casos:

1º Si ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente;
2º Si ha habido error acerca de alguna de sus cualidades personales que, atendida la naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser estimada como
determinante para otorgar el consentimiento, y
3º Si ha habido fuerza, en los términos de los artículos 1456 y 1457 del Código Civil, ocasionada por una persona o por una circunstancia externa, que
hubiere sido determinante para contraer el vínculo.

Causales: (corresponden a la omisión de los requisitos de validez):

 Que el consentimiento no sea libre y espontáneo (que haya habido error o fuerza)
 Falta de capacidad de los contrayentes. Cuando uno de los contrayentes estuviere afectado
por alguno de los impedimentos dirimentes absolutos o relativos o incapacidades señaladas en los
artículos 5º, 6º y 7º de la ley;
 Si el matrimonio no se hubiere celebrado ante el número de testigos hábiles determinado en
el artículo 17.
La nulidad de matrimonio debe ser declarada judicialmente. Ninguna de estas causales provoca la
nulidad de pleno derecho. Por consiguiente, si el matrimonio adolece de vicios que producen su
nulidad, deberá interponerse la acción de nulidad.

Titulares:
Por regla general la acción de nulidad le corresponde a cualquiera de los presuntos cónyuges.
Excepciones:
1) Alguno de los ascendientes cuando alguno o ambos contrayentes eran menores de dieciséis
años. Sin embargo, alcanzados los dieciséis años por parte de ambos contrayentes, la acción se
radicará únicamente en el o los que contrajeron el matrimonio sin tener esa edad;
2) Exclusivamente al cónyuge que hubiere sufrido el error o la fuerza;
3) Los herederos del cónyuge que se casó en artículo de muerte.
4) El cónyuge anterior y los herederos. El vicio sería vínculo matrimonial no disuelto.
5) Cualquier persona en el solo interés de la moral o la ley, si la declaración de nulidad se funda
en los artículos 6 y 7 de la ley de matrimonio civil, vale decir, cuando se hubiere infringido, al
contraer matrimonio, algunos de los impedimentos dirimentes relativos, o sea, el de parentesco y el
de homicidio. Se trata por ende de una acción popular.

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 El menor de 18 años y el interdicto por disipación están habilitados para ejercer la
acción. Se trata de una excepción a las reglas generales, que impiden actuar por sí mismos a los
incapaces relativos, a menos que hubieren sido previamente autorizados.

De conformidad al artículo 47 de la Ley de Matrimonio Civil, la acción de nulidad sólo podrá

intentarse mientras vivan ambos cónyuges, salvo en los siguientes casos:
 Cuando la acción la interponen los demás herederos del cónyuge difunto, en los
casos de matrimonio celebrado en artículo de muerte;
 Cuando la acción la interponen el cónyuge anterior o sus herederos, en el caso
en que la acción de nulidad se funde en la existencia de un vínculo matrimonial no disuelto.
Si la acción es deducida por alguno de los presuntos cónyuges, deberá dirigir su demanda contra el
otro de los presuntos cónyuges. Si la acción de nulidad es interpuesta por un tercero, deberá
demandar a los dos presuntos cónyuges.

Prescripción de la acción de nulidad de matrimonio:

La regla general es que la acción de nulidad no prescribe por el transcurso del tiempo.
Excepciones:
Prescribirá la acción, en los siguientes casos, señalados en el artículo 48:
 Si alguno o ambos contrayentes eran menores de dieciséis años: la acción prescribirá en 1
año, contado desde la fecha en que el cónyuge inhábil para contraer matrimonio hubiere adquirido
la mayoría de edad. Puede ejercerla el menor que se casó.
 Por falta de consentimiento libre y espontáneo: 3 años desde que cesa el vicio. Puede
ejercerla sólo la víctima del error o fuerza.
 Matrimonio en artículo de muerte: 1 año desde la muerte del cónyuge enfermo.
 Vínculo matrimonial no disuelto: 1 año desde la muerte de uno de los cónyuges (se analiza
primero la nulidad del primer matrimonio).
 Por falta de testigos hábiles: 1 año desde la celebración del matrimonio.

EFECTOS
Distinguimos, según se trate de los efectos de la nulidad entre los ex presuntos cónyuges y
respecto de terceros:
Efectos de la nulidad entre los ex presuntos cónyuges:
 La nulidad produce sus efectos desde la fecha en que quede ejecutoriada la sentencia que la
declara, retrotrayéndose las partes al estado en que se encontraban al momento de contraer el
vínculo matrimonial.
 Se trata del efecto natural de toda nulidad judicialmente declarada, previsto en el artículo
1687, inciso 1º, del Código Civil, que establece: “La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la
fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se
hallarían si no hubiese existido el acto o contrato nulo”.
 La nulidad, entonces, extingue o suprime todos los efectos que había producido el seudo
matrimonio, como si éste nunca hubiere existido. Quien obtiene la nulidad de su matrimonio, nunca
estuvo, por tanto, casado.
 Esta es una diferencia esencial, según veremos, con el divorcio, pues en éste, termina el
matrimonio, reconociendo la ley que existió el contrato.
 Una vez anulado el matrimonio las partes quedan con el estado civil de soltero.

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Efectos de la nulidad respecto de terceros:
 La sentencia ejecutoriada en que se declare la nulidad del matrimonio, deberá subinscribirse
al margen de la respectiva inscripción matrimonial y no será oponible a terceros sino desde que esta
subinscripción se verifique.
 La sentencia se debe subinscribir para que produzca efectos respecto de terceros.

Las partes vuelven al estado anterior como si nunca se hubiesen casado, salvo que no se altera la
filiación de los hijos.

 Existe una importante excepción a los efectos de la sentencia de nulidad del matrimonio,
que, según lo expresamos, suprime todos los efectos del matrimonio anulado.
 Tal excepción, está constituida por la figura denominada por la doctrina “matrimonio
putativo”, que consagraba el Código Civil en el artículo 122.

EL MATRIMONIO PUTATIVO:(ver por uno)

Concepto Art. 51 inc. 1°: “El Matrimonio Nulo, que ha sido celebrado o ratificado ante el
oficial del Registro Civil produce los mismos efectos civiles que el válido respecto del
cónyuge que, de buena fe y con justa causa de error, lo contrajo; pero dejará de producir
efectos civiles desde que falte la buena fe por parte de ambos cónyuges”.
Se trata de un matrimonio que tenía la apariencia de válido, al menos para uno de los ex presuntos
cónyuges. Por ello, a pesar de que se declare su nulidad, no se entienden extinguidos los efectos que
hubiera producido, reconociéndolos la ley, como si el matrimonio hubiere sido válidamente
contraído.

Requisitos del Matrimonio Putativo: (copulativos)

1º Que el matrimonio haya sido declarado nulo.
2º Que haya sido celebrado o ratificado efectivamente ante el Oficial de Registro Civil (8
días).
3º Buena fe en al menos uno de los cónyuges (convicción de haber celebrado un matrimonio
válido). (por ejemplo, no estará de buena fe, aquél de los cónyuges que tenía un vínculo matrimonial
no disuelto, pero sí el otro, ignorante de tal circunstancia);
4º Justa causa de error en al menos uno de los cónyuges (error en los hechos). (por ejemplo, si
los contrayentes eran hermanos, pero ninguno lo sabía).
- El matrimonio sólo es putativo respecto del cónyuge que cumple con los 4 requisitos.
- Si ambos están de mala fe sólo podrá ser un matrimonio simplemente nulo, no putativo.

El inciso 2º del artículo 51º agrega que si sólo uno de los presuntos cónyuges hubiere contraído
el matrimonio de buena fe, tiene un derecho opcional:
 Podrá optar entre reclamar la disolución y liquidación del régimen de bienes que hubiere
tenido hasta ese momento (o sea, la sociedad conyugal o el de participación en los gananciales);
pero en esta hipótesis, entendemos que la liquidación del régimen podrá solicitarse al juez, por uno
solo de los cónyuges, el que contrajo matrimonio de buena fe;
 Podrá someterse a las reglas generales de la comunidad: vale decir, a lo dispuesto en los
artículos 2304 a 2313 del Código Civil, que regulan el cuasicontrato de comunidad.

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 Si se trata de la mujer, lo más probable es que opte por invocar la existencia de la sociedad
conyugal, considerando los derechos que le confiere el artículo 1773 del Código Civil y también
para quedar amparada por el beneficio de emolumento consagrado en el artículo 1777.
 El presunto cónyuge que hubiere celebrado el matrimonio de buena fe, tendrá también
derecho a retener las donaciones que el otro presunto cónyuge le hubiere hecho por causa de
matrimonio.

Situación de los hijos habidos durante el matrimonio declarado nulo:

 La nulidad no afectará la filiación ya determinada de los hijos, aunque no haya habido buena
fe ni justa causa de error por parte de ninguno de los cónyuges.
 Por ende, los hijos conservan su filiación matrimonial, a pesar que el matrimonio,
jurídicamente, se entienda no haber existido jamás.
 Estamos ante lo que se ha denominado “matrimonio nulo calificado”, esto es, el matrimonio
que sin cumplir con los requisitos del putativo, produce sin embargo un efecto: confiere filiación
matrimonial a los hijos.
 Debemos destacar que la protección a los hijos, en cuanto a conferirles filiación matrimonial,
con todas las consecuencias que de ello se derivan, es ahora más amplia, que lo que acontecía bajo
el imperio de la antigua ley.

Efectos del Matrimonio Putativo:

1. El cónyuge de buena fe y que padece justa causa de error puede optar entre disolver y
liquidar el régimen de bienes o someterse a las reglas de la comunidad para que se liquide de
acuerdo a las reglas de la partición.
2. Para el cónyuge que está de buena fe subsisten las donaciones.
3. Los hijos mantienen la filiación matrimonial. Este efecto se produce también si el
matrimonio es declarado simplemente nulo o se declara el divorcio.
4. Los herederos del cónyuge que fallece pueden solicitar que ese matrimonio sea declarado
nulo.

 Si fuese un matrimonio simplemente nulo, por el efecto retroactivo se entiende

que nunca estuvieron casados y por lo tanto el cónyuge sobreviviente no tiene derechos hereditarios.
 Si se declara nulo pero putativo, el cónyuge sobreviviente y que estaba de buena
fe mantiene sus derechos hereditarios.
 En términos genéricos la gran importancia es que el legislador reconoce que hasta
que el matrimonio es declarado nulo se producen los efectos normales del matrimonio (si se
demuestra que hubo matrimonio putativo, durante el tiempo en que el matrimonio fue putativo
produjo sus efectos).

EL DIVORCIO:
Concepto Profesor Celis: (no legal)
“Es Aquella resolución judicial que pone fin al vínculo matrimonial por haber cesado la vida en
común o haberse vulnerado los deberes esenciales de la familia, concurriendo los demás requisitos
que señala la ley”.

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Hay que distinguir las siguientes hipótesis de divorcio:
 Divorcio por falta o por culpa en la que incurre uno de los cónyuges; es el llamado “divorcio
culpable o divorcio sanción”.
 Divorcio por cese efectivo de la convivencia, que comprende a su vez dos casos:
i) Divorcio decretado a consecuencia de la demanda unilateral interpuesta por uno solo de los
cónyuges, por cese efectivo de la convivencia por al menos tres años;
ii) Divorcio decretado a consecuencia de la demanda o solicitud conjunta de los cónyuges, por cese
efectivo de la convivencia por al menos un año.

1.- DIVORCIO CULPABLE O DIVORCIO SANCIÓN:

El Art. 54 establece: “El divorcio deberá ser demandado por uno de los cónyuges, por
falta imputable al otro, siempre que constituya una violación grave de los deberes y
obligaciones que le impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los
hijos, que torne intolerable la vida en común”.
Tiene una única causal genérica:
Incumplimiento grave de los deberes que impone el matrimonio o de los deberes para con los hijos y
que torne intolerable la vida en común.
La norma agrega, que se incurre en esta causal, entre otros casos, cuando ocurre cualquiera de los
siguientes hechos:
1º.- Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad física o psíquica del
cónyuge o de alguno de los hijos;
2º.- Trasgresión grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad propios del
matrimonio. El abandono continuo o reiterado del hogar común, es una forma de trasgresión grave
de los deberes del matrimonio;
3º.- Condena ejecutoriada por la comisión de alguno de los crímenes o simples delitos contra el
orden de las familias y contra la moralidad pública, o contra las personas, previstos en el Libro II,
Títulos VII y VIII, del Código Penal, que involucre una grave ruptura de la armonía conyugal;
- Se refiere a delitos como incesto, parricidio, estupro, abandono de niños, o personas desvalidas,
violación con condena ejecutoriada.
4º.- Conducta homosexual;
- El legislador no da una definición de conducta homosexual.
- En algunos libros se establece que debe haber relación sexual, pero está sujeto a interpretación.
5º.- Alcoholismo o drogadicción que constituya un impedimento grave para la convivencia
armoniosa entre los cónyuges o entre éstos y los hijos, y
- Para que se configure la causal no basta el alcoholismo o la drogadicción sino que su existencia
debe constituir impedimento grave para la convivencia.
6º.- Tentativa para prostituir al otro cónyuge o a los hijos.

Características del divorcio culpable:

 La acción sólo el corresponde al cónyuge víctima.
 No requiere cese de convivencia previo.
 Uno de los cónyuges queda en la categoría de cónyuge culpable, lo que tiene algunas
consecuencias negativas:
 Puede perder o ver disminuida la compensación económica a la que pudiese tener
derecho.
 Puede perder el cuidado personal de los hijos.
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(No confundirse: el cónyuge que pierde los derechos hereditarios es el que dio lugar a la separación
judicial, no el cónyuge culpable del divorcio porque este ya no es cónyuge…)

2.- DIVORCIO POR CESE DE CONVIVENCIA (Divorcio remedio)

El divorcio remedio, es la solución a una situación de crisis matrimonial que hace intolerable la vida
en común que supone el matrimonio, por ello, se entiende que el divorcio es el remedio a esta
situación.
Se sub divide en 2:
 Divorcio bilateral o de común acuerdo.
 Divorcio unilateral.
 A diferencia de lo que sucede con el divorcio sanción, en el divorcio remedido el legislador
establece la existencia de plazos.

2.1.- Divorcio Bilateral o de Común Acuerdo:

Podrá solicitarse de común acuerdo el divorcio si se acredita que ha cesado la convivencia por un
lapso mayor a un año. Debe acompañarse un acuerdo completo y suficiente que regule sus
relaciones mutuas y las relaciones con los hijos.
Requisitos:
El inciso 1º del artículo 55 de la Ley de Matrimonio Civil establece que el divorció será
decretado por el juez, cumpliéndose con los siguientes requisitos:
1° Que ambos cónyuges lo soliciten de común acuerdo;
2° Que los cónyuges acrediten que ha cesado su convivencia durante un lapso mayor de 1 año;
3° Que se acompañe un acuerdo que, ajustándose a la ley, regule en forma completa y suficiente
sus relaciones mutuas y con respecto a sus hijos. La exigencia legal, en orden a presentar este
acuerdo que debe reunir los requisitos que indicaremos seguidamente, constituye también una
manifestación del principio del interés superior de los hijos y del principio de protección del
cónyuge más débil.
El acuerdo será completo,
Si regula todas y cada una de las materias indicadas en el artículo 21 de la Ley de Matrimonio Civil,
vale decir:
i) Respecto a los cónyuges, deberá aludir el acuerdo a la regulación de sus relaciones mutuas,
especialmente en lo concerniente a:
 Los alimentos que se deban; y
 Las materias vinculadas al régimen de bienes del matrimonio (artículo 21º, inciso 1º).
ii) Si hubiere hijos, dicho acuerdo deberá regular también, a lo menos:
 El régimen aplicable a los alimentos;
 El cuidado personal de los hijos; y
 La relación directa y regular que mantendrá con los hijos aquél de los padres que no
los tuviere bajo su cuidado (artículo 21º, inciso 2º).
El acuerdo será suficiente:
 Si resguarda el interés superior de los hijos;
 Si procura aminorar el menoscabo económico que pudo causar la ruptura; y
 Si establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cónyuges cuyo divorcio se
solicita.

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Se trata, del mismo acuerdo previsto en la separación de los cónyuges, tanto de hecho como judicial.
2.2.- Divorcio Unilateral
Se denomina así porque lo solicita uno sólo de los cónyuges.
Causal que autoriza demandar el divorcio por uno de los cónyuges, por cese efectivo de la
convivencia:
Artículo 55, inciso 3º de la Ley de Matrimonio Civil: Cuando se hubiere verificado un cese
efectivo de la convivencia conyugal durante el transcurso de, a los menos, tres años.
 En este caso, el cónyuge demandante no fundamenta su acción en una falta o en la culpa
atribuible al cónyuge demandado, sino sencillamente en la circunstancia de haber cesado la
convivencia entre los cónyuges por el expresado plazo de tres años.
 Sin embargo, el mismo artículo 55 advierte que la demanda de divorcio deberá rechazarse,
cuando, a solicitud de la parte demandada, el juez verifique que el demandante, durante el cese de la
convivencia, no ha dado cumplimiento, reiterado, a su obligación de alimentos respecto del cónyuge
demandado y de los hijos comunes, pudiendo hacerlo.
Los requisitos para acoger la demanda de divorcio en este caso, serían, entonces:
 Cese efectivo de la convivencia conyugal
 El transcurso del plazo mínimo de tres años, contado desde el cese de la convivencia de los
cónyuges;
 Que durante dicho plazo, el cónyuge que demanda el divorcio, haya cumplido con su
obligación de proporcionar alimentos al otro de los cónyuges y a los hijos comunes, pudiendo
hacerlo.
 Se entenderá cumplido este requisito, si hubiere un solo episodio de incumplimiento de la
obligación de proporcionar alimentos al cónyuge y a los hijos comunes, y dicho episodio hubiere
sido subsanado por el alimentante, pues la causal exige, para rechazar la demanda, que haya un
incumplimiento “reiterado” de tal obligación.
 En lo que se refiere al cese efectivo de la convivencia conyugal, a diferencia de lo que sucede
con el divorcio de común acuerdo, la norma habla de “cese efectivo de convivencia” y no de “cese
de convivencia”, se ha dicho que ello significa que no basta una mera separación material, a ello
debe sumarse un ánimo de no querer seguir viviendo juntos.

Cómputo del plazo del cese de la convivencia de los cónyuges:

Distinguimos al efecto, entre los matrimonios celebrados con antelación a la entrada en vigencia de
la ley, o sea, antes del 18 de noviembre de 2004 y aquellos celebrados a partir de esa data:
Tratándose de los matrimonios celebrados a partir del 18 de noviembre de 2004:
Sea que el divorcio se pida por los cónyuges de común acuerdo, sea que se pida por uno de ellos en
forma unilateral, los plazos de uno y tres años cabales, sólo se contarán:
Si hay acuerdo escrito entre los cónyuges, acerca de la fecha en que cesó la convivencia,
expresado en alguno de los siguientes documentos:
 Escritura pública, o acta extendida y protocolizada ante notario público;
 Acta extendida ante un Oficial del Registro Civil, o
 Transacción aprobada judicialmente (artículo 22, inciso 1º).
 Adicionalmente, si el cumplimiento del acuerdo requiriese una inscripción, subinscripción o
anotación en un registro público, se tendrá por fecha del cese de la convivencia aquélla en que se
cumpla tal formalidad (artículo 22º, inciso 2º).
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En todo caso, la declaración de nulidad de una o más de las cláusulas de un acuerdo que conste por
medio de alguno de los instrumentos señalados en el inciso 1º del artículo 22º, no afectará el mérito
de aquél para otorgar una fecha cierta al cese de la convivencia (artículo 22º, inciso 3º).

Si no hay acuerdo entre los cónyuges acerca de la fecha en que cesó la convivencia, esta se
deducirá de los siguientes actos, realizados por uno solo de los cónyuges:
 A partir de la notificación de la demanda, en el caso del artículo 23º;
 Si no mediando acuerdo ni demanda entre los cónyuges, uno de ellos ha expresado su
voluntad de poner fin a la convivencia a través de cualquiera de los instrumentos señalados en las
letras a) y b) del artículo 22º (vale decir, escritura pública o acta extendida y protocolizada ente
notario público; o acta extendida ante un Oficial del Registro Civil) o dejado constancia de dicha
intención ante el juzgado correspondiente, y se notifique al otro cónyuge. En tales casos, se tratará
de una gestión voluntaria y se podrá comparecer personalmente.

Tratándose de los matrimonios celebrados antes del 18 de noviembre de 2004:

 Para comprobar la fecha de cese de la convivencia entre los cónyuges, tal hecho podría
acreditarse por los distintos medios de prueba, (instrumentos privados, testigos, etc.).
 Sin embargo, la ley advierte que el juez podrá estimar que no se ha acreditado el cese de la
convivencia, si los medios de prueba aportados al proceso no le permiten formarse plena convicción
sobre ese hecho.
 Con todo, subsiste una importante limitación: de conformidad a lo dispuesto en el artículo 1º
transitorio, regla tercera, número siete, de la Ley de Matrimonio Civil, la prueba confesional no será
suficiente para acreditar la fecha de cese de la convivencia entre los cónyuges.
 La limitación anterior, corrobora que no hay divorcio por el simple acuerdo de los cónyuges
ni menos por la mera solicitud unilateral de uno de ellos.
 Lo expuesto acerca de la prueba del cese de la convivencia en el juicio de divorcio, rige
también para el juicio de separación judicial.
 El último inciso del artículo 55, establece que la reanudación de la vida en común de los
cónyuges, con ánimo de permanencia, interrumpe el cómputo de los plazos a que se refiere el citado
precepto.
 Nada dispone la ley acerca de la prueba de la reanudación de la vida en común (y no podría
aplicarse el artículo 39 de la Ley de Matrimonio Civil, pues tal precepto sólo es aplicable para la
reanudación de la convivencia acaecida después del 18 de noviembre de 2004), de manera que
debiéramos entender que el cónyuge que la alegue, podrá acreditarla a través de cualquiera de los
medios de prueba que franquea la ley.

Características de la Acción de Divorcio:

a) Es una acción personalísima, pertenece exclusivamente a los cónyuges.
En principio, cualquiera de ellos podrá demandarlo. Sin embargo, cuando se invoque la causal
contemplada en el artículo 54 de la Ley de Matrimonio Civil (esto es, incurrir el cónyuge en una
falta que implique una violación grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio a
los cónyuges; o una violación grave de los deberes y obligaciones para con los hijos; y en la medida
en que la falta, de la gravedad señalada, torne intolerable la vida en común) la acción corresponderá
sólo al cónyuge que no hubiere dado lugar a aquélla. Salvo el cónyuge cuyo divorcio fue declarado
por su culpa. (art. 56, inc. 2°).
b) Es una acción irrenunciable (art. 57)
c) Es imprescriptible no se extingue por el mero transcurso del tiempo. (art. 57)

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d) Por su misma naturaleza, tiene que intentarse en vida de los cónyuges.

Titulares de la acción:
 Los cónyuges y sólo ellos.
 Con la salvedad de que cuando se trata del divorcio culpable la acción corresponderá
sólo al cónyuge que no hubiere dado lugar a aquél.

Prescripción de la acción:
El artículo 57 de la Ley de Matrimonio Civil, por su parte, establece que la acción de divorcio no se
extingue por el mero transcurso del tiempo (es imprescriptible) y es irrenunciable.
Ni siquiera prescribe respecto de la causal.

EFECTOS DEL DIVORCIO:

La regla general en esta materia la da el art. 59:
1) El divorcio pone término al matrimonio, pero en relación a la filiación habida en él, ésta se
sujeta a lo que dispone el art. 53 de la Ley.
2) El divorcio pone fin a la sociedad conyugal o al régimen de participación de los gananciales.
3) El divorcio pone fin a las obligaciones patrimoniales entre los cónyuges, por ej. alimentos.
4) La sentencia de divorcio firme autoriza para revocar todas las donaciones que por causa de
matrimonio se hubieren hecho al cónyuge que dio motivos al divorcio por su culpa, con tal que la
donación y su causa constaren por escritura pública; y,
5) Habilita al cónyuge propietario para pedir la desafectación de un bien declarado como bien
familiar. (art. 145).
El divorcio produce efecto entre los conyugues desde la fecha de la sentencia y a los terceros desde
que se subinscribe al margen de la inscripción matrimonial.

EFECTOS DE LA SENTENCIA DE DIVORCIO:

Distinguimos entre los efectos de la sentencia de divorcio en relación a los cónyuges y respecto
de terceros:
 Entre los cónyuges: El divorcio producirá efectos desde que quede ejecutoriada la sentencia
que lo declare (artículo 59, inciso 1º de la Ley de Matrimonio Civil);
 Respecto de terceros: La sentencia ejecutoriada en que se declare el divorcio deberá
subinscribirse al margen de la respectiva inscripción matrimonial.
 Efectuada la subinscripción, la sentencia será oponible a terceros y los cónyuges
adquirirán el estado civil de divorciados, con lo que podrán volver a contraer matrimonio
(artículo 59, inciso 2º).
 Como podemos observar, la ley ha creado un nuevo estado civil: el de divorciado, que
debemos sumar al de soltero, casado, viudo y separado judicialmente.
 Como una consecuencia lógica de la disolución del matrimonio, el divorcio pone fin
también a las obligaciones y derechos de carácter patrimonial cuya titularidad y ejercicio se
funda en la existencia del matrimonio, como los derechos sucesorios recíprocos y el derecho de
alimentos, sin perjuicio de la compensación económica a la que aludiremos en el capítulo
siguiente (artículo 60 de la Ley de Matrimonio Civil).
 De conformidad a lo previsto en el artículo 227 del Código Orgánico de Tribunales, y al
igual que ocurre tratándose de la separación judicial y la nulidad, los cónyuges, de común
231
 acuerdo, pueden solicitar al juez, durante el juicio de divorcio, que liquide la sociedad conyugal
o el régimen de participación en los gananciales que hubo entre marido y mujer.
 Cabe consignar que el parentesco por afinidad no desaparece con la sentencia de
divorcio, como lo da a entender claramente el artículo 31 del Código Civil, al aludir a persona
“que está o ha estado casada”. Por lo tanto, los divorciados, siguen siendo parientes por afinidad,
con los consanguíneos del cónyuge de quien se han divorciado.

Estudiar por uno:

- Separación judicial
- Reglas comunes al divorcio, separación y nulidad: compensación económica, conciliación y
mediación.

DE LAS REGLAS COMUNES A CIERTOS CASOS DE SEPARACION, NULIDAD Y DIVORCIO.

Trata este capítulo de dos materias: 1.- La compensación económica 2.- La conciliación.

La compensación Económica:
C o n c e p t o: “Consiste en el derecho que asiste a uno de los cónyuges -normalmente la mujer-
cuando por haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar no pudo
durante el matrimonio desarrollar una actividad remunerada o lucrativa, o lo hizo en menor medida
de lo que podía y quería, para que se le compense el menoscabo económico que, producido el
divorcio o la nulidad, sufrirá por esta causa”. (Art. 61).
Se trata de una de las más interesantes novedades de la ley 19.947, pues persigue un objetivo de
justicia: intenta reparar la situación de desprotección en que pueda quedar un cónyuge con ocasión
de la nulidad o del divorcio, piénsese en el caso de la mujer que no tiene preparación laboral, que
quedará sin previsión, súmese a ello el hecho de tener una avanzada edad y de estar enferma.
No procede en caso de separación, ya que ésta no disuelve el vínculo, luego podrá demandarse por
alimentos.

Regulación de la compensación económica:

 La compensación podrá ser regulada judicialmente o por acuerdo de los cónyuges.

Regulación judicial:
 En el caso de la regulación judicial, el juez deberá tener en cuenta su procedencia en
conformidad a los presupuestos establecidos por el art. 61 y determinará su quantum considerando,
entre otras, las circunstancias que establece el art . 62.
 Entendemos que no basta la sola concurrencia de estas circunstancias para decretar la
procedencia de la procedencia de la compensación, deben necesariamente concurrir los supuestos
del art. 61.
 Las oportunidades procesales para solicitar la compensación son: la demanda de divorcio, en
la audiencia de conciliación el juez deberá informar a las partes de este derecho, luego podría
complementarse la demanda y en la demanda reconvencional.
 Según el inc. final del art. 62, en el caso de divorcio sanción, el juez podrá denegar la
compensación económica que habría correspondido al cónyuge que dio lugar a la causal, o disminuir
prudencialmente su monto.
El art. 62 de la NLMC señala los criterios que deberá considerar el juez a fin de
determinar el monto de la compensación, “Para determinar la existencia del menoscabo
232
 económico y la cuantía de la compensación, se considerará, especialmente, la duración
del matrimonio y de la vida en común de los cónyuges; la situación patrimonial de
ambos; la buena o mala fe; la edad y el estado de salud del cónyuge beneficiario; su
situación en materia de beneficios provisionales y de salud; su cualificación profesional
y posibilidades de acceso al mercado laboral, y la colaboración que hubiere prestado a
las actividades lucrativas del otro cónyuge”.

Regulación convencional:
Según el art. 63, “La compensación económica y su monto y forma de pago, en su caso, serán
convenidos por los cónyuges, si fueren mayores de edad, mediante acuerdo que constará en escritura
pública o acta de avenimiento, las cuales se someterán a la aprobación del tribunal”.
En conformidad al art. 65, en la misma sentencia deberá el juez señalar la forma de pago.

DIFERENCIAS ENTRE LA NULIDAD PATRIMONIAL Y LA NULIDAD DE MATRIMONIO

PATRIMONIAL DE MATRIMONIO

1. Se divide en absoluta y relativa La nulidad es una sola, no admite clasificación

2. Los titulares de la acción están acotados Tiene distintos titulares, según la causal invocada

3. Las causales de N. relativa no son taxativas Las causales son taxativas, art. 5,6 y7 LMC.

4. Puede sanearse por prescripción y ratificación No se sanea, no puede ratificarse.

4. Los efectos son los mismos, retroactivo. Es posible que en ciertos casos no vuelvan al Eº anterior,
pues siempre mantiene la filiación de los hijos.

CONCILIACIÓN:
Cuando procede la conciliación.
 La conciliación procederá en los juicios de separación o de divorcio, más no en los de
nulidad de matrimonio, pues en este caso, no puede haber conciliación acerca de una causal de
orden público, como son las de nulidad de matrimonio.
Objetivo de la conciliación.
 La conciliación busca impedir, en primer lugar, la ruptura matrimonial; si ello no fuere
posible, tiene por objetivo aminorar las consecuencias negativas de la ruptura.

LA SEPARACIÓN
Puede ser de hecho y judicial., pero sin disolver el vínculo.
Está regulada en el capítulo III de la NLMC, artículo 21 a 41.

SEPARACIÓN DE HECHO
Es aquella que tiene su origen en la realidad, ya sea porque un cónyuge abandona al otro o porque
ha existido un acuerdo en tal sentido.
Sus efectos pueden regularse de común acuerdo, o por el juez.
Regulación de la separación de hecho de común acuerdo
233
Regulación judicial de la separación de hecho

SEPARACIÓN JUDICIAL: Art 26 LMC

Es el cese de la vida en común que opera en virtud de una resolución judicial, no produce la
disolución del vínculo matrimonial.
La separación judicial, al igual que ocurre con el divorcio, puede operar por falta atribuible a uno de
los cónyuges o por cese de la convivencia.

Efectos de la Separación Judicial: Artículos 32 a 37 de la Ley de Matrimonio Civil

Advierte el artículo 32 que la separación judicial produce sus efectos desde la fecha en que queda
ejecutoriada la sentencia que la decreta.
Para que la sentencia ejecutoriada en que se declare la separación judicial sea oponible a terceros,
deberá subinscribirse al margen de la respectiva inscripción matrimonial.
La separación judicial consagrada en la ley, va mucho más allá de la separación de bienes.
En efecto, una cosa es la “separación judicial”, materia que estamos analizando, y otra la simple
“separación de bienes”. La primera, está reglamentada en la Ley de Matrimonio Civil y produce
efectos personales (respecto a los cónyuges y a los hijos) y patrimoniales. La segunda, en el Código
Civil y produce sólo efectos patrimoniales. De la primera, nace un estado civil nuevo. No así de la
segunda.
Se producen efectos entre los cónyuges y respecto de los hijos.
 Se origina el estado civil de separados.
 Se suspenden algunos deberes y obligaciones personales del matrimonio.
 Puede alterarse el derecho a pedir alimentos.
 Expiran ciertos Regímenes Matrimoniales.
 Cesa la incapacidad especial para celebrar el contrato de compraventa, entre los cónyuges.
 Posibilidad de revocar las donaciones hechas al cónyuge culpable de la separación judicial.
 Imposibilidad de designar a uno de los cónyuges curador del otro de los cónyuges.
 Cesa la causa de suspensión de la prescripción, en favor de la mujer que se encontraba
casada en sociedad conyugal.
 Puede ocasionar una alteración en el derecho de los cónyuges a sucederse por causa de
muerte.
 Afecta el cuidado personal de los hijos comunes.
 Puede altrar el ejercicio de la patria potestad.
 Puede alterarse la filiación de los hijos.

LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES Art. 1715 inciso 1°

“Son convenciones de carácter patrimonial que celebran los esposos antes

de contraer matrimonio o en el acto de su celebración”.

Características:
1) Son convenciones:
Operan en virtud de un acuerdo de voluntades, pero no son contrato porque su fin no sólo es crear
obligaciones, sino tb extinguir o modificar.
Generalmente son para modificar obligaciones (cambiar de un régimen a otro)
2) Son de contenido patrimonial
234
 3) La oportunidad para celebrarlas es antes del matrimonio o durante su celebración.
Cuando los cónyuges están casados ya no hay capitulación matrimonial posible, sólo pactos…
4) Son solemnes.
Las solemnidades no siempre son las mismas, dependen del tipo de capitulación.
5) Constituyen un acto jurídico dependiente, ya que necesitan para la producción de sus efectos
de otro acto principal, en este caso, el matrimonio.
La capitulación va a existir y producir efectos sólo si se celebra el matrimonio.
Sus efectos están condicionados a la celebración del matrimonio.

Naturaleza jurídica:
 La propia definición legal establece que su naturaleza jurídica es la de una convención, se
trata de un acto jurídico bilateral.
 Lo anterior es correcto en la medida que no cree derechos ni obligaciones, limitándose a
establecer un régimen patrimonial.
 Pero si originan derechos y obligaciones, será un contrato, por ejemplo la obligación del
marido de entregar mensualmente una suma de dinero a la mujer.
 Si sólo tiene por objeto estipular el régimen de separación de bienes, no es un contrato, sino
una simple convención.
 De manera que caracteriza a la capitulación matrimonial, el que sea un pacto celebrado antes
o al momento del matrimonio. Por esa razón no constituyen capitulaciones matrimoniales los pactos
que puedan acordar los cónyuges durante la vigencia del matrimonio.

Clasificación:
Se dividen en 2 categorías:
 Las que se convienen antes del acto del matrimonio
 Las que se convienen en el momento de su celebración.
Las que se otorgan antes tienen como características:
 Son solemnes. Se otorgan por EP y además se deben subinscribir al márgen de la inscripción
matrimonial, dentro del plazo de 30 días desde la celebración del matrimonio.
 Su Finalidad puede ser cualquiera, siempre que sea patrimonial, y que sea lícito, se puede
modificar el régimen matrimonial o se pueden tomar otras decisiones como renunciar a los
gananciales.
Las que se realizan en el acto de celebración del matrimonio:
 Son solemnes, pero la solemnidad es una sola, no requiere EP, sino solamente la
subinscripción al margen de la inscripción matrimonial, dentro de los 30 días contados desde la
celebración del matrimonio.
 Sólo pueden tener por objeto la elección de un régimen matrimonial; el pacto de separación
total de bienes o estipular el régimen de participación en los gananciales (art. 1715, 2º).

Capacidad para celebrar las capitulaciones matrimoniales:

Como en cualquier acto jurídico, los esposos deben ser plenamente capaces.
Pero en este caso las reglas de la capacidad sufren una pequeña variación a las reglas generales:
Pueden celebrar las capitulaciones matrimoniales aquellas personas hábiles para contraer
matrimonio.
En el caso del menor de edad se requiere la autorización de las personas que deben otorgar el
asenso: Art. 1721 inc. 1º, “El menor hábil para contraer matrimonio podrá hacer en las
235
capitulaciones matrimoniales, con aprobación de la persona o personas cuyo consentimiento le haya
sido necesario para el matrimonio, todas las estipulaciones de que sería capaz si fuese mayor; menos
las que tengan por objeto renunciar a los gananciales, o enajenar bienes raíces, o gravarlos con
hipoteca o censos o servidumbres. Para las estipulaciones de esta clase será siempre necesario que la
justicia autorice al menor”.
La situación del disipador interdicto se regula en el inc. 2º, “El que se halla bajo curaduría por otra
causa que la menor edad, necesitará de la autorización de su curador para las capitulaciones
matrimoniales, y en lo demás estará sujeto a las mismas reglas que el menor”. La norma no puede
referirse a los otros incapaces (demente, impúber y sordo o sordomudo que no puede expresarse
claramente) ya que éstos no son hábiles para contraer matrimonio.
En otras palabras, los hombres y mujeres mayores de 16 años, pueden celebrar capitulaciones
matrimoniales, de acuerdo a las siguientes reglas:
a) Los mayores de edad, celebran la convención sin necesidad de la autorización o aprobación de
persona alguna.
b) Los mayores de 16 y menores de 18 años, hállense o no bajo patria potestad o bajo guarda,
pueden celebrar capitulaciones, pero con aprobación de las mismas personas que deben prestar su
asenso para el matrimonio del menor (art. 1721). El menor, en todo caso, obra personalmente y
además no necesita de la autorización de sus representantes legales, sino de la aprobación de quienes
deben autorizarlo para contraer matrimonio (podrán coincidir, usualmente).
Obtenida la aprobación, el menor puede pactar en las capitulaciones todas las cláusulas que desee,
como si fuera mayor de edad, con las siguientes excepciones:
 Renuncia de gananciales (facultad que en todo caso sólo compete a la mujer);
 Enajenación de bienes raíces por cualquiera de los esposos; y
 Constitución de hipotecas, censos o servidumbres sobre los mismos por cualquiera de ellos.
En estos últimos casos, se requerirá la autorización de la justicia.
c) Los que se encuentren bajo curaduría por otra causa que la menor edad, o sea tratándose del
pródigo, necesitan autorización de su curador para convenir capitulaciones matrimoniales.
Regirán para el interdicto por disipación, las mismas limitaciones apuntadas a propósito del menor.
Estipulaciones Permitidas
 Cambiar el régimen matrimonial
 Pactar una forma distinta de dividir los gananciales en la sociedad conyugal.
 Renuncia de la mujer a los gananciales.
 Hacerse donaciones los esposos entre sí (con el límite legal).
 Sustraer bienes muebles de la sociedad conyugal.
 Incorporar en la sociedad conyugal bienes que naturalmente no entran en ella (por ej un
inmueble, ya que si no se pacta va al haber absoluto).
Estipulaciones Prohibidas
En general todo lo que atente contra la ley, la moral o las buenas costumbres, en detrimento de los
derechos y obligaciones prescritos por la ley respecto de los cónyuges y en relación a los hijos..
 Renunciar a la acción de divorcio (es irrenunciable)
 Renunciar a la acción de nulidad.
 Alterar la filiación de los hijos.
 Pactar un régimen distinto a aquellos que ofrece la ley.
 Que no van a cambiar de régimen matrimonial.
 Que el marido renuncie a los gananciales de la sociedad conyugal (porque está prohibido).

236
  Renunciar a los gananciales del régimen de participación (porque está prohibido).
 Que la sociedad conyugal inicie antes o después de contraerse el matrimonio.

Modificación de las Capitulaciones Matrimoniales, Inmutabilidad:

 Celebrado el matrimonio, las capitulaciones matrimoniales no podrán alterarse.
 El único pacto que puede modificarlas, es el contemplado en el art. 1723, en virtud del
cual puede cambiarse el régimen de sociedad conyugal o de separación parcial de bienes por el de
separación total de bienes o por el de participación en los gananciales; asimismo, podrán sustituir el
régimen de separación total de bienes por el de participación en los gananciales.
 El pacto en referencia, como vemos, modifica las capitulaciones sólo en cuanto a
sustituir el régimen de bienes, pero en las demás estipulaciones que puedan contener (por ejemplo
donaciones, aportes de bienes o valores para los fines pactados, etc) se mantendrá inalterable.
 Las capitulaciones celebradas antes del matrimonio pueden modificarse, debiendo
hacerse estas modificaciones con las mismas solemnidades de las originales.
 Pero estas modificaciones sólo son posibles antes de celebrarse el matrimonio, pues
verificado éste, “las capitulaciones no podrán alterarse, aún con el consentimiento de todas las
personas que intervinieron en ellas, sino en el caso establecido en el inciso primero del art. 1723”.
Art. 1716, inc. Final, Art. 1722.

REGIMENES MATRIMONIALES:

Es el estatuto jurídico que regula las relaciones patrimoniales de los

cónyuges entre sí y de éstos respecto de terceros.

No hay concepto legal.

En Chile existen 3 regímenes matrimoniales:
 Sociedad Conyugal
 Separación total de bienes
 Participación en los gananciales.
Es uno de los temas de familia que se pregunta en el grado, particularmente la sociedad conyugal.
La SC es el 1er régimen que existe, surge con el código civil y durante mucho tiempo fue el único
régimen.
Luego viene la separación total de bienes y finalmente el régimen de participación en los
gananciales.

LA SOCIEDAD CONYUGAL
Está tratada en el libro IV “De las Obligaciones en General y de los Contratos”. Art 1715 y sgtes.
No está definida en el Código Civil.

Puede definirse como la sociedad de bienes que se forma entre los

cónyuges, bajo la modalidad de comunidad restringida de muebles y
gananciales, por el hecho de contraer matrimonio y a falta de pacto en
contrario.
237
Es un régimen matrimonial que surge entre los cónyuges por el sólo hecho del matrimonio y a falta
de pacto en contrario.

Características:
 Es un régimen supletorio. Opera por defecto, si no se elige un régimen distinto, opera la
sociedad conyugal.
 Es un régimen que sólo puede iniciarse desde el momento en que se celebra el matrimonio.
La ley no permite pactar que la SC comience antes del matrimonio o pactar durante el matrimonio
este régimen, debe ser desde el inicio. Excepción -El caso del matrimonio celebrado en el extranjero
que al momento de ser inscrito en Chile permite a los cónyuges optar por la sociedad conyugal aún
cuando hayan estado casados bajo un régimen distinto.
 Es un régimen en que la administración le corresponde la administración le corresponde por
regla general al marido, en calidad de jefe de la sociedad conyugal. Además el marido no puede
renunciar a esta administración. Pero el régimen le es más conveniente a la mujer que al hombre.
 Durante su vigencia no es una comunidad. La comunidad nace sobre los bienes sociales al
momento de la disolución.
 Es un régimen donde los cónyuges van a compartir las ganancias.
 Durante su vigencia existen 3 patrimonios: el patrimonio social, el de la mujer y el del
marido. El patrimonio reservado no es un patrimonio distinto sino que forma parte del patrimonio
social.

Paralelo entre sociedad conyugal y la sociedad como contrato:

 La sociedad conyugal no nace, como la común, de la voluntad de las partes, sino de la ley y
por el hecho de contraer matrimonio, salvo pacto en contrario. Excepcionalmente, se requiere
voluntad de los cónyuges en el caso del artículo 135, inciso 2º.
 La sociedad conyugal sólo puede existir entre los cónyuges y termina ipso facto, si muere
uno de ellos. La sociedad corriente puede continuar en cambio con los herederos de uno de los
socios fallecido, si así se hubiere pactado. En la sociedad conyugal, muerto uno de los cónyuges, se
forma una comunidad entre el cónyuge sobreviviente y los herederos del difunto.
 En la sociedad común y salvo estipulación en contrario, todos los socios administran con
iguales facultades; en la sociedad conyugal, sólo administra el marido, con amplias facultades, sin
perjuicio de ciertas limitaciones para ejecutar o celebrar determinados actos o contratos.
 En la sociedad conyugal, la mujer puede renunciar anticipadamente a los beneficios que
dicha sociedad produzca (gananciales) sin que por ello la sociedad deje de existir. Lo anterior no es
admisible en la sociedad común, en la cual la participación en los beneficios es tan esencial que sin
ella no hay sociedad.
 En la sociedad común, cada socio debe poner o prometer poner algo en común; la sociedad
conyugal no necesita estipulación de aportes ni tampoco hacer aporte alguno.
 En las sociedades de personas usualmente los beneficios se reparten a prorrata de los aportes;
en la sociedad conyugal, los gananciales se dividen por mitades, cualquiera sea el monto de los
aportes y aunque alguno de los cónyuges no haya aportado nada (art. 1774).
 En las sociedades de personas, por regla general todos los bienes de los socios responden de
las obligaciones sociales (no acontece lo anterior, si se trata de una sociedad de responsabilidad
limitada); en la sociedad conyugal, sólo el marido responde ilimitadamente. La mujer no responde
sino hasta la concurrencia de su mitad de gananciales y sólo con sus bienes propios cuando reporta
beneficios del acto o contrato. Si la mujer renuncia a los gananciales, cesa su responsabilidad.
238
  La sociedad común no puede pactarse a título universal, es decir, no puede comprender todo
el patrimonio de una persona. Por el contrario, el mismo artículo autoriza la sociedad de ganancias a
título universal entre cónyuges.
 En la sociedad común, el patrimonio social es distinto al patrimonio de los socios
individualmente considerados. En la sociedad conyugal, el patrimonio de la misma se confunde con
el patrimonio del marido, de tal forma que éste es, respecto de terceros, dueño de los bienes sociales.

Estudiar por uno:

- Paralelo entra la sociedad conyugal y la comunidad.
- Paralelo entra la sociedad conyugal y las personas jurídicas.

La sociedad conyugal tiene 3 grandes temas:

 El Patrimonio de la sociedad conyugal.
 Administración de la sociedad conyugal.
 Término de la sociedad conyugal.

EL PATRIMONIO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL:

Se distinguen los siguientes patrimonios:
 El patrimonio social o común,
 El patrimonio del marido
 El patrimonio de la mujer. (no pueden no tenerlo porque es un atributo de la personalidad).

 Eventualmente, si la mujer casada en sociedad conyugal ejerce una profesión, industria o

comercio separado del de su marido, se formará un cuarto patrimonio compuesto por los bienes por
ella adquiridos: El Patrimonio Reservado.

Cada uno de estos patrimonios tiene un activo y un pasivo.

Dentro del Patrimonio Social, de distingue:
 El Activo Social o Haber social
 El Pasivo Social.

EL ACTIVO SOCIAL (o haber social)

La Doctrina acostumbra dividir el Haber de la Sociedad en 2 grupos o categorías:
 El haber absoluto de la sociedad conyugal, también conocido como haber real.
 El haber relativo, también conocido como haber aparente de la sociedad conyugal.

Es lo más preguntado en cuanto al patrimonio de la SC. Está tratado en el CC desde el art. 1725.
Lo importante es saber distinguir que bienes forman parte de cada patrimonio.
Estudiaremos el haber social (activo) y el pasivo de la SC.

 El haber absoluto está compuesto por los bienes que ingresan a la SC de manera
permanente o definitiva, sin que exista derecho a recompensa. Lo que ingresa al haber absoluto es lo
que a la larga forma los gananciales de la SC, pues son los bienes que no se recuperan.
 El haber relativo está formado por los bienes que ingresan a la SC pero de manera
transitoria, con derecho a recompensa. El cónyuge que lo aporta tiene un crédito en contra de la SC
por el que va a recuperar su valor al término de ésta.

239
En la práctica esto no funciona por falta de inventario… salvo con bienes importantes como los bs
raíces o con personas que tienen grandes patrimonios.

¿Cómo se componen estos haberes? Lo regula el art. 1725 CC:

Artículo 1725 CC: “El haber de la sociedad conyugal se compone:
1º De los salarios y emolumentos de todo género de empleos y oficios, devengados durante el
matrimonio;
2º De todos los frutos, réditos, pensiones, intereses y lucros de cualquiera naturaleza, que
provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes propios de cada uno de los cónyuges, y que
se devenguen durante el matrimonio;
3º Del dinero que cualquiera de los cónyuges aportare al matrimonio, o durante él adquiriere;
obligándose la sociedad a pagar la correspondiente recompensa;
4º De las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los cónyuges aportare al matrimonio,
o durante él adquiriere; quedando obligada la sociedad a pagar la correspondiente recompensa.
Pero podrán los cónyuges eximir de la comunión cualquiera parte de sus especies muebles,
designándolas en las capitulaciones matrimoniales;
5º De todos los bienes que cualquiera de los cónyuges adquiera durante el matrimonio a título
oneroso”.

 Los números 1, 2 y 5 se refieren al haber absoluto porque no dan derecho a recompensa.

 Los números 3 y 4 son del haber relativo porque dan derecho a recompensa.

HABER ABSOLUTO
Art. 1725, N° 1, 2, 5 y artículos 1730 y 1731.

INTEGRAN EL HABER REAL LAS SIGUIENTES PARTIDAS:

El producto directo del trabajo de los cónyuges.
Dispone el N° 1 del art. 1725 que componen el haber de la sociedad conyugal los salarios y
emolumentos de todo género de empleos y oficios, devengados durante el matrimonio.
Quedan comprendidos los productos del trabajo de los cónyuges, cualquiera que sea su importancia,
su duración y la forma de la remuneración.
Son las remuneraciones en su sentido amplio (todo lo que tenga un origen laboral o de prestación de
servicios. El producto directo del trabajo de los cónyuges), siempre que estén devengadas por
cualquiera de los cónyuges durante el matrimonio: salarios, honorarios, comisiones, gratificaciones,
indemnizaciones por años de servicio o por accidentes del trabajo, devoluciones de impuestos, etc.
(devengadas= con derecho a cobro).
No existe distinción para el marido y la mujer, lo que significa que lo que la mujer gana va al haber
social aunque forme parte de su patrimonio reservado.
Excepción en favor de los productos del trabajo de la mujer.
Lo señalado con anterioridad es aplicable al trabajo del marido y al que ejecuten conjuntamente
marido y mujer. No se aplica al producto del trabajo de la mujer que ésta realiza separadamente del
marido. Estos bienes quedan bajo la administración de la mujer y no entran al haber de la sociedad
conyugal. Al disolverse ésta, podrán pasar a formar parte de los gananciales, si la mujer no renuncia
a ellos. De otro modo, serán bienes propios de ella. De lo dicho, puede inferirse que los bienes que
integran el patrimonio reservado, son sociales, pues lo normal es que la mujer acepte los
gananciales, pero podrían dejar de serlo, si ella renuncia a los gananciales.

240
El patrimonio reservado no es de la mujer sino de la SC. La única diferencia es que la mujer lo
administra.
N° 2 del Art. 1725: los frutos, sin importar su origen, siempre que estén devengados durante el
matrimonio.
No importa si los frutos:
 Provienen de bienes de la sociedad o de los cónyuges.
 Provienen del patrimonio reservado de la mujer o no.
 Sean naturales o civiles.
La única distinción posible es que:
 Si los frutos provienen de bienes de la sociedad, ingresan al patrimonio social por
accesión.
 Si los frutos provienen de bienes de los cónyuges, ingresan al patrimonio social por ley.
(Derecho legal de goce. Derecho de goce especial que la ley confiere a la sociedad conyugal, como
una justa compensación a los desembolsos que debe hacer para el mantenimiento de la familia
común y porque la Sociedad es obligada al pago de todas las cargas y reparaciones usufructuarias de
los bienes sociales o de cada conyuge).
N° 5 del Art. 1725: todos los bienes adquiridos durante el matrimonio a título oneroso.
No importa:
 Si el bien es mueble o inmueble.
 Cual fue el título siempre que sea oneroso (CV, permuta, transacción, etc).
Pero en este número hay algunas excepciones (hay 2 casos que se deben saber):
1.- Los casos del art. 1736. Este artículo ha establecido 7 casos en los cuales un inmueble adquirido
durante la vigencia de la SC no ingresa a ella, justamente atendido a que la causa o título es anterior
a su vigencia.
Lo importante en la adquisición de un bien se relaciona con el título. Para ver si un bien adquirido a
título oneroso ingresa al Haber Absoluto, hay que tener en vista el contrato, que sirve de título para
la adquisición del bien.
Los del 1736 son casos en que el título es anterior a la SC, lo que lo transforma en un bien
“aportado” y no en un bien “adquirido”.
2.- Los casos de subrogación real:
La subrogación real puede operar de dos formas:
 Según que se cambie un inmueble por otro: llamada “subrogación de inmueble a inmueble”.
 Según se compre un inmueble con valores propios: llamada “subrogación de inmueble a
valores”.
SUBROGACIÓN DE INMUEBLE A INMUEBLE:
Consiste en cambiar un inmueble propio por otro que se adquiere durante el matrimonio y que viene
a ocupar el lugar del bien propio en el haber del cónyuge. Esta sustitución puede hacerse:
 Por permuta; o
 Por compra.

SUBROGACIÓN DE INMUEBLE A VALORES:

Está contemplada en los arts. 1727 número 2 y 1733, 2º.
Para que opere, deben cumplirse los siguientes requisitos:
 Que durante la vigencia de la sociedad conyugal, se adquiera un inmueble con valores
propios de alguno de los cónyuges.
 Que estos valores propios hayan sido destinados a la subrogación en las capitulaciones
matrimoniales o en una donación por causa de matrimonio.

241
Otros casos en que un bien raíz adquirido a título oneroso no ingresa al haber real.
3:- Se alteran las reglas generales, en los casos contemplados en los arts. 1728 y 1729.
El caso del art. 1728 se refiere al cónyuge que, teniendo un inmueble, adquiere durante la vigencia
de la sociedad conyugal un terreno contiguo a dicho predio.

Distinguimos al respecto:
 Si ambos predios conservan su individualidad, el nuevo terreno será social.
 Si ambos predios han formado un solo todo, de manera que el nuevo terreno no pueda
desmembrarse sin grave daño, se formará una comunidad entre el cónyuge y la sociedad conyugal,
en la que ambos serán codueños del todo a prorrata de los valores aportados al tiempo de la
incorporación.
El caso del art. 1729 contempla el caso de que un cónyuge tenga un bien propio pro indiviso con
otros comuneros y durante la vigencia de la sociedad conyugal adquiera a título oneroso las cuotas
de los restantes comuneros. La cuota que se adquiera, en lugar de ingresar al haber real, sigue la
suerte indicada en el caso del art. 1728. Por lo tanto, todo el bien (no sólo la cuota que se adquirió)
pasa a ser del dominio de una comunidad formada por la sociedad y el cónyuge, a prorrata del valor
de la cuota que perteneció a dicho cónyuge y de lo que costó adquirir las cuotas de los restantes
comuneros.
4.- La parte del tesoro que según la ley, pertenece al dueño del terreno, ingresará al haber real de la
sociedad conyugal si dicho terreno pertenece a ella.
Recuérdese que el CC. regula lo concerniente al descubrimiento de un tesoro, en los arts. 625 a 628,
en el ámbito de la ocupación.
5.- Las minas denunciadas durante la vigencia de la sociedad por uno de los cónyuges o por
ambos, ingresan al haber real de la sociedad conyugal (art. 1730).

HABER RELATIVO: (art. 1725 N° 3 y 4)

1) N° 3 del artículo 1725: Todos los dineros que cualquiera de los cónyuges aportare al
matrimonio, o durante él adquiriere.
2) N° 4 del Art. 1725: Todos los bienes muebles que cualquiera de los cónyuges aportare al
matrimonio, o durante él adquiriere a título gratuito. (herencia, donación…).
3) La parte del tesoro que se encuentre durante la vigencia de la sociedad conyugal (art.
1731);
4) Donaciones remuneratorias muebles, cuando el servicio prestado no da acción en contra de
la persona servida (art. 1738, inc. 2°), y 5)
5) Bienes muebles adquiridos a título oneroso durante la sociedad, cuando la causa o título de
la adquisición ha precedido a ella (art. 1736, inc. final).

HABER PROPIO DE CADA CÓNYUGE:

Se compone de los bienes que no pertenecen al haber social sino a cualquiera de los cónyuges.
Para saber qué bienes pertenecen a los cónyuges se analiza por descarte, haciendo a un lado el activo
social (bienes del haber absoluto y relativo). Los bienes que quedan fuera de la SC se entiende que
pertenecen a la mujer o al marido según sea el caso.
Quedan fuera de la SC y por ende en el haber propio:
- Los inmuebles que se aportan al matrimonio.
- Los inmuebles que se adquieran durante el matrimonio a título gratuito.

242
- Los inmuebles que hayan sido subrogados.
- Los bienes muebles específicamente excluidos a través de una capitulación matrimonial.
- Los aumentos experimentados por los bienes propios de cada cónyuge.
- Los créditos o recompensas que los cónyuges adquieren contra la sociedad y que pueden
hacer valer al momento de su disolución.

La situación jurídica en que se encuentran estos bienes produce las siguientes consecuencias:
a) Los aumentos y mejoras que experimenten, pertenecen al cónyuge propietario (los frutos, sin
embargo, serán de la sociedad);
b) Su pérdida fortuita afecta también al cónyuge propietario;
c) La administración de tales bienes, mediando sociedad conyugal, corresponde al marido;
d) Los acreedores del cónyuge no propietario, no pueden embargar dichos bienes;
e) Disuelta la sociedad conyugal, dichos bienes se retiran en especie.

PASIVO DE LA SC:
 Hay deudas que la sociedad paga provisionalmente, pero de cuyo monto tiene derecho a
reembolsarse, y hay deudas que pesan sobre el patrimonio social, sin derecho a reembolso o
recompensa.

Se distingue entonces, entre pasivo absoluto y pasivo relativo.

La distinción es doctrinaria y se fundamenta en que:
 El pasivo absoluto está compuesto por las deudas pagadas por la SC sin derecho a
recompensa.
 El pasivo relativo está compuesto por las deudas que la SC paga pero que le dan derecho a
recompensa contra el cónyuge (son deudas personales de los cónyuges que la SC igual paga pero
con d° a recompensa).

PASIVO ABSOLUTO: (sin derecho a recompensa)

Son aquellas deudas que paga la sociedad durante su vigencia y que a su disolución, afectan a su
patrimonio, sin derecho a recompensa.
Son todos los bienes del art. 1740, excepto los del N° 3
Esta obligación viene a ser la contrapartida, del derecho de la sociedad para aprovecharse de los
frutos de los bienes propios (art. 1725 número 2).
La obligación se refiere sólo a los intereses y no a la amortización de capital. Abarca cualquier clase
de intereses, devengados por cualquiera obligación. Por ejemplo: los intereses de un mutuo
contraído por uno de los cónyuges antes del matrimonio; el cánon anual a pagar por el censo que
grave un inmueble de uno de los cónyuges; los intereses de saldos de precios por adquisiciones
hechas por un cónyuge, etc.
1º Las pensiones e intereses que corran, sea contra la sociedad, sea contra cualquiera de los
cónyuges, y que se devenguen durante la sociedad.
Frutos que se deban por la sociedad o los cónyuges devengados durante ella.
Los frutos que se deben los paga la sociedad. Los frutos que se reciban son de la sociedad.
2º Deudas no personales contraídas por el marido o por la mujer autorizadas por el marido o
por el juez.
3º Todas las cargas y reparaciones de los bienes sociales o de cada cónyuge. Se entienden por
cargas usufructuarias las expensas ordinarias de conservación y cultivo; las pensiones, cánones y, en
general, las cargas periódicas con que hubiere sido gravada la cosa con antelación; el pago de los
impuestos periódicos fiscales y municipales.
243
Es lógico que la sociedad conyugal las soporte, porque ella goza de los frutos producidos por los
bienes propios de los cónyuges, de los que, en cierta forma, es usufructuaria.
4º De los gastos que origine el mantenimiento de los cónyuges; el mantenimiento, educación y
establecimiento de los descendientes comunes y de toda otra carga de familia

PASIVO RELATIVO: (con derecho a recompensa)

Se compone por aquellas deudas que la sociedad paga en virtud de los principios que rigen la
“obligación a las deudas”, pero que en definitiva, debe soportar el patrimonio de cada cónyuge.
Son las del N° 3 del artículo 1470, que son las deudas personales de los cónyuges pero que pagó la
Sociedad, quedando el cónyuge deudor obligado a compensar a la Sociedad lo que ésta invirtió.
(Leer el 1740, no es lo que se pregunta en el grado).

LA ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

(Otro tema que se pregunta en el grado)
Se divide en 2:
 Administración ordinaria (es la que se pregunta)
 Administración extraordinaria

Características: (Paralelo administración ordinaria – extraordinaria)

 La administración ordinaria le corresponde al marido en su calidad de jefe de la
sociedad conyugal. El marido no es administrador, ni mandatario, ni representante sino el jefe de la
SC (es en esa calidad que administra la SC).
 La administración extraordinaria le corresponde a un curador, que puede ser la mujer o un
tercero.
 La administración ordinaria es la regla general dado que el marido va a administrar la
SC toda vez que esté en condiciones de hacerlo. No es una decisión que dependa de él administrar o
no la SC, se lo impone la ley.
 La administración extraordinaria opera cuando el marido está impedido para administrar la SC.
 En la administración ordinaria el marido no debe rendir cuenta de su administración,
pero tampoco es remunerado por ella.
 En la administración extraordinaria el curador debe rendir cuenta, recibe una remuneración y
debe rendir caución como cualquier curador. Esto no aplica cuando administra la mujer, sólo cuando
es un tercero.
Es al marido al que se le nombra curador y no a la SC…

Reglas Particulares de la Administración ordinaria:

 Corresponde esta administración al marido, por el solo hecho del matrimonio, y para
ejercitarla necesita tener más de 18 años. Si no los tiene, se le nombra un curador, que entra a
administrar la sociedad conyugal, caso en el cual estaremos ante una administración extraordinaria
(art. 139).
 La administración ordinaria comprende los bienes sociales y los bienes propios de la
mujer. Con todo, las facultades de administración serán distintas en uno y otro caso.
 Se extiende la administración ordinaria hasta la disolución de la sociedad conyugal, a
menos que durante su vigencia el marido caiga en interdicción, o se ausente, o se produzca su
quiebra, circunstancias en las cuales la administración será ejercida por el curador o por el síndico,
en el último caso.
244
 Al término de la administración, el marido no está obligado a rendir cuenta a su mujer;
aún más, la ley dice que administra como dueño, o sea sin el deber de rendir cuentas a nadie.
 Lo anterior no significa que el marido pueda cometer actos dolosos; los artículos 1748 y
1771 obligan al cónyuge a indemnizar a la sociedad conyugal o al otro cónyuge de los perjuicios que
se les haya causado con dolo o culpa grave.
 Estudiaremos por separado las facultades administrativas del marido sobre los bienes
sociales y sobre los bienes propios de la mujer.
 Las reglas más importante son las que la ley le señala al marido para administrar los
bienes de la SC.
En principio el marido tiene una amplia libertad.
La regla general es que pueda actuar sin pedir autorización a nadie.
Sin embargo está sujeta a ciertas limitaciones, que pueden ser de 2 tipos:
 Las llamadas convencionales, que son las que se imponen por medio de las capitulaciones
matrimoniales. Allí opera la autonomía de la voluntad en cuanto sea posible.
 Las legales, que son inmodificables (ni aún por capitulación matrimonial).

Las limitaciones siempre consisten en que el marido para realizar ciertos actos debe previamente
pedir autorización a la mujer:

Limitaciones: (art. 1749):

 Para enajenar o gravar voluntariamente los bienes raíces sociales. Si se hace por medio de la
justicia, la autorización de la mujer no es necesaria. Acá la palabra está tomada en sentido
restringido, sólo transferir el dominio.
 Prometer enajenar o gravar los bienes raíces sociales. (usufructuo, hipoteca, servidumbre,
etc)
 Disponer por acto entre vivos a título gratuito de toda clase de bienes (salvo las donaciones
de poca monta, en relación a las fuerzas del haber social, las que se le hagan a descendientes
comunes o las donaciones de beneficencia).
 Dar en arriendo o ceder la tenencia de los bienes raíces sociales por más de 5 años los
urbanos o por más de 8 años los rústicos, incluidas las prórrogas. Ceder la tenencia, sin arrendar, se
refiere al comodato.
 Para comprometer el patrimonio social otorgando cauciones personales, pretendiendo obligar
el patrimonio social. (clausula penal, fianza, solidaridad pasiva). Si lo hace, sólo obliga sus bienes
propios.
 Para todos estos actos el marido necesita la autorización de la mujer.
Cómo puede dar la mujer la autorización:
(1°) Interviniendo personalmente en el acto. Por ejemplo firmando la escritura de cv del bien raíz.
(2°) Dando su autorización por escrito al marido, de manera anticipada. Esta autorización debe
ser específica, para el acto que se pretende celebrar, por escritura pública cuando el acto que se
quiera realizar lo requiera, pero siempre por escrito.
(3°) A través de un mandato específico, que debe contar por escrito, lo que significa que es un
mandato solemne (lo que rompe la regla general del mandato) debiendo constar también por
escritura pública cuando el acto así lo requiera. (El mandato verbal no sirve).

 En cualquiera de los 3 casos esta autorización siempre debe ser específica para el acto: si el
marido quiere vender 3 inmuebles requiere 3 mandatos, uno para vender cada inmueble.

245
¿Qué ocurre si la mujer no puede dar la autorización?
(Por ejemplo es menor de edad, demente, si se encuentra ausente, no se sabe dónde está, está fuera
del país y no se espera un pronto regreso, por ejemplo está haciendo un post-grado en Londres.
En este caso, el marido debe recurrir al juez de familia, quien decidirá si da la autorización o no
analizando los antecedentes (que efectivamente la mujer esté imposibilitada de dar la autorización,
el juez no va a calificar si el negocio es bueno o malo). Para esto el marido debe acreditar la
imposibilidad que tiene la mujer para concurrir a otorgar la autorización.
¿Qué juez?
El del domicilio del solicitante (regla general para un procedimiento no contencioso)
¿Qué ocurre cuando la mujer no quiere dar su autorización?
La ley, frente a la negativa de la mujer permite al marido concurrir ante el juez de familia y
pedir autorización, ante esto el juez debe citar a la mujer para oírla y proceder o no a otrogar la
autorización.
Esta posibilidad de concurrir ante el Tribunal se da en todos los casos, excepto en el caso en que el
marido pretende disponer entre vivos a título gratuito. En este caso el juez no tiene facultad para
pasar por sobre la negativa de la mujer. (El Código entiende que nunca una donación es justificada).

Sanciones si el marido ejecuta estos actos sin la debida autorización: Art. 1757 CC
Hay que ver caso a caso.
Por regla general la sanción es la nulidad relativa porque se está omitiendo una formalidad
habilitante, que prescribe en 4 años contados desde que se disuelve la SC. (no se puede alegar la
nulidad relativa pasando más de 10 años).
Excepciones:
Hay 2 excepciones en que la sanción no es la nulidad relativa:
 No hay Nulidad relativa si el marido cede la tenencia o da en arriendo los bienes raíces
sociales más allá de los tiempos fijados por la ley: la sanción es la inoponibilidad a la mujer o sus
herederos, en el exceso. El arrendamiento es válido y la mujer deberá respetarlo hasta los 5 años en
los predios urbanos y hasta los 8 años en los rústicos.
 El caso en que el marido otorga cauciones personales sobre el patrimonio social, sin la
autorización, la sanción es que la caución es válida pero el marido sólo obliga sus bienes propios, no
arrastra al haber social.
(Todo esto constituye la columna vertebral de esta materia).
Ejemplos de actos en que el marido puede realizar por sí solo, sin autorización de la mujer: enajenar
bienes muebles a titulo oneroso, no importa el valor económico, como acciones, automóvil; dar en
arriendo un inmueble social por un año, comprar bienes, tomar en arriendo, constituir usufructo,
disponer por testamento los bienes sociales.
La Mujer puede: Abrir cuenta corriente, realizar compras al fiado, celebrar contratos domésticos,
aquellos actos que no revisten mayor importancia.

ADMINISTRACION ORDINARIA DE LOS BIENES PROPIOS DE LA MUJER Y DEL

MARIDO:
1.- Facultades del marido en relación con sus bienes propios.
Conserva las mismas facultades que tenía sobre dichos bienes siendo soltero, con dos salvedades:
a) los frutos de esos bienes ingresan al haber social y quedan sujetos a las limitaciones de
administración que se han señalado; y
246
b) algunos de sus bienes pueden quedar afectados como bienes familiares.

2.- Facultades de administración del marido en relación con los bienes propios de su mujer.
El marido también administra ordinariamente los bienes propios de su mujer. La mujer conserva el
dominio, pero no tiene facultades de administración.
Las características de esta administración, podemos sintetizarlas en la siguiente forma:
a) El marido administra estos bienes con menos facultades que los bienes sociales, pero siempre con
mayores que las de un administrador común. Desde luego, no está obligado a rendir cuenta y sólo
responde de los perjuicios que cause en los bienes de la mujer con dolo o culpa grave. En otras
palabras, está exonerado de la responsabilidad de culpa leve, que compete a todo administrador.
b) Aun cuando la ley confiere al marido la facultad de administrar los bienes de su mujer, esta
facultad no es de orden público y puede modificarse antes y durante el matrimonio. En las
capitulaciones matrimoniales pueden ampliarse o restringirse las facultades de administración del
marido; puede asimismo facultarse a la mujer para administrar sus bienes propios en todo o en parte
o para disponer libremente de una determinada pensión periódica (artículo 167).
c) Durante el matrimonio, los terceros pueden alterar este régimen de administración, haciendo
donaciones a la mujer o dejándole una herencia o legado con la condición expresa de que no
administre el marido (art. 166).
d) El marido también puede facultar o autorizar a su mujer, para que administre sus bienes propios,
en todo o en parte. Lo anterior se concretará confiriéndole un mandato el marido a la mujer.
e) En caso de negativa injustificada del marido a realizar un acto que tenga por objeto alguno de los
bienes de la mujer que administra, ésta podrá recurrir a la justicia, para que se la autorice a actuar
por sí misma. La materia será conocida y resuelta por el juez civil

 Se ha discutido cual es la sanción de los actos realizados por la mujer sobre sus bienes
propios sin autorización de la justicia.
 Es cierto que algunos han sostenido que la sanción, para el caso de enajenar un inmueble de
la mujer, sería la nulidad absoluta y no la nulidad relativa.
 Se ha hecho posible que la mujer, sin ejercer la administración ordinaria ni extraordinaria de
la sociedad conyugal, ejecute actos o celebre contratos respecto de sus bienes propios, por la
negativa ‘injustificada’ del marido y previa autorización del juez.
 De este modo, una norma prohibitiva ha devenido en imperativa y, por ende, la nulidad
absoluta ha sido sustituida por la nulidad relativa.

ADMINISTRACION EXTRAORDINARIA EJERCIDA POR UN TERCERO:

1.- Casos en que procede.
a) Respecto del marido menor de edad, cuando una de las personas que indica el artículo 367,
llamadas a la guarda legítima del menor con preferencia de la mujer, acepta.
b) Respecto del marido interdicto por disipación, pues en tal caso la mujer no puede ser su curadora.
c) Cuando la mujer a quien le corresponde la guarda, se excusa o es incapaz de desempeñarla.
 En estos tres casos, el curador del marido administrará también la sociedad conyugal,
conforme a las reglas establecidas para la administración de los curadores.
 Cuando la administración de la sociedad conyugal es asumida por un tercero, la mujer tiene
derecho a pedir la separación de bienes
247
El resto de la administración ver por uno.
Próxima clase: Liquidación – Disolución - Patrimonio reservado, venir estudiados.
DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
Este tema se divide en 2 subtemas:
 Causales
 Efectos

Causales de disolución de la SC:

Art. 1764 la sociedad se disuelve por:
 Disolución del matrimonio
 Declaración de nulidad del matrimonio
 Por sentencia que declara el divorcio de los cónyuges.
 Declaración de muerte presunta de uno de los cónyuges.
 Muerte natural de cualquiera de los cónyuges
 Sentencia de separación judicial o de separación total de bienes.
 Pacto de participación en los gananciales o de separación total de bienes.
Estas causales se dividen en dos categorías o grupos:
Las causales por vía directa o principal:
Son las que ponen fin a la sociedad conyugal pero el matrimonio sigue adelante. Estas son:
 La sentencia de separación judicial
 La sentencia de separación total de bienes (por administración fraudulenta del marido)
 El pacto de cambio de régimen
En todos estos casos se disuelve la sociedad conyugal pero el matrimonio sigue: se reemplaza la SC
por otro régimen diferente.
Las causales por vía consecuencial:
Son causales que disuelven el matrimonio y como consecuencia de la disolución del matrimonio, se
ponen fin a la SC:
 Sentencia de nulidad del matrimonio.
 Sentencia de divorcio.
 Muerte de cualquiera de los cónyuges.
 Declaración de muerte presunta (o decreto de posesión provisoria o decreto de posesión
definitiva).

Efectos de la disolución SC:

 Se forma una comunidad de bienes sobre lo que antes eran los bienes sociales, siendo
comuneros los cónyuges o sus herederos si estos hubiesen muerto.
 Cesa la administración ordinaria del marido, ambos administran los bienes. El marido no
podrá ya enajenar los bienes muebles de la comunidad y si lo hiciere, no venderá sino su cuota. Por
su parte, la mujer podrá enajenar libremente sus bienes propios, cuya administración ha recuperado.
 Queda determinado el activo y el pasivo social, dejan de aumentar. Si adquieren un bien,
pasa al haber propio del cónyuge que lo compró.
 La mujer o sus herederos pueden renunciar a los gananciales. (2da oportunidad la
primera fue en las capitulaciones).

248
  Se debe liquidar tan pronto posible la SC. El CC (1765) señala que la liquidación debe
realizase de inmediato, una vez disuelta la SC.
LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
No es un tema muy preguntado, por no tener mucha aplicación práctica.
En la práctica se hace de manera muy simple, en un solo escrito que describe hechos, establece
ciertos bienes y los divide.
Veremos un esquema de cómo debe procederse a la liquidación en teoría (que es como hay que
responder).

¿Qué es la liquidación de la sociedad conyugal?

Es el conjunto complejo de operaciones o actos que tiene por objeto
determinar los bienes sociales, pagar las recompensas, pagar los
gananciales y distribuir el pasivo (es un concepto descriptivo de las etapas
de la liquidación).

¿Cómo se procede a la liquidación o cuáles son sus etapas?

1. Inventario y tasación: los comuneros deben hacer un inventario y una tasación que se rigen
por las reglas generales, es decir, en forma consensual o solemne cuando uno sea incapaz. En el
inventario se consignan todos los bienes que se encuentren en poder de la SC al momento de su
disolución sin importar si realmente pertenecen a ella o no (lo que se denomina acervo bruto o
común).
2. Determinación del acervo ilíquido: dentro del inventario se separan los bienes que
pertenecen a cada cónyuge (que son de su haber propio) o a terceros. Es una especie de depuración
para dejar sólo los bienes que pertenecen a la SC.
3. Pago de las recompensas: se pagan las que le correspondan al marido, a la mujer y a la SC,
tras lo cual se forma el acervo líquido (o acervo a partir)
4. Cálculo de los gananciales: una vez pagadas las recompensas lo que queda se divide en
partes iguales para el marido y la mujer. Sin embargo hay casos en que los gananciales no se dividen
en partes iguales, como cuando se ha pactado en las capitulaciones otro porcentaje o cuando la
mujer ha renunciado a los gananciales. Cuando la mujer fallece y la facultad de renunciar a los
gananciales la tienen los herederos, si uno de ellos renuncia a los gananciales la parte del heredero
que renuncia aumenta la porción del marido.

RENUNCIA A LOS GANANCIALES

Se compone de concepto y características
Concepto: Es un AJ unilateral en virtud del cual la mujer o sus herederos manifiestan su intención
de no recibir lo que les corresponda a título de gananciales.
Características:
1.- Es un AJ unilateral. Compete solamente a la mujer o a sus herederos.
2.- Debe ser pura y simple.
3.- Debe ser hecha por persona capaz. Si la mujer fuere incapaz por otra causa que la menor edad,
deberá proceder por medio de curador.
4.- El derecho a renunciar a los gananciales es transmisible: si la mujer muere sus herederos
pueden renunciar a los gananciales.
249
 5.- Debe ser total, si quien renuncia es la mujer. La mujer no puede renunciar a los gananciales
por partes. Los herederos de la mujer, en cambio, pueden efectuar una renuncia parcial (art. 1785).
Algunos herederos pueden renunciar a los gananciales y otros no; la parte de los que renuncian,
acrece a la porción del marido
6.- Debe ser oportuna. Se puede renunciar hasta que la mujer o sus herederos no hayan recibido
bienes a título de gananciales. No hay plazo para renunciar a los gananciales, pero si la mujer acepta
recibir un bien a titulo de ganancial, ya no puede renunciar a los gananciales.
7.- Se puede realizar en dos oportunidades:
En las capitulaciones matrimoniales, en cuyo caso solo le corresponde a la mujer. Esta
renuncia es solemne por ser las capitulaciones solemnes.
Cuando se ha disuelto la SC. En este caso la renuncia no es solemne (basta la declaración de
la voluntad) y se agregan a los herederos que pueden renuncia a ella.
8.- La renuncia es irrevocable, lo mismo que la aceptación, lo que implica que el acto no puede
ser dejado sin efecto.
9.- Es un acto indivisible: o se renuncia a todos los gananciales o a nada.

 En virtud de tal renuncia, la mujer pierde todo derecho a participar en las utilidades
producidas por la administración del marido. Por eso, si la renuncia se hiciere en las capitulaciones
matrimoniales, el marido será dueño de los bienes sociales no sólo respecto a terceros, sino también
respecto a la mujer.

Efectos de la renuncia:
 A consecuencia de la renuncia, los bienes de la sociedad conyugal y del marido se
confunden, aún respecto de la mujer.
 La mujer pierde todo derecho a los gananciales y en general a todos los bienes sociales,
incluso los frutos de sus bienes propios que se entienden conferidos al marido para el mantenimiento
de la familia común (art. 1753).
 Este efecto se produce desde la disolución de la sociedad, aunque la renuncia de los
gananciales sea posterior.
Pero si bien es cierto que por la renuncia, la mujer pierde todo derecho a los frutos de sus bienes
propios, ello no significa:
 Que pierda el dominio de tales bienes, los que oportunamente deberán ser restituidos por
el marido;
 Tampoco pierde el dominio de sus bienes reservados ni los frutos que tales bienes
produzcan, ni los bienes adquiridos con dichos bienes reservados;
 Tampoco pierde el derecho a cobrar las recompensas que le adeude la sociedad (art.
1784).
Desde otro punto de vista, con la renuncia la mujer se desliga de toda responsabilidad en el pasivo
social, que sólo será cubierto por el marido, sin derecho a reintegro alguno contra la mujer.

Lo anterior no significa que la mujer se libere:

 De sus deudas personales;
 De las deudas que afecten sus bienes reservados; y
 De las recompensas que adeude a la sociedad o al marido.

250
Rescisión de la renuncia:
Si bien la renuncia de gananciales es irrevocable, puede rescindirse en los siguientes casos:
a) Si la renuncia se obtuvo por engaño, o sea dolosamente;
b) Si hubo error al renunciar;
c) Si hubo fuerza;
d) Si la renuncia se hace sin las formalidades establecidas por la ley respecto de la mujer incapaz.
La acción para pedir la rescisión prescribe en 4 años, contados desde la disolución de la sociedad.

DE LA ACEPTACION DE LOS GANANCIALES:

Conforme al art. 1767, la mujer que no haya renunciado a los gananciales, se entenderá que los
acepta con beneficio de inventario.
A pesar de que el Código Civil no reglamenta la aceptación de los gananciales y sus efectos, dado
que se trata de la situación normal.
Características o reglas:
 La aceptación puede ser expresa, tácita o presunta
 La aceptación de los gananciales no requiere autorización judicial.
 La aceptación debe ser pura y simple y referirse a la totalidad de los gananciales:
 La aceptación opera retroactivamente:
 Los gananciales se entienden siempre aceptados por la mujer con beneficio de inventario;
 La mujer responde de las deudas sociales hasta el monto de lo que recibe a título de
gananciales. Esta limitación de responsabilidad, se denomina “beneficio de emolumento”.
 La aceptación de los gananciales es irrevocable: salvo que adoleciere de un vicio de la
voluntad.

PATRIMONIO RESERVADO DE LA MUJER

Materia vinculada a la SC, sólo a éste régimen y no a otro. (Art. 150 CC).

Son bienes reservados de la mujer los que ella adquiere con su trabajo
separado de su marido, lo que adquiere con ellos y los frutos de unos y
otros.

Características:
1.- Son privativos de la mujer.
2.- Sólo se concibe en el régimen de sociedad conyugal.
3.- Existe por el solo ministerio de la ley y las disposiciones que lo establecen son de orden público.
Por lo tanto, los cónyuges no pueden pactar que dejen de ser bienes reservados bienes que tienen tal
calidad, y a la inversa, no pueden estipular que la adquieran bienes que no tienen tal calidad.
4.- Forman un patrimonio especial, con activo y pasivo propios.
5.- Da origen a una administración sui géneris, pues durante la vigencia de la sociedad conyugal la
mujer administra estos bienes y dispone de ellos como si fuere separada de bienes, pero al disolverse
dicha sociedad, nace para la mujer un derecho de opción, en virtud del cual puede conservarlos

251
renunciando a los gananciales de la sociedad conyugal o abandonarlos. Si opta por lo segundo,
entran a confundirse con los gananciales y se dividirán por mitad entre el marido y la mujer.
6.- Por ello, constituyen un régimen especial de administrar un conjunto de bienes sociales. El
hecho que los administre la mujer no les quita el carácter de sociales. Son sociales porque provienen
del trabajo de uno de los cónyuges (art. 1725, N°1).
7.- Constituyen una protección que la ley otorga a la mujer que trabaja.
8.- Esta institución opera de pleno derecho por la sola circunstancia de que los cónyuges se casen en
régimen de sociedad conyugal y de que la mujer tenga un trabajo separado de su marido.
9.- Es una institución de orden público.
10.- La mujer puede dedicarse libremente a cualquier profesión, oficio, industria o comercio, sin
requerir del consentimiento del marido. No es condición de existencia del patrimonio, la
autorización del marido.

Prueba de los bienes reservados:

Por ser la institución de los bienes reservados una institución excepcional, quien alegue la existencia
de ese patrimonio y que se actuó dentro de él o que un determinado bien es reservado, deberá
probarlo.
Así viene a resultar que la prueba puede referirse a dos aspectos:
 Existencia del patrimonio reservado y que se actuó dentro de ese patrimonio, y
 Que un bien determinado es parte de ese patrimonio.
Requisitos:
 Debe haber una sociedad conyugal.
 Que la mujer desarrolle una actividad remunerada.
 Que la actividad que desarrolla la mujer sea separada a su marido (no tiene nada que ver
con si uno trabaja para el otro o bajo el mismo empleador, pero si la mujer ayuda al marido en su
trabajo se entiende que lo está auxiliando y en ese caso no va a tener patrimonio reservado).
 El trabajo debe realizarse durante el matrimonio y durante la vigencia de la sociedad
conyugal.

ACTIVO DEL PATRIMONIO RESERVADO:

Integran el haber del patrimonio reservado los siguientes Bienes:
a) Todas las remuneraciones del trabajo realizado por la mujer, separado del de su marido,
incluyéndose sueldos, honorarios, comisiones, etc. También quedan comprendidos en este concepto
los desahucios, indemnizaciones por accidentes de trabajo o por término de contrato de trabajo; las
utilidades que obtenga la mujer con una explotación minera o agrícola.
b) Todos los bienes muebles e inmuebles que la mujer adquiera con dineros obtenidos en su
actividad productiva. Igualmente, la cantidad que se le pague por concepto de seguros, en caso de
destrucción de un bien reservado; y el precio que reciba por la venta o expropiación de los mismos.
c) Los frutos naturales y civiles que produzcan los bienes reservados, conforme al principio de que
lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

PASIVO DEL PATRIMONIO RESERVADO:

Afectan al patrimonio y por ende pueden perseguirse en él, las siguientes obligaciones:
a) Las deudas contraídas por la mujer durante su administración separada.

252
Estas obligaciones no pueden perseguirse en los bienes propios de la mujer, que administra el
marido como jefe de la sociedad conyugal. Si la ley así lo hubiera autorizado, el derecho de
administración y usufructo del marido sobre tales bienes, se tornaría ilusorio.
Sí pueden perseguirse estas obligaciones en los bienes que la mujer administra como separada de
bienes.
b) Las deudas personales de la mujer.
Son tales:
 Las contraídas antes del matrimonio;
 Las que provengan de un delito o cuasidelito;
 Las que vengan anexas a una donación, herencia o legado deferido a la mujer en los casos
contemplados en el art. 166.
Estas deudas pueden perseguirse tanto en los bienes propios de la mujer que administra el marido,
como en los bienes que integran su patrimonio reservado.

ADMINISTRACION DEL PATRIMONIO RESERVADO:

Corresponde dicha administración exclusivamente a la mujer, sin tener que pedir autorización al
marido, aunque sea menor de edad.
Las facultades de administración son las que corresponden a la mujer separada de bienes (art. 159).
Por lo tanto, puede la mujer ejecutar libremente cualquier acto de mera administración y enajenar
sus bienes reservados, a cualquier título. Si se trata de bienes raíces, para enajenarlos libremente
deberá ser mayor de edad. Si fuere menor de edad, sólo podrá enajenar sus bienes raíces con
autorización de la justicia dada con conocimiento de causa

SUERTE DE LOS BIENES RESERVADOS A LA DISOLUCION DE LA SOCIEDAD

CONYUGAL:
La situación del patrimonio reservado será distinta, según que la mujer acepte o renuncie los
gananciales. La mujer debe elegir si se queda con los gananciales de la SC o se queda con su
patrimonio reservado.
Si la mujer acepta los gananciales, los bienes reservados pasan a formar parte de dichos gananciales
y se dividirán entre los cónyuges de conformidad con las reglas generales.

LA SEPARACIÓN TOTAL DE BIENES:

Poco preguntado, ver su concepto y clasificación.

 Es la que se produce en virtud de una sentencia, a petición de la mujer, en los casos

determinados por la ley.
 Se caracteriza porque no existe un patrimonio común: cada cónyuge es dueño de los bienes
que aporta al matrimonio así como de aquellos que durante él adquiera, a cualquier título.
 Cada cual administra lo suyo, de manera que la mujer es plenamente capaz.

Características de la acción de separación de bienes:

 Sólo compete a la mujer, si hay sociedad conyugal.
 La facultad es irrenunciable (art. 153) Es imprescriptible: en cualquier momento la mujer,
habiendo causa legal, puede pedir la separación de bienes.

253
 Sólo procede por las causales taxativamente establecidas por el legislador. Los cónyuges no
pueden solicitar de común acuerdo la separación judicial. Tampoco lo necesitan, pues bastaría con
pactar separación convencional.
 Esta forma de separación es siempre total, es decir, pone fin al régimen de sociedad
conyugal.
 De acuerdo a su extensión se clasifica en total o parcial y de acuerdo a su fuente u origen se
clasifica en separación legal, convencional o judicial.

Causales:
 Ante el no pago de pensiones alimenticias.
 Ante el riesgo inminente del mal estado de los negocios del marido.
 Ante la insolvencia del marido.
 Ante la administración fraudulenta.
 Ante la interdicción del marido por disipación.
 Si el marido incurre en alguna de las causales de separación judicial
 Ante la ausencia injustificada del marido, por más de un año.
 Ante la separación de hecho de los cónyuges.
 Ante el incumplimiento del marido, de las obligaciones y de los deberes establecidos en
relación a la persona de los cónyuges: fidelidad, socorro mutuo, respeto.
 Ante la administración extraordinaria de la sociedad conyugal, si ésta no quisiere tomar
sobre sí la administración de la sociedad conyugal, o no quisiere someterse a la dirección de un
curador que entrará a administrar la sociedad conyugal.

PARTICIPACIÓN EN LOS GANANCIALES:

No se pregunta en examen de grado (es un fracaso legislativo, no tiene trascendencia práctica ni
reflejo en la sociedad).
 Es una combinación de los dos regímenes anteriores y consiste en que durante el matrimonio
los cónyuges se miran como separados de bienes, pero a la época de su disolución, las legislaciones
contemplan dos posibles “salidas”: en algunas, las utilidades que cada uno produjo forman un
fondo común que se divide entre ellos en partes iguales; en otras, se comparan las utilidades de
ambos cónyuges y aquél que obtuvo menos o simplemente no las obtuvo, tiene un crédito en contra
de aquél que si las obtuvo o las obtuvo en mayor cuantía.
 Permite este régimen la plena capacidad de la mujer, con lo que se eliminan los
inconvenientes de la comunidad. Asimismo, da participación a la mujer en las utilidades producidas
por el marido.
 Con ello, se elimina el inconveniente más grave del régimen de separación, en el cual en
ocasiones la mujer, por estar impedida de producir por sus afanes domésticos, pierde toda
expectativa en participar en las utilidades obtenidas por el marido, las que no pocas veces la mujer
contribuyó a formar.
 Se afirma que si bien este régimen es el que más ventajas ofrece desde un punto de vista
abstracto, en la práctica coloca en peor situación al cónyuge que trabaja, produce y ahorra, frente al
que consume, mal o bien, el producto de su actividad.
 El primero deberá contribuir con la mitad de sus bienes a sustentar la vida del que nada tiene.
 Puede constituir por ende un seguro a favor de la desidia y de la imprevisión.

254
LOS PACTOS
 Se refieren a la posibilidad de que durante el matrimonio los cónyuges puedan pactar un
cambio de régimen.
 Son válidos y para celebrarlos los cónyuges deben ser mayores de edad.
El acto debe cumplir con los siguientes requisitos:
 Por escritura pública.
 Subinscribirse al margen de la inscripción matrimonial en un plazo de 30 días desde
la fecha de la escritura.
No es posible pactar sociedad conyugal (sólo se origina en el momento del matrimonio) por lo que
el pacto se remite a elegir separación total de bienes o régimen de participación en los gananciales.

BIENES FAMILIARES: concepto, clasificación y efectos (Celis los pregunta en el examen).

 Con esta institución se persigue asegurar a la familia un hogar físico estable donde sus
integrantes puedan desarrollar la vida con normalidad, aún después de disuelto el matrimonio.
 La institución del patrimonio familiar es una fuerte garantía para el cónyuge que tenga el
cuidado de los hijos, en caso de separación de hecho o disolución del matrimonio, y para el cónyuge
sobreviviente, en caso de muerte.
 Tienen cabida cualquiera sea el régimen matrimonial a que se encuentre sometido el
matrimonio.

Bienes que pueden ser declarados familiares:

La declaración de bien familiar puede recaer únicamente sobre los bienes siguientes: Arts. 141 y146
CC:
a) El inmueble de propiedad de uno o de ambos cónyuges que sirva de residencia principal a la
familia (art. 141). Luego, el inmueble puede ser propio de un cónyuge, de ambos, social, o reservado
de la mujer. Estimamos que sí tiene que tratarse de un inmueble por naturaleza. Por otra parte, los
autores concuerdan que, como es requisito que el inmueble deba servir de residencia principal a la
Familia, ello implica que tiene que ser uno solo; y que no quedan comprendidos en el concepto las
casas de veraneo, de descanso o de recreo.
b) Los bienes muebles que guarnecen el hogar (art. 141). En general la doctrina entiende que estos
bienes son los señalados en el art. 574 del Código Civil, que forman el ajuar de una casa”.
c) Los derechos o acciones que los cónyuges tengan en sociedades propietarias del inmueble que
sea residencia principal de la familia (art. 146).
 La acción para demandar la constitución de un bien como familiar sólo compete al cónyuge
no propietario.
 Los hijos, en consecuencia, no son titulares de ella aún cuando puedan resultar beneficiados
con la declaración.

Desafectación de un Bien Familiar:

Regla esta materia el art. 145, estableciendo las siguientes formas de desafectación:
1° Por acuerdo de los cónyuges, caso en cuando se refiera a un inmueble debe constar en escritura
pública que debe anotarse al margen de la inscripción respectiva (art. 145, inc. 1°).
2° Por resolución judicial, recaída en juicio seguido por el cónyuge propietario en contra del no
propietario, fundado en que el bien no está destinado a los fines que indica el art. 141, esto es, que

255
no sirve de residencia principal a la familia si se trata de un inmueble, o tratándose de muebles, que
no guarnecen el hogar común, lo que deberá probar. Esa petición se tramita en juicio sumario.
3° Por resolución judicial cuando “el Matrimonio se ha declarado nulo, o ha terminado por muerte
de uno de los cónyuges o por divorcio. En tales casos el propietario del bien familiar o cualquiera de
sus causahabientes deberá formular al juez la petición correspondiente” Luego, la simple extinción
del matrimonio no produce de pleno derecho la desafección del bien, pues aun disuelto el
matrimonio, el bien puede continuar siendo la residencia principal de la familia, caso que no cabe la
desafectación, y
4° Por la enajenación voluntaria o forzada del bien familiar. La ley no lo ha dicho en forma expresa,
pero es evidente que ello es así.

Ver por uno de manera referencial:

Filiación *
Guardas
Alimentos*
Adopción.

256
DERECHO SUCESORIO
¿En qué libro del CC se trata sucesión por causa de muerte?
Se trata en el Libro III “De la sucesión por causa de muerte y de las Donaciones entre vivos” (951)
Concepto doctrinario de Sucesión por Causa de Muerte:
Es un modo de adquirir el dominio del patrimonio de una persona difunta,
es decir, el conjunto de sus derechos y obligaciones transmisibles o una
cuota de dicho patrimonio, o de una especie o cuerpo cierto, o de un
género.
Existen derechos que no son transmisibles, como los derechos de usufructo, uso y habitación, o el
derecho de alimentos y por otro lado no son transmisibles ciertas obligaciones, como las de Hacer.
Características de la Sucesión por Causa de Muerte:
 Es un modo de adquirir derivativo: porque el dominio proviene de otro titular, se transmite
del causante al heredero o legatario.
 Modo de adquirir a título gratuito, No importa sacrificio económico para el asignatario.
 Es un modo de adquirir por causa de muerte.
 Puede ser a titulo universal o singular, pero esta diseñado para ser universal, es singular en el
legado y en especies de cuerpo cierto.
 Es un modo de adquirir que permite la adquisición de todo tipo de bienes que sean
transmisibles, corporales e incorporales, muebles e inmuebles e incluso permite adquirir una deuda.
 Es un hecho jurídico
Clasificación de la Sucesión por Causa de Muerte:
De acuerdo a si es a titulo universal o singular:
¿Cómo se sucede a una persona?
Se sucede a una persona ya sea a título universal o a título singular.

¿Qué se sucede a título universal y a título singular?

 A titulo universal corresponde a las herencias de todo tipo y los asignatarios reciben el
nombre de herederos.
 A título singular esta compuesta por los legados y los asignatarios reciben el nombre de
legatarios.

De acuerdo a la disponibilidad la sucesión puede ser voluntaria, forzosa y semi forzosa.

 Voluntaria: Aquella en que la ley dispone al testador la forma en que puede testar, a
quien quiera y como quiera, y corresponde a la cuarta de libre disposición.
 Forzosa: es aquella que esta compuesta por la parte de la herencia que esta distribuida
por ley, el legislador señala a los asignatarios que le corresponde y no puede ser modificada por el

257
testador, existen solo en la medida que existe o no un testamento, corresponde a la parte legitimaria
que nunca será menos de la mitad, si no hay testamento es toda la herencia.
 Semi Forzosa: corresponde a aquella parte de la herencia que tiene en parte
características de voluntaria y forzosa, es forzosa porque el legislador señala quienes son los
asignatarios, pero dentro de esos asignatarios, el testador la distribuye como quiera, lo que sería la
cuarta de mejoras.
La cuarta de mejoras, corresponde a la forzosa conforme la ubica el CC.

De acuerdo a su origen: importa por las reglas aplicables y puede ser:

 Sucesión testada,
 Sucesión Intestada y
 Mixta (parte testada y parte intestada)

¿Cuándo es testada la sucesión?

Cuando hay un testamento que dispone del patrimonio y las disposiciones testamentarias son
eficaces, lo que implica que no sean repudiadas.
¿Cuándo la sucesión es intestada?
Es intestada cuando no existe testamento o cuando habiendo testamento, el difunto no dispuso
conforme a derecho, o no han tenido efecto las disposiciones que contiene.
¿Cuándo la sucesión será parte testada e intestada?
Será parte testada e intestada cuando hay testamento y no se dispone de todo el patrimonio, o bien,
cuando no todas las disposiciones logran su eficacia.

LA SUCESIÓN INTESTADA.
La sucesión intestada o abintestato es la que regula la ley y ella va a operar en los casos que indica el
Art. 980.
“Art. 980. Las leyes reglan la sucesión en los bienes de que el difunto no ha dispuesto, o si
dispuso, no lo hizo conforme a derecho, o no han tenido efecto sus disposiciones”
Va a operar:
1° Cuando el difunto no dispuso de sus bienes. Sea porque simplemente murió sin haber hecho
testamento o bien porque habiéndolo hecho, no dispuso en él de sus bienes.
En efecto, en el testamento no se hacen sólo disposiciones sino que también pueden hacerse
declaraciones.
Y puede ocurrir que el testador haya hecho solamente declaraciones (reconocer a un hijo, nombrar
un partidor o un albacea,...).
Por ultimo, puede ocurrir que el testador haya dispuesto de sus bienes pero sólo a titulo de legados,
esto es, sin instituir herederos. En tal caso, los bienes no legados deberán distribuirse también según
las reglas de sucesión intestada.
2° Cuando el causante dispuso de sus bienes, pero no lo hizo conforme a derecho. Es el caso de
la nulidad del testamento por falta de algún requisito de forma o de fondo. Anulado el testamento
por sentencia ejecutoriada, se considera que nunca produjo efectos y por ende también deben
aplicarse las reglas de la sucesión intestada.
3° El difunto dispuso de sus bienes, pero sus disposiciones no han tenido efecto. Ello ocurrirá si
el heredero testamentario ha repudiado la herencia, o era incapaz o indigno para suceder, y en
general, siempre que el asignatario testamentario falte y no lleve asignación.

Los Asignatarios:
En la Sucesión por causa de muerte se habla de Causante y Asignatarios.
258
Causante es la persona que fallece y que transmite un patrimonio, una cuota de éste, o una especie o
cuerpo cierto determinado o un género indeterminado.
Asignatario es la persona que recibe del causante el total de su patrimonio, una cuota de éste, o
especies o cuerpos ciertos determinados o géneros indeterminados.
¿Cómo pueden ser los asignatarios?
Los asignatarios pueden ser a Título Universal o herederos y Título Singular o legatarios.
¿Cómo suceden los herederos?
Suceden en todo el patrimonio del causante, es decir, en el conjunto de derechos y obligaciones
transmisibles o en una cuota del mismo.
¿Qué derechos y obligaciones no son transmisibles?
No son transmisibles los derechos personalísimos como alimentos, uso y habitación, el usufructo,
obligaciones intuito persona derivadas del mandato y las obligaciones de hacer.
¿Cómo se clasifican los herederos?
Se clasifican en herederos universales y de cuota.
¿Qué suceden los herederos universales?
Suceden el patrimonio del causante sin designación de cuota y puede existir pluralidad de herederos
universales cuando son llamados sin designación de cuota.
¿Qué relación existe entre el asignatario universal y el heredero universal?
El asignatario universal es el género y el heredero universal es la especie, el heredero universal es
asignatario universal pero no todo asignatario universal será heredero universal, ya que puede ser de
cuota.
¿Qué parte suceden los herederos de cuota?
Suceden una parte alícuota del patrimonio del causante. Suceden con expresión de cuota.
¿De qué depende que sea heredero universal o de cuota?
Depende de la forma en que son llamados a suceder.
¿Cuál es la importancia de la clasificación del heredero universal y de cuota?
La importancia está en el Derecho de Acrecer, que va en beneficio del heredero universal al faltar
los herederos de cuota.
¿Cuál es el concepto del Derecho de Acrecer?
Es la porción del heredero universal que falta que aumenta la parte de los otros herederos a título
universal.
Los herederos a título singular ¿qué bienes del causante suceden?
Suceden en bienes determinados del causante.
¿Qué tipo de herederos tienen responsabilidad en las deudas hereditarias?
Responden de las deudas hereditarias sólo los herederos a título universal, excepcionalmente
responden los legatarios en subsidio de los herederos y cuando el testador está obligado a respetar
las asignaciones forzosas y los herederos pueden reclamar en contra de los legatarios mediante la
acción de reforma de testamento.
¿Cómo se clasifican los legatarios?
• En legatarios de especie o cuerpo cierto.
• En legatarios de género.
¿Cuál es la importancia de esta clasificación?
• El legatario de especie o cuerpo cierto: adquiere el dominio de la cosa legada desde el
fallecimiento del causante, tiene la acción reivindicatoria para perseguir el legado en manos de los
herederos y en cuanto a los frutos se hace dueño de ellos desde el fallecimiento del causante por el
modo de adquirir accesión.
• El legatario de género: adquiere por la sucesión por causa de muerte un CRÉDITO o
DERECHO PERSONAL para exigir su cumplimiento y adquiere la cosa por la TRADICIÓN, su
259
acción es personal para reclamar el pago del legado y se hace dueño de los frutos desde el momento
que los herederos le hacen la tradición.

EL DERECHO REAL DE HERENCIA

Concepto: Es el derecho real que tienen los herederos sobre el patrimonio del
causante, es decir, sobre el conjunto de derechos y obligaciones transmisibles.
Características del derecho real de herencia:
 Es un Derecho Real
 Es un derecho que sólo lo tienen los herederos.
 Es un derecho mueble, porque recae sobre el patrimonio o una cuota de él, el sistema jurídico
chileno reconoce al patrimonio como un bien mueble.
 Es una universalidad jurídica, su objeto es la universalidad del patrimonio del causante, que
comprende activo y pasivo.
 Es un derecho transmisible, porque surge de éste el derecho de transmisión.
 Está amparado por la acción real: Petición de Herencia.
 Se puede adquirir por tres modos distintos, por sucesión por causa de muerte, hecho para este
derecho real, puede ser por tradición y prescripción.
 Tiene duración efímera o transitoria, se extiende desde la apertura de la sucesión o
fallecimiento del causante, hasta la liquidación y adjudicación de los bienes hereditarios, donde se
convertirá en derecho de dominio.
¿Qué modos de adquirir operan en el derecho Real de Herencia?
 La Sucesión por causa de muerte: esta es la RG. Por este modo adquieren los herederos, ya que
el derecho real se adquiere por la sucesión por causa de muerte.
 La Tradición: por este modo adquieren los terceros que adquieren el derecho real de herencia
por la cesión de derechos.
 La Prescripción: Esto ocurrirá cuando la herencia está siendo poseida por un falso heredero, el
heredero putativo no puede adquirir el derecho real de herencia por sucesión por causa de muerte,
pero sí podrá por prescripción, extraordinaria de 10 años, u ordinaria de 5 años si se le ha otorgado
posesión efectiva.

¿Cómo se hace la tradición del Derecho Real de Herencia?

 Dado que la ley considera al patrimonio como mueble, la tradición se hace
significando una de las partes a la otra que le transfiere la herencia y el título es un contrato que se
denomina Cesión de Derechos Hereditarios.
 La cesión del derecho real de herencia puede definirse como la cesión o
transferencia, a título oneroso que el heredero hace, de todo o parte de su derecho de herencia a un
tercero.
 Esta cesión del derecho real de herencia debe tener un título traslaticio que le
sirva de antecedente jurídico, un contrato de cesión de derechos hereditarios.
 Este título debe hacerse constar por EP y luego procederá la tradición, sin que el
código establezca expresamente como ha de efectuarse.
 Debido a que esta significancia de la intención de transferir, puede resultar en la
práctica un poco ambigua, la doctrina moderna ha agregado que esta intención de transferir y
adquirir debe constar inequívocamente en el título respectivo.

260
¿Qué requisitos se deben cumplir para que la cesión sea válida?
 Que el causante haya fallecido, de no ser así, sería un pacto de sucesión
futura que es nulo.
 Que la cesión se haga por escritura pública por ser un contrato solemne.
 No deben cederse bienes determinados antes de la partición y
consiguiente adjudicación, sólo su cuota. (si se ceden los bienes es una CV)
 Puede ser hecha a titulo oneroso o a título gratuito bajo una forma de
donación.
¿Qué efectos produce la Cesión del Derecho Hereditario?
 El cesionario va a pasar a ocupar la calidad jurídica del cedente,
sea éste heredero o legatario.
 Lo que se cede es el derecho real de herencia, las consecuencias
patrimoniales que resulten de la calidad de heredero y no la calidad de heredero.
 El cesionario va a poder ejercer todos los derechos que tenga el
heredero, pedir la posesión efectiva, pedir la partición de bienes, ejercer la acción de petición de
herencia, o la acción de reforma de testamento, va a tener el derecho de acrecer, aceptar o repudiar
la asignación, responde de las deudas hereditarias y testamentarias, queda como un heredero pero
que no se denomina como tal.
No podrá el cesionario alegar la nulidad absoluta en los casos en que el cedente tampoco hubiere
podido alegarla.

¿Qué responsabilidad tiene el cedente?

La cesión puede hacerse a título gratuito u oneroso:
 En el caso de la cesión a título gratuito, estamos frente a una donación, por tanto, de acuerdo
a las reglas generales que rigen tal contrato, el cedente no tiene ninguna responsabilidad ulterior.
El CC en los artículos 1909 y 1910 rige la cesión de derechos propiamente tal, que es a título
oneroso:
 Si la cesión se hizo a título oneroso, vamos a distinguir si se especificaron o no los bienes
comprendidos en la cesión;
 Si no se especificaron, el cedente sólo responderá de su calidad de heredero, por ejemplo si
se tratara de un heredero putativo.
 El cedente no responde del beneficio económico que tenga la cesión, en cuanto a si la cesión
es un buen o mal negocio, el cesionario no le puede reclamar que la venta de los derechos
hereditarios no era buena, sólo responde el cedente de su calidad de heredero.

Por Prescripción: ¿Quién adquiere por prescripción?

 Esto ocurrirá si la herencia está siendo poseída por un falso heredero, aquel que tiene la
posesión real de la herencia.
 El heredero putativo no puede adquirir el derecho real de herencia por sucesión por causa de
muerte, pero sí podrá por prescripción. Por regla general, adquieren la herencia por prescripción
adquisitiva extraordinaria de 10 años, pero si han obtenido la resolución de posesión efectiva
adquieren por Prescripción Adquisitiva de 5 años.
¿Desde cuándo se computan los plazos?

261
 El plazo de 10 años para el heredero que no ha obtenido decreto judicial otorgando la
posesión efectiva, el plazo se computa desde que el heredero aparente entró en posesión material de
la herencia.
 El plazo de 5 años se computa desde la inscripción del decreto de posesión efectiva.
(Si la sucesión fuere testada: del respectivo decreto judicial, inscrito en el Registro de Propiedad del
Conservador de Bienes Raíces competente. Si la sucesión fuere intestada: pertinente resolución del
director regional del Servicio de Registro Civil e Identificación, inscrita en el Registro Nacional de
Posesiones efectivas. En ambos casos, tratándose de registros públicos, permiten saber a los
interesados quienes ostentan la calidad de herederos)

LA POSESIÓN DE LA HERENCIA
¿Explique las clases de Posesión?.
La posesión de la Herencia puede ser:
• Legal
• Real
• Efectiva
Posesión Legal:
Se encuentra establecida en el artículo 722 del Código Civil.
 Se caracteriza porque la otorga el legislador presumiendo la concurrencia de los elementos
que conforman la posesión, corpus y ánimus.
 En la realidad, podrían faltarle al heredero ambos elementos, pero igual la ley los presumirá.
Incluso, hay posesión legal de la herencia, aunque el heredero ignore su calidad de tal.
 Es la que adquieren los herederos por el sólo fallecimiento del causante y que no permite
adquirir por prescripción, sirve para darle continuidad a la tenencia del patrimonio, para que no
quede sin titular, queda en los herederos aunque ellos no lo sepan.
 Cabe tener presente que la posesión legal del heredero no es la misma posesión del causante.
 El heredero adquiere su propia posesión al momento de morir el causante. Así queda de
manifiesto con el tenor del art. 722 (...se adquiere...) en relación al art. 717.
 Se comprende entonces que el legislador la otorgue de pleno derecho al heredero, pues de no
haberlo establecido, existiría una laguna de posesiones, entre la del causante y la de aquél que la
adquiriera realmente.

Posesión Real:
 Equivale a la posesión definida por el art. 700.
 Vale decir, requiere del corpus y el ánimus, pudiendo estar radicada tanto en el verdadero
heredero como en el falso.
 Podría ocurrir entonces que mientras el verdadero heredero tiene la posesión legal -que
nunca puede ostentar el falso heredero-, la posesión real o material está en manos del heredero
putativo, pudiendo éste llegar a adquirir el dominio del derecho real de herencia en virtud de la
prescripción.
Posesión Efectiva:
 Es aquella que se otorga por sentencia judicial o por resolución administrativa, a quien tiene
la apariencia de heredero. Inicialmente, en nuestra legislación esta institución fue de carácter

262
procesal y hoy en día, puede ser tanto de carácter procesal como de carácter administrativo,
dependiendo si se pide en el registro civil o ante el tribunal.
 Es ante el registro civil si la sucesión es intestada y es ante el tribunal cuando es testada,
tiene que ver si hay testamento o no.
 Cabe consignar que el decreto o resolución de posesión efectiva no confiere de un modo
incontrovertible y definitivo la calidad de heredero.
Ello, porque:
1º De conformidad a lo dispuesto en el art. 877 del CPC, por el cual queda en claro que la ley sólo
exige un testamento en apariencia válido. Y si dicho testamento fuere en realidad válido sólo en
apariencia, indudablemente que el decreto de posesión efectiva no otorgará la calidad de heredero
indiscutible.
2º El falso heredero que logró obtener en su favor el decreto de posesión efectiva de la herencia,
adquiere el dominio de la misma por prescripción de 5 años. Ello prueba que no le basta con el solo
decreto judicial o resolución administrativa, para ostentar tal calidad.
 La importancia de la posesión efectiva, es que concede la calidad de heredero putativo, que
permite acortar el plazo de prescripción a 5 años contados desde la posesión efectiva o de la
inscripción hereditaria cuando existen inmuebles, lo que quiere decir, que sirve para mantener la
historia de la propiedad raíz e indirectamente facilita el pago de impuestos. (La importancia es
cuando hay inmuebles).

Jueves 7 de octubre de 2010.-

Fallecido el causante, se producen simultáneamente 3 consecuencias:

 La Apertura de la Sucesión,
 La Delación de las Asignaciones,
 El pronunciamiento de los Asignatarios, en orden a aceptar o repudiar la asignación.

LA APERTURA DE LA SUCESIÓN
(concepto, donde y cuando se produce)
Es el hecho jurídico que se produce al momento de fallecer el causante y que
habilita a los herederos para tomar posesión de los bienes hereditarios.

Lugar en que se abre la sucesión:

En el último domicilio del causante. Si el causante tenía domicilio en varios lugares, en cualquiera
de ellos.
Excepciones:
 Si muere en el extranjero habiendo bienes en Chile, en este caso la posesión efectiva debe
pedirse ante el juez del último domicilio del causante en el territorio chileno, o en el domicilio del
solicitante.
 En el caso de la muerte presunta: la apertura se produce con el decreto de posesión definitiva
en el último domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile.
Importancia del lugar:
 Para determinar la competencia de los tribunales.
 Para determinar la legislación aplicable
263
 - La ley del lugar en que se abre la sucesión rige el acto, salvas las excepciones legales.

Momento en que se abre la sucesión:

La sucesión de los bienes de una persona se abre al momento de su muerte, sea muerte natural o
muerte presunta.
En la muerte presunta la apertura se produce con el decreto de posesión definitiva
Importancia del momento de apertura de la sucesión:
 Determina la legislación aplicable. Rigen las leyes vigentes al tiempo de la apertura.
 Determina las personas hábiles para suceder.
 Determina qué derechos se sucederán, y estos serán los que el causante poseía al tiempo de
su fallecimiento.
 Comienza en ese momento el estado de indivisión y el acto de partición y adjudicaciones que
se efectuarán más tarde, se retrotraerán a este momento.
 Es importante por la prescripción.
 Comienza la posesión legal de la herencia.
 Por los requisitos que deben cumplir los asignatarios (la ley dice que deben tener existencia
al momento de la apertura de la sucesión).
 La aceptación de la asignación, sin importar cuando ocurra, se retrotrae al momento de la
apertura de la sucesión.

LA DELACIÓN
“Es el actual llamamiento que hace la ley a los asignatarios para aceptar o
repudiar su asignación”.
 Se suele confundir la delación con la apertura de la sucesión que no son lo mismo.
 La apertura es respecto de la sucesión. La delación es respecto de las asignaciones.
 La sucesión se abre, las asignaciones se defieren.
Momento en que se produce:
 Por regla general la delación se produce a la muerte del causante, al momento de producirse
la apertura de la sucesión.
 Excepción: Cuando la asignación está sujeta a condición la delación se produce cuando se
cumpla la condición.
 Esto opera sólo para las condiciones suspensivas (cuando está pendiente el nacimiento de un
derecho) ya que para las condiciones resolutorias la delación se produce de inmediato (porque en ese
caso lo que está pendiente es la extinción de un derecho).
 Estando pendiente la condición, es decir, no habiendo delación el asignatario no puede aceptar
ni siquiera condicionalmente, porque aún no tiene ningún derecho.
 En cambio si puede repudiar. La ley faculta para que la repudiación se produzca desde la
apertura de la sucesión, aún sin que se haya producido la delación.
 La aceptación puede hacerse a partir de la delación. La repudiación puede hacerse a partir de
la apertura.

ASIGNACIONES:
Art. 953 CC: “Se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace la ley, o el
testamento de una persona difunta, para suceder en sus bienes.
264
 Con la palabra asignaciones se significan en este Libro las asignaciones por causa de
muerte, ya las haga el hombre o la ley.
Asignatario es la persona a quien se hace la asignación”.
CLASIFICACIÓN DE LAS ASIGNACIONES
* Según sus efectos:
Asignaciones puras y simples y sujetas a modalidad. Dentro de estas últimas están las asignaciones
condicionales, a plazo y modales.
Respecto a la condición y plazo es lo mismo ya visto. El modo no es un tema preguntado en el
grado.
* Según su disponibilidad:
Asignaciones voluntarias y asignaciones forzosas.
* Según su origen:
Asignaciones testamentarias y asignaciones intestadas.
* Según su contenido o según su objeto hay asignaciones a título universal (llamadas tb herencias)
y asignaciones a título singular (llamadas tb legados).

Características de las herencias y de los herederos v/s características de los legados y de los
legatarios:
1.- Las asignaciones universales se denominan herencias y los asignatarios se denominan herederos.
Las asignaciones a titulo singular se denominan legados y los asignatarios se denominan legatarios.
2.- Las herencias tienen su origen en el testamento y en la ley, por lo que hay herederos testados y
herederos intestados.
Los legados sólo tienen su origen en el testamento.
3.- Los herederos representan a la persona del causante, es decir, son sus continuadores.
Los legatarios no son los continuadores de la personas del causante, no lo suceden ni lo representan
4.- Los herederos son responsables de las deudas del causante (tanto de las deudas hereditarias
como testamentarias).
Los legatarios tienen responsabilidad subsidiaria, sólo en caso de que los herederos no puedan
responder y sólo hasta el monto de la especie legada (no todos los legatarios responden sino que hay
un orden de prelación que establece la ley).
5.- Los herederos adquieren por SPCM y por ningún otro modo de adquirir. (Por tradición
adquieren los cesionarios y por prescripción los poseedores de la herencia).
Los legatarios pueden adquirir por SPCM (si el legado es de especie o cuerpo cierto) o por tradición
(si el legado es de género).
6.- Los herederos tienen la posesión legal de la herencia, los legatarios no.
7.- Los herederos en caso de haber inmuebles deben realizar las inscripciones hereditarias del art.
688.
Los legatarios no necesitan practicar esas inscripciones (cambia el tipo de inscripción. De requerirse,
para ellos son las inscripciones normales).

Clasificación de los Herederos:

 Herederos testamentarios y herederos ab-intestato.
 Voluntarios y forzosos.
 Universales y de cuota. Dentro de los universales están los herederos de remanente y por
partes iguales.

265
  Herederos de remanente y por partes iguales: esta distinción tiene importancia para el
derecho de acrecimiento puesto que el heredero de cuota no tiene derecho a acrecer.

Clasificación de los Legatarios:

1.- Comunes y privilegiados (para saber qué legatarios se pagan primero y cuales responden de las
deudas).
2.- De género y de especie o cuerpo cierto.
Los legatarios de género son aquellos que reciben una cosa genérica (una cosa indeterminada de una
clase determinada).
Los legatarios de especie o cuerpo cierto es aquel a quien se le deja un individuo determinado de
una clase tb determinada.

Paralelo entre legatario de género y legatario de especie o cuerpo cierto:

1.- El legatario de género adquiere por tradición, el de especie o cuerpo cierto adquiere por SPCM
(adquiere desde el momento del fallecimiento del causante).
Esto tiene importancia por varias materias:
2.- Frutos:
El legatario de género se hace dueño de los frutos desde que se le hace la tradición o desde que los
herederos estén en mora de hacerlo.
El legatario de especie o cuerpo cierto se hace dueño de los frutos desde el fallecimiento del
causante.
- Acción para reclamar el legado:
 El legatario de género tiene una acción personal para demandar el pago de su legado.
 El legatario de especie o cuerpo cierto tiene acción reivindicatoria para reclamar el pago de
su legado.
- Daños o pérdida que sufra el bien legado
Si es de género los soportan los herederos.
Si es de especie o cuerpo cierto los soporta el legatario.

Ver por uno:

- Incapacidades (sólo leer)
- Indignidades (sólo leer)
- Vocación para suceder
- Los acervos, poniendo énfasis en aprender las bajas generales de la herencia.
LOS DERECHOS EN LA SUCESIÓN
Este tema se pregunta en el grado.
En toda sucesión (testada o intestada) pueden intervenir ciertos derechos:
 Derecho de Transmisión
Opera para todo tipo de sucesiones (testadas e intestadas).
Es una simple aplicación de las reglas generales, tiene un solo artículo en el código.
 Derecho de Representación
Sólo opera en la sucesión intestada.
A diferencia de la transmisión, es una ficción jurídica, algo que no ocurriría si no existiese esta
institución.
 Derecho de Acrecimiento
Sólo en la sucesión testada.

266
Es ajena a las reglas generales.
Requiere una declaración expresa de voluntad. Aunque esa voluntad es presunta ya que no la
manifiesta el testador.
 Derecho de Substitución
Sólo opera en la sucesión testada
Requiere voluntad expresa del testador

EL DERECHO DE TRANSMISIÓN, art. 957

→ Puede ocurrir que fallezca el causante, se produzca la delación y este asignatario fallezca antes
de aceptar o repudiar. Esto da lugar al llamado derecho de transmisión que quiere decir que esta
opción que tenía el asignatario pasa a sus herederos.
No hay concepto legal.
El derecho de transmisión es aquel derecho que tienen los herederos para
aceptar o repudiar una asignación que le fue deferida a su causante cuando éste
falleció sin haberla aceptado o repudiado.
Dice relación con la transmisibilidad del derecho de opción que adquieren los asignatarios con la
Delación de la herencia, para aceptar o repudiar.
 Al fallecer una persona, los herederos continúan su personalidad, teniendo la opción de
aceptar o repudiar lo que les es transmitido, sea por testamento o por el ministerio de la ley, por esta
misma continuidad, si repudian o aceptan, los efectos se retrotraen al momento de producirse o
deferirse la asignación.
 Lo importante que hay que entender es que la facultad para aceptar o repudiar se transmite a
los herederos
 A la ley le interesa la continuidad de las relaciones jurídicas, que los derechos y obligaciones
no queden en suspenso.
 Esta no es ninguna excepción a las reglas generales pues esta opción ya se ha incorporado a
su patrimonio, aun cuando no la había ejercido.
Este derecho está regulado en el Art. 957.
“Art. 957 CC: Si el heredero o legatario cuyos derechos a la sucesión no han prescrito,
fallece antes de haber aceptado o repudiado la herencia o legado que se le ha deferido,
transmite a sus herederos el derecho de aceptar o repudiar dicha herencia o legado, aun
cuando fallezca sin saber que se le ha deferido.
No se puede ejercer este derecho sin aceptar la herencia de la persona que lo transmite”.
El derecho de transmisión juega tanto en las herencias testadas como intestadas, el Art. 957 está en
el título de las reglas generales.
En este derecho interviene, en primer lugar, el primer causante, luego el transmitente o transmisor,
que es el heredero o legatario del causante, y; el adquirente del derecho de transmisión llamado
transmitido, quien debe ser necesariamente heredero del transmitido o transmisor.

Características:
1.- Opera en toda sucesión
2.- Lo que se transmite es la facultad para aceptar o repudiar una herencia o un legado.
3.- Es lo que se denomina una sucesión indirecta porque se está heredando a una persona sin ser
realmente su sucesor.
4.- El derecho sólo opera cuando se ha aceptado la herencia del transmitente o transmisor.

267
5.- Los derechos a la sucesión no deben haber prescrito. Si alguien adquirió la herencia o legado por
prescripción el derecho de transmisión ya no opera.
6.- El transmitido debe ser heredero del transmitente, porque es en la herencia donde le nace este
derecho.
7.- El transmitente puede ser heredero o legatario del primer causante.

DERECHO DE REPRESENTACIÓN, art. 984 Inciso 2°

Es el más importante para el grado, porque surge con otros temas como los órdenes de sucesión o
los legatarios.
Hay definición legal:
“Art. 984 CC: Se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya por derecho de
representación.
La representación es una ficción legal en que se supone que una persona tiene el lugar y
por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendría su padre o
madre, si éste o ésta no quisiese o no pudiese suceder.
Se puede representar a un padre o madre que, si hubiese querido o podido suceder, habría
sucedido por derecho de representación”
La idea de la ley en materia de sucesión es que se trata de interpretar que es lo que el causante
hubiera querido, y no es la idea del causante excluir a los nietos ante la imposibilidad del
representado.

Requisitos de la Representación:
* Opera solo en la Sucesión Intestada.
La representación está definida en las reglas de la sucesión intestada y de ahí obtenemos que se
aplica sólo a ésta. Por ello, únicamente puede sucederse por representación en las herencias, pues en
los legados se supone que existe un testamento.
Se dan dos excepciones a esta regla general:
“Art. 1064. Lo que se deje indeterminadamente a los parientes, se entenderá dejado a los
consanguíneos del grado más próximo, según el orden de la sucesión abintestato, teniendo lugar el
derecho de representación en conformidad a las reglas legales; salvo que a la fecha del testamento
haya habido uno solo en ese grado, pues entonces se entenderán llamados al mismo tiempo los del
grado inmediato”
“Art. 1183. Los legitimarios concurren y son excluidos y representados según el orden y reglas de la
sucesión intestada”
* Solo opera en la línea descendente.
“Art. 986. Hay siempre lugar a la representación en la descendencia del difunto y en la descendencia
de sus hermanos./ Fuera de estas descendencias no hay lugar a la representación.".
* Solo opera en algunos ordenes sucesorios
“Descendencia del difunto y en la descendencia de sus hermanos”. Esta regla tiene esta redacción
después de la ley 19.585.
* Debe faltar el representado.
No significa solo que esté muerto, sino que puede faltar por otras razones, por ser indigno o incapaz,
o por haber sido desheredado.
La idea es que cuando falta un asignatario y la ley lo permite, los descendientes pueden ocupar el lugar de la
persona que falta.
Se finge que la persona no está faltando ya que sus descendientes pasan a ocupar su lugar.
¿Cuando se entiende que falta?
Cuando ha repudiado su asignación.

268
Cuando ha sido desheredado.
Cuando es incapaz para suceder (aquí se comprende el hecho de que hubiese fallecido).
Cuando es indigno para suceder.
Características del Derecho de Representación:
1.- Sólo opera en la sucesión intestada.
Excepciones: (que en realidad no son excepciones):
- Los legitimarios ya que aunque exista testamento, los legitimarios siempre tienen derecho a
ser representados (aunque no todos). No es excepción realmente porque el 1183 señala que a los
legitimarios se les aplican las reglas de la sucesión intestada.
- La asignación hecha en forma indeterminada a los parientes (no se dice a quienes). La ley
dice que para saber cuales son los parientes que heredan se recurre a los órdenes de sucesión, o sea
las reglas de la sucesión intestada y por ende se aplica el derecho de representación.
2.- Es una ficción legal, o sea acá no estamos ante la aplicación de reglas generales. Este derecho no
existiría si no lo hubiese creado la ley especialmente. La ficción es que se mira a una persona como
si fuese otra.
3.- Para que opere es esencial que el representado falte.
4.- El representado debe ser descendiente del causante o bien su hermano.
5.- El representante sólo puede ser un descendiente.
- Si fallezco y mi cónyuge repudia, su hija no puede representarla. Sólo pueden ser
representados los hijos y el hermano.
- Si fallezco y repudia mi hijo, sus hijos pueden representarlo. Su cónyuge no. Sólo pueden ser
representantes los descendientes.
Art. 986.- “Hay siempre lugar a la representación en la descendencia del difunto y en la
descendencia de sus hermanos.
Fuera de estas descendencias no hay lugar a la representación”.
Paralelo entre el Derecho de Transmisión y el de Representación
 El derecho de transmisión opera cuando un asignatario fallece sin aceptar o repudiar. El
derecho de representación opera cuando algún asignatario no quiere o no puede suceder.
 El derecho de transmisión opera tanto en la sucesión testada como intestada, en cambio el
derecho de representación solo en la intestada, salvo las aparentes excepciones vistas.
 Por derecho de transmisión se pueden adquirir legados o herencias, en cambio por derecho
de representación solo herencias.
 El transmitido debe ser capaz y digno de suceder al transmisor, en cambio en el DR se debe
ser capaz y digno de suceder al causante.
 En el DT el transmitido debe aceptar la herencia del transmisor, en cambio en el DR aun
rechazada la sucesión por el representado, puede aceptarse por parte del representado.
 El DT es transmisible, en la representación no es así.
 El DT nada tiene de anormal, pues el transmitido elige una opción que tenía el transmisor y
que este no alcanzó a usarla pues falleció antes; en cambio el DR es anormal, pues desde el
momento en que el legislador lo define como una ficción lo que se nos dice es que se separa de la
normalidad, pues se supone que los representantes tienen el grado de parentesco del representado
respecto al causante.

DERECHO DE ACRECIMIENTO art. 1147 y ss.

Es aquel derecho que tienen los asignatarios llamados a un mismo objeto, sin designación de cuota,
para ver aumentada su porción en caso que uno de ellos falte.

269
 “Art. 1147: “Destinado un mismo objeto a dos o más asignatarios, la porción de
uno de ellos, que por falta de éste se junta a las porciones de los otros, se dice
acrecer a ellas”
La idea que surge es que este derecho solo se va a producir cuando hay 2 o más asignatarios
llamados a la herencia y falta uno de ellos. Lo normal es que si falta un asignatario se beneficien los
demás asignatarios o los herederos abintestato. Lo normal es que no se produzca el acrecimiento por
lo que es una institución excepcional, que para que opere debe cumplir una serie de requisitos.
Requisitos
a) Que se trate de una sucesión testamentaria.
b) Que haya dos o más asignatarios. No importa el tipo, herederos o legatarios, pero no puede ser
mixto.
c) Que falte uno de los asignatarios.
d) Que los asignatarios sean llamados a un mismo objeto (asignación)..
e) Que no haya respecto de ellos designación de cuota o parte.
f) Que el testador no haya designado un sustituto.
g) Que el testador no haya prohibido el acrecimiento.

Características:
a) Es un Derecho Accesorio.
“Art. 1152. La porción que acrece lleva todos sus gravámenes consigo, excepto los que suponen
una calidad o aptitud personal del coasignatario que falta”
b) Es un Derecho Renunciable.
“Art. 1151. El coasignatario podrá conservar su propia porción y repudiar la que se le defiere por
acrecimiento; pero no podrá repudiar la primera y aceptar la segunda”
c) Es transferible por acto entre vivos.
“Art. 1910 inciso 3º. Cediéndose una cuota hereditaria se entenderá cederse al mismo tiempo las
cuotas hereditarias que por el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado
otra cosa”
d) Pueden tener derecho al acrecimiento los herederos, legatarios y los cesionarios de ellos.
e) El asignatario del acrecimiento debe aceptar su asignación original.
f) La porción que se recibe por acrecimiento también debe ser aceptada o repudiada por el
asignatario.
- El acrecimiento no opera de manera automática.
- Aceptando la primera no se entiende aceptada la segunda automáticamente.
- Las asignaciones original y por acrecimiento son independientes.
- Si nadie acepta el acrecimiento o no puede operar, se va a las reglas de la sucesión intestada.

DERECHO DE SUSTITICIÓN
 A diferencia del acrecimiento, en el derecho de sustitución, el testador nombra a otro
asignatario para que ocupe el lugar del asignatario que falta.
 La sustitución supone que el testador designa a un reemplazante para el caso que falte algún
asignatario conjunto. "Dejo mi casa a Pedro y Juan pero si Pedro falta sus derechos pasarán a
Mario".
 Si hay sustitución no puede haber acrecimiento (son derechos excluyentes y entre ambos
prima el de sustitución).
Esta sustitución puede ser vulgar o fideicomisaria:

270
La vulgar la define el Art. 1156.
“Art. 1156. La sustitución es vulgar o fideicomisaria.
La sustitución vulgar es aquella en que se nombra un asignatario para que ocupe el
lugar de otro que no acepte, o que, antes de deferírsele la asignación, llegue a faltar por
fallecimiento, o por otra causa que extinga su derecho eventual.
No se entiende faltar el asignatario que una vez aceptó, salvo que se invalide la
aceptación”
La sustitución fideicomisaria es un fideicomiso vulgar y silvestre. "Dejo mi casa a Pedro y pasará a
María si ella se recibe de abogado". Art. 1164. Esta se regla por lo dispuesto en el titulo de la
propiedad fiduciaria.
“Art. 1164. Sustitución fideicomisaria es aquella en que se llama a un fideicomisario,
que en el evento de una condición se hace dueño absoluto de lo que otra persona poseía
en propiedad fiduciaria.
La sustitución fideicomisaria se regla por lo dispuesto en el título De la propiedad
fiduciaria”
Si el asignatario falta por cualquiera de las razones dichas, la sustitución se llama sustitución vulgar.
Si la substitución opera porque el testador ha contemplado una condición para ello, la substitución
se llama fideicomisaria porque en ese caso se ha formado un fideicomiso (asignación condicional).
Requisitos para que opere el D° de Sustitución:
 Que se trate de una sucesión testada.
Es lógico que sea así pues de lo contrario no hay forma de designar al reemplazante.
 La sustitución debe ser expresa.
No hay sustitución presunta o tácita. Art. 1156 "se nombra".
 Debe faltar el asignatario que va a ser sustituido.
Debe faltar antes que el causante fallezca, pues de lo contrario operará el derecho de transmisión.

Características de la sustitución vulgar:

 Opera sólo en la sucesión testada.
 Es una declaración de voluntad expresa del testador.
- No hay substitución tácita, ni presunta, ni legal.
 El asignatario que falta puede estar determinado o ser indeterminado.
El sustituto puede ser llamado para suceder a un asignatario en particular o a falta de cualquier
asignatario que falte.
 Es posible que un asignatario sea sustituido por varios y también es posible que varios
asignatarios puedan ser sustituidos por uno solo.
 El sustituto puede ser asignatario o no serlo.
La sustitución puede ser de varios grados
“Art. 1158. La sustitución puede ser de varios grados, como cuando se nombra un
sustituto al asignatario directo, y otro al primer sustituto”
"Dejo mi casa a Pedro y si él falta a Mario y si él falta a Diego".
Se puede sustituir uno a muchos o muchos a uno.

ORDENES DE SUCESIÓN:
Es el tema más importante para el grado, el más preguntado.
Conjunto de parientes llamadas a suceder, que excluyen o son excluidos
por otro conjunto de parientes de la sucesión.
271
Reglas generales:
1.- Se aplican cuando no exista testamento (90% de los casos en Chile) o para distribuir la herencia
entre los legitimarios.
Recordar que a los legitimarios se les aplican las reglas de la sucesión intestada.
2.- Para dividir la herencia no tiene importancia ni la edad, ni el sexo ni la primogenitura de los
herederos.
3.- Son todos parientes (excepto el fisco) y siempre parientes por consanguinidad, nunca afines.
4.- La ley no instituye legados, de manera que todo lo que proviene de los órdenes de sucesión es a
título de herencia.
La ley de filiación de 1998 simplificó mucho los órdenes de sucesión.
Antes los hijos no eran todos iguales.
Además había que distinguir qué calidad jurídica tenía el causante. Los órdenes provenientes del
hijo legítimo eran distintos a los del hijo natural y a los del hijo ilegítimo. Se hablaba de órdenes de
sucesión, regulares e irregulares, hoy son todos iguales y corresponden a lo que antes eran los
órdenes regulares.

1er orden: Art. 988:

 Los hijos, personalmente o representados por su descendencia.
 El cónyuge sobreviviente.
Alternativas para distribuir la herencia (o la mitad legitimaria según corresponda):
Si sólo hay hijos, se divide por partes iguales entre todos ellos, sin importar si son hijos
matrimoniales o no, ni siquiera si son adoptados (el hijo adoptivo hereda a sus padres adoptivos pero
no a sus padres biológicos).
 Los hijos heredan por cabeza (partes iguales)
 Si hay uno sólo la herencia es toda para él.
 Si falta un hijo (repudia, ha sido desheredado, etc.) pueden representarlo sus descendientes que
heredan por estirpe (los representantes se reparten lo que al representado le hubiese correspondido).
 Cónyuge sobreviviente y un hijo: la mitad para cada uno.
 Cónyuge sobreviviente y más de un hijo: al cónyuge le corresponde el doble de la legítima
rigorosa o efectiva que le corresponda a cada hijo.
 La ley asegura al cónyuge sobreviviente al menos la cuarta parte de la herencia o de la mitad
legitimaria según corresponda (si hay más de 6 hijos, ellos se dividen el 75% restante por partes
iguales).
 Si sólo hay cónyuge sobreviviente, pasamos al 2° orden de sucesión.

Características del 1er orden:

- Puede operar el derecho de representación pero sólo para los hijos.
- El cónyuge sobreviviente que ha dado lugar a la separación judicial por su culpa pierde su
derecho a suceder.
2° orden, art. 989:
 Del cónyuge sobreviviente
 Y de los ascendientes.
Alternativas:
- Si sólo hay cónyuge, se lleva toda la herencia.
- Si sólo hay ascendientes, la herencia se divide entre los ascendientes de grados más
próximos por partes iguales.

272
- Si hay cónyuge sobreviviente y ascendientes, la herencia se divide en 3 partes: 2/3 para el
cónyuge sobreviviente y 1/3 por partes iguales entre los ascendientes de grado más próximo.
Características del 2° orden:
- No opera el derecho de representación.
- El cónyuge sobreviviente que ha dado lugar a la separación judicial por su culpa pierde su
derecho a suceder.
- El padre o madre que no reconoció voluntariamente al hijo pierde su derecho a suceder. Pero
el hijo puede restablecerle sus derechos hereditarios, en el testamento o por escritura pública.

Hasta el 2° orden llegan los legitimarios.

A partir del 3° sólo hay herencia y no mitad legitimaria.

3er orden, art. 990:

 De los hermanos.
Hay que distinguir los hermanos de doble conjunción (hermanos carnales) y los hermanos de simple
conjunción (medio hermano, hermano paterno o materno según corresponda).
A los hermanos carnales les corresponde el doble que a los medio hermanos.
Si sólo hay hermanos de doble conjunción o sólo hay hermanos de simple conjunción, la herencia se
divide por partes iguales.
Los hermanos pueden ser representados, por lo que en este orden la herencia tb se puede dividir por
estirpe o por cabeza.
Características del tercer orden:
- Puede operar el derecho de representación.
- En este orden no hay asignatarios forzosos (si hay testamento los hermanos pueden quedar
fuera).

4° orden, art. 992:

 Otros colaterales de grados más próximos
Suceden al difunto por exclusión, a falta de ascendientes o descendientes, de cónyuge sobreviviente
o de hermanos otros colaterales, desde 3° hasta el 6° grado incluisive).
Pueden ser, hacia arriba, el caso de los tíos, o hacia abajo el caso de los primos hermanos. Por
ejemplo si hay primos (4° grado) y tíos (3er grado), heredan los tíos.
Tb opera la regla de que los de doble conjunción llevan el doble que los de simple conjunción.
Características:
- No hay derecho de representación.
- No hay asignatarios forzosos.

5° orden: Art. 995

 El fisco
El fisco no es heredero realmente, por lo que:
No tiene facultad para aceptar o repudiar.
Tiene beneficio de inventario por el solo ministerio de la ley.
El fisco es el representante económico del E° y de la colectividad en general.
Cuando no existen herederos ab-intestato, se habla de herencias vacantes, el fisco concurre entonces
en las herencias vacantes.
El fisco paga un porcentaje a quien declara una herencia vacante.
Por ley el fisco debe destinar la herencia a beneficencia.

273
La institución de beneficencia es elegida por el Presidente de la República pero priorizando alguna
de la ciudad del causante.

Importante:
Si el causante sólo deja hijos, la herencia se divide por partes iguales, pero si hay cónyuge
sobreviviente, según el inciso 2° del art. 988 del Código, se visualizan tres reglas:
Primera Regla:
Si hay dos o más hijos, el viudo o viuda recibirá por regla general, el doble de lo que por legítima
rigorosa o efectiva le corresponda a cada hijo.
Segunda Regla:
Si hay sólo un hijo, la cuota del cónyuge sobreviviente será igual a legítima rigorosa o efectiva de
ese hijo.
Tercera Regla:
En ningún caso la porción que corresponda al cónyuge sobreviviente bajará de la cuarta parte de la
herencia, o de la cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso, este último caso si el causante
hubiera dispuesto de la cuarta de libre disposición y de la cuarta de mejoras.
Aplicación:
Cuando hay dos o más hijos, personalmente representados y conyuje sobreviviente, pueden
presentarse las siguientes situaciones:
 Si hay dos hijos y cónyuge sobreviviente, dividimos la herencia en cuatro partes, 1/4 para
cada hijo y 2/4 para el cónyuge sobreviviente, aplicamos la primera regla pues el viudo o viuda,
lleva el 50% de la herencia.
 Si hay tres hijos y cónyuge sobreviviente, dividimos la herencia en cinco partes, 1/5 para
cada hijo y 2/5 para el cónyuge sobreviviente, aplicamos la primera regla, pues el viudo o viuda
lleva el 40% de la herencia.
 Si hay cuatro hijos y cónyuge sobreviviente, dividimos la herencia en seis partes, 1/6 para
cada hijo y 2/6 para el viudo o viuda, aplicamos la primera regla, pues el cónyuge sobreviviente
lleva un 33,33% de la herencia.
 Si hay cinco hijos y cónyuge sobreviviente, dividimos la herencia en siete partes, 1/7 para
cada hijo y 2/7 para el viudo o viuda, aplicamos todavía la primera regla, pues el cónyuge
sobreviviente lleva un 28,58% aproximadamente.
 Si hay seis hijos y cónyuge sobreviviente, dividimos la herencia en ocho partes, 1/8 para
cada hijo y 2/8 para el viudo o viuda, aún nos mantenemos en la primera regla, pues dos octavos
corresponden exactamente al mínimo previsto por la ley para el cónyuge sobreviviente, esto es, un
25%.
 Si hay 7 hijos o más debemos aplicar la tercera regla, pues de aplicar la primera, habría que
dividir la herencia en nueve partes, lo que arrojaría para el viudo o viuda un porcentaje inferior al
25%, pues dos novenos están por debajo del porcentaje expresado.

LOS ACERVOS:
Se entiende por tal la masa hereditaria dejada por el causante.
Cinco clases de acervos se distinguen en el ámbito de la sucesión por causa de muerte:
1º El acervo común o bruto.
2º El acervo ilíquido.
3º El acervo líquido.
4º El primer acervo imaginario.

274
5º El segundo acervo imaginario.

El acervo común o bruto: Art. 1341 del CC.

Se caracteriza porque en él se confunden los bienes del difunto con los de otras personas.
Exige la ley proceder a la separación de patrimonios. El ejemplo más usual se presenta en la
sociedad conyugal, al morir uno de los cónyuges. Se forma una masa de bienes compuesta por los
bienes que tenía en dominio el cónyuge difunto y que constituyen la herencia, por una parte, y, los
bienes que pertenecen al cónyuge sobreviviente. Aquí será necesario proceder a liquidar la sociedad
conyugal.
El acervo ilíquido y las bajas generales de la herencia:
El acervo ilíquido es el conjunto de bienes propios del causante, después de haber separado los
bienes de terceros, pero sin haber efectuado aún las bajas generales de la herencia.
Las bajas generales son; las deducciones que es necesario efectuar para llevar a efecto las
disposiciones del causante o de la ley.
Las bajas generales son:
 Los gastos de la sucesión y partición de bienes.
 Las deudas hereditarias. Se entiende por deudas hereditarias aquellas que tenía en vida el
causante.
 Los impuestos fiscales que gravan toda la masa hereditaria.
 Las asignaciones alimenticias forzosas.
 Los gastos de entierro y última enfermedad del causante.
Acervo líquido o partible: inc. final del art. 959 del CC.
Es el acervo ilíquido al cual se le han deducido las bajas generales. Se le llama también acervo
partible, porque es esta masa de bienes la que se divide entre los herederos.
Los acervos imaginarios: Arts. 1185, 1186 y 1187 del CC,
Se diferencian estos acervos de los anteriores, en que no es forzoso que en una sucesión existan, por
eso son llamados también eventuales.
El objeto de estos acervos es amparar el derecho de los asignatarios forzosos, o, lo que es lo mismo,
defender la mitad legitimaria y la cuarta de mejoras, de las donaciones que en vida haya hecho el
causante.
El primer acervo imaginario: Art. 1185 del CC.
Tiene por objeto amparar a los legitimarios frente a las donaciones hechas a otros legitimarios y que
pudieran resultar excesivas.
El segundo acervo imaginario: Arts. 1186 y 1187 del CC.
No ampara a los legitimarios por donaciones hechas a uno o algunos de ellos con desmedro de los
otros, sino que frente a donaciones efectuadas en vida por el causante a terceros.
Este segundo acervo imaginario produce dos efectos principales:
a) Limita la parte de libre disposición: se trata de evitar que con las donaciones, se perjudique la
mitad legitimaria o la cuarta de mejoras.
b) Da origen a la rescisión de las donaciones.
Puede ocurrir que la parte donada a terceros sea de tal modo excesiva que sobrepase la cuarta de
libre disposición, afectando la mitad legitimaria y la cuarta de mejoras. Nace entonces para los
legitimarios la acción de inoficiosa donación, que no es sino la “rescisión” de la donación, según el
Código Civil (en rigor, veremos que más bien hay inoponibilidad, no nulidad relativa). En su virtud,

275
los herederos pueden dirigirse en contra de los terceros que recibieron donaciones del causante en
vida de éste, exigiendo la restitución de los bienes donados hasta la parte en que perjudican las
asignaciones forzosas.

INCAPACIDADES E INDIGNIDADES PARA SUCEDER

Son las calidades o circunstancias que deben concurrir en el sujeto beneficiado con la asignación
hereditaria.
El asignatario debe reunir tres requisitos:
 Debe ser digno y capaz para suceder:
- Es capaz para suceder, quien tiene aptitud para recibir asignaciones por causa de muerte.
- Es digno para suceder, quien tiene mérito para ello.
 Debe ser persona cierta, que exista o se espere que exista.
 Debe ser persona determinada, que se sepa con total precisión quien es el asignatario.

A) Capacidad para suceder

“Art. 961. Será capaz y digna de suceder toda persona a quien la ley no haya declarado incapaz o
indigna”
La regla general es que toda persona sea capaz y digna para suceder a otra. Es el mismo criterio
general para la capacidad.
De lo que venimos diciendo se infiere que las incapacidades son excepcionales por lo que no hay
más incapacidades que las establecidas por la ley, y quien alega la incapacidad debe probarla.
Capacidad es la “aptitud jurídica para suceder”.

Incapacidades
 Los que no tienen existencia al momento de la apertura de la sucesión
 Aquellas entidades que carecen de personalidad jurídica
 Aquellas personas condenadas por crímenes de dañado ayuntamiento
 El eclesiástico confesor
 El notario y testigos testamentarios.

Características de las incapacidades

 Son de orden público, pues miran al interés de la colectividad.
 Son irrenunciables, por ser de orden publico. Así se desprende del Art. 966.
 Existen sin necesidad de declaración judicial, no así las indignidades que si la requieren.
El incapaz puede llegar a adquirir la herencia por prescripción, así se desprende del Art. 967.
“Art. 966. Será nula la disposición a favor de un incapaz, aunque se disfrace
bajo la forma de un contrato oneroso o por interposición de persona.
Art. 967. El incapaz no adquiere la herencia o legado, mientras no prescriban
las acciones que contra él puedan intentarse por los que tengan interés en ello”

B) Dignidad para Suceder

Las indignidades son falta de méritos para suceder a una persona. La regla es que toda persona es
digna de suceder a otra. Art. 961. Salvo quienes la ley declara indignos. En consecuencia no hay más
indignidades que las que la ley establece. Por la misma razón, debe probarlas quien las alega.
Las indignidades están contempladas en los artículos 968 y siguientes. Las más graves son las del
Art. 968. Las personas que incurren en alguna indignidad allí contemplada pierden incluso el
derecho de alimentos.

276
Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios: Art. 968 a 972.
 El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido en este
crimen por obra o consejo, o la dejó perecer pudiendo salvarla;
 El que cometió atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona de cuya
sucesión se trata, o de su cónyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que
dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada;
 El consanguíneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o destitución
de la persona de cuya sucesión se trata, no la socorrió pudiendo;
 El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposición testamentaria del difunto, o le impidió
testar;
 El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumiéndose dolo
por el mero hecho de la detención u ocultación”
 Es indigno de suceder el que siendo mayor de edad, no hubiere acusado a la justicia el
homicidio cometido en la persona del difunto, tan presto como le hubiere sido posible.
 Es indigno de suceder el impúber, demente o sordomudo, el ascendiente o descendiente que,
siendo llamado a sucederle abintestato, no pidió que se le nombrara un tutor o curador, y permaneció
en esta omisión un año entero: a menos que aparezca haberle sido imposible hacerlo por sí o por
procurador.
 Los que nombrados por el testador para ser guardador o curador, se excusaren sin causa
legítima
 El que se comprometa a hacer pasar bienes del causante a un incapaz para suceder.
 El menor que se casare sin el consentimiento de quien debe dar el ascenso.
 El que se casa teniendo impedimento de segundas nupcias
 El cónyuge que hubiere dado motivo a la separación judicial por su culpa
 Los padres del causante cuya paternidad o maternidad ha sido determinada por la justicia.
 El Albacea doloso.
Características de las indignidades
 Las indignidades pueden ser perdonadas, ya que sólo miran al interés del causante. Se
perdonan mediante testamento posterior en que se deje una asignación a esta persona.
 Las indignidades deben ser declaradas judicialmente. Se alegan por todo aquel que tenga
interés en excluir al asignatario indigno, en procedimiento ordinario. Y declarada deben restituirse
los frutos. Art. 974.
 La indignidad se purga por el transcurso del plazo de 5 años desde la posesión de la herencia
o legado. Art. 976.
 Las indignidades no pasan contra terceros de buena fe.
 Se transmite a los herederos. Art. 977.
El hecho de que exista una incapacidad o indignidad, no priva al asignatario del derecho de
alimentos.

Diferencias entre indignidades e incapacidades

 Una es una falta de aptitud jurídica y otra moral
 Una requiere declaración judicial y la otra no
 Una afecta a terceros la otra no

277
EL TESTAMENTO
Tiene definición legal,
Art 999 CC: “El testamento es un acto más o menos solemne, en que una
persona dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno
efecto después de sus días, conservando la facultad de revocar las
disposiciones contenidas en él, mientras viva”.
Características:
 Es un AJ unilateral.
 Es un acto personalísimo, lo que significa que no es susceptible de delegación por mandato.
 Es un acto individual. El testamento mancomunado no es válido en Chile
 Es siempre un acto solemne aun cuando pueda ser más solemne o menos solemne.
 Es un acto por causa de muerte. Por regla general no produce efectos en vida. Eventualmente
los podría producir como en el caso del reconocimiento de un hijo siempre y cuando se haga en
testamento abierto, que produce efectos de inmediato.
Ningún acto de disposición produce efectos de inmediato, sólo eventualmente las declaraciones.
 Tiene como principal finalidad que el testador pueda disponer de bienes, pero no es la única
finalidad.
Contenido del Testamento:
 Disposiciones testamentarias, que son aquellas en las que el testador dispone de bienes, sea
por actos vinculados al activo o al pasivo (asignar deudas o crearlas).
 Declaraciones testamentarias, aquellas que no tienen contenido patrimonial. Aquí están por
ejemplo los nombramientos de partidor, de albacea, los reconocimientos, de hijos, la voluntad del
testador de que sus restos sean cremados, que su velatorio se realice en tal o cual iglesia, etc,
siempre y cuando sean disposiciones permitidas.
 Es un acto esencialmente revocable, lo que es excepcional porque la regla general es que los
actos unilaterales no sean revocables.
 Se puede revocar por el propio testador mientras viva.
 Sólo lo puede hacer a través de otro testamento.
Respecto a la revocación cobra valor la distinción entre disposiciones y declaraciones:
 Las disposiciones son revocables todas.
 Las declaraciones por regla general también se pueden revocar (cambiar al partidor de la
herencia, al albacea…)
 No se pueden revocar las declaraciones hechas en testamento abierto y que confieran
derechos permanentes a las personas, como el reconocimiento de un hijo. Estas no pueden revocarse
en un nuevo testamento.
Requisitos del testamento
 Requisitos internos
 Requisitos externos o solemnidades
 Requisitos en relación con las disposiciones testamentarias
Requisitos Internos
Los requisitos internos son iguales, cualquiera sea el tipo de testamento de que estemos hablando.
Capacidad para testar:

278
La regla general es la plena capacidad para testar según lo indica el inciso final del Art. 1005. Esta
misma norma se encarga de señalar quienes son inhábiles. Cabe destacar que la capacidad para
testar debe concurrir al momento de otorgarse el testamento. Art. 1006.
“Art. 1005. No son hábiles para testar:
1. Derogado;
2. El impúber;
3. El que se hallare bajo interdicción por causa de demencia;
4. El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa;
5. Todo el que de palabra o por escrito no pudiere expresar su voluntad claramente.
Las personas no comprendidas en esta enumeración son hábiles para testar”
Voluntad exenta de vicios:
Al igual que en todo acto jurídico los vicios que pueden afectar la voluntad son el error, la fuerza y
el dolo. El código en el título III del libro III solo regula en forma especial a la fuerza y por tanto en
el caso del error y el dolo se aplican las reglas generales. Trata sobre la fuerza el art. 1007:

“Art. 1007. El testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es nulo en todas
sus partes”
En el caso del dolo, aun cuando se siguen las reglas generales, no debe concurrir el requisito de ser
obra de una de las partes pues, como hemos visto, el testamento es un acto jurídico unilateral.
En cuanto al error el código lo trata en el título IV de este libro, a propósito de las asignaciones
testamentarias.

Requisitos externos:
Los requisitos internos definen la clasificación del testamento.
Al comentar la definición del art.999 dijimos que la gran clasificación emana de las solemnidades de
que esté revestido: De esta forma pueden ser Solemne y Menos solemne.
Así, el testamento, que siempre será solemne, puede ser, de acuerdo al art.1008
Clasificación:
Se hace sobre la base de las solemnidades o requisitos externos a que se encuentra sometido
1.- Testamentos otorgados en Chile y testamentos otorgados en el extranjero.
Si es otorgado en el extranjero hay que distinguir entre:
Los otorgados según la ley chilena y los otorgados según la ley extranjera.

Los otorgados en Chile se dividen en:

Testamentos solemnes y testamentos menos solemnes o privilegiados.
El Testamento Solemne es aquel en que se han observado todas las solemnidades que la ley
ordinariamente requiere.
Testamento menos solemne o privilegiado es aquel en que pueden omitirse algunas de estas
solemnidades por consideración a circunstancias particulares, determinadas expresamente por la ley.

El Testamento Solemne se subdivide en

Abierto (público o numpucativo) y cerrado (o privado o secreto).
El Testamento Abierto o público o nuncupativo, es aquél en que el testador hace sabedores de las
disposiciones contenidas en él a los testigos y al funcionario, si lo hubiere.
El Testamento Cerrado o Secreto es aquel en que no es necesario que los testigos tengan
conocimiento de las disposiciones testamentarias
En los testamentos menos solemnes o privilegiados están:

279
  Testamento verbal
 Testamento militar
 Testamento marítimo
Tienen un común denominador que son personas que se encuentran en riesgo de vida.

TESTAMENTO SOLEMNE ABIERTO:

Es aquél en que el testador hace sabedores de las disposiciones contenidas en él a los testigos y al
funcionario, si lo hubiere.
Puede otorgarse:
 Ante funcionario público competente y 3 testigos hábiles,
 Ante 5 testigos sin intervención de funcionario público alguno.
La única forma en que se da a conocer es a través de la lectura que practica un testigo elegido por el
testador y en caso de que exista funcionario competente debe hacerlo él.
Los testamentos no pueden ser mixtos (en parte cerrados y en parte abiertos).

Testamento otorgado ante funcionario público competente y tres testigos

Funcionario competente para el otorgamiento del testamento:
 En primer término tenemos el caso de testamento otorgado ante Notario. Este es por
excelencia el funcionario competente para autorizar el testamento solemne abierto. Podemos decir
que es el funcionario donde se ocurre normalmente para el otorgamiento. El notario debe ser
competente en cuanto a la materia y en cuanto al territorio.
 Otro funcionario competente es el juez de letras del territorio jurisdiccional del lugar del
otorgamiento.

Puede ser otorgado en protocolo o en hoja suelta

→ Si el testamento se otorga ante notario, ello no está claramente solucionado en la ley, pero se
concluye que puede ser otorgado tanto en el protocolo como en hoja suelta.
→ Lo normal es que se otorgue en el protocolo del notario, caso en el cual lo hace en
instrumento testamento, pero también lo es en cuanto a escritura pública.
→ En efecto, en este caso el testamento no es sino una escritura pública ya que cumple con
todos los requisitos de ésta (art.403 COT).
Pero no es obligatorio que se otorgue en el protocolo, sino que también podría otorgarse en hoja
suelta, dándose las siguientes razones:
Lo dispone el art.1017: "el testamento podrá haberse escrito previamente"; lo cual está indicando
que bien puede el testamento no ingresar al protocolo, ya que de lo contrario equivaldría a que éste
saliese de la notaría, caso que jurídicamente es imposible.
El art.866 CPC y 420 N.2 COT se refieren a la protocolización del testamento abierto otorgado en
hoja suelta sin hacer distinción en cuanto al funcionario ante el cual fue otorgado el testamento, lo
que viene a confirmar que incluso si se hace ante notario no es forzosa su inserción en el protocolo.
El testamento otorgado ante un juez de letras, necesariamente será dado en hoja suelta, pues tal
funcionario no lleva protocolo en el cual insertar los testamentos.

Testamento abierto otorgado ante cinco testigos:

→ Este testamento se otorga sin la intervención del funcionario público, sólo ante los cinco
testigos. Por el hecho de que no se otorgue ante el funcionario público, no está revestido de la
misma autenticidad de aquel que se otorgó ante el funcionario público competente y tres testigos.

280
→ Por eso es que la ley para proceder a la ejecución de este testamento otorgado ante cinco
testigos, exige previamente su publicación art.1020.
→ El juez competente para conocer la publicación del testamento es el del último domicilio del
testador (art.1009).
El procedimiento de publicación es el siguiente:
→ Fallecido el testador se llevará el testamento ante el juez competente, el cual tiene que
cerciorarse de la muerte del testador, salvo en aquellos casos que la muerte se presuma (art.1010).
→ Hecho esto, el juez cita a su presencia a los testigos del testamento, para que reconozcan sus
firmas y la del testador.
→ Los testigos proceden a efectuar ese reconocimiento y si alguno de ellos está ausente, los que
se encuentran presentes abonarán sus firmas en caso necesario, y siempre que el juez lo estime
conveniente.
→ Las firmas del testador y de los testigos ausentes pueden ser abonadas por declaraciones
juradas de otras personas fidedignas.
→ Reconocida la firma del testador y la de los testigos el juez tiene que rubricar el testamento al
principio y al fin de cada página y disponer que se protocolice en alguna notaría (art.1020 inc. final)

Protocolización del testamento otorgado en hojas sueltas:

→ El art.866 CPC dispone que el testamento abierto otorgado ante funcionario competente y
que se haya protocolizado en vida del testador será presentado después de su fallecimiento y en el
menor tiempo posible al tribunal para que ordene su protocolización. Sin este requisito no podrá
procederse a su ejecución.
→ Tratándose de testamento abierto otorgado ante 5 testigos y, por lo tanto, sin intervención de
un funcionario público, la protocolización la ordena el art.1020 inc. final.
→ La protocolización del testamento en general presenta una particularidad, porque, de acuerdo
con el art.417 COT, esta protocolización debe hacerse agregando su original al final del protocolo
con los antecedentes que lo acompañen.
→ De acuerdo con el art.415 COT, la protocolización se define como el hecho de agregar un
documento al final del registro de un notario a pedido de quien lo solicite.
→ Para que la protocolización surta efectos legales, deberá dejarse constancia de ella en el
Libro Repertorio el día en que se presente el documento. Por su parte, el art.417 inc.2 COT señala
que para protocolizar los testamentos será suficiente la sola firma del notario en el Libro Repertorio.
→ Plazo para protocolizar: el CC no exige plazo para la protocolización del testamento
otorgado en hoja suelta ante funcionario competente, pero el COT en su art.420 dice que "una vez
protocolizados valdrán como instrumentos públicos: N.2 Los testamentos solemnes abiertos que se
otorgan en hoja suelta, siempre que se su protocolización se haya efectuado a más tardar, dentro del
primer día siguiente hábil al de su otorgamiento".
→ Los tribunales han resuelto que esta norma no es aplicable a los testamentos abiertos
otorgados ante 5 testigos, porque previa a su protocolización debe procederse a su publicación y ésta
se efectúa después de fallecido el testador, con lo cual no es posible cumplir con el plazo indicado
en el N.2 del art.420 COT.
→ También se ha resuelto que la nulidad de la protocolización no implica la nulidad del
testamento, sino que la sanción sería, si éste no puede volver a protocolizarse por haber transcurrido
el plazo legal, que no tendría el carácter de instrumento público.

Declaraciones que debe contener el testamento abierto:

281
El art.1016 en su inc. 2º complementado por el art.414 COT, exige que el notario deje constancia de
la hora y lugar en que se otorga el testamento.
Se expresará en el testamento en consecuencia:
 El nombre y apellido del testador.
 El lugar de su nacimiento y su nacionalidad.
 Si está o no avecindado en Chile y si lo está, la Comuna en que tuviere su domicilio.
 Su edad.
 La circunstancia de hallarse en su entero juicio. Al respecto, se ha resuelto que es solemnidad
del testamento que el notario certifique que el testador se encuentra en su sano juicio, sin que ello
signifique que si el testamento es impugnado por demencia del testador, prime la certificación del
notario respecto de la prueba que se rinda, ni tampoco que el notario por esta sola circunstancia
tenga interés en el pleito.
 Los nombres de las personas con quienes hubiere contraído matrimonio.
 Los nombres de los hijos habidos en cada matrimonio.
 El nombre de cualesquiera otros hijos del testador, con distinción de vivos y muertos.
 El nombre, apellido y domicilio de cada uno de los testigos.
 El lugar, hora, día, mes y año del otorgamiento.
 El nombre, apellido y oficio del notario, si asistiere alguno.

Otorgamiento Mismo del Testamento Abierto

→ El otorgamiento mismo del testamento abierto puede descomponerse en dos etapas: La
escrituración y lectura del testamento y su firma.
→ Escrituración y lectura del testamento: el art.1017 dispone que "el testamento abierto
podrá haberse escrito previamente. Pero sea que el testador lo tenga escrito, o que se escriba en una
o más actas, será todo él leído en alta voz por el escribano, si lo hubiere, o a falta de los escribanos
por uno de los testigos, designado para este efecto por el testador".
→ Los tribunales han resuelto que es nulo el testamento otorgado ante cinco testigos en que
no se indique cuál de éstos debe leerlo.
→ El inciso final del art.1017 dispone que mientras el testamento se lee, estará el testador a
la vista y las personas cuya presencia es necesaria oirán todo el tenor de sus disposiciones.
→ De manera que la lectura del testamento es un acto continuo e ininterrumpido.
→ Este precepto está en perfecta armonía con el art.1015 inc. final, que señala: "el
testamento será presenciado en todas sus partes por el testador, por un escribano, si lo hubiere, y por
los mismos testigos". El art.1015 nos dice en el fondo que es el testamento abierto.
¿Es necesario dejar constancia en el testamento que se ha cumplido con la solemnidad de la
lectura? Algunos sostienen que hay que dejar constancia en el testamento del hecho de haberse
leído, porque el testamento es un acto solemne y como tal, tiene que bastarse a sí mismo y esta
exigencia no se cumple si no se deja constancia de haberse cumplido con esta solemnidad.

Personas obligadas a otorgar testamento abierto

Sólo pueden otorgar testamento abierto y nunca cerrado:
 El analfabeto (art.1022).
 El ciego. El art.1019 comienza diciendo que el ciego podrá sólo testar nuncupativamente.
El testamento del no vidente presenta algunas características señaladas en el art.1019:

282
  El ciego sólo puede otorgar testamento abierto y ante funcionario público (escribano o
funcionario que haga las veces de tal).
 Este testamento debe leerse en alta voz dos veces, la primera por el escribano o funcionario y
la segunda por uno de los testigos elegido al efecto por el testador.
 Debe dejarse constancia expresa del cumplimiento de la solemnidad de la doble lectura
Personas que no pueden otorgar testamento abierto
Según el inc.1º del art.1024, cuando el testador no pudiere entender o ser entendido de viva voz,
sólo podrá otorgar testamento cerrado.
Dentro de la expresión utilizada por el precepto caben dos categorías de personas:
 El sordomudo que no puede darse a entender claramente.
 El extranjero que no conociere el idioma castellano
Firma del testamento:
→ Es la segunda etapa de su otorgamiento. La primera es la escrituración y su lectura.
→ Puede acontecer que el testador o alguno de los testigos no sepa o no pueda firmar.
→ En el primer caso, se mencionará en el testamento tal circunstancia, expresándose la causa.
→ No es necesario que alguien firme por el testador.
→ La jurisprudencia es uniforme en todo caso, en el sentido que no es necesario expresar la causa
por la cual el testador no pudo firmar, pues la exigencia legal es que se deje constancia de cuál fue el
motivo por el cual no firmó: si porque no supo o porque no pudo, no siendo necesario expresar la
causa por la cual no supo o no pudo hacerlo.
Distinta es la situación de los testigos:
 Si alguno de ellos no sabe o no puede firmar, otro de los testigos firmará por él y a ruego
suyo, expresándose así en el testamento.
 La Corte Suprema ha fallado que en tal evento no es posible que firme por el testigo un
tercero extraño al acto testamentario, so pena de nulidad del testamento.
 De lo dicho en este punto y en el anterior, es posible concluir que el testamento es un acto
colectivo (deben estar presentes el testador, el escribano si lo hubiere y los testigos), continuado,
ininterrumpido, formal y rubricado.

¿Quiénes firman?
- El testador: si no puede firmar se debe señalar. Nadie puede firmar por él.
- El funcionario.
- Los testigos. Si alguno no puede o no sabe, firma por él otro testigo. No puede ocurrir que ningún
testigo no sepa leer y escribir, la ley exige que 2 de 3 o 3 de 5 sepan leer y escribir. (¿Sirve la huella
digital?: No) ¿?
No tienen tanta relevancia para el grado quienes pueden ser testigos y quienes no.
TESTAMENTO SOLEMNE CERRADO: Art.1008 inciso final.
→ Es aquel en que no es necesario que los testigos tengan conocimiento de las
disposiciones testamentarias
→ Lo que caracteriza a esta forma de testamento es que ni los testigos ni el funcionario
tienen conocimiento del contenido (si lo llegan a saber no pasa nada, lo importante es que el sobre
no puede abrirse hasta la muerte del causante y en el tribunal).
→ Lo normal es que solo el testador tenga conocimiento de lo que él ha dispuesto. Si el
testamento es abierto antes de llegar a conocimiento del tribunal, el testamento queda nulo.

283
→ De hecho si los testigos declaran que el sobre fue abierto el testamento se anula y no hay
testamento.

Personas ante quienes debe otorgarse

 A diferencia de lo que sucedía con el testamento solemne abierto, el testamento solemne
cerrado debe otorgarse siempre ante funcionario competente y tres testigos. Aquí no existe la
alternativa de otorgarlo ante 5 testigos.
 De acuerdo con el art.1021, en su texto actual, el testamento cerrado debe otorgarse ante un
escribano y tres testigos, pudiendo hacer las veces de escribano el respectivo juez letrado.

 Tanto el testamento abierto como el cerrado terminan siempre por la firma.

 En el testamento cerrado lo que se firma es el sobre (la carátula que dice el lugar, la fecha, el
nombre de los testigos…).

Su Otorgamiento:
Las etapas de que consta son:
 Escrituración y forma del texto.
 Introducción del texto en un sobre cerrado.
 Redacción y firma de la carátula del testamento

Escrituración y forma del testamento:

→ La ley exige como solemnidad en cuanto a la escrituración del testamento cerrado que se
encuentre escrito o a lo menos firmado por el testador (art.1023 inc.2).
La redacción de este artículo origina tres situaciones que pueden presentarse:
 Aquella en que el testamento está escrito y firmado por el testador. No se produce problema
aquí en cuanto a la validez del testamento. No hay duda alguna de que éste es válido.
 Aquella en que el testamento está escrito por un tercero y firmado por el testador. También éste
es válido por el hecho de estar firmado por el testador, que es lo que exige el inc.2 del art.1023.
 Aquella en que el testamento está escrito de puño y letra por el testador, pero no está firmado
por él. Al respecto se plantea la discusión:
La opinión dominante sostiene que este testamento sería válido, porque estiman que no es necesario
que el testamento esté escrito y firmado por el testador, sino que lo que exige la ley es lo uno o lo
otro al decir "escrito o a lo menos firmado por el testador".
La otra posición sostiene que el testamento es nulo, fundándose en que el art.1023 dice que a lo
menos debe estar firmado por el testador, estimándose que el legislador exige en todo caso la firma
del testador en el testamento.

La introducción del testamento en un sobre.

El cual debe estar debidamente cerrado:
→ Esta etapa consiste en que el testador debe introducir el testamento en un sobre, el cual debe
ser cerrado exteriormente, en términos tales que si se requiere extraer el testamento deba romperse
la cubierta (inc.3 art.1023).
→ Esto es justamente lo que caracteriza al testamento cerrado y le da el carácter de secreto que
él reviste. Es de tal importancia esto que si se presenta un testamento cerrado con la cubierta del
sobre violada, el testamento adolece de nulidad (así lo ha estimado la jurisprudencia)
284
Redacción y firma de la carátula:
→ Una vez efectuadas las operaciones anteriores, llega el momento de redactar la carátula, cosa
que hace el notario. Comienza la carátula con el epígrafe "testamento" y, a continuación, el notario
deberá expresar las circunstancias del art.1023 inc.5º:
→ Termina el otorgamiento de este testamento cerrado con la firma del testador y de los testigos
y por la firma y sello del escribano o juez letrado sobre la cubierta.
→ De modo que en el testamento cerrado puede haber dos firmas del testador: la del testamento
mismo, que se discute si puede faltar o no, y la de la carátula que es esencial y no puede omitirse.
→ Ante la eventualidad de que el testador no pueda o no sepa firmar, se ha resuelto que puede
reemplazarse la firma en la carátula por la impresión digital del testador.
Interrupción del otorgamiento
→ Otra característica que presenta el otorgamiento del testamento solemne cerrado es que éste
debe ser ininterrumpido. El inciso final del art.1023 lo dispone.
→ El legislador no quiere que la redacción del testamento se realice por etapas, velando así por
que la voluntad del testador se manifieste libre y espontáneamente y no se vea influenciada en
manera alguna.
Actos posteriores al otorgamiento
→ Terminada esta etapa de otorgamiento de testamento, el testador tiene la opción de:
 Llevarse el testamento.
 Dejarlo en la notaría.
En todo caso, el notario debe llevar un libro índice que tiene un carácter de privado, en el cual se
deja constancia de los testamentos cerrados otorgados ante él. Este libro índice tiene el carácter de
secreto y solamente puede ser exhibido en virtud de una resolución judicial.

Apertura del testamento cerrado

Una vez fallecido el testador, para poder proceder a la ejecución de su testamento es necesario
proceder a la apertura de él, que es un trámite judicial reglamentado por los arts.1025 y 868-869
CPC.
“Art. 1025. El testamento cerrado, antes de recibir su ejecución, será presentado al juez.
No se abrirá el testamento sino después que el escribano y testigos reconozcan ante el
juez su firma y la del testador, declarando además si en su concepto está cerrado,
sellado o marcado como en el acto de la entrega.
Si no pueden comparecer todos los testigos, bastará que el escribano y los testigos
instrumentales presentes, reconozcan sus firmas y la del testador, y abonen las de los
ausentes.
No pudiendo comparecer el escribano o funcionario que autorizó el testamento, será
reemplazado para las diligencias de apertura por el escribano que el juez elija.
En caso necesario, y siempre que el juez lo estimare conveniente, podrán ser abonadas
las firmas del escribano y testigos ausentes, como en el caso del inc. 3 del artículo
1020”

→ Según el art.1009, es competente para conocer de esta materia el juez del último domicilio
del testador, pero si el testamento se ha otorgado ante notario que no sea el del último domicilio del
causante, podrá ser abierto ante el juez con competencia en el territorio jurisdiccional a que
pertenecía dicho notario, por delegación del juez del último domicilio (art.868 CPC).

285
→ En conformidad al art.869 CPC "puede pedir la apertura, publicación y protocolización de un
testamento cualquier persona capaz de parecer por sí misma en juicio", debiendo en conformidad al
art.1010 el juez, antes de abrir el testamento, cerciorarse de la muerte del testador, salvo en los casos
de presunción de fallecimiento.
→ Con este objeto el interesado le exhibirá la partida de defunción del testador (art.305 inc.
final), pudiendo también el juez cerciorarse de la muerte del testador por declaración de testigos
(art.309).
En cuanto al procedimiento mismo de apertura del testamento:
El juez citará al notario y testigos que concurrieron a su otorgamiento, los cuales depondrán sobre
dos hechos (art.1025 inc.2):
 Deben reconocer su firma y la del testador.
 Reconocerán si el testamento está tal cual fue otorgado, esto es, si está cerrado, sellado o
marcado como el acto de la entrega.
 Si falta alguno de los testigos por cualquier motivo, los otros abonarán las firmas de los
ausentes.
 Si falta el notario que intervino en su otorgamiento, será reemplazado para la diligencia de la
apertura, por el notario que ha sucedido al que otorgó el testamento.
 En caso necesario y siempre que el juez lo estime conveniente, podrán ser abonadas las firmas
del notario y testigo por la declaración jurada de otras personas fidedignas. (art.1025 inc. final en
relación con el art.1020 inc.4).

Protocolización del testamento cerrado

→ Reconocidas las firmas y la integridad del testamento por el notario y testigos, se procede a
abrir el sobre por el juez, quien debe rubricar el testamento al principio y al final de cada hoja,
debiendo además ordenar su protocolización ante el notario que lo autorizó o ante aquel que el juez
designe.
→ Según el art.417 COT, la protocolización estos testamentos ordenada por el juez, deberá
hacerse agregando su original al protocolo con los antecedentes que la acompañen (esto es, trámites
de la apertura).
→ Desde el momento de la protocolización, según el art.420 inc.1 COT, el testamento adquiere
el carácter de instrumento público, lo cual constituye una excepción a la regla general

Nulidad del testamento solemne

→ La regla general en esta materia es que la omisión de cualquier solemnidad en el testamento
produce la nulidad absoluta de éste, lo cual se comprende pues si el testamento es solemne es con el
fin de garantizar la voluntad libre y espontánea del testador (art.1026 inc.1).
→ Para ver si un testamento es válido o nulo, habrá que examinar si se dio cumplimiento a cada
una de las solemnidades que la ley exige, ya que la omisión de cualquiera de ellas, acarrea la nulidad
del testamento (art.1026 inc.1).
→ Pero esta norma hay que entenderla en relación con lo que dispone el inc.2 del art.1026 que
señala lo siguiente "con todo, cuando se omitiere una o más de las designaciones prescritas en el
art.1016, en el inc.5 del art.1023 y en el inc.2 del art.1024, no será por eso nulo el testamento
siempre que no haya duda acerca de la identidad personal del testador, escribano o testigos"

Testamentos menos solemne o privilegiados:

286
Arts.1030 a 1055. Según el art.1008 el testamento menos solemne o privilegiado es aquel en que
puede omitirse alguna de las solemnidades establecidas por la ley por consideración o circunstancias
especiales determinadas expresamente por el legislador.
Al tenor del art.1030 son testamentos privilegiados:
 El testamento verbal.
 El testamento militar.
 El testamento marítimo

Solemnidades comunes a todo testamento privilegiado

Deben verificarse ciertas solemnidades comunes a todos ellos en su otorgamiento, como las
siguientes:
 La presencia de testigos. (Bastará habilidad putativa, que sean capaces)
 En los testamentos privilegiados el testador declarará expresamente su intención de testar.
 Las personas cuya presencia sea necesaria serán unas mismas del principio al fin.
 El acto será continuo e ininterrumpido, salvo los breves intervalos que algún accidente
requiere.
 Los testamentos privilegiados pueden impugnarse de la misma forma que los solemnes.
 Los testamentos privilegiados que no hayan sido autorizados por notario, valdrán como
instrumento público una vez protocolizados, previo decreto del juez competente.
 El testamento privilegiado que revocare un testamento solemne, no surtirá efecto alguno si
caduca, en cuyo caso, subsistirá el testamento solemne, temporalmente revocado. Esto revela la
calidad de precario de este testamento en comparación al solemne.
Estos testamentos caducan sin necesidad de haberlos revocado, si desaparece el peligro que habilitó
para otorgarlo, ya que el testador tuvo tiempo suficiente para otorgar testamento solemne.

TESTAMENTO VERBAL:
Es aquél otorgado por una persona en caso de peligro inminente para su vida, que parezca no haber
modo o tiempo de otorgar testamento solemne, ante la presencia de 3 testigos y efectuando de viva
voz sus declaraciones y disposiciones testamentarias.
Para tener valor, debe ponerse por escrito dentro de los 30 días siguientes al de la muerte, con las
formalidades que establece la ley: Examen de testigos, resolución judicial, protocolización.
La solicitud debe ser formulada ante el juez del último domicilio del causante. El juez va a citar a
los testigos y a todos aquellos que pudieren tener interés en la sucesión. La resolución del juez, que
recaiga en esta solicitud va a ser en definitiva lo que va a constituir el testamento y finalmente, al
igual que lo que ocurre con el testamento cerrado, la resolución debe protocolizarse.

TESTAMENTO MILITAR:
Es aquel que se otorga en tiempo de guerra por los militares y demás individuos empleados en un
cuerpo de tropa de la República y voluntarios, rehenes y prisioneros que pertenezcan a dicho
cuerpo".
Art. 1041. “En tiempo de guerra, el testamento de los militares y de los demás individuos
empleados en un cuerpo de tropas de la República, y asimismo el de los voluntarios, rehenes y
prisioneros que pertenecieren a dicho cuerpo, y el de las personas que van acompañando y
sirviendo a cualquiera de los antedichos, podrá ser recibido por un capitán o por un oficial de
grado superior al de capitán o por un intendente de ejército, comisario o auditor de guerra.

287
Si el que desea testar estuviere enfermo o herido, podrá ser recibido su testamento por el capellán,
médico o cirujano que le asista; y si se hallare en un destacamento, por el oficial que lo mande,
aunque sea de grado inferior al de capitán”
El fundamento de este testamento privilegiado estriba en el hecho que en condiciones de guerra se
hace imposible observar todas las solemnidades exigidas por la ley.

TESTAMENTO MARÍTIMO:
Arts.1048 a 1055. Estos artículos dan respecto de este testamento normas muy semejantes a las del
militar. Podemos definirlo como “aquel que se otorga en alta mar en un buque de guerra chileno o
en un buque mercante que navega bajo bandera chilena”.
Tiene los mismos fundamentos que el testamento militar, pero puede tener una mayor aplicación
práctica, pues la ley permite otorgarlo en época de paz.

EL DESHEREDAMIENTO
Esta institución esta definida en el Art. 1207.
“Art. 1207. Desheredamiento es una disposición testamentaria en que se ordena
que un legitimario sea privado del todo o parte de su legítima.
No valdrá el desheredamiento que no se conformare a las reglas que en este título
se expresan”
Características:
 Sólo puede hacerse por testamento, lo que significa que es siempre solemne.
 Sólo puede desheredarse a los legitimarios. Porque son los únicos que tienen una asignación
forzosa, a los demás el testador simplemente puede no dejarles nada.
 Debe ser causado (justificado por alguna de las causales que establece la ley).
 Las causales están taxativamente enumeradas en la ley (art. 1208)
 La ley exige que la causal que se invoca sea fehacientemente acreditada en el testamento. Se
debe acreditar por documentos fehacientes, por ejemplo el acta de matrimonio del menor donde
conste que se casó sin el asenso, sentencia penal que establezca el intento de homicidio, etc.
 Puede ser total o parcial. Si nada se dice, se entiende que es total.
 Si el desheredamiento es total, el desheredado pierde todo: las legítimas, las mejoras, incluso
lo que pudiera corresponderle como cuarta de libre disposición.
(ojo que el desheredado puede ser representado porque la sanción es personal, recae sólo sobre él)
 Por ser una disposición testamentaria, es revocable.
 Si en un nuevo testamento no se reitera el desheredamiento hecho en uno anterior, se
entiende que el desheredamiento fue revocado.

Causales:
“Art. 1208 CC: Un descendiente no puede ser desheredado sino por alguna de las causas siguientes:
1) Por haber cometido injuria grave contra el testador en su persona, honor o bienes, o en la
persona, honor o bienes de su cónyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes;
2) Por no haberle socorrido en el estado de demencia o destitución, pudiendo;
3) Por haberse valido de fuerza o dolo para impedirle testar;
4) Por haberse casado sin el consentimiento de un ascendiente, estando obligado a obtenerlo;
5) Por haber cometido un delito que merezca pena aflictiva; o por haberse abandonado a los
vicios o ejercido granjerías infames; a menos que se pruebe que el testador no cuidó de la educación
del desheredado.
Los ascendientes y el cónyuge podrán ser desheredados por cualquiera de las tres primeras causas”.

288
Esta disposición hace una distinción respecto de aquellas causales en que se puede desheredar a un
descendiente y las que se refieren al desheredamiento de un cónyuge o un ascendiente.
Efectos del Desheredamiento
“Art. 1210 Los efectos del desheredamiento, si el desheredador no los limitare expresamente, se
extienden no sólo a las legítimas, sino a todas las asignaciones por causa de muerte y a todas las
donaciones que le haya hecho el desheredador. Pero no se extienden a los alimentos, excepto en los
casos de injuria atroz”
Revocación del Desheredamiento
“Art. 1211. El desheredamiento podrá revocarse, como las otras disposiciones testamentarias, y la
revocación podrá ser total o parcial; pero no se entenderá revocado tácitamente, por haber
intervenido reconciliación; ni el desheredado será admitido a probar que hubo intención de
revocarlo”

Jueves 21 de octubre de 2010.-

Según su disponibilidad:
Asignaciones voluntarias y asignaciones forzosas.
LAS ASIGNACIONES FORZOSAS:
Concepto: “Art. 1167: Son aquellas que el testador es obligado a hacer y que se suplen por la ley si
no las ha hecho, aun en perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas.
Estas son:
 Los Alimentos que se deben por ley a ciertas personas.
 Las Legítimas.
 La cuarta de mejoras en la sucesión de los descendientes, ascendientes y cónyuge.
Tema relevante para el grado:
Constituyen la gran limitación que una persona tiene para disponer libremente de sus bienes.
Las asignaciones forzosas tienen aplicación no solo en la sucesión intestada, sino también en la
testada. El legislador lo ha regulado en la sucesión testada pues es allí donde pueden ser vulneradas.
(la excepción a esto es el desheredamiento).
La doctrina actual las considera como asignaciones semi forzosas, pero el código las trata como
forzosas.
Estas son las únicas asignaciones forzosas que hay.

LAS LEGÍTIMAS
Las legítimas son una asignación forzosa. (1167). La mas frecuente.
Como es una asignación forzosa, el testador debe respetarla en el testamento y si no lo hace, el
afectado puede demandar la reforma del testamento mediante la acción respectiva.
Art. 1181 CC: “Legítima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley
asigna a ciertas personas llamadas legitimarios.
Los legitimarios son por consiguiente herederos”.
Los legitimarios son asignatarios forzosos, pero son un tipo dentro del género de los asignatarios
forzosos.
¿Quiénes son los legitimarios?
 Los hijos, personalmente o representados por su descendencia.
 Los ascendientes
 El cónyuge sobreviviente
289
El cónyuge puede perder su derecho cuando ha dado lugar a la separación judicial por su culpa.
Los padres pueden perderlo cuando no han reconocido voluntariamente al hijo.

Características de las Legítimas:

1.- Constituyen una asignación forzosa.
2.- Existen sin importar si la sucesión es testada o intestada (haya o no testamento).
3.- Involucran al 1er y al 2° orden de sucesión.
4.- No pueden sujetarse a modalidades. Las legítimas son siempre puras y simples. Excepción: se
puede establecer como excepción que en caso de que el legitimario sea menor de edad la legítima
sea administrada por un banco hasta que cumpla la mayoría de edad.
5.- Se rigen por las reglas de la sucesión intestada (en términos de cómo se distribuyen, como
excluyen los legitimarios unos a otros y el derecho de representación).
Art. 1183. Los legitimarios concurren y son excluidos y representados según el orden y reglas de la
sucesión intestada.
6-. Los legitimarios son herederos (la ley no instituye legados, sólo herencias).
7.- Por testamento el testador puede designar bienes que formen parte de la legítima pero no los
puede tasar (para evitar que se evadan las legítimas).

Clasificación de las Legítimas:

Hay una sola clasificación, según de qué parte de la herencia se paga la legítima: legítima rigorosa y
legítima efectiva.
Legítima rigorosa es la que se paga calculada sobre la mitad legitimaria, lo que significa que hay
cuarta de mejoras y cuarta de libre disposición.
Legítima efectiva es la legítima rigorosa aumentada por la cuarta de mejoras o por la cuarta de libre
disposición (total o parcialmente).
¿Cómo se pagan las legítimas?
Según los órdenes de sucesión (1° y 2°…).

LAS MEJORAS
No hay definición legal.
Es aquella parte de la herencia que el testador se ve obligado a efectuar y
que distribuye libremente entre las personas que taxativamente señala la
ley.
La ley señala quien debe llevarlas pero el testador decide cuanto.
Estas son siempre una disposición testamentaria.
¿Quiénes son los asignatarios de mejoras?
Pueden beneficiarse los indicados en el Art. 1195 y 1163.
 Los descendientes.
 Los ascendientes.
 El cónyuge sobreviviente.
Los mejoreros pueden ser asignatarios de mejoras aunque no sean legitimarios, porque para serlo no
importan el grado ni los órdenes de sucesión.

Características:
 Constituyen una asignación forzosa.
 Sólo operan cuando existe testamento. No se presumen
290
 Los asignatarios pueden ser herederos o legatarios.
 No se pueden sujetar a modalidades, salvo 2 excepciones:
- La de los bancos (ídem legítimas)
- Puede sujetarse a condición cuando el favorecido sea otro asignatario de mejoras:
Le dejo a mi hija María mi departamento en P de Valdivia pero si ella no se casa antes de los 25
años, le dejo el departamento a mi hijo Juan…
 Si no se dispone de la mejora, se aumenta con ello a la mitad legitimaria formando la
legítima efectiva (no queda de libre disposición).
 La doctrina moderna en Chile la considera una asignación semi-forzosa (el código la
considera forzosa).

¿Cuáles son los casos en que un legitimario puede verse privado de su legítima?
1.- Por desheredamiento, que es una facultad que le corresponde al testador.
2.- Cuando el legitimario es indigno. La indignidad la pueden alegar tanto el testador como los
demás herederos.
3.- Cuando el legitimario sea incapaz (teórico porque en la práctica es muy difícil).
4.- El cónyuge culpable
5.- El padre o madre que no reconocen voluntariamente al hijo.
6.- El hijo que se casa sin el asenso de los padres (pierde por ley la mitad de la legítima cuando el
testador no los deshereda).

Observaciones:
Los legitimarios (ídem los mejoreros) tienen la facultad de aceptar o repudiar la asignación.
Las asignaciones forzosas lo son para quien las hace no para quien las recibe.
Ver por uno:
Acción de reforma de testamento: corresponde a legitimarios y mejoreros.
Acción de preterición: corresponde a legitimarios.
Acción de petición de herencia.
Paralelo entre la acción de petición de herencia (real) y la de reforma de testamento (personal).
Paralelo entre acción de petición de herencia y acción reivindicatoria.
Aceptación y repudiación de las asignaciones.
Herencia yacente.
Pago de las deudas hereditarias y testamentarias.
Beneficio de inventario.
La partición: es una materia de arbitraje forzoso
NO: albaceas, herencia vacante
Acción de inoficiosa donación: es la que se tiene para pedir que se deje sin efecto una donación a
terceros…

LA PARTICIÓN
Poco preguntada, pero hay que saber algo…
Está en el libro III, en relación con la SPCM.
No hay concepto legal:

291
 “La Partición es un conjunto complejo de operaciones que tiene por objeto poner fin al
estado de indivisión mediante la liquidación y distribución entre los comuneros de las
partes o cuotas que guarden proporción con sus derechos comunitarios”.

Concepto: Es un conjunto complejo de actos que tiene por objeto distribuir el

patrimonio del causante entre los asignatarios, en la forma y proporción
señalada por la ley o por el testamento según sea el caso.

→ Es una materia de aplicación transversal en todas las comunidades.

→ Sus normas son de aplicación general, no sólo se aplican para la partición de la comunidad
hereditaria, sino también para la liquidación de la comunidad resultante de la disolución de la
sociedad conyugal (artículo 1776), a la partición de la comunidad resultante de la disolución de una
sociedad civil (artículo 2115) y a la partición del cuasicontrato de comunidad (artículo 2313).
→ Al fallecer el causante, su patrimonio transmisible queda en estado de comunidad o
indivisión entre los herederos.
→ El derecho de herencia es común: son coherederos. Durante ese estado de comunidad, los
comuneros son dueños de un derecho cuotativo que no se radica en bienes determinados.
→ Mediante la partición, ese derecho cuotativo pasa precisamente a radicarse en bienes
determinados.
¿Cuándo hay necesidad de recurrir a la partición de bienes?
→ En los casos en que existe algo que se posee pro-indiviso entre varios sujetos, es decir,
cuando hay una indivisión a la cual se le debe poner fin.
→ Existe indivisión cuando dos o más personas tienen derechos cuotativos sobre una misma
cosa.
¿Quién puede hacer la partición?
La partición puede ser por voluntad del testador, de común acuerdo por los comuneros y judicial.
 El testador, en el testamento. Es muy poco probable y complejo hacerlo así, ya que el
testador no puede tasar los bienes. Puede hacerlo el testador señalando qué bienes le asigna a cada
heredero.
 Los comuneros (herederos) de común acuerdo. Medianamente habitual, por la dificultad
en ponerse de acuerdo. Cualquier duda o diferencia que surja puede provocar la partición judicial.
 Judicialmente, lo cual es materia de arbitraje forzoso. No la conocen los tribunales
ordinarios sino un juez árbitro.

¿Quién nombra al partidor?

1.- El testador, a través de una declaración testamentaria que es un nombramiento.
¿Qué tipo de árbitro puede ser?
Si lo nombra el testador puede ser un árbitro de derecho o un árbitro mixto.
2.- Los comuneros, de común acuerdo.
En este caso puede ser árbitro de derecho o mixto.
3.- A falta de los anteriores, el juez ordinario.
Acá se aplican las reglas procesales:
Los comuneros proponen nombres
Se excluye al primero que nombra cada uno..
La particularidad en este caso es que sólo puede ser un árbitro de derecho.

292
Acción de Partición:
Se habla de acción de partición para referirse al “derecho que tiene cada comunero para poder pedir
la partición de los bienes comunes”. No supone necesariamente un juicio.
Concepto Somarriva: “Aquella acción que compete al heredero para obtener la restitución de la
universalidad de la herencia contra el que la esta poseyendo, invocando también la calidad de
heredero”.
La acción de partición esta tratada en el Art. 1317.
Lo que se demanda es la designación de un partidor. Es dudoso si se trata de una gestión voluntaria
o contenciosa. (procesal).

Características de la Acción de Partición

 Es una acción personal, porque se dirige contra los demás comuneros, para poner fin al
estado de indivisión.
 Es una acción imprescriptible
 Es irrenunciable
 Tiene por objeto que los derechos cuotativos se radiquen en bienes determinados
equivalentes a las cuotas.
 Es un derecho absoluto. Siempre se puede pedir partición, sin que pueda alegarse que se
abusa del derecho. No hay abuso del derecho respecto de los derechos absolutos.

Titulares del derecho de partición

 Los comuneros, no los legatarios ni tampoco los herederos sujetos a condición suspensiva
 Los cesionarios de algún heredero. Art. 1320.
 Los representantes del heredero.
 En el caso del fideicomiso la acción corresponde también al propietario fiduciario.

Capacidad para ejercer la acción de partición

“Art. 1322. Los tutores y curadores, y en general los que administran bienes ajenos por disposición
de la ley, no podrán proceder a la partición de las herencias o de los bienes raíces en que tengan
parte sus pupilos, sin autorización judicial.
Pero el marido no habrá menester esta autorización para provocar la partición de los bienes en
que tenga parte su mujer: le bastará el consentimiento de su mujer, si ésta fuere mayor de edad y
no estuviere imposibilitada de prestarlo, o el de la justicia en subsidio”
Este art. es un resabio de lo que existía antes de que se derogara la incapacidad de la mujer casada
en sociedad conyugal. Se discute si ella actualmente puede demandar por ella misma la partición.
Don Rene dice que si pues es capaz, pero el asunto es discutible.

Quién puede nombrar al Partidor

 Por el propio testador
 Los coasignatarios de común acuerdo Art. 1325 CC
 Por la justicia ordinaria

Por el propio Testador Art. 1324

Puede nombrar partidor por acto entre vivos -instrumento público- o por testamento y valdrá en
cuanto no fuere contraria a derecho ajeno.

293
Dentro de quien cumpla con los requisitos legales aun cuando tenga alguna causal de implicancia o
recusación independiente de que el afectado reclame. En el caso del nombramiento testamentario,
cualquier testamento cumple con la exigencia.
Lo que no puede hacer el testador es tasar los bienes.
Nombramiento hecho por la justicia ordinaria. Art. 1325 inciso final.
Las reglas a que se refiere el código civil son los Art. 646 del CPC. El juez competente es el del
último domicilio del causante, quien cita a todas las partes. Es dudoso el determinar si esta es una
gestión contenciosa o no contenciosa
Nombrado el partidor, esta persona debe aceptar el cargo y jurar desempeñarlo fielmente.
Normalmente se le notifica personalmente por un receptor y se jura ante este mismo personaje. Esto
es importante pues a partir de este momento se cuenta el plazo para realizar la partición que es de
dos años.
“Art. 1332. La ley señala al partidor, para efectuar la partición, el término de dos años contados
desde la aceptación de su cargo.
El testador no podrá ampliar este plazo.
Los coasignatarios podrán ampliarlo o restringirlo, como mejor les parezca, aun contra la
voluntad del testador”.

De acuerdo al COT uno de los casos de arbitraje forzoso es el de la partición. Tal vez pueda haber
una excepción en la nueva ley de matrimonio civil, pero no es relevante. El árbitro normalmente lo
es de derecho, pero las partes les pueden dar el carácter de arbitrador o mixto.
Capacidad para ser Partidor
Se requiere ser abogado, y como juez que es, está sujeto a las causales de implicancia y recusación
que están en los Art. 195 y 196 del COT.
“Art. 1323. Sólo pueden ser partidores los abogados habilitados para ejercer la profesión y que
tengan la libre disposición de sus bienes.
Son aplicables a los partidores las causales de implicancia y recusación que el Código Orgánico
de Tribunales establece para los jueces”.

Competencia del juez partidor

Conocer de todas las cuestiones que deban servir de base a la realización de la partición y que la ley
no entregue expresamente a la justicia ordinaria. Así aparece de varias disposiciones como el Art.
651 del CPC.

Tramitación del Juicio de Partición

No hay ni demandante ni demandado, se va efectuando a través de comparendos o audiencias
ordinarias y extraordinarias
Prima la oralidad.
El tribunal se constituye por el juez árbitro (abogado, años en el ejercicio de la profesión) y un
secretario que se preocupa del aspecto formal (practicar las notificaciones, levantar actas).
El juicio de partición termina por una sentencia que se llama laudo y una ordenata que es el
documento donde se deja constancia de las operaciones aritméticas que llevaron al resultado de la
partición

Se compone de 3 tipos de comparendo:

1° un comparendo único denominado primer comparendo.
El objetivo de este es de tipo logístico: ponerse de acuerdo sobre cómo va a funcionar la partición.
294
Debe ser con la concurrencia de todos los comuneros, personalmente o representados.
Sólo se tratan temas de forma y no de fondo, como: la remuneración del partidor y del secretario
El tiempo que demorará la partición
Periodicidad de los comparendos.
Cómo se practican las notificaciones
Lugar de los comparendos.
Quórum necesarios para realizar los comparendos.
2° Los comparendos ordinarios.
Son aquellos que se realizan de manera periódica. Se hacen en días y horas fijos prefijados, sin
necesidad de citación.
Sirven como una rendición de cuenta parcial para que el partidor explique cómo va avanzando la
partición: OIR
Normalmente los comparendos ordinarios no se notifican formalmente porque las partes saben
cuándo serán (por ejemplo el 1er martes de cada mes…).
3° Los comparendos extraordinarios.
Son citados de oficio por el partidor o a petición de cualquier comunero y cada vez que lo exigen
circunstancias extraordinarias que no permitan esperar al próximo comparendo ordinario.
Normalmente se notifican formalmente de la forma señalada en el 1er comparendo, generalmente
por carta certificada.
Trata temas como la enajenación de bienes expuestos a un próximo deterioro o cuya mantención es
muy dispendiosa.

Funciones del partidor:

1.- Distribuir los bienes entre los herederos. Asignar los bienes específicos a cada comunero.
2.- Formar las hijuelas pagadoras: separar los bienes necesarios para pagar las deudas (no
físicamente sino ideológicamente). Esta es una responsabilidad esencial del partidor. Si no lo hace
deberá responder por ellas.
3.- Eventualmente el partidor puede anticipar bienes a los herederos a requerimiento de ellos. Por
ejemplo uno de los herederos necesita urgente liquidez para pagar una deuda y le pide al partidor un
anticipo.
Para ello el partidor debe calcular el haber probable.
Hay un límite: la ley permite entregar anticipadamente hasta el 80% de lo que podría
corresponderle.
Si el partidor entrega más surge la hipoteca hereditaria, una hipoteca legal a favor de la masa
hereditaria (a favor de los demás herederos para poder perseguir el saldo que falte).
El exceso se denomina alcance y el heredero que lo recibió se denomina heredero alcanzado.

Término de la partición:
La partición termina por una sentencia que se denomina laudo y ordenata.
La sentencia se compone de 2 aspectos:
→ El Laudo que es la parte expositiva. El laudo no es la única sentencia definitiva; puede haber
varias. Sólo el laudo es sentencia final. El laudo debe cumplir con los requisitos del artículo 170 del
Código de Procedimiento Civil.
→ La ordenata es la parte contable, los cálculos de en cuanto se vendió cada cosa y cuanto le
correspondió a cada comunero. La ordenata es el cálculo numérico necesario para la distribución de
los bienes. En la ordenata se establecen previamente el inventario y las bajas generales, y se

295
acumulan acervos imaginarios. Luego, se establecen "hijuelas" que son las cuotas ideales que a cada
comunero corresponden del acervo a repartir.

Efectos de la Partición:
Tiene 2 efectos:
- La Adjudicación
- El efecto declarativo de la Partición.

LA ADJUDICACIÓN:
Consiste en asignar bienes determinados o lotes o hijuelas equivalentes a
los coasignatarios, que se miran como equivalentes a sus derechos
cuotativos. (que poseían proindiviso).

EFECTO DECLARATIVO DE LA PARTICIÓN: (se pregunta en el grado)

 La sentencia tiene un efecto declarativo que consiste en que cuando se adjudican los bienes,
en virtud del efecto declarativo hay 2 consecuencias, una positiva y otra negativa:
 La positiva es que se entiende que cada adjudicatario ha adquirido el bien desde la muerte
del causante (efecto retroactivo). Su finalidad es evitar las enajenaciones y gravámenes hechas por
algunos comuneros en el tiempo intermedio.
 Sobre los bienes que no se adjudican los herederos se entiende que nunca tuvieron ningún
derecho.
 ¿Qué pasa si durante la comunidad alguno de los comuneros vendió un inmueble que no le
fue adjudicado posteriormente? Consecuencias de este efecto: Se procederá como en el caso de la
venta de cosa ajena, va a ser inoponible al adjudicatario.
 En cambio si el bien vendido fue en definitiva adjudicado al que lo vendió, la venta es eficaz
y transfirió el dominio al comprador.
 En el caso que se constituya una hipoteca en un bien común la norma a aplicar es el Art.
2417.
 Cuando se asigna un bien a un adjudicatario, esta partición puede recaer sobre bienes
embargados, pues la partición no constituye enajenación, de manera que si hay una cosa común
embargada es partible.

DERECHO DE ADJUDICACIÓN PREFERENTE DEL CÓNYUGE SOBREVIVIENTE:

 Otro aspecto especial de la partición es que, el cónyuge sobreviviente tiene un derecho
preferente de adjudicación sobre el inmueble que sea residencia principal de la familia (el inmueble
donde vive).
 Lo anterior, en la medida en que la cuota del cónyuge sobreviviente permita asignarle el
inmueble.
 Pero si los bienes son insuficientes, el cónyuge sobreviviente igual tiene derecho a que se le
entregue el inmueble al menos a título de usufructuo vitalicio. Al cónyuge sobreviviente no pueden
sacarlo del inmueble.
 Estos derechos son renunciables y el cónyuge sobreviviente tiene derecho a reclamarlo.
 Producida la partición existe la obligación de garantía. Art. 1345

296
 Art. 1345 CC: “El partícipe que sea molestado en la posesión del objeto que le cupo en la
partición, o que haya sufrido evicción de él, lo denunciará a los otros partícipes para que
concurran a hacer cesar la molestia, y tendrá derecho para que le saneen la evicción.
Esta acción prescribirá en cuatro años contados desde el día de la evicción”
 Existe el saneamiento de la evicción pero no de los vicios redhibitorios.

297
298