Professional Documents
Culture Documents
101de1marzo
Cuando uno retrocede en el tiempo y se pregunta qué pasaba en los tiempos más
antiguos y cómo las personas subsistían, establece que siempre han eiistido
maneras de satisfacer necesidades con su trabajo, pero este ha venido de distintas
formas siendo obviamente eiclusivamente del hombre, distinto de lo que son los
animales, por ejemplo, que tienen todo lo necesario para subsistir, pues en cambio
el hombre siempre ha tenido que desarrollar técnicas para sobrevivir trabajando. La
diferencia recae en tiempos remotos en que las necesidades eran menores a las de
hoy. Sucede que el hombre -sin vinculo de otros- a través de la caza y pesca podía
subsistir, pero ha medida que se van ampliando las necesidades aquel trabajo que
hace el hombre ya no sirve para satisfacer todas las necesidades, por tanto, esto
hace que cada individuo entre en contacto con otro para así poder intercambiar
ciertos bienes que él tiene con otro, para así satisfacer necesidades, de esta
manera nace el trueque. Efectivamente esta manera hace pensar que no es
suficiente, de este modo nace la visión de que se necesita un recurso para poder
adquirir bienes que permitan satisfacer necesidades. Esto se puede hacer por
cuenta propia o ajena, pero por cuenta propia es muy complicado, de ello nace el
trabajo pro cuenta ajena en donde alguien le presta el servicio a alguien con objeto
de que se restituya el trabajo con algún medio para obtener recursos.
En una primera etapa las personas trabajaban pero no recibían dinero, sino fichas
con las cuales compraban a las que se denominaban pulperías, que pasaba que el
dueño de ellas era quien también daba trabajo, entonces ¿cuál era la libertad para
satisfacer necesidades?, pues ninguna. Con el nacimiento del dinero se pone fin
aquel método permitiendo así a quienes prestan servicios obtener dinero para
satisfacer necesidades que se veían estrictamente limitadas por el sistema de las
fichas.
Cuando una persona comienza a relacionarse con otra se forman vínculos, pero de
esto se forma una pregunta ¿debe ser regulado ese vinculo?, pues claro, cuando el
individuo actúa con otro en el ámbito del trabajo para obtener un recurso y
satisfacer sus necesidades, de esto nace una relación entre personas que genera
derechos y obligaciones, que tiene efectos y consecuencias jurídicas, por tanto
debe ser objeto de regulación de derechos. He aquí un trabajo regulado por el
derecho. Sin embargo, cuando se hace un análisis hacia atrás se cuestiona en que
si eiistía un derecho que regulaba relaciones, y de esto la respuesta es negativa,
ya que se regulaba a través del derecho común, pero quien ejercía el derecho para
que se le pague con ello no estaba en igualdad de condiciones, ya que el empleador
tenia un poder económico el trabajador ninguno, pero como eiistía necesidad de
trabajo el empleado se sometía a las condiciones, pues si nos referimos a esto
eiistía un notable desequilibrio de poderes, ya que el derecho común o civil
establece que las partes están1en1igualdad1de1condiciones, pues de esto pasa
que los trabajadores se prestaban para largas horas de trabajo, tiempos de
descanso casi ineiistentes, absoluta desprotección en los derechos de la persona,
comenzando así una gran conquista social por parte de los trabajadores para poner
fin a los abusos. Los trabajadores comienzan a asociarse, entrando el Estado a
regular esto naciendo a al vida el derecho del trabajo -obviamente este fue un largo
proceso a nivel mundial y también en Chile ya que el primer código del trabajo fue
dictado en 1931. Sin perjuicio de que eiistían leyes anteriores como la “ley de la
silla” 1904, ley de descanso, pero antes no eiistía ninguna regulación tan grande
como el código-
Trabajo productivo. Esta categoría es discutida por INÉS VIÑUELA, porque cuando
se dice que se regula un derecho productivo se dice que el trabajo como
consecuencia de eso permite obtener retribución. Pero para la profesora todo
trabajo es productivo apuntándolo a la retribución, porque hay otros trabajos que
no son productivos como correr, jugar tenis, pero si se les paga.
Por cuenta ajena. Distinguíamos que hay trabajo por cuenta propia y ajena. Por
cuenta propia es aquel que una persona ejecuta determinando su producción,
cómo, condiciones y cantidades, con medios de producción de la propiedad de la
persona. Por cuenta ajena es aquel que el propio derecho del trabajo regula, donde
un tercero que encarga al prestador de servicios la ejecución de un trabajo
determinado, con medios de producción de quien encarga el trabajo, por tanto, el
trabajo por cuenta ajena quien determina qué, cómo y cuales condiciones es quien
encarga el trabajo.
Retribución en términos indicados. El derecho del trabajo debe ser retribuido por al
prestador de servicios por quien encarga el servicio, ¿cómo se retribuye?, ya que
normalmente alguien es dueño de un medio de producción encargando un trabajo a
un tercero con resultado de un producto ¿quién es el dueño?, quien encarga el
trabajo adquiriendo así por accesión. La retribución es lo que se pague por el
resultado del trabajo, o sea, la mano de obra.
CONCEPTO1DE1DERECHO1DEL1TRABAJO.
Tenemos distintas definiciones sobre lo que es el derecho del trabajo, el cual nace
como una reacción a la gran desigualdad que generaba la necesidad de igualdad. Es
por esto que se dice que el derecho del trabajo es un derecho privado de orden
público por tanto sus normas son irrenunciables. La autonomía de voluntad procede
en materia laboral, pero limitada a cierta normativa mínima a la que las partes
deben sujetarse, reiterando la irrenunciabilidad de las normas del código del
trabajo.
Un concepto que nos da el profesor ESCRIBAR MANDIOLA es: “el derecho del
trabajo es un conjunto de doctrinas o teorías, normas e instituciones cuyo fin es la
reivindicación y protección de los intereses y derechos del trabajador y de las
clases sociales económicamente débiles”. Este concepto es base de lo que se
analiza en las primeras paginas del apunte donde se establece que hay una
desigualdad entre empleador y empleado.
Eiiste una libertad pero se debe respetar la normativa mínima que es el código del
trabajo, por ejemplo, en virtud de la autonomía de la voluntad se podría pactar que
se retribuya más del sueldo mínimo, pero no así menos ya que eso está establecido
por ley. También pactar menos horas de trabajo, pero siempre respetando la
normativa mínima del código del trabajo.
El concepto tiene como foco mejorar las condiciones de trabajo. Y de ello eiisten
las negociaciones colectivas.
CARACTERÍSTTCAS1
1. Pueden1coincidir 1con1otras1ramas1del1derecho.1Entendemos que este
derecho es uno relativamente nuevo, desde el punto de vista histórico y
también porque va en constante cambio y evolución porque tiene un gran
contenido social, por ende debe ir ajustándose a las realidades del país por
eso también es que constantemente se va reformando.
7. Es1finalista porque es la única rama del derecho que tiene un fin propio,
regular la relaciones laborales.
171de1marzo.
PRTNCTPTOS1TNSPTRADORES1OTT.
El derecho del trabajo regula el trabajo humano (el trabajo no es una mera
mercancía) y el factor de producción, pero no es cualquier factor, porque lo está
ejecutando una persona que está sujeta al empleador a través de un contrato, que
se debe respetar sus derechos.
El Código del trabajo reconoce los derechos fundamentales, de esta manera se
evita que los trabajadores hagan valer sus derechos por la vía constitucional, en
efecto, lo realizan por vía laboral a través de la tutela laboral.
Dentro de los principios de la OIT esta el principio que tienen los trabajadores para
asociarse y poder negociar colectivamente, descanso y jornadas de trabajo.
CARACTERTSTTCAS
1. Composición tripartita
2. Conferencia Internacional, es la autoridad suprema. En ella se generan los
convenios internacionales, haciendo las veces de Poder Legislativo. Un
convenio internacional que ha sido aprobado y ratificado se entiende
modificada la norma, es una discusión doctrinaria en torno al rango y
naturaleza de los convenios.
3. Consejo de Administración, es el poder ejecutivo compuesto por 56
integrantes, de los cuales 28 representan los gobiernos, 14 a los
empleadores y los 14 restantes a los trabajadores.
4. Oficina Internacional, funciona de manera permanente siendo la secretaria
permanente de la organización.
NORMAS
1. Normas de fondos contenidas en la constitución de la OIT
2. Convenios Internacionales
1.1PRTNCTPTO1PROTECTOR1O1TUTELAR.
El principio protector es base para el derecho del trabajo, que busca poner en
igualdad a las partes contratantes. Se manifiesta en tres aspectos:
a) Indubio pro operario: este principio es similar al de indubio pro reo, pues
ante dudas de una interpretación se debe interpretar a favor del trabajador.
Solo hay una norma operando en la interpretación.
Las leyes del derecho laboral rigen In Actum, esto es, afectan desde el
momento en que se dictó de manera general. Frente a discusiones se deben
dictar leyes transitorias que deben beneficiar al trabajador. Por ejemplo, en
Chile hasta el 14 de agosto del año 1981 en que se dicta la ley Nº18.018 la
indemnización1por1años1de 1 no tenía límites, por tanto, un trabajador que
llevaba 48 años en una empresa se iba con una indemnización por sus 48 años.
La indemnización no es un derecho adquirido es una mera eipectativa ya que
no todo trabajador que en que su contrato termine tiene derecho a
indemnización solo son algunas causales, o cuando un trabajador estima que la
causal no ha sido bien acogida y reclama. Antes a la dictación de la ley, la
2.1PRTNCTPTO1DE1TRRENUNCTABTLTDAD.
Relación a que es un derecho privado de orden público la irrenunciabildiad.
Este determina que el trabajo no puede hacer dejación voluntaria de los derechos
que el corresponden. Sin embargo, es importante decir que el trabajador puede
renunciar a su trabajo (libertad de trabajo), pero es distinto a que renuncie a sus
derechos. El Art. 5 del del código trabajo menciona que no pueden renunciarse
derechos mientras esté vigente el contrato, de esta manera una vez eitinguido el
contrato el trabajador queda desempleado (por eso queda sin ingresos) y junto al
empleador pueden llegar a transacciones o acuerdos.
3.1PRTNCTPTO1DE1CONTTNUTDAD
Se busca la continuidad de la relación laboral, a fin de que la persona permanezca
en su puesto de trabajo, pero no solo en al mismo empleador sino distintos. Su
manifestación se encuentra en el artículo 4 inciso 2º del Código del Trabajo.
A modo de ejemplo, una compañía vende una empresa, fusiona o arrienda, de ello
se mantienen los trabajadores con los mismos derechos.
El artículo 159 Nº 4 del mismo cuerpo legal, disposición que manifiesta claramente
la intención del legislador de fomentar las contrataciones laborales indefinidas.
Por otro lado la relación del contrato de trabajo indefinido y a plazo está
determinada por el empleador al momento de contratar con el trabajador.
Eiisten practicas en las empresas donde se establece “contrato a plazo fijo”, donde
por ejemplo una persona trabaja 20 años en base a ese contrato, lo cual no da
derecho a indemnización, pero la dirección del trabajo determinó que la
contratación sucesiva plazo fijo mediante finiquito es improcedente a medida que
se trate de disposiciones que no son transitorias. En base a ese dictamen la
jurisprudencia determinó que la contratación sucesiva cuando de trata de servicios
que no son faena ni obras, son una contratación única de lo cual da derecho a
indemnización, modificándose el CDT.
10
Si se tiene un contrato a plazo fijo que se celebra el 16 de marzo del 2016 hasta el
30 de agosto del 2016, este por su naturaleza termina el 30 de agosto del 2016. No
obstante este estipulado en el contrato que se terminará con aquella fecha, el
empleador debe dar aviso de la terminación del contrato. En ejemplo, si a una
persona no se le da aviso de la terminación y llega el 1 de agosto a trabajar, firma
registro de asistencia, el 2 de agosto igual, hasta que de pronto se le llama para
entregar el finiquito. La persona deberá eicusarse que siguió prestando servicios
con conocimiento del empleador ya que firmo registros, etc.
Por ejemplo el 27 de agosto se le dice a la persona que continúe por 4 meses más,
entonces entre las partes se renueva el contrato por primera1vez hasta el 30 de
diciembre del 2016. El 30 de diciembre el empleador dice que no necesita más al
empleador y lo deja sin empleo, de lo contrario el empleador podría estimar que lo
necesita para continuar por 4 meses más, entonces al momento de renovar por
segunda1vez se transforma en indefinido, dejando de ser a plazo.
11
contratos por trabajos distintos, o sea, puede hacerse un trabajo un día por un
contrato y otro distinto al otro día ya que son varios contratos (sic).
4.1PRTNCTPTO1DE1REALTDAD1O1SUPREMTACTA1DE1LA1REALTDAD.
Más allá de que el derecho del trabajo debe someterse a la realidad social de un
país. Este principio hace relación en que los hechos, lo que ocurre día a día prima
sobre lo que está escrito. En efecto, cuando eiiste diferencia o discrepancia entre la
práctica y el documento que da cuenta a ello, prima más la práctica que el
documento. Esto está claro ya que el contrato de trabajo es consensual, o sea, se
perfecciona por el solo consentimiento, en ello el consentimiento pueda eipresarse
de manera eipresa o tácita, y en materia laboral no proceden ambos casos. Si no
hay documento escrito se deberá probar con lo que hay en la realidad.
12
No hay ningún precepto que diga eiactamente cuanto tiempo debe transcurrir para
modificarse el contrato de trabajo, según la mayoría de fallos y dictámenes, se
puede determinar que luego de dos meses bastaría para que se modifique el
contrato.
Muchas veces la realidad prima sobre lo que está escrito, como por ejemplo el
empleado que llega tarde y modifica el contrato, siendo que tenia conocimiento el
empleador, pero de todas maneras lo echa el empleador sin tomar en cuenta las
causales, de ello se atenta contra los derechos esenciales del trabajador, entonces
éste va a tribunales, y el juez pregunta ¿hace cuanto ocurrió?, y se responde por
parte del trabajador 6 meses , diciendo el juez que se acaba de perder el juicio
porque se da lo que se denomina el perdón1de1la1causal debido a que cuando se
le pone término de contrato al trabajador este debe actuar de inmediatamente a
través de los hechos.
5.1PRTNCTPTO1DE1BUENA1FE.
Este principio es transversal a todas las ramas del derecho. Esta presente de día a
día, en que los contratos deben ejecutarse de buena fe según el siguiente artículo
6.1PRTNCTPTO1DE1NO1DTSCRTMTNACTÓN.
Toda distinción, eiclusión o diferencia de trato, ocurrida con una ocasión de trabajo
que se considere injustificado, y que tenga por efecto alterar o anular la igualdad
de trato en el empleo y la ocupación, constituye discriminación.
13
El legislador puede establecer discriminaciones pero esta debe ser positiva, fundada
y razonable en los motivos. Se puede discriminar positivamente en la etapa pre
contractual, cuando se está haciendo la oferta laboral; dentro de la relación laboral
–como subir el sueldo porque cae bien una persona; o esperar que acabe un fuero
maternal para despedir- propiamente tal o discriminación pre ocupacional; o
cuando esta se ha eitinguido, lo que se llama discriminación post ocupacional.
Este principio tiene rango constitucional, lo que se refleja en la Igualdad ante la ley,
en su artículo 19 Nº 16, en el cual es posible distinguir dos aspectos distintos
aunque relacionados, primero referido a la libertad de trabajo y el segundo referido
a la no discriminación.
Se efectúan por cualquier medio, ya no solo por un contacto físico, puede ser a
través de cartas, correos, WhatsApp, un piropo que no corresponde, etc. Tanto
acoso seiual y acoso laboral son horizontales y verticales, es decir, pueden ser
entre trabajadores y empleador con empleados.
En cuanto al acoso laboral hay que tener cuidado, ya que estas situaciones de
hostigamiento deben ser reiteradas, y desbalanceadas, por ejemplo, no sería acoso
laboral que eiigir a alguien tenga que llegar a la hora a su jornada laboral.
CONTRATO DE TRABAJO.
El contrato de trabajo se define en el art. 7 del CDT.
14
Eiiste una crítica hacia la palabra convención, toda vez que se define especie con
género, debiendo definirse el contrato de trabajo lisa y llanamente como un
acuerdo de voluntades
ELEMENTOS1ESENCTALES1DEL1CONTRATO1DE1TRABAJO.
1. PARTES.
15
La otra parte del contrato es el empleador, que puede ser “una persona natural o
jurídica que utiliza los servicios intelectuales o materiales de una o más personas
en virtud de un contrato de trabajo”, artículo 3º, letra a) del Código del Trabajo.
1.11CAPACTDAD1DE1LAS1PARTES.
Las partes van a tener relación directa con la capacidad para contratar. El
legislador laboral establece que son plenamente capaces los mayores de 18 años.
Los menores de 18 y mayores de 15 deben tener la autorización correspondiente.
En caso de un menor que ha sido autorizado para trabajar (suponiendo que eiiste
algún vinculo), se asegurará quien autoriza que no sea un trabajo que lo
perjudique, pero ¿qué pasas con el inspector de trabajo?, en este caso el inspector
de trabajo estará obligado a remitir los antecedentes de esa autorización al tribunal
de familia, para que sea aquel quien decida si el menor puede trabajar. El tribunal
puede optar que trabaje o no, si opta que no, es decir, deja sin efecto la
autorización, se traduce a un “cese de relación laboral”, significando que el menor
debe dejar de prestar servicios, pero todo el tiempo que trabajo tiene que estar
ligado a la normativa laboral.
Es importante tratándose de los menores que hoy en día para que un menor pueda
trabajar tiene que haber acreditado el cumplimiento de las obligaciones escolares,
que no es 8vo básico, sino 4º medio, por tanto, el menor tiene que acreditar que
esta en posesión de licencia media o en su defecto acreditar que está estudiando, y
si el menor efectivamente está estudiando no puede desarrollar jornadas de trabajo
16
2. PRESTACTÓN1DE1SERVTCTOS.
Esta obligación esencial del trabajador eiige como supuesto que el empleador
cumpla con una de sus principales obligaciones, cual es, proporcionar el trabajo
convenido, sino que pueda eionerarse de ello, sino por fuerza mayor o caso
fortuito.
Si no se dan los medios por el empleador se infringe el art. 7 del CDT, o sea, el
contrato de trabajo.
CARACTERTSTTCAS.
De1carácter1libre1y1voluntario esto hace mención a que nadie puede ser obligado
a contratar, las partes son libres, en ello ni el trabajador puede ser obligado a
prestar servicios, ni el empleador puede ser obligado para que se presten servicios
a él.
17
mujer embarazada según el articulo 202. En este caso el empleador debe modificar
la prestación de los servicios manteniendo la remuneración que corresponde aun
cuando el trabajo al que se traslada a la trabajadora sea remunerado con un salario
menor. Esto se denomina ius1variandi (modificación de contrato por empleador).
Dijimos que cuando muere el empleado el trabajo termina, pero ¿qué pasa cuando
muere el empleador de una nana?, en ese caso debería operar lo mismo ya que es
intuito personae, y el empleador persona natural, pero no, se estableció
eipresamente un precepto.
Igualmente el contrato subsiste pero con las personas que vivían con él, de modo
tal que si no vivía con nadie el empleador el contrato termina, y si eiisten
beneficios y pagos deberá demandar a los herederos.
1
El legislador no establece lo que significa trabajo nocturno, pues la dirección del trabajo emitió un
dictamen estableciendo que el trabajo nocturno es aquel que se desarrolla desde las 10:00pm y 7:00am.
Esto naciendo a través de las normas de interpretación del código civil, y el trabajo a los menores que se
establecen en el articulo 18 del Cdt.
18
241de1marzo.
19
4. REMUNERACTÓN.
MODTFTCACTONES1DEL1CONTRATO1DE1TRABAJO1POR1TMPERATTVO1LEGAL.1
Como hemos dicho el contrato de trabajo es consensual, el cual no se puede
modificar sino por el acuerdo de voluntades, por ello, ni el trabajador ni el
empleador pueden cambiar las condiciones de trabajo, de modo de que si
concurren el acuerdo de voluntades procede el cambio de contrato.
20
1. Mujer1embarazada.
En este caso las mutuales que administran el seguro social contra accidentes de
trabajo emiten una resolución diciendo que hay una enfermedad profesional,
accidente del trabajo y pues se debe cambiar al trabajador de puesto de trabajo. En
cuanto a las remuneraciones dependerán del origen, si el origen es consecuencia
del trabajo deberá mantenerla.
3. Acoso1sexual.
El acoso es horizontal y vertical, esto quiere decir que puede ser tanto del
empleador, o un par. Si es por parte del empleador la denuncia se hace a la
inspección del trabajo, y si es un par, se hace ante el empleador.
21
Entonces hay empresas que tienen ciertas políticas para este tema.
Como conclusión, debemos decir que los contratos se modifican de mutuo acuerdo,
por eicepción puede haber una modificación unilateral por imperativo legal que
impone la ley para que el empleador realice un cambio.
TUS1VARTANDT.
Es una eicepciona la modificación por acuerdo de voluntades, es una modificación
unilateral del empleador y se traduce en la facultad que tiene el empleador con su
sola voluntad de cambiar las condiciones del contrato. Esto se da porque el mundo
laboral es muy cambiante, y por lo tanto, el mismo entorno puede hacer que el
empleador cambie los términos del contrato.
Esta institución está establecida en el articulo 12, donde el empleador tiene que ir
realizando cambios, pero el hecho que sea unilateral no significa que sea de
manera arbitraria, de manera que debe sujetarse a ciertas normas.
22
Además de tener el mismo nivel físico e intelectual, el nuevo trabajo debe estar
dentro del mismo nivel jerárquico.
2
El esfuerzo fisico y el intelectual van de la mano, pero no en la misma medida. En el obrero,
el esfuerzo fisico prima por sobre el intelectual, y en el empleado, el esfuerzo intelectual
prima obre el fisico. Esto supnia una regulacion diferente para obreros que para empleados.
Esto llevo a que se definiera lo que es un trabajador.
3
Por ejemplo la ORD. Nº 1162/52 de la dirección del trabajo establece que a la luz del
articulo 12 las comunas que formaran parte de la ciudad de Santiago son: En conclusión la
"ciudad de Santiago" es el espacio geográfico comprendido por los territorios urbanizados y
urbanizables (áreas consolidadas y de extensión urbanay, establecidos en el Plan Regulador
Metropolitano de Santiago, comprendidos en las comunas de Santiago, Independencia,
Conchalí, Huechuraba, Recoleta, Providencia, Vitacura, Lo Barnechea, Las Condes, Ñuñoa, La
Reina, Macul, Peñalolén, La Florida, La Pintana, San Joaquín, La Granja, San Ramón, San
Miguel, La Cisterna, El Bosque, P. Aguirre Cerda, Lo Espejo, Estación Central, Cerrillos,
Maipú, Quinta Normal, Pudahuel, Lo Prado, Cerro Navia, Renca, Quilicura, Puente Alto y San
Bernardo".
23
LTMTTACTONES1DEL1EJERCTCTO1DEL1TUS1VARTANDT.
Eiisten limitaciones respecto a este poder, los cuales son la discriminación y los
derechos fundamentales.
Art. 5º del Código del Trabajo: El respeto a las garantías constituciones de los
trabajadores, en especial cuando pudieran afectar la intimidad, la vida privada o la
honra de éstos
Un grupo de laboralistas dice que el ius variandi consiste en una fleiibilidad para el
empleador para modificar el contrato como quiere.
El empleador deberá probar que no eiiste contrato de trabajo, pero los hechos
negativos no se prueba, de manera tal que el trabajador terminará probando al
juez que se dan todos los elementos que determinan el contrato, por tanto al
empleador le será difícil desvirtuar el contrato, a no ser que tenga prueba para
decir que jamás firmo registro de asistencia, jamás fue a la empresa. Entonces el
empleador deberá desvirtuar la subordinación o dependencia.
SERVTCTOS1QUE1NO1DAN1LUGAR1AL1CONTRATO1DE1TRABAJO.
De acuerdo con lo dispuesto en los incisos 2º y 3º, del artículo 8º, del Código del
Trabajo, no dan origen a un contrato individual de trabajo, los servicios que se
indican a continuación:
24
Están claros los casos que no dan origen al contrato de trabajo en el articulo 8,
pero dejo una serie de dudas respecto a la posibilidad de proceder el contrato entre
cónyuges; entre una sociedad y uno de sus socios; entre el constituyente de una
empresa de responsabilidad limitada y un propio contribuyente; entre una
congregación religiosa y un religioso. Todas estas dudas están resueltas por la
inspección del trabajo.
ESCRTTURACTÓN1DEL1CONTRATO1DE1TRABAJO.
El contrato de trabajo debe escriturarse por vía de prueba, donde el plazo
dependerá del tipo de contrato según el articulo 9º del CDT.
La inspección puede constatar una infracción ante la falta escrituración del contrato
de oficio cuando inspecciona, o a petición de parte cuando el trabajador reclama de
la no escrituración.
De esto los tribunales han dicho que se presumen las estipulaciones pero bajo un
conteito lógico y armonioso, vale decir que las disposiciones deben ser acordes a
todos los tipos de prestación de servicios acordes a la realidad, por ejemplo, no
podemos decir que ciertos empleos reciben beneficios, como por ejemplo una
secretaria que le pasen un auto con bencina, y que tenga 2 meses de vacaciones.
25
obliga, sino que le solicita que lo firme donde éste puede negarse ante la
inspección. Ahora bien, puede decir el trabajador que las cláusulas no le agradan
son perjudiciales, de lo cual hay un desacuerdo. En consecuencia, a ello la
inspección podrá conciliar al trabajador y empleador (como amigable componedor),
de lo contrario se tendrá que ir a tribunales, ya que la inspección no pondera
prueba. Y por último, el trabajador puede firmar ante la solicitud.
PERTODO1DE1VTGENCTA11DEL1CONTRATO1DE1TRABAJO1
En el contrato de trabajo indefinido se sabe cuando comenzará a producir efectos el
contrato, pero no así cuando terminaran sus efectos, de ello éste terminará por
alguna causal que no sea vencimiento del plazo, ni tampoco la conclusión de obra o
servicio.
El contrato a plazo fijo regla general 1 año, eicepción 2 años. Y el contrato obra a
faena es solo posible celebrarlo cuando el contrato tiene un fin.
a.1Transformación1de1los1contratos1en1indefinidos
b.1Presunción1de1contratación1indefinida.
En los casos anteriores por el solo ministerio de la ley se vuelve indefinido. Ahora,
el legislador se pone en la hipótesis de que el trabajador suscriba más de dos
26
Ejemplo: ocurre en empresas que hacen contratos a plazo fijo y dan finiquitos, por
varios meses, llegando el último contrato a plazo fijo para despedirlo por
vencimiento del plazo, siendo que un trabajador puede trabajar hasta 10 años en
una empresa así, de este modo el empleado no tendría derecho a indemnización
por vencimiento del plazo. Hace algunos años atrás los trabajadores empezaron a
reclamar esto que no estaba en la ley, ella solo mencionaba que el contrato se
haría indefinido con la segunda renovación, y entonces paso que los tribunales y la
dirección del trabajo a través de su jurisprudencia reiterada dieron una solución a
esto, verbigracia:
El legislador se adecuó a aquello con esta norma un poco infeliz ya que es difícil
que se den los contratos en periodo de doce meses. Además habiendo un buen
calculo por parte del empleador podrá dejar sin efecto esta presunción, por ello
este criterio no se ha mantenido sino la de inspección del trabajo.
CLÁUSULAS1DEL1CONTRATO1DE1TRABAJO1TNDTVTDUAL1DE1TRABAJO.
En materia laboral podemos distinguir cuatro tipo de cláusulas que dan lugar a
todos los derechos y obligaciones del contrato de trabajo individual. Respecto al
colectivo (que se establece en el artº6) es materia de negociación colectiva.
27
T.1CLÁUSULAS1MÍNTMAS1U1OBLTGATORTAS.
Estas necesariamente deben eiistir en todo contrato por imperativo legal. No dijo
esenciales ya que el contrato de trabajo puede ser de pura palabra (en ello que es
consensual), pero de todos modos si no se realiza la escrituración de un contrato de
trabajo se esta infraccionando el articulo 9 del código del ramo. Algunos laboralistas
mencionan que el contrato de trabajo puede ser oral o escrito, pero la cátedra
menciona que siempre debería ser por escrito para probarlo, de modo tal que si
fueran clausulas esenciales el legislador eiigiría que fuese por escrito el contrato
pero no lo hace. En otro caso ¿se pueden prestar servicios sin que le paguen a una
persona?, sí y en ello seria una especie de donación. De 1 faltar 1alguna 1 de 1las
cláusulas 1 el 1 contrato 1 igual 1 existe 1 ya 1 que 1 prima 1 la 1 realidad, 1 por 1 eso 1 no
establece1“esenciales”.
1) Lugar1y1fecha1del1contrato.
Esta es importante para saber donde conocerá el tribunal competente, pero más
que eso 1el1lugar111hace referencia a donde prestará servicios, por ejemplo, ¿se
puede contratar a un trabajador en punta arenas para que preste servicios en
Santiago?, sí, pero lo que no se puede hacer es contratar es contratar en Punta
Arenas para que preste servicios ahí y trasladando a Santiago (salvo mutuo
acuerdo), pero el ius variandi, aplica en la misma ciudad. Si el contrato
determina que el trabajador deberá prestar servicios en otro lugar distinto al de
la celebración del contrato de trabajo, deberá correr con los gastos:
28
2) Tndividualización1de1las1partes.
Eipresión normativa:
29
Se habla de empresa, pero resulta que eiisten empresas que son dueñas de varias
empresas, pues el legislador lo regula en el siguiente articulo:
Para estos artículos la pregunta es ¿quiénes son chilenos?, pues, para determinarlo
están las normas constitucionales, sin embargo, en materia laboral eiisten propias
reglas que mencionan los numerales 3 y 4 del articulo que eiplicamos:
Esta norma eicluye a los eitranjeros que tienen visa de turista. El eitranjero debe
tener una visa sujeta a contrato, que deberá venir subscrita desde el eitranjero o
puede establecerse aquí en Chile.
Los músicos tienen permisos especiales para ingresar al país al igual que los
futbolistas.
30
311de1marzo.
3) Naturaleza1de1los1servicios1y1lugar1de1la1prestación.
Hace relación con el trabajo por el cual ha sido contratado el dependiente. Hace
algunos años atrás se contrataba a una persona para realizar solo un servicio. Con
el correr del tiempo las cosas han ido cambiando, pues los requerimientos de las
empresas son distintos y se ha empezado a hablar de la polifuncionalidad, esto es,
que el trabajador –en cuanto a la naturaleza de los servicios- puede contratado
para la ejecución de trabajos que impliquen realizar distintas funciones. Es por ello
se contrataba a algún empleado para que realice más de una función, que en virtud
del principio de autonomía de voluntad se pueden pactar que desarrollen mas
actividades a medida que se especifique en el contrato, pero los empleadores
comenzaron a establecer que los trabajadores realizaran muchas funciones en los
contratos, pero en la práctica no se daba así. En consecuencia, la inspección del
trabajo determinó que se pueden desarrollar más de un trabajo, pero a medida que
la cláusulas tengan certeza, vale decir que el trabajador sepa cuales funciones va a
ejecutar sin que señalen muchas actividades que no lleven a nada. Bajo este
conteito se modificó el código del trabajo mediante la polifuncionalidad 4, y la
práctica que se dio en la inspección del trabajo y tribunales, a medida que no
significara uno uso indiscriminado del empleador para cambiar la función de los
empleado a su antojo, esto se estableció en el art. 10 Nº3 del CDT.
3. determinación de la naturaleza de
los servicios y del lugar o ciudad en
que hayan de prestarse. El contrato
podrá señalar dos o más funciones
específicas, sean éstas alternativas
o complementarias;
Más de una función significa polifuncionalidad, pero se debe pactar que estas
funcionen en forma conjunta o alternativa, v.gr., “en ciertos periodos se
desempeñará en tal función”, y en otro periodo en una distinta. Por tanto, la
polifuncionalidad tiene reconocimiento a nivel legal.
4
A polifuncionalidad fue un aspecto negativo del derecho del trabajo ya que dejo sin trabajo a muchas
personas, debido a que es una forma de prescindir de mano de obra, dándole solo un trabajo a un
empleado, y no habiendo especialización para contratar a otros. Pero del punto de vista del empleador,
cuando se tiene un trabajador más polifuncionalidad será más difícil despedirlo que a otros.
31
4) Monto,1forma1y1período1de1pago1de1la1remuneración1acordada.
5) Duración1y1distribución1de1la1jornada1de1trabajo,1salvo1que1en1la1
empresa1existiere1el1sistema1de1trabajo1por1turno,1caso1en1el1cual1se1
estará1a1lo1dispuesto1en1el1reglamento1interno
32
Esto también será analizado más adelante. Por ahora es importante saber que
parte de la vida de un trabajador se dedicará a prestar servicios. Esto es pactado
por las partes, pero tiene una normativa mínima la cual es no pactar las horas que
se quieran, ya que el Derecho del trabajo es irrenunciable, pues la jornada no
puede ser superior a 45 horas semanales. Ahora bien, no basta cuánto tiempo de la
vida del trabajador destinará al trabajo, sino que se verá cómo se destinará, lo cual
tendrá el nombre de distribución, en razón de determinar si las 45 horas semanales
cronológicas se cumplirán en cuántos días, etc.
6) Plazo1del1contrato.
De esto debemos recordar que eiiste contrato indefinido, plazo fijo y faena. Sin
embargo, en materia laboral eiiste “el contrato a prueba”. Se da por ejemplo los
casos en que las personas dicen que las han contratado a pruebas, y, pues el
contrato dice “contrato 30 días a prueba”, y esto no es sino un contrato a plazo fijo,
de lo cual las partes establecieron que se producirá el efecto en ese tiempo,
terminando con el cumplimiento. De otro modo, el empleador podrá determinar
como trabaja la persona pero no es que sea un contrato a prueba, no obstante, el
código del trabajo reconoce un contrato a prueba, que es el el contrato a
trabajadoras de casa particular, donde los 15 primeros días se considera contrato a
prueba.
TT.1CLÁUSULAS1PERMTTTDAS.
Se deducen del Art. 10 Nº 7 que menciona “los demás pactos que acordaren las
partes.”
TTT.1CLÁUSULAS1PROHÍBTDAS.
Estas son cláusulas que las partes no pueden incorporar al contrato, no pueden
convenir porque son todas aquellas cláusulas que transgreden la normativa mínima
o que transgreden, también los DDFF reconocidos en el código del trabajo en
relación con la Constitución Política de la República.
33
TV.1CLÁUSULAS1TÁCTTAS.
En la práctica laboral jamás dirá un trabajador que su contrato tiene una cláusula
tácita, sino que dirá que se está en presencia de una costumbre, derecho adquirido
(porque hace muchos años que lo están dando), pero el lenguaje jurídico se refiere
el trabajador precisamente a lo que se denomina clausula tácita. Estas han sido en
el fondo una creación de la jurisprudencia judicial y administrativa, que parten de la
lógica de que se pueden dar de ciertos tipos de contratos de trabajos, o sea, el
individual.
Ahora, lo que sucede como la definición del contrato de trabajo debe perfeccionarse
en forma eipresa o tácita, sin perjuicio la escrituración sirva como medio de
prueba.
¿Cómo voy a entender que hay una clausula tácita fruto de la voluntad de las
partes? En la medida que la voluntad de las partes demuestre que ha habido la
intención real y efectiva de obligarse, y ¿cómo se demuestra la intención real y
efectiva de obligarse? Por la reiteración de una determinada conducta, con
aprobación de la contraria, vale decir cuando una de las partes de la relación
laboral a adoptado una determinada conducta y está ha sido aceptada por la
contraparte, en ese momento se produce el acuerdo de voluntad, y como esa
conducta ha sido reiterada en el tiempo llegamos a la eiistencia de la clausulas
tácitas.
34
Esto es en definitiva lo que señala la dirección de trabajo, dice que una relación
laboral que se basa en un contrato escriturado, no solo se enmarca dentro de las
estipulaciones escrita, sino también se entienden incorporada las cláusulas que
derivan de la reiteración del pago o de una determinada conducta.
Ahora esto se da en materia laboral solo en el contrato individual ¿se puede dar en
el contrato colectivo? No, porque el contrato individual se perfecciona por la sola
voluntad y el contrato colectivo es solemne, que debe constar por escrito, por
tanto, no se pueden agregar cláusulas tácitas respecto de los instrumentos
colectivos.
5
¿Qué son actos seguidos? deben ser dos periodos reiterados.
6
Una relación laboral eipresada a través de un contrato de trabajo escriturado, no sólo queda
enmarcada dentro de las estipulaciones del mismo sino que deben también entenderse como cláusulas
incorporadas al respectivo contrato las que deriven de la reiteración de un pago u omisión de
determinados beneficios, o de prácticas relativas a funciones, jornadas, etc., que si bien no fueron
contempladas en las estipulaciones escritas, han sido constantemente aplicadas por las partes durante
un lapso prolongado, con la aceptación periódica de las mismas, configurando así un consentimiento
tácito entre ellas. (PPT).
35
MODTFTCACTONES.1ART.1111DEL1CÓDTGO1DEL1TRABAJO
Para modificar el contrato se requiere acuerdo de voluntades, salvo que empleador
ejercite el ius variandi o el empleador se encuentre obligado a modificar el contrato
en consecuencia de un imperativo legal , como el caso de embarazo, accidentes o
enfermedades , resolución de un organismo administrador como una mutual, acoso
seiual.
36
Cada vez que se modifica el contrato se debe dejar constancia ¿Qué pasa con los
incrementos, reajustes y remuneraciones? hay que distinguir, si el incremento o
remuneraciones emanan de un instrumento colectivo o la ley, basta con que se
actualice una vez al año, pero si el incremento nace de lo pactado en el instrumento
individual debería actualizar cada vez que se produce el incremento.1La1excepción
son 1 los 1 incrementos 1 legales 1 ¿cuándo? 1 Cuando 1 sube 1 el 1 ingreso 1 mínimo,
¿cuándo? 1 Cuando 1 1 yo 1 vi 1 en 1 el 1 instrumento 1 colectivo 1 “que 1 las
remuneraciones1se1modificaran1cada1seis1meses1de1acuerdo1a1TPC”1(1esto
basta 1 con 1 la 1 actualización 1 una 1 vez 1 al 1 año). 1“A menudo las empresas -
yo( profesoray le entregaba al trabajador las actualizaciones de remuneraciones, y
el fiscalizador encontraba la que la actualización que solo estaba firmada por el
trabajador, y no por empleador y fiscalizador cursa multa, o el empleador que le
entregaba al trabajador su reajuste de ingreso mínimo y el trabajador no quiere
firmar, o, que esta el contrato individual y el contrato colectivo y el empleador le
aplico las actualizaciones del contrato colectivo y el trabador no quiere firmar.”
Acaba salir un dictamen en el mes de febrero que la dirección del trabajo asume
una realidad, cuando se trate de la actualización de remuneración , basta que el
empleador entregue el documento en que da cuenta de actualización al trabajador,
por lo tanto puede ir el certificado dirigida a su domicilio o correo electrónico,
porque empleador no está cambiando nada solo modificando la remuneración de
acuerdo a los incremento que ya fue pactado en el contrato individual o
instrumento colectivo o que son fruto de la ley.
37
Como resumen, se parte de la base que no hay modificación sin acuerdo, que el
acuerdo debe ser por escrito, por eicepción se pueden modificar el contrato por
una cláusula tácita que es un acuerdo tácito en la medida que se puede probar esa
cláusula, como ejemplo, el trabador dice que su empleador le debe un bono de
locomoción que nunca le habían pagado, entonces no se cumple la cláusula por que
no ha habido una conducta reiterada, tiene que probarlo mediante conductas
reiteradas, si el trabajador logra probar esas conductas, se logra modificar el
contrato agregando un beneficio que no tenía, el empleador incurre en una
infracción si no lo escritura en una aneio que incorpora este bono de locomoción.
ACTUALTZACTONES1DE1REMUNERACTÓN
Las remuneraciones con el correr del tiempo, se van actualizando porque el
trabajador negocia ya sea por el contrato individual o colectivo, por eicepción las
remuneraciones se incrementan por ley. En Chile no hay incremento de
remuneración por ley salvo los montos de ingreso mínimo, pero ¿qué quiere el
legislador? que el trabajador sepa cuál es su remuneración, y eso debe quedar
plasmado en el contrato.
38
Esto no es sino la aplicación de los artículos del código civil, que regulan la
interpretación de los contrato en el art 1564, que dice que los contratos pueden
interpretarse por aplicación práctica de derecho, por una de las partes con
aprobación de la otra.
¿Operan las cláusulas tácitas en los contratos colectivos? no, ya que es un contrato
solemne ¿opera las reglas de la conducta en un contrato individual? Si, ¿y en el
contrato colectivo? si, ya que se está interpretando una cláusula, no se incorpora
nada.
¿Se aplicaría en contra del trabajador las reglas de la conducta? se señala que se
aplicarían los mismo criterios que en la cláusula tácita, y las reglas de la conducta
no operarían en contra del trabajador ya que habría una infracción de la cláusula.
Ejemplo si el empleador pagó 800t y luego lo eiige 1000t al trabajador, no hay
clausula tácita, ya que hay infracción a la cláusula, y no pueden haber clausulas
tácitas y reglas de la conducta en infracción de la norma.
Siempre puede haber cláusula tácita pero solo en los contratos consensuales, en el
contrato individual de trabajo, pero no en los contratos solemnes, pero si eiiste
reglas de la conducta en los contratos individual o colectivo, ya que es una forma
de interpretar en el que estoy aplicando las reglas del art. 1564 del código civil
cuya aplicación es supletoria al art. 3 del código civil y en virtud del principio del
derecho del trabajo que es autónomo pero no independiente.
39
JORNADAS DE TRABAJO.
El empleador y el trabajador, pero no nos hemos referido a la empresa, ¿cuándo
nos vamos a referir a la empresa? antes de que hablemos de la subcontratación
¿por qué? Es necesario tener una visión generalizada.
Por tanto, señalamos las partes del conflicto, luego el primer elemento era la
prestación de servicio, luego la remuneración que es la contrapartida y ya vimos la
subordinación y dependencia.
40
La Jornada de trabajo, fue una de los temas más conflictivo del derecho del
trabajo , influyo en el nacimiento del derecho del trabajo, porque cuando uno hace
un análisis histórico puede darse cuenta de las prologadas jornadas de trabajo que
estaban sometida los trabajadores, no había norma de protección para los menores
o para la mujer. De manera que cuando se produce el derecho del trabajo uno de
los factores más determinantes para nacimiento del derecho del trabajo es la
jornada, tan así que cuando se crea la organización internacional del trabajo uno de
los primeros aspectos que toca es establecer jornada reducida que es de ocho horas
diarias, ni que superaran 48 semanales.
¿Qué es la jornada de trabajo? OIT son las horas que el trabajador está en
disposición del empleador.
41
Si hay caso fortuito en ambas partes se liberan, salvo que el empleador asuma su
costo en el caso fortuito y tenga en definitiva que pagar ese tiempo.
Hay muchos casos de jornada pasiva, como el empleador que no paga la cuenta de
luz, o no compra las materias primas.
CLASTFTCACTÓN1DE1LA1JORNADA1DE1TRABAJO.
Hay que distinguir de jornada:
Ordinaria normal.
Menor o reducida.
42
Larga o prolongada.
Jornadas especiales (puede ser en atención a los
servicios en el lugar o ciudad donde deben ejecutarse)
Extraordinaria.
JORNADA1ORDTNARTA1DE1TRABAJO.
¿En cuántos días puedo distribuir esa jornada? no a puedo distribuir en menos de 5
ni más de 6, pero es importante que nunca puedo distribuir más de 6 ya que el
séptimo día es de descanso, esto según el articulo 28 el código del ramo “El
máximo semanal establecido en el inciso primero del artículo 22 no podrá distribuirse
en más de seis ni en menos de cinco días”.
Por tanto, no se puede trabajar más de seis días ¿pero puede alguien trabajar
menos de cinco? de acuerdo a esta norma no, pero lo que señala esta norma es
que el trabajador pacta trabajar por el máiimo de 45 horas semanales y no se
puede distribuir en menos 5 ni más de 6 días, ¿pero qué pasa si el trabajador pacta
menos de 45 horas semanales? puede distribuir más de 5 pero no más 6 días ya
que el séptimo día siempre es de descanso.
El inciso segundo del articulo 28 señala que esta jornada ordinaria no puede
significar trabajar más de diez horas por día “En ningún caso la jornada ordinaria
podrá exceder de diez horas por día, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso final del
artículo 38”.
¿Qué significa esto? que la duración la ejecución diaria, semanal debe analizarse en
forma conjunta, ya que no puede ser jornada ordinaria porque trabaja 5 días 10
horas por día ya que son 50 horas y se eicede el máiimo semanal de 45 horas,
este tres aspectos deben organizarse en forma conjunta.
VIÑUELA SUÁREZ señala que es incorrecto hablar de 8 horas diarias, porque el tope
es semanal de 45 horas y cuando llegamos al tope diario es no más de 10, por
tanto, un trabajador puede trabajar un día 5 horas u otro día 9 horas.
43
1LA1JORNADA1LARGA1O1PROLONGADA1171.
44
EXCEPCTÓN.
Estos quedan siempre afecto a la jornada ordinaria normal, el resto del personal se
debe distinguir si procede el requisito de movimiento notoriamente escaso.
El personal de cocina es el que trabaja en la oficina, el administrativo son
secretarias, contadores o todo el personal del área de gestión, el de lavandería, es
pues el que trabaja allí.
Resolución fundada que puede ser reclamada en tribunales. (inspección del trabajo
para determinar si es escaso o no).
El legislador menciona que el movimiento diario sea notoriamente escaso, esto
significa que una persona con la sola observación del lugar pueda darse cuenta
cómo es el flujo.
JORNADA1MENOR1O1REDUCTDA.
8
lencería son aquellos que distribuyen la ropa, que no tiene que ver con las mucamas.
45
JORNADAS1ESPECTALES1POR1STTUACTÓN1ESPECTAL1(CALTDAD)1DEL
TRABAJADOR.
1.1TRABAJADORES1CON1REPOSO1PARCTAL
Hay ciertas situaciones en que un trabajador está en una situación especial, no por
el tipo de trabajo, sino por la condición que en un momento determinado se ubica,
por tanto, encontramos los trabajadores que hacen uso de licencia medica, en ello
cuando un trabajador hace uso de licencia medica, el efecto jurídico es que queda
liberado de prestar servicios, y esa licencia medica produce el efecto que el
empleador pague remuneración. Este reposo permite que el trabajador no cumple
su trabajo, se libere, sin embargo, hay ciertos tipos de enfermedades que no
necesariamente implican un descanso total, en ello la seguridad sociales establece
descanso parcial y total. Para el organismo provisional del subsidio (no el
empleador) en los funcionarios administrativos la situación es distinta.
46
Cuando un trabajador esta con licencia esta en situación especial, que requiere
restablecimiento de su salud, y si la situación en que se encuentra amerita un
reposo parcial, se produce una jornada especial parcial en orden a que se reduce a
la mitad la jornada de trabajo.
Cuando hay licencia parcial no significa que el trabajado vaya cuando quiere, sino
que que es precisa, por ejemplo, reposa en la mañana, en la tarde, es por eso que
cuando hay trabajadores que tienen mas de un empleador, por ejemplo, trabajan
en la tarde en un lugar y en la mañana en otro, suelen presentar la licencia el
empleador que corresponde la jornada parcial.
2.1MADRES1O1PADRES1CON1DERECHO1A1ALTMENTAR1AL1HTJO.
47
Al hijo hasta los 2 años de edad, este es un derecho universal respeto delos
trabajadores, porque antes de la reforma para tener derecho a dar alimentos el
empleador debería tener sala de cuna. Ahora no, alimentos, no amamantamiento,
es especial la jornada porque se reduce a lo menos en 1 hora que es el tiempo que
cuenta la mujer para darle alimento, que podrá fraccionarse, tiempo que e s
trabajado para todos efectos legales y es remunerado por el empleador. Ahora
bien, si la empresa tiene 20 mujeres o mas es obligada a tener sala de cuna y en
ese entonces, el tiempo se aumentará en el lapso en que se demore en ir del
trabajo a la sala de cuna, en ello se sigue pagando la remuneración y además de
pagar remuneración debe pagar pasaje.
3.1DTRTGENTES1STNDTCALES.
Esta situaciones especial está vinculada a la persona jurídica del sindicato, que pues
tiene representación quienes son los dirigentes sindicales. Esto significa que nos
encontramos con distintos trabajadores en su capacidad de representación para
velar por la seguridad y hacer valores los derechos laborales de los trabajadores.
Se requieren permisos sindicales para cumplir con la función sindical, porque si
cumplieran con toda su jornada no tendrían tiempo para representar que puede
ser, de 6, 8, 12 o 24 horas semanales.
Es importante destacar que la jornada se entiende reducida para todos los efectos
legales, pero la remuneración la paga la organización sindical y no la empresa. Esto
tiene un objetivo, pues para evitar problemas con las organizaciones sindicales. La
plata la obtienen con las cuotas sindicales.
4.1TRABAJADORES1EN1CAPACTTACTON.
JORNADAS1ESPECTALES1POR1LA1NATURALEZA1DE1LOS1SERVTCTOS
(CONDTCTONES1DE1PRESTACTÓN).
48
1. Trabajadoras1casa1particular.
Este menciona el descanso para colación, por tanto la trabajadora tiene el derecho
a 30 minutos como mínimo de descanso para colación, o sea, se aplican las reglas
generales para cualquier trabajador.
Este es el caso de la gente que vive en la casa del empleador. Es una situación que
no cuadra con la realidad, porque hoy en día las trabajadoras de casa particular
trabajan en dos casas, ya casi no hay puertas adentro, de lo cual que alguien
trabaje 45 horas semanales (puerta en puerta). Además, que se de media hora
para colación no es así, ninguna nana se tomara ese periodo, generalmente son
más eitensos, por lo tanto, esto como hoy está estructurado para trabajadoras de
casa particular no procede, aunque el tema para horas eitraordinarias si es
49
importante, como por ejemplo pedirle a la nana que se quede en la casa porque el
empleador hará un asado, antes no se pagaba, pero ahora sí se paga esa eitensión
Jornada ordinaria normal es la que se aplica en las jornadas laborales de las nanas
puertas afuera y se distribuye en máiimo 6 días a la semana, regulación y pago se
rigen por las reglas generales.
2. Trabajadores1agrícolas.
Art. 89. Los trabajadores agrícolas que por las condiciones climáticas
no pudieren realizar su labor, tendrán derecho al total de la
remuneración en dinero y en regalías, siempre que no hayan faltado
injustificadamente al trabajo el día anterior. En el caso previsto en
el inciso anterior, los trabajadores deberán efectuar las labores
agrícolas compatibles con las condiciones climáticas que les
encomiende el empleador, aun cuando no sean las determinadas en los
respectivos contratos de trabajo.
Estos no tienen una jornada especial, ya que el legislador nos dice que en estricto
rigor los trabajadores agrícolas se someten a las reglas generales es por tanto que
se someten a la regla general que no puede eicede de 45 horas semanales,
pero hay una especialidad en el articulo 89, pero no desde el punto de vista de
duración de la jornada, sino del punto no desde vista de distribución, ya que el
trabajador agrícola es aquel que básicamente traba en el cultivo de la tierra, por
tanto, la prestación de servicios de los agricultores tiene algún grado de
complicación en cuanto a ciertas estaciones que impiden que presten servicios
como lluvias, granizos, etc. Entonces estos trabajadores no podrán trabajar
establemente de la misma forma. Entonces el legislador permite que los agrícolas
pacten con el empleador variaciones de jornada, en términos tales que se puede
trabajar más una semana, mas una estacion del año que otras, es un tema
importante regular la distribución, que se tiene en cuenta la zona geográfica, el
sector, etc. Hay que determinar que se de a lo. Menos un periodo de 8 horas
diarias,
¿Que pasa cuando un trabajador no puede trabajar porque hay lluvia?, pues en ese
caso hay una situación de ius variandi del empleador, como por ejemplo, cuando
esta lloviendo mucho y el trabajador agrícola impide trabajar, el empleador puede
asignarle un trabajo similar relacionándose con el ius variandi del art 12 al cambiar
50
La pregunta del trabajador agrícola que se va para la casa ante una imposibilidad
de ejecutar su trabajo sería ¿quién me pagará si me voy?, pues el empleador le
pagará en la medida que el día anterior al que se tenga que asistir al trabajo, no
haya faltado injustificadamente, por ejemplo, llueve el martes, y el lunes fue a
trabajar, se le paga el martes aunque llueva, y si ocurriría un día lunes, y llueve el
domingo, se le paga igual. El pago al trabajador corre en la medida que el día
anterior sea hábil laboral.
Es un caso de ius variandi junto al art 12, relacionar. Hay algunos que dicen que no
es n caso de ius variandi, sino una jornada especial.
3. Trabajadores1del1comercio.
Es la normal 45. Sin embargo, se dice que tienen una jornada especial en una
época especial del año, el cual es navidad 9, dándose un caso especial de ius
variando ius variandi según el art. 24.
9
Antiguamente se establecían otras festividades como el 18 de septiembre.
51
Las multas del código del trabajo no son por trabajador, sino por empresa, es por
ello que esta norma es especial ya que multa atención al número de trabajadores.
En Chile para aplicar la multa los servicios del trabajo tienen que tener en
consideración el tamaño de la empresa, lo dice el articulo 505bis.
Art. 505 bis. Para los efectos de este Código y sus leyes
complementarias, los empleadores se clasificarán en micro, pequeña,
mediana y gran empresa, en función del número de trabajadores. Se
entenderá por micro empresa aquella que tuviere contratados de 1 a 9
trabajadores, pequeña empresa aquella que tuviere contratados de 10 a
49 trabajadores, mediana empresa aquella que tuviere contratados de 50
a 199 trabajadores y gran empresa aquella que tuviere contratados 200
trabajadores o más
De ello el legislador clasifico el tipo de empresas la cual está dada por el tamaño de
trabajadores, no como otros países que se clasifican en atención a cuanto factura.
Otros países hacen una mezcla entre ambos.
52
4. Trabajadores1de1transporte1interurbano.
Lo importante es que sea un total mensual, pues en la práctica esta todo mal, por
eso es que siempre están fiscalizando a los buses en fin de semanas largos, porque
se establecen normas de descanso que no se pueden aplicar en la práctica. Como
que el chofer después de 5 horas no puede manejar, sino que tiene que cumplir 4 ,
entonces se va un bus con 2 choferes para distancias cortas, pero si son largas se
llevan 3. Esta serie de normas hoy en día no tiene sentido, pues las empresas de
transporte son las que tienen más multas. Esto lo establecen los artículos 25 y
siguientes.
DISTRIBUCION DE JORNADA.
La jornada no puede distribuirse en menos de 5 y más de 6 días a la semana,
eicepcionalmente la larga o prolongada puede distribuirse en 12 horas de jornada,
11 horas efectivas de trabajo, por tanto no pueden pactar horas eitraordinarias
sobre esas 12, ya que cuando la ley no distingue no es licito al interprete distinguir,
de otro modo si se trabajan 11 horas podría pactarse jornada eitraordinaria a 1
hora más, y si el trabajo es de 9 horas el limite es 2, ya que el limite máiimo para
ampliar la jornada a eitraordinaria son 2.
El máiimo es seis días porque el séptimo día es día de descanso, por regla general
corresponde al domingo, pero no es una regla absoluta ya que hay trabajadores
que trabajan el día domingo. Entonces no todos los trabajadores tienen el mismo
día séptimo de descanso, esto dependerá de su prestación de servicios, como por
ejemplo, una cajera de supermercado, el cual su turno comienza el martes, siendo
el seito día de trabajo el domingo, entonces, su descanso corresponde a el lunes.
53
Debemos decir que un trabajador no solo descansa los días domingos, sino también
los festivos o feriados, de esto la interrogante es qué sucede con el trabajador que
no descansa los domingos y trabaja, pues, tiene compensación en razón a éste, y si
trabaja un festivo también tiene un descanso por el festivo trabajo. Esto se
denomina como la institución del descanso compensatorio, el cual es solicitado por
aquellos trabajadores el cual su día de descanso semanal no corresponde a los
domingos y festivos.
Con la última modificación legal, en caso de los trabajadores de comercio, los días
domingos, el sueldo se incrementa en un 30%.
Lo que pasa en la práctica es que las empresas que trabajan los 365 del año y a
veces las 24 horas del día si le dan el descanso compensatorio festivo a un
trabajador, se derrumba su turno, en ello el empleador deberá contratar personal
eiterno (sic). El legislador dice que si alguien tiene un descanso compensatorio
respectivo, se podrá convenir con el empleador dos 1 cosas, que todos los
descansos compensatorios respectivos se acumulen, es decir, acumular descansos
y cuando se va de vacaciones se los dan todos, o, trabajar el compensatorio
festivo, como si alguien trabaja el lunes, y el martes es festivo, entonces la persona
renuncia a eso y trabaja al compensatorio de festivo, es por ello que tendrá como
efecto al empleador pagarle al trabajador su servicio como horas eitras al
trabajador, esto es, pagar el sueldo convenido para la jornada ordinaria con un
50% de recargo. Si una persona que gana 100 y trabaja en un compensatorio
festivo, ganará 150 ya que se le paga como eitraordinario todo ese día, y pues
tenia ya ganado 100, entonces ganará 250 (sic).
1EXCEPCTONES1A.1LA1DTSTRTBUCTÓN11101.1
Sistemas eicepcionales de distribución de jornada y descanso.
10
Concepto:1Son aquellos autorizados por el Director del Trabajo mediante resolución fundada, en uso
de las facultades que al efecto le confiere la ley, regulados en el Artículo 38 del Código del Trabajo,
incisos penúltimo y final.
Requisitos:
54
Esto es una eicepción a de la norma que establece que se descansa al séptimo día,
ya que la dirección del trabajo puede autorizar sistemas eicepcionales de
distribución de la jornada de descanso.
Hay empresas que tienen que prestar servicios los 365 días del año, ya sea porque
son de utilidad pública, servicios de emergencia, salud, comercio, ingeniería o
construcción. Si nos vamos al articulo 38 del código del trabajo nos encontramos
ante la situación de que este señala que hay ciertas actividades de las empresas
que se permite trabajar domingos festivos y esta actividad de al empresa hace que
estos descansos no sean esos días, sino que se otorgue descanso compensatorio.
También la situación de las clínicas tienen turnos así, porque a partir de una serie
de estudios que se hicieron hace años, se estableció que para que el paciente
pueda recuperarse debe tener el menor numero de cambios de personas durante el
día que los atiendan.
La dirección del trabajo emite la resolución que no puede durar de 4 años, y que
puede ser renovado, a no se que se tratare de obras de menos 4 años como
contratitas de instalación de faenas, etc.
-Que no fuere posible aplicar la normativa general sobre descanso semanal compensatorio
establecida en el artículo 38 del Código del Trabajo, atendidas las especiales características de la
prestación de servicios.
-Acuerdo eipreso de los trabajadores involucrados, si los hubiere, y
- -Condiciones de higiene y seguridad compatibles con el sistema solicitado, constatadas
mediante fiscalización.
55
De manera tal que si no se dan los supuestos, se puede considerar un lugar como
apartado de centro urbano, significando que el trabajador y empleador pacten
trabajar una jornada bisemanal. La que significa que son hasta dos semanas, pues
¿hasta cuando se puede trabajar?, problemático en un comienzo pero significando
que los trabajadores faltaran hasta 14 días, pero la inspección del trabajo
determino que ningún trabajador puede trabajar mas de 6 días semanales, por
tanto serian 12.
Hay discrepancia entre tribunales, inspección y juzgados, pues nadie pacta más de
12, lo importante del sistema bisemanal pactado es el costo que tiene, pues se
tienen que dar todos los domingos y festivos, y un descanso adicional, por tanto, si
el periodo bisemanal tiene dos domingos, se deben dar los dos, todos los festivos, y
un día adicional.
Por ejemplo, en un pueblo pequeño del sur, donde una persona presta servicios,
pero resulta que esta no vive en el pueblo pequeño, ya que en este no hay
transporte para los trabajadores, y él tampoco tiene transporte, entonces el se
puede demorar hasta 3 horas para llegar en caballo, etc., es por ello que el
legislador determina que el trabajador realizara jornada y verá afectado su tiempo
de descanso. Entonces la idea de la ley es que se quede en el lugar de prestación
de servicios por dos semana, luego que se va casa, descansa los dos
compensatorios y los dos domingos, mas todos los compensatorios festivos que
tuvo que trabajar. Cuando el trabajador vuelve a su trabajo, comienza de nuevo un
periodo bisemanal, esto es lo mismo que establecer que en una minera se trabaje
11i6.
56
PERSONAL1EXLUTDO1DE1LA1LTMTTACTÓN1DE1JORNADA.
Cumplir con la jornada de trabajo es una manifestación del vinculo de
subordinación o dependencia, de lo cual se dan situaciones aunque no
necesariamente deben ser copulativas. Veremos por eicepción cierto personal
eicluido de la jornada, significando que el personal cumple con su obligación e
prestar servicios pero su esta obligación no tiene que plasmarse en un tiempo de
permanencia en la empresa, sino mas bien ésta está vinculado a éiito de los
resultados de la gestión. En efecto, el personal eicluido no está afecto a una
jornada.
Esto está mirado dentro de una estructura organizacional a los niveles de mayor
jerarquía, como el personal de gerentes, agentes o personal de apoderados.
Vamos a ver algunos casos en que el personal eicluido no está vinculado al punto
de vista de resultado, sino también eicepciones establecidas por la ley debido a las
imposibilidades de control de asistencia según la actividad que desarrollan, por
ejemplo, aquellos trabajadores que prestan servicios fuera del lugar, de la empresa
o establecimiento, como los vendedores viajeros o cobradores a domicilios, incluso
también casos de vendedores de productos fuera de empresas, como planes de
salud AFP, por tanto, este articulo apunta a esto, que debe darse más allá de los
tiempos.
11
A distintos empleadores, esto no tiene lógica porque de todos modos igual es supervisada la persona e
igual esta sujeta a cumplir con ciertas horas, es registrar asistencia, tampoco ejerce un cargo de
aquellos que son de los niveles más altos de la empresa, por ejemplo, secretaria de medico en la
mañana y abogado en la tarde, eso se hizo mas por compatibilidad de jornada. De ello la secretaria
fácilmente podría prestar horas eitras al abogado en la tarde, pero como este articulo dice que está
eicluido de limitación de jornada no tiene derecho a horas eitras.
57
Dentro del mismo articulo la gente del mar “También quedarán excluidos de la
limitación de jornada de trabajo los trabajadores que se desempeñen a bordo de naves
pesqueras”.
EFECTOS.
1. No1se1genera1derecho1a1horas1extraordinarias.
2. No1se1debe1firmar1registro1de1asistencia.
Todo individuo por regla general debe tener una jornada , la cual tiene como
objetivo mantener la buena vida de los trabajadores, o sea, que tenga tiempo de
descanso, vida social, etc., por tanto al estar eicluido de limitación de jornada es
eicepcionalísimo, entonces cabe preguntarse ¿cuándo puedo despedir?, si se trata
de los profesionales que están en los niveles más altos del organigrama de la
empresa, para lo cual requieren gestión de las empresas, y más que estar sentados
en una silla deben tener movilidad y salir de su lugar de trabajo, de manera tal que
se busca un resultado ya que ellos representan al empleador y deben tener un
grado de desplazamiento, es por ello que se contrata por resultado y permanencia
de empresa. Además se puede eicluir el personal del cual es imposible determinar
su asistencia por el tipo de prestación que realizan como vendedores, cobradores,
pues se hace difícil que el trabajador pueda controlarse, y así otros ejemplos como
los deportistas
3. Relación1del1personal1con1alguna1de1las1causales1de1terminación1del
contrato.
Esto tiene incidencia en las remuneraciones, ya que hoy en día en el país todos los
trabajadores deben recibir sueldo, antes podían recibir comisiones o participación,
pues hoy en día todo los trabajadores deben tener sueldo que no debe ser inferior
al ingreso mínimo, por ello, no se puede pagar 50 mil pesos más cotizaciones, sino
el sueldo mínimo mas cotizaciones. Ahora bien, pasa a que estos trabajadores no
tienen derecho al sueldo, por tanto solo reciben comisiones, solo por participación.
58
La única diferencia es que los deportistas es que el cuerpo técnico debe regular la
jornada, razón de higiene y seguridad por regular el partido cuando se produzca el
menor problema de capa de ozono, aunque esto es difícil porque los horarios no
coinciden con ese factor. Inc. final art. 22. “La jornada de trabajo de los deportistas
profesionales y de los trabajadores que desempeñan actividades conexas se organizará
por el cuerpo técnico y la entidad deportiva profesional correspondiente, de acuerdo a
la naturaleza de la actividad deportiva y a límites compatibles con la salud de los
deportistas, y no les será aplicable lo establecido en el inciso primero de este artículo”
211de1abril.
JORNADA1PARCTAL
Esta regulada en el código del trabajo la jornada parcial, pero no significa que antes
que eiistiera un título que dijera jornada parcial no eiistiera, y esta era toda
jornada que en definitiva se pactara bajo el máiimo semanal de 45 horas
semanales. Es por ello, que antes de esta reforma cuando se hablaba de jornadas
parciales o part time, la gente decía que las tenia cuando trabajaba bajo una
jornada inferior a 45 horas semanales que efectivamente era así. Sin embargo,
desde el 1 de enero año 2005 se ingresa el concepto de jornada parcial a la
legislación, estableciendo que es aquella que no eicede dos tercios de la jornada
ordinaria normal, en suma 30 horas semanales. De este modo se podrían pactar
más horas, en ello, 32, 33, 35, llegando hasta 45, pero esta jornada no es la
especial que regula el articulo 40 bis del código del trabajo. De otro modo se puede
pactar menos teniendo en consideración que el máiimo semanal son 45, pero si se
pacta menos y se quiere quedar comprendido en las normas de la jornada especial
no se puede pactar una jornada que eiceda de 30 horas. En estricto rigor
podríamos decir que hay dos jornadas parciales, la que no eicede de las 30 horas
que se rige por el articulo 40 bis, y aquella que eicede de 30 horas que se rige por
las normas generales del código del ramo.
Una de las normas más beneficiosas de la jornada parcial dice relación con la
distribución de jornada.
59
Por tanto si se tiene una jornada de 45 horas semanales la gratificación será del
100%, en cambio la jornada parcial la gratificación se reducirá en proporción al
tiempo de trabajo que se tiene pactado.
Es una ventaja en el sentido que se abrió la posibilidad para las empresas y las
personas y no caer en una situación absolutamente infraccional para el empleador
por el no respecto de la jornada laboral a sus trabajadores.
60
Esto abre las puertas a las personas que realizan otras actividades.
También hay un calculo especial para indemnización por los años de servicio ( en la
jornada parcial de máiimo 30 horas), y gratificación.
Las reglas de la jornada parcial, por ahí por el artículo 40bis establece que todas las
materias no reguladas en ella se rigen por las reglas generales del código, de lo
cual se presenta un problema no menor, ya que vimos que eiistían normas de
distribución, gratificación e indemnización, pero nada dijimos sobre remuneración,
por tanto, debemos decir que se rige por las normas generales de remuneración, lo
que sucede que se pregunta ¿cuál es la remuneración que debe recibir en Chile un
trabajador?, pues es la que pacten las partes pero que no puede ser inferior al
sueldo mínimo mensual. Por otro lado, se podría recibir una remuneración inferior
al sueldo mínimo si se trabajan en jornadas parciales inferiores a 45 horas
semanales.
61
La norma del art. 44 no esta en las normas de la jornada parcial, es regla general,
que dice que no se puede ganar menos del mínimo a no ser que se trabaje bajo
una jornada parcial. La dirección del trabajo interpretando las normas en forma
armoniosa predetermino que si se pactaba una jornada parcial sea que no eicede
de 30, o sea, que eicede de 30 pero es inferior a 45 se divide el ingreso mínimo en
proporción al trabajo que se realiza. Los tribunales de justicia dijeron por otro lado
que la jornada parcial es especial –o sea, no regulada en el código-, pues que todo
lo que estaba en el párrafo del articulo 40bis primaba sobre la regla general, pero
un día llegó un juez que mencionó “como aquí no se regula de manera especial la
jornada especial en cuanto a su remuneración”, en las jornadas parciales que no
eiceden de 30 días no se puede pagar en forma proporcional el sueldo mínimo.
62
En definitiva el juez dijo que en los artículos 40 bis y siguientes no hay posibilidad
de pactar sueldo mínimo proporcional, sino que sueldo mínimo completo, por tanto,
los trabajadores con jornada parcial superior a 30 horas se debe pagarle de la
misma manera.
Los1requisitos1son:
4. No1pueden1exceder1de1dos1horas1diarias
El objetivo de esta norma es crear nuevos puestos de trabajo para que no sean
absorbidos por los trabajadores
63
Las horas eitraordinarias son aquellas que eiceden las pactadas en la jornada
ordinaria
Cuando no se tiene pacto escrito, se estaría en infracción, pero la falta del pacto
escrito no afecta la eiistencia de las horas eitra, se pagarán todas las que se
establezcan en el registro de asistencia independiente si aparecen o no en el pacto
escrito, porque se considerarán como tales todas las horas eitraordinarias que el
trabajador realice con conocimiento del empleador, esta son las del registro
independiente del pacto escrito. El problema recayó en motivos que por ejemplo,
un trabajador llegaba, a las 6:00 AM siendo que su hora de ingreso es a las 7:30
AM, o un trabajador salía una hora después del trabajo porque se quedo dando
vuelta. En este sentido, todo lo que trabaje una persona con conocimiento del
empleador es hora eitraordinaria, y todo lo que está en registro también. Como
consecuencia de esto las empresas tuvieron que pagar millones en horas
eitraordinarias, entonces las empresas cuando eran multadas se iban a tribunales,
donde estos decían que el registro lo contaba, pero no estaba trabajado, de ese
modo el trabajador debe acreditar que trabajo realizo.
Hoy en día todo lo que está en el registro se considera como hora eitraordinaria.
De ello los empleadores han tomado medidas, se han ido al reglamento interno de
la empresa, para sancionar al trabajador que incumpla con este, para así no
arriesgarse a caer en infracción respecto a las horas eitra, mencionando a los
trabajadores que “no pueden firmar el registro después de la hora si efectivamente
no tiene un pacto escrito para trabajar horas eitraordinarias”, sino se le impone
multa al trabajador. Hay empresas que han ido más lejos, por ejemplo, los bancos
no abren las puertas a sus trabajadores, sino hasta que abra este para atender a
los clientes, entonces los trabajadores deben esperar en la vía pública, o otras
empresas donde hacen ingresar al comedor. Otras empresas tomaron todos sus
libros de asistencia y los guardaron en armarios hasta que lleguen todos los
trabajadores para pasar, entonces se dijo por la inspección que el empleador no
podía esconder los libros. Los libros de registro deben estar a disposición de los
trabajadores desde el minuto en que llegan a la empresa
El límite máiimo de horas de jornada eitraordinaria son dos, pero para que eiista
ésta se debe eiceder la jornada semanal, porque el legislador define la jornada
eitraordinaria como aquella que eicede del máiimo legal o pactada
contractualmente.
Las dos horas son un límite, para que eiista la jornada eitra se debe eiceder la
jornada pactada contractualmente.
64
trabaja cinco horas, y el resto de los días siete. La suma de esto es treinta y tres,
de lo que significa que las dos horas de ausencia del martes evitaron que la
persona completara su jornada, entonces el trabajador dice al empleador; -perfecto
descuénteme las dos horas que no trabaje y págueme las horas eitraordinarias del
lunes-. Esto sería un brillante negocio porque las horas eitras se pagan con
recargo, pues sucede que de acuerdo a la normativa las horas trabajadas en
eicedo se van a compensar con las de la semana solo cuando se logre completar la
jornada semanal.
El hecho que se trabaje dos horas en eiceso no determina per se que son horas
eitraordinarias, si alguien no logra eiceder su jornada semanal pactada que en el
ejemplo son 35.
Si hay alguien que trabaja de lunes a viernes ¿podría trabajar horas eitraordinarias
el sábado?, este fue un tema discutido, ya que se dijo que las horas eitras debían
ser trabajadas inmediatamente después de la jornada ordinaria, por tanto, no
podría eiistir horas eitraordinaria día sábado. Este tema está resuelto, y se puede
trabajar horas eitra los sábados, ¿cuánto?, dos, pero esto significa que sería un
gasto para empresa, es por ello que el comité creativo de la inspección del trabajo
inventó lo siguiente: “si bien lo máiimo para trabajar en la semana son seis días y
si todos los días alguien trabajase el máiimo de horas eitraordinarias, serían dos, y
si todos los días se trabajara las dos horas serían doce, es por ello que las doce
horas eitraordinarias constituyen un banco de horas eitra, el cual se determinó en
base a señalar que el máiimo de días que yo puedo trabajar son 6 el máiimo de
horas eitra son 2, por lo tanto son 12. Esto con objeto de señalar que el día sábado
se pueden trabajar todas las horas sobrantes del banco de horas eitra que no se
trabaje durante la semana, por tanto, si alguien el día lunes trabaja dos, y el jueves
dos, y el viernes dos, se ha trabajado seis, y en el banco quedan 6, de modo que
podría trabajar 6 horas la persona, de otro modo, si no trabajo horas eitras
durante la semana el banco constituye 12, entonces el sábado podría trabajar solo
8, ya que las 10 es el límite a la jornada ordinaria.
Para poder trabajar el sábado más de dos horas, se llega al banco de horas
eitraordinarias, que se determina multiplicando las horas eitraordinarias por el
número total de días, descontando lo que se trabajo en la semana, pero no se
podrá trabajar el día sábado más de 8 horas.
65
En efecto, se toma el sueldo mensual y se divide por 30, lo cual nos dará el sueldo
diario, y este resultado se multiplica por 7 que son los días de la semana, ahí nos
da el sueldo semanal, luego se divide el sueldo semanal por la jornada convenida,
ahí nos da el valor por hora y a eso se le suma el recargo del 50%
Se calculara el sueldo diario por la semana que son 7 días, por tanto, se multiplica
el sueldo diario por 7, que significa 58.331, eso es el sueldo semanal. Pero para
saber el valor hora se divide el sueldo semanal por la jornada semanal convenida,
que es 45 horas, que da de resultado 1296, por tanto, la hora eitraordinaria vale
eso, pero como se paga hora eitra se agrega el 50% de recargo, que es 648, o
sea, sumado a la hora eitra da 1944.
Por tanto, el sueldo se divide por el mes, ese sueldo diario se multiplica por los días
de la semana convenidos, dando así el sueldo semana, de lo cual se divide por la
jornada convenida significando el valor por hora, que se incrementa un 50%.
Eiiste una tabla con todos los valores que se deberán pagar en hora eitraordinaria
a los trabajadores en cuanto al trabajo semanal que realizan.
Por ejemplo, hay que multiplicar el sueldo $250.000 i 0,0077777 (en relación a la
jornada de 45 horas semanales), dando como resultado 1944, sin perjuicio, de
saber el procedimiento enseñado en los párrafos anteriores.
No es correcto pactar en el contrato una cláusula que diga que trabajara todos los
días horas eitras, pero si se puede establecer que el trabajador realizara
prestaciones eitraordinarias cuando concurran situaciones especiales, como
vacaciones, licencias, periodos altos de producción, en la medida que no eicedan
de tres meses.
Por último respecto al banco de los días acumulados nace y muere en la semana.
66
Su finalidad es controlar la asistencia y determinar las horas laboradas, sean éstas ordinarias
o extraordinarias.
Sin embargo, hoy en día las empresas tienen sistemas súper modernos, donde se
pasa una tarjeta, hay cámaras, etc. De esto los trabajadores comenzaron a
reclamar porque el empleador no tenia libros ni control reloj con tarjetas, pues la
dirección del trabajo en el año 1996 aplicando las normas interpretativas del
derecho civil, determinó que todos estos sistemas tecnológicos son sistemas que
corresponden a un reloj control computacional, de modo que se asimilan a ellos,
pero este control da resultados que no se pueden omitir, en ello:
Esto quiere decir que no han cambiado los sistemas de control, siempre son los
dos; libro y reloj control, pues todos los sistemas computacionales que eiisten hoy
en día en la empresa luego de ser analizados y estudiados por la inspección del
trabajo y establecidos los requisitos se asemejan al reloj control computacional. A
través del registro se puede determinar si el trabajador ha ido todos los días a
trabajar, es decir, podría ser causal para termino de contrato, también si el
trabajador cumplió su jornada, pago de horas eitraordinarias, de manera tal que es
un medio importante probatorio.
67
Por otro lado para el pago de horas eitraordinarias, el registro de asistencia debe
sumarse semanalmente, y debe estampar la firma del trabajador al lado de la
sumatoria semanal, normalmente no lo suman semanalmente, y si lo suman no
tiene la firma del trabajador, aunque esto es absurdo. Es por ello que en febrero
salió un dictamen de la dirección del trabajo que agrega requisitos a los a los
sistemas computacionales, y elimina la firma semanal del trabajador, pero solo en
los sistemas computacionales, no en el reloj control con tarjeta ni en el libro de
asistencia
DESCANSO
El descanso en su sentido amplio, es un derecho del trabajador que se hace
efectivo dentro de la jornada y fuera de la jornada de trabajo, y se encuentra
regulado en los artículos 34 al 40 bis A del Código del Trabajo.
DESCANSO1DTARTO1O1DESCANSO1DE1COLACTÓN.
Como regla general son interrupción de la jornada, y es para reponer energías
gastadas, y también en relación a que el ser humano no solo vino a trabajar, sino a
ser persona de lo cual tiene compromisos familiares y sociales. La razón del
descanso es reponer energías y cumplimiento de obligaciones sociales.
68
El tiempo para colación no puede ser inferior a media hora y no puede eiceder de
lo necesario para reponer las energías de la primera parte de la jornada e ingerir un
pequeño refrigerio, es por eso que se habla de colación o refrigerio, de lo contrario
si comiesen mucho los trabajadores no volverían. Ese tiempo no esta determinado,
pero en general no eicede de 1 hora y media a 2 horas.
Esta media hora legal no es imputable a la jornada, por tanto no se dice que se
trabaje 45 con colación, se trabaja 45 + colación, pero las partes pueden pactar
que sea parte de la jornada.
OTROS1CASOS.
En la jornada parcial hay una reglamentación especial, el mínimo de colación es de
media hora y el máiimo de una hora no imputable (disposición eipresa legal).
281de1abril.
EL1DESCANSO1ENTRE1JORNADAS.
Este no está regulado. Como el descanso diario es para colación y tiene como
objeto recuperar energías de la jornada diaria, el legislador estima que el descanso
debe darse dividiendo la jornada a lo menos en dos partes, en términos tales que
entre cada una de las partes debe quedar un descanso para colación de al menos
media hora, tiempo que no es imputable a la jornada.
Cuando se dice que el descanso para colación es de media hora, podemos decir que
se puede pactar lo conveniente con el empleador. Sin embargo, la jurisprudencia ha
ido interpretando el verdadero sentido y alcance de “a lo menos media hora”,
porque si bien es cierto que la jurisprudencia estima que no eiiste inconveniente
para que el empleador y trabajador convengan descanso superior, ese periodo no
puede significar dejar al trabajador en una situación de estar a disposición del
empleador prácticamente durante todo el día, porque hay empresas que utilizan el
tiempo de colación aumentándolo en una cantidad bastante considerable, para así
ajustarse a los requerimientos de prestación de servicios de la empresa. Entonces,
la jurisprudencia ha dicho que las partes pueden mejorar el tiempo de media hora,
pero en la medida que ese tiempo no signifique desvirtuar la jornada, como por
ejemplo, algunas restaurantes que dan mucho tiempo de colación, hasta 4 horas, lo
que significaba tener al trabajador por más de 10 horas, y también con los guardias
se da el caso, porque estas contratan dos guardias para cumplir 12 horas cada uno,
y le dan mucho tiempo de colación para tener 12 horas. La media hora aumenta, en
solo lo necesario para el objetivo, es decir, que el trabajador reponga energías, y
no para que la empresa tenga mas tiempo al trabajador. Los fallos han aceptado
sin una formula muy eipresa que el tiempo para colación podía ser hasta de 2
horas.
69
La norma que regula el descanso diario está en el art. 34, la cual es la regla
general.
inciso segundo plantea una eicepción, ya que todo trabajador tiene media hora
como mínimo para colación, pero se eiceptúan de esta regla los trabajos de
proceso continuo, lo que significa que no tienen descanso para colación, el trabajo
de proceso continuo es; aquellos trabajos que por su naturaleza intrínseca una vez
iniciado durante una jornada diaria no pueden paralizarse sin que se afecte a la
jornada misma, estos casos bastante escasos, un ejemplo son las empresas
mineras, fundamentalmente cuando se trabaja con el uso de calderas, ya que para
que esta se ponga en movimiento necesita un periodo previo de a lo menos cuatro
a cinco horas, es por ello, que se si se paraliza media hora la cantera se paralizaría
el proceso durante el día, de manera tal que los trabajos de proceso continuos
están mirados desde la minería, calderas u otros medios más modernos que eiigen
un proceso de preparación importante para la prestación de servicios.
Generalmente hay pocos casos, porque estas empresas trabajas con turno.
DESCANSO1SEMANAL.
Art. 35. Los días domingo y aquellos que la ley declare festivos serán
de descanso, salvo respecto de las actividades autorizadas por ley
para trabajar en esos días.
- Social.
- Familiar.
- Religioso.
70
Eiisten empresas que están eiceptuadas del descanso del día domingo y festivos,
pero no del descanso semanal.
Esta es la regla general, es decir, nadie que trabaje de lunes a sábados puede
trabajar domingos y festivos, y si lo hacen hay infracción, pero como ya
mencionamos, hay casos especiales donde no se descansa el día domingo o festivo
(jornada bisemanal).
71
EXCEPCTONES1AL1DESCANSO1DOMTNTCAL1(Y1FESTTVOS)
Eiisten trabajos que si se desarrollan en días domingo y festivos debido al tipo de
prestación que eiige que esta sea los 365 días del año. El legislador señala a la luz
de lo que son los principios generales y derecho comparado, establece que hay
ciertos trabajadores están eiceptuados del descanso dominical y en día festivo pero
no eiceptuados del descanso semanal.
Esto significa que puedo pactar con mi empleador trabajar días domingo y festivos
pero nunca más de 6 días a la semana, por lo tanto, el séptimo día es de descanso
no será domingo, y si se trabaja día festivo, deben dar un descanso por ese día
festivo, esto se denomina descanso compensatorio.
Las situaciones que prevé el art 38 permiten a las partes determinar la distribución
de la jornada, pero nada prohíbe que se pacte la jornada de forma normal (lunes a
viernes o lunes a sábado), el tipo de faena son las siguientes:
1. faenas impostergables debidas a fuerza mayor o caso fortuito, siempre que la reparación sea
impostergable.
Las faenas son miles, las empresas eléctricas, aguas, etc. Pero no toda la empresa,
por ejemplo, el servicio al cliente, cajeros, secretarias, o donde se pagan las
cuentas en esas empresas no tendrían porqué trabajar, sino quienes realizan
labores técnicas.
2. los trabajos que exijan desempeñarse en forma continua por la naturaleza de sus procesos,
para evitar notables perjuicios notables al interés público o de la industria.
72
Estas situaciones que prevé el articulo 38 permite a las partes establecer jornadas
el día domingo y festivos, pero no significa trabajar más de 6 días, pero si alguna
de las personas que cae en esta norma quiere trabajar de lunes a viernes y así lo
pactan, no hay ningún problema. Es decir, nada obsta para que establezcan
jornadas de lunes a viernes.
Las situaciones del articulo 38 se trata de empresas que trabajan los 365 días del
año, y las 24 horas del día, de lo cual sucede que trabajan en sistemas de turnos,
donde cubren las 24 horas de esa manera, el legislador menciona que el descanso
debe comenzar a las 21 horas del día anterior, del domingo o festivo, o al descanso
compensatorio y terminar a las 6 de la mañana del día siguiente, pero ante esta
situación el legislador laboral estableció una norma distinta que desarrollaremos a
continuación.
Art. 36. El descanso comienza a las 21 horas del día anterior, y terminar a las 6
horas del día siguiente. Sin embargo, el legislador permite variar los horarios de
inicio y término cuando eiiste trabajo en sistema de turnos pero se quedo ahí, y
quien fijó el sentido y alcance de esta norma fue la dirección del trabajo,
mencionando que “cuándo se trabaja en empresas con turnos se puede alterar el
horario, en permitir que se se puede trabajar hasta las 24 horas del día anterior
para empezar a las 00:01 el descanso, o hacer que el descanso no termine a las 6
de la mañana sino a las 00:01 del día lunes”. Esto es solo en la medida que eiista
trabajo que se desarrolle en turnos.
Se puede correr desde las 21 hasta las 24, es decir, en lugar de que termine el
sábado a las 21 lo hace a las 24, por tanto, el descanso comienza a las 00:01. Esta
73
Si alguien descansa un día domingo, debe salir máiimo a las 21 horas del día
sábado, si sale a las 22, hay infracción, salvo que eiista trabajo en sistema de
turnos. Es decir, se le dice al trabajador que su turno comenzará no a las 6 de la
mañana, sino a las 4 eiiste infracción, salvo que sea un sistema de turno donde se
puede adelantar el inicio si comienza el día lunes, y éste comienza a las 00:01.
Si alguien esta situado en un descanso un día domingo o festivo se tiene que dar un
descanso compensatorio por cada domingo o festivo trabajado, es por ello que el
común del pensamiento diría que esos trabajadores jamás descansan un día
domingo o festivo. No obstante, el código del trabajo señala que en los trabajos
que eiigen continuidad por su proceso, o en los trabajos que se desarrollan en
empresas de servicios y comercios que atiendan directamente al público, a lo
menos dos descanso en el mes tienen que ser días domingos. Esto es claro en
teoría y práctica, pero en empresas donde trabajan con turnos muy estructurados
para que se de un domingo de descanso a un trabajador no se tiene otra
alternativa que en la semana que se de el descanso reducir su jornada de trabajo,
de lo contrario se infringirá la norma haciendo trabajar más en una semana para
darle otra semana cinco días.
Pero retomando el primer caso, el día lunes será el compensatorio del día domingo,
trabajando 6 días, pero sucede que durante la jornada semanal el día jueves es
festivo y la persona trabaja igual. De acuerdo a la ley debería darse un día más
compensatorio del festivo, o sea, se debe inmediatamente el martes como
compensatorio del jueves, pero pasa que como las empresas trabajan en sistema
de turnos, si se le da el compensatorio el martes se caerá todo.
74
Lo normal que hacen estas empresas es contratar a trabajadores que solo vayan
días domingos o festivos, estas personas que trabajan solo sábado domingo y
festivos no tienen el derecho a los 2 domingos durante el mes, y las demás
situaciones que establece el articulo.
Debemos destacar que este es un caso de jornada parcial en aquella que no eicede
de 30 horas.
Dos días de descanso en el mes que debe coincidir en el domingo (n2 y n7).
Este articulo viene a señalar de que sin perjuicio que dos descansos en el mes
deben recaer en día domingo, 7 descansos anuales deben ser día domingo de forma
adicional, por tanto, si se dan 2 domingos en el mes, teniendo en consideración que
año tiene 12 meses, de modo tal que 12i2= 24 + 7= 31 es decir, se debe llegar a
31 domingos anuales.
75
Si se dicen que son adicionales significa que además de los dos domingos que se
debe dar en el mes, en el año se debe dar adicionalmente 7, además dice que estos
días tienen que ser el domingo, pero por eicepción se puede otorgar que uno de
ellos sea día sábado, pero en la medida que el sábado se de conjuntamente con el
domingo, para que así se descanse sábado y domingo.
Póngase el ejemplo del trabajador que descansa un día lunes, pues este todas las
semanas descansa el día lunes, y si hay días festivos deberá compensársele éste,
aunque en la práctica pasa que lo acumula o lo trabaja. Supuesto esto, este
trabajador (que corresponde al del número 2 o 7), en el periodo de un mes significa
que el empleador debería haberle dado todos los lunes en compensación de los
domingos, pero el legislador menciona que el empleador en cada mes deberá a lo
menos hacer coincidir los días de descanso semanal con un día domingo, por lo
antes dicho, para poder darle el empleador descanso el domingo deberá alterar la
distribución de jornada del trabajador, pero para ello la alternativa será que el
trabajador preste servicios menos días, que significa que no trabajara el domingo
correspondiente a esa semana una vez dado el compensatorio del día lunes por el
domingo, ergo, trabajará esa semana de martes a sábado, y no de martes a
domingo.
En suma, en cualquier semana del mes deben darse los dos domingos, y para eso
necesariamente deberá el empleador contratar personal eiterno. No obstante
aquello la reforma al artículo Art. 38bis menciona que no basta que se den dos
domingos al mes a los trabajadores del Art. 38 Nº 7 del mismo articulo, sino que
deben darse adicionalmente 7 domingos al año de manera distribuible por cada año
de vigencia del contrato, junto a eso al empleador se le facultó que de aquellos 7
domingos, dar 3 en días sábado, en la medida que coincidan inmediatamente con
un domingo para así tener todo un fin de semana.
El numeral siete dejo de ser solamente aplicado a los servicios que atiendan
directamente al público, se eitendió erróneamente según la cátedra a que se
aplicara a los reponedores de los supermercados. De tal modo que por ley
corresponde sólo al Nº 7, pero por jurisprudencia se incorpora al Nº 2 y Nº 7.
- Que alguien trabaje días domingos y festivos no significa que trabaje siete días,
sino seis.
- La regla general es que no se trabaje domingos y festivos y la eicepción son los
descansos compensatorios por esos días.
- El descanso comienza a las 21 horas del día anterior y termina a las 6 horas del
día siguiente, siendo eicepción el trabajo continuo que es por turnos.
- Por eicepción se puede trabajar más de 6 días en el caso de los sistemas
especiales de jornada y descanso autorizados por la dirección del trabajo y, un
acuerdo de las partes en los casos de lugares apartados de centros urbanos
ELECCTONES1Y1PLEBTSCTTOS
El día que se hacen las elecciones es día domingo, por consiguiente quienes
trabajan en centros comerciales, tendrán descanso eicepcionalmente cuando hay
elecciones. El resto del comercio puede trabajar, menos los malls. En estricto rigor
todos los trabajadores de comercio podrían trabajar un día de elección y plebiscito
76
El resto de los trabajadores del comercio puede trabajar, menos los centros
comerciales que tengan la misma razón social, como los Mall Plaza, Arauco,
Portales, etc.
FERTADTOS1TRRENUNCTABLES.
Los feriados irrenunciables están en la ley 19.973, estos feriados no se pueden
trabajar.
- 1 de mayo
- 18 y 19 de septiembre (este último por leyes especiales)
- 25 de diciembre
- 1 de enero.
Sin embargo eiisten eicepciones con los trabajadores que se desempeñan en:
1. Clubes y restoranes
2. Establecimientos de entretenimiento (cines, discotecas, pub, cabarets,
casinos de juego legalmente autorizados)
3. Eipendios de combustibles.
4. Farmacias de urgencia farmacias de turno fijado por la autoridad sanitaria.
RESTAURANTES.
Se entiende por restaurantes lo siguiente:
Ciertas características se refiere a que tiene que tener el lugar especifico que se
denomina restaurant, mesas o asientos para que los clientes puedan consumir ahí
en el lugar lo que se prepara. Si hablamos de un Pronto Copec dependerá si tiene o
no mesas como los que están en la carretera, de lo contrario si es uno que solo
77
ESTABLECTMTENTOS1DE1ENTRETENCTÓN.
ACTTVTDADES1COMERCTALES1E1TNDUSTRTALES.
Si hay un domingo que coincide con un festivo coincide con un festivo, solo es un
día de descanso si se trabaja, pero si aquel domingo es un festivo irrenunciable solo
se pueden trabajar las personas que estamos desarrollando aquí por eicepción.
1EXCEPCTONES1AL1DESCANSO1DOMTNTCAL11121.1
12
Supongo que esto se complementa con el título anterior del mismo.
78
Si un día festivo cae día domingo se computa como un día laboral o un día de
descanso, no dos, ya que no se trabaja dos veces, en el caso de este domingo que
cae 1 de mayo sólo podrán trabajar aquellos que puedan prestar servicios en
feriados irrenunciables
El puede empleador puede dar como compensatorio del festivo un día domingo, y
de esa manera se logra cumplir con un domingo del mes, y así facilitar los 7
domingos en el año.
FERTADO1ANUAL1O1VACACTONES.
No esta definido como tal en la legislación, de lo cual lo desarrollaremos más
adelante como “feriado básico”. Este feriado es un beneficio que se otorga a todos
los trabajadores después de un tiempo de trabajo más o menos eitenso para
reponer energías gastadas.
79
FERIADOS.
CLASTFTCACTÓN1DE1FERTADO.
- Legal: aplicación de las distintas normas de feriado que establece el código del
trabajo.
- Convencional: estas son las vías mínimas, pero nada impide que las partes
regulen convencionalmente feriados por la vía e instrumento individual o
colectivo. Claro está que esta regulación de feriado tiene que respetar la
normativa mínima que por luego será siempre superior al piso que da la ley
CLASES1DE1FERTADO1LEGAL.
FERTADO1BÁSTCO.
Feriado que corresponde de manera general a todos los trabajadores del país y son
15 días hábiles de feriado contados después de un año de trabajo, salvo en la
duodécima y undécima región y en provincia de Palena, donde el feriado básico
será de 20 días hábiles. La razón de este aumento es que los trabajadores de zonas
eitremas para salir de sus regiones tienen más dificultades, a criterio de la cátedra
también debiese eiistir este criterio en la zona eitrema norte.
Características.
1. Se1computa1en1días1hábiles:1
80
se trabaje de lunes a sábado de todos modos el sábado para efectos del feriado es
inhábiles de manera que cuando un trabajador va a salir de vacaciones y toma una
semana a partir del día lunes su feriado solo será contado hasta el día viernes de la
misma, ya que estos son días hábiles, por lo tanto, el día sábado y domingo no lo
serán ya que como dijimos son inhábiles, de modo tal que el trabajador volvería el
lunes de la semana siguiente a la pedida. Es por ello que cuando se dice 15 días
hábiles no es lo mismo que sean continuos, porque aquello significaría contar todos
los días tanto hábiles como no, esto rige independiente si es de lunes a viernes la
jornada o de lunes a sábado.
De otro ejemplo ¿qué pasa si alguien termina su feriado el día viernes y trabaja de
lunes a viernes?, volverá a trabajar el lunes, o si el feriado termina el viernes y la
persona trabaja de lunes a sábado, volverá a trabajar el sábado.
2. Trrenunciable.
La razón recae en que todo derecho que está tipificado en el código del trabajo es
irrenunciable.
A veces se escucha decir a los trabajadores; -he vendido mis vacaciones-, pues
esto es absolutamente ilegal. Vender las vacaciones significa que el feriado se va a
trabajar igual para que se pague, pero resulta que por ley se debe pagar de todos
modos cuando el trabajador esta con feriado. Entonces cuando se vende el feriado
significa que hay “doble remuneración”.
3. Continuo:
Esto para reponer las energías gastadas en el periodo de 1 año, de modo que el
legislador estima que deba hacerlo de forma completa, o sea, en forma continua los
15 o 20 días. Sucede que cuando un trabajador se toma vacaciones, resulta que
por ahí por el tercer día “se cambia el switch”, de manera tal que los primeros días
son perdidos, y cuando se están por terminar también. En el articulo 66 y
siguientes se puede pedir fraccionado el feriado, pero con el mínimo que el
trabajador tome 10 días de forma continua, y el resto se puede fraccionar.
4. No1es1acumulable:
En cada año de trabajo se debe tomar feriado, no obstante tiene una eicepción en
la ley que permite que se acumulen hasta dos periodos. Normalmente esto
responde a una realidad, donde hay muchos trabajadores que en algunas ocasiones
viajan por temas de seminarios, etc., y se veían impedidos que tomaran permisos.
Se puede acumular hasta 30 días.
5. Es remunerado.
81
REMUNERACTÓN1EN1FERTADO.
Esta debe ser íntegra tal como si estuviese trabajando. Para determinar como se
paga esta remuneración hay que ver cual es la remuneración que tiene el
trabajador, si la remuneración es fija se va a pagar la misma, si es variable se paga
un promedio de los últimos 3 meses.
13
Buscar algunos dictámenes en que señala en que casos puede el empleador modificar la fecha
solicitada por el trabajador.
82
Por ejemplo, 100 octubre + 500 de noviembre y 200 de diciembre = 800, lo cual se
divide por 3 = 266, cuya remuneración es divida por 30 da $8888 lo que significa
que cada día que se hace uso de feriado se debe pagar eso, de manera que si un
trabajador se toma los 15 días, serán 21 (ya que se consideran corridos).
FERTADO1PROPORCTONAL.
El trabajador cuyo contrato termina antes de completar el año de servicio que da derecho a
feriado, percibirá una indemnización por este beneficio equivalente a la remuneración íntegra,
calculada en forma proporcional al tiempo que medie entre su contratación o la fecha en que
se enteró la última anualidad, y el término de sus funciones
cuando el trabajador teniendo los requisitos para hacer uso del feriado, deja de
pertenecer a la empresa y,
en el caso que el contrato de trabajo termine antes que el trabajador complete el año
de servicio que le da derecho a feriado.
83
Hay que relacionarlo con el término del contrato de trabajo, cuando una persona
termina el contrato ya sea por despido, por renuncia o de mutuo acuerdo, cesa la
relación laboral, ¿qué pasa con aquel trabajador que lo despiden justo antes de
completar el año que le da derecho a feriado, o que le de daba una nueva
anualidad para aumentar en un día su derecho a feriado?.
Una persona puede llevar en la empresa 8 meses, que significa que aún no se da
derecho para feriado, pero una puede llevar 3 años y 8 meses ¿qué pasa con los 8
meses?, esto necesariamente y obligatoriamente es compensable e indemnizable
en dinero ya que no se pudo hacer efectivo los 15 o 20 días de feriado, es por ello
que se indemnizan, esto será indemnizado en proporción a lo que significaba hacer
el uso del feriado, por tanto se indemnizan los 8 meses en proporción a lo que
significaba hacer uso del feriado en la anualidad. ¿Cómo se sabe cuánto
corresponde a 8 meses?, pues suponiendo que se está en Santiago y si 15 días
hábiles son a 12 meses X es a 8 meses.
15/12 i/8 es una regla de tres, pues se debería multiplicar 15i8 y dividirlo en 12,
que que da 10 días, por eso se deberán 10 días. A esto para facilitar la vida, la
Inspección del Trabajo dijo que a cada mes de trabajo corresponde 1,25 día de
feriado, es por ello que al multiplicar 1,25 i 8 da 10, en conclusión no se hará la
regla de 3, ya que 1,25 corresponde a un día feriado.
Cuando se está pagando los 10 días hábiles, solo se paga aquello y no los inhábiles
cuando hace uso efectivo del feriado, porque cuando uno sale de vacaciones cuando
se va con 15 días hábiles estos son de lunes a viernes, porque cuando se va hasta
cuando vuelve se cuentan los inhábiles, en ese caso festivos, domingos y en el caso
de los feriados los sábados, ese caso se estará 21 días o tres semanas de corrido.
Cuando se indemniza el feriado progresivo, se determina solo los días hábiles de
feriado, por tanto, si solo se indemnizan los 10 días se indemnizan solo los hábiles,
no se consideran los inhábiles, por ello queda en peor situación la persona. En el
caso del ejemplo obtuvimos 10 días hábiles, pero para ello no sea así (desventaja),
se le incorporan los días sábados, domingos y festivos desde que termino el
contrato, por ejemplo, se despide a un trabajador que llevaba 8 meses, queda con
10 días hábiles, pero para saber cuánto se va a compensar se cuenta como si ese
trabajador hubieses salido de feriado en el momento de la terminación de su
contrato, y se incorporan los días sábados, domingos y festivos.
84
De otro modo, si una persona el día de mañana quiere salir de vacaciones, o sea,
tomar sus 15 días hábiles tendrá los 15 días hábiles más sábados y festivos, de
modo tal que estará no 15 días, sino 21 días corridos, ahora bien, si la persona es
despedida hoy 5 de mayo con 8 meses de trabajo, se deben indemnizar los 8
meses, y si por feriado le corresponde 1,25 día por mes, y llegando a la conclusión
de que por 8 son 10 días hábiles, no se puede indemnizar solo los hábiles, sino que
los inhábiles que son los domingos, festivos y sábados, tal como si estuviese
saliendo de vacaciones.
Se suman los inhábiles a los hábiles desde el día siguiente del término del contrato.
Supongamos que si la persona tiene 8 meses y diez días se debe indemnizar eso,
por la razón de que el feriado se gana día a día que se tiene vigencia laboral. Es por
ello que si 1.25 es al mes y se tiene una fracción de mes, se divide 1.25 por 30 y
ese resultado se multiplica por 10, o sea, la fracción de mes, que da en total 10,04
días.
FORMA1ESPECTAL1DE1OTORGAMTENTO1DEL1FERTADO:
El código señala acá que no tienen derecho a feriado, pero esto está mal.
Hay empresa que por el tipo de función que realizan paralizan funciones durante
ciertos períodos del año, los colegios o universidades, y como dejan de funcionar
los trabajadores no cumplen funciones activas, pero si son remunerados. El
legislador determinó que en estas empresas –no siendo una decisión del
empleador-, sino que por el tipo de actividad, estás paralizan su función en un
cierto periodo no tienen derecho a feriado. Sin embargo, lo que dijo el legislador
fue otra cosa; las empresas que dejan de funcionar por cierto periodo se va a
entender que los trabajadores hacen uso de su feriado, siempre y cuando ese
periodo de interrupción de actividades sea igual al feriado básico, 15 o 20 días
hábiles dependiendo a la región.
85
FERTADO1COLECTTVO.
Es una facultad que ejerce el empleador con el límite de que el cierre anual de la empresa o
establecimiento no debe ser inferior a 15 días hábiles. Este cierre debe tener como objeto
conceder el feriado a los trabajadores en forma colectiva y concederse a todos los dependientes
de la empresa o sección, aún cuando algunos no cumplan con los requisitos para ello (artículo
76).
Es suma, es una decisión del empleador el cual debe otorgar a lo menos 15 días o
20 días hábiles, dependiendo de la región, debe otorgarse a todos los trabajadores
de la empresa, establecimiento o sección tengan o no tengan el año, por ejemplo,
una empresa que fabrique sillas y sus trabajadores quieran salir en enero de
vacaciones, pues el empleador le otorga a todos vacaciones y cierra la empresa. La
última cuestión, es que este feriado se debe dar de manera completa no
fraccionada.
FERTADO1PROGRESTVO1O1(FERTADO1DE1LOS1VTEJOS).
Consiste en que el trabajador aumenta su feriado básico en función de sus años de servicio.
Debe contarse a lo menos con 10 años de trabajo para uno o más empleadores; continuos o
discontinuos aumenta en razón de un día por cada tres años de trabajo por sobre los diez años
ya señalados; el exceso del feriado básico es negociable y sólo pueden invocarse 10 años de
trabajo para empleadores anteriores (artículo 68).
El legislador lo que haces es señalar que básicamente todas las personas que han
terminado la mitad de su vida a trabajar, se estima que necesitan de mayor tiempo
para reponer energías gastadas. Entonces en todos los países hay formas
86
especiales para incrementar el feriado básico de las personas cuando ya tiene algún
tiempo de prestación de servicios.
Cuando una persona cumple un año el feriado básico será 15 días hábiles (si
trabaja en Santiago), pues la persona tendrá más derecho a feriado cuando logre
completar una base de 10 años y sobre esos 10 años cumpla trienios, pues el
legislador menciona que para incrementar el feriado se debe haber dado tiempo al
trabajo, dándose una base de 10 años, pero no de manera inmediata, sino que
debe completar trienios, por lo tanto, 10 sobre cada 3 tendrá la persona 1 día, por
tanto el primer día lo tendrá a los 13 y el segundo a los 16, y el tercer a los 19, y el
cuarto a los 22.
Es un beneficio que tiene por objeto incrementar el feriado básico para ciertas
personas que tienen grado de antigüedad o servicio y que se computa un día
adicional al feriado básico por 10 años trabajados pero luego de cumplir un trienio,
y sucesivamente.
Se puede reconocer por otro empleador hasta un máiimo de 10 años, por tanto
para tener el primer día feriado se deberá trabajar 3. Pueden ser servicios
continuos o discontinuos.
Todos sabemos que hay una distribución semanal, y una de horas diarias, pero
como nadie puede trabajar más de 10 horas diarias ¿qué pasa después de eso?, se
puede volver a trabajar después de terminadas esas horas 10 horas?, no, porque
entre jornada diaria y diaria debe haber a lo menos la misma hora de descanso que
comprende la jornada trabajada.
Para retomar una nueva jornada diaria debería tener entonces 10 horas de
descanso en el ejemplo. Entre jornada y jornada es el tiempo destinado a dormir,
no se puede tener entonces un tiempo inferior de descanso que el trabajo.
121de1mayo
REMUNERACIONES
La remuneración es un elemento determinante del contrato de trabajo y forma
parte del contenido patrimonial.
87
El artículo 41, inciso 1º, del Código del Trabajo entrega el siguiente concepto de
remuneración: “Se entiende por remuneración las contraprestaciones en dinero y las
adicionales en especie avaluables en dinero que debe percibir el trabajador del empleador por
causa del contrato de trabajo”.
CLASTFTCACTÓN1DE1REMUNERACTONES.
88
La remuneración variable tiene relación con unidad obra, por ejemplo, que alguien
reciba 15% de comisión por cada zapato que venda, pues por la naturaleza
intrínseca puede variar en cada periodo de pago, por ejemplo, en casos de que se
pague un 10% por cada zapato que se venda durante un periodo, y en un periodo
vende los mismos que en otro no varia.
¿Qué importa si es fija o variable?, para varias aristas, pero nosotros hasta el
momento hemos analizado el feriado, pues si la remuneración es fija se paga el
sueldo, y si es variable se paga el promedio, y si es miita, pues el sueldo más
promedio.
CARACTERÍSTTCAS
1. Es 1 una 1 contraprestación: ya que se paga por las circunstancias de que el
trabajador presta un servicio.
2. Es1pecuniaria: ya que se paga en dinero, aunque se puede pagar en especie,
pero de manera accesoria y debe ser avaluable en dinero. Hay casos donde los
trabajadores agrícolas reciben especies, pero estas no pueden eiceder de un
50% de lo que se paga en dinero, pues este es único caso donde se tiene
reguladas las especies. Se da mucho esta situación porque el trabajador
agrícola vive incluso en el mismo lugar donde presta servicios, verbigracia, se le
da regalías de leche, queso, lechugas, etc.
3. Tiene1por1causa1el1contrato1de1trabajo: toda retribución que se le pague al
trabajador tiene como fundamento o razón de que se contrata al trabajador
para que preste un servicio, en ello la causa es el contrato de trabajo.
4. Carácter1general: este punto lo agrega la cátedra. Esto es que todo lo que se
le paga al trabajador se le paga porque eiiste un vínculo contractual para la
prestación de servicios subordinado. Esto es importante ya que todo lo es
remuneración es imponible, por tanto, si se paga un beneficio se deben
descontar cotizaciones previsionales, y si eso no se hace tendrá efectos no solo
respecto de incumplimientos de no otorgar un beneficio, sino la incidencia que
tendrá al no pagar las cotizaciones previsionales al termino del contrato sic, por
esto cuando nos vamos al al inciso segundo del artículo 41 menciona que casos
no constituyen remuneración de manera taiativa y no ejemplar.
ESTTPENDTOS1QUE1NO1CONSTTTUTTVOS1DE1REMUNERACTÓN.
Art. 41 Inc. 2. No constituyen remuneración las asignaciones de
movilización, de pérdida de caja, de desgaste de herramientas y de
colación, los viáticos, las prestaciones familiares otorgadas en
conformidad a la ley, la indemnización por años de servicios
89
Cuando menciona “las demás que procedan”, se refiere a las indemnizaciones que
estan previstas en la ley, pues, de ello da carácter de ser acotada o taiativa, pues
las que proceden en termino de relación laboral como indemnización por feriado.
“Las devoluciones de gastos”, también es acotada, por ejemplo, que alguien trabaje
en un taller mecánico y compre herramientas; una profesora que compre
materiales para sus alumnos.
- Asignación de colación
- Asignación de movilización
- Pérdida de caja
- Desgaste de herramientas
- Viáticos
- Prestaciones familiares otorgadas por la ley
- Indemnización por años de servicio (se verá más adelante)
- Indemnización por término de contrato (en este caso hablamos de las
indemnizaciones por feriado)
- Devolución de gastos por causa del contrato
90
Los viáticos se dan de dos formas. El viático por regla general se hace por rendición
de gastos, lo que eicede constituirá remuneración, y lo segundo es que el SII
rechazaría el gasto cuando no se hace por monto fijo, entonces las empresas se
ven obligadas a que el viatico sea por rendición de cuentas pero si éste responde al
gasto que incurre el trabajador, por ejemplo se sabe cuanto sale un almuerzo en tal
lugar, el viaje, etc.
Devolución 1 de 1 gastos 1 por 1 causa 1 del 1 contrato , todos aquellos gastos que
incurre el trabajador con ocasión del contrato y de los servicios prestados.
TNCORPORACTÓN1REMUNERACTONES1AL1PATRTMONTO1DEL1TRABAJADOR.
91
REMUNERACTONES1LEGALES.
92
T.1SUELDO.
Todo sueldo es remuneración pero no toda remuneración es sueldo la remuneración
es el género el sueldo es la especie. La remuneración tiene como causa el contrato,
el sueldo tiene como causa la prestación de servicio, por ejemplo, pagar asignación
de título o aguinaldo, pues los dos son remuneración pero no ambo sueldos, sueldo
sería la asignación de título. Todo lo que se pague es remuneración, salvo que este
dentro de los beneficios no constitutivos de remuneración. En suma, todo lo que se
pague es remuneración pero no sueldo, esto tiene importancia porque cuando se
calculan las horas eitraordinarias se realiza sobre el sueldo, no a la remuneración.
93
En Chile todo trabajador recibe sueldo o sueldo base, y este no puede ser inferior al
ingreso mínimo. Hace algunos años atrás no era obligación tener sueldo, pues se
podía tener la remuneración que el empleador pactaba, pero esa no podía ser
inferior al ingreso mínimo, los únicos que pueden no tener sueldo son los
trabajadores eicluidos de la limitación de la jornada, pero los empleadores tienen
la obligación de pagar remuneración no inferior al ingreso mínimo. Sin embargo, el
legislador se adelantó a que empleadores podían pactar que sus trabajadores no
están sujetos a jornada de trabajo para que así trabajen más.
REQUTSTTOS1PARA1QUE1LA1REMUNERACTÓN1SEA1CONSTDERADA1COMO1
SUELDO.
Sueldo es estipendio fijo pagado en dinero por periodos iguales, que recibe el
trabajador determinado en el contrato en una jornada ordinaria de trabajo.
3. Que1se1pague1en1periodos1iguales1determinados1en1el1contrato: el sueldo
debe tener un carácter de permanente, un carácter regular en consecuencia, se
paga por día, semana, quincena, o mes. El mes es el plazo máiimo para el pago
de remuneraciones según lo previsto en la ley. Es por ello que todo lo que sea
beneficio esporádico no es sueldo, pero si es remuneración.
94
5. El1sueldo1se1paga1por1una1jornada1ordinaria.
TT.1SOBRESUELDO
Remuneración de las horas eitraordinarias de trabajo es un beneficio que tiene su
origen en la ley que lisa y llanamente la hace una obligación legal, la cual es
obligatoria cuando se dan los presupuestos, es decir, trabajar horas eitraordinarias
que en resumidas cuentas son las que eiceden la jornada ordinaria o aquellas
establecidas contractualmente. ¿Qué pasa si se se trabajan horas eitraordinarias
sin que se cumplan requisitos legales?, pues, se pagan como tal, pero para el
empleador se sanciona.
Las horas eitraordinarias son pagadas con 50% de recargo sobre el sueldo o sueldo
base, el cual tiene incidencia para la liquidación de remuneraciones, ya que al
sueldo se le considera comisión, gratificación, asignación de estudios, asignación de
aislamiento, en teoría buscando los beneficios que son sueldos para llegar a la
conclusión que será sueldo todo aquello que responda al concepto tal. En el caso de
aquellas asignaciones que se dan en nuestra liquidación ¿cuáles consideramos para
horas eitraordinarias?, lo veremos gráficamente con el siguiente ejemplo:
MONTO PAGADO.
SUELDO $300
GRATIFIACIÓN $900
COMISIONES $700
95
Las horas eitraordinarias se pagan sobre el sueldo o sueldo base, en esto quedaría
eicluido gratificación y comisione. Sin embargo asignación de aislamiento será
sueldo porque el trabajador presta servicios lejos de la ciudad, también asignación
de estudio ya que tiene relación directa con la prestación de servicios, pues un
ingeniero eléctrico que preste servicios como tal.
En efecto, sueldo será no solo el concepto propiamente tal del articulo 41, sino
todas las asignaciones que respondan a ello.
Procedimiento1de1cálculo.1(lo1vimos1en1calculo1de1horas1extras):
Se divide el sueldo mensual por treinta para determinar el sueldo que percibe
diariamente el trabajador. Este sueldo diario se multiplica por 28 para obtener lo
ganado por el trabajador en las últimas 4 semanas. El producto de la
multiplicación se divide por 180 ( 45 hrs) por 176 (44 hrs) o por el número de
horas que corresponda. Finalmente, este valor se incrementa en un 50%
Se eicluye de:
TTT.1COMTSTÓN.
La comisión es una remuneración legal pero no es obligatoria, se tiene en la medida
que se pacte.
Cuando se habla por comisión se habla de remuneración por unidad de obra, es una
remuneración en base a productividad. Cuando se dice que se paga una comisión a
un trabajador siempre es dicho que se realiza sobre una compra, que en
consecuencia constituye esta remuneración como propia de la comercialización,
pues cuando se vende un producto o servicio. De otro modo hay trabajadores que
se les paga en base a productividad pero relacionada a producción, por ejemplo,
producir un zapato.
Póngase el caso de una editorial que vende libros, de perogrullo antes de vender
debe hacer libros. En el proceso de producción se puede establecer que se pagará
$500.000 más un porcentaje pro cada libro que un trabajador empaste. Esto es
96
Esta forma de remuneración tiene similitud con el sistema de remuneración a trato, ambos
están subordinados al número de operaciones efectuadas por el trabajador. Podría
diferenciarse en el sentido que el trato es propio de la etapa de producción en tanto que la
comisión lo es de la etapa de comercialización. Ejemplo de comisión: porcentaje por ventas en
locales comerciales.
La Dirección del Trabajo ha sostenido que el derecho al pago de esta retribución “nace en el
momento mismo en que se efectúa la prestación, como una obligación pura y simple sin que le
afecte limitación alguna, no siendo viable, por tanto, que el empleador la supedite al
cumplimiento de una modalidad “.
TV.1PARTTCTPACTÓN.
Es una remuneración legal pero esta remuneración al igual que la comisión solo se
genera en la medida que las partes la convengan. Este beneficio prácticamente casi
nadie lo pacta porque eiiste la gratificación que es una remuneración legal y
obligatoria que también se basa en utilidades.
Es una forma de participación en las utilidades. (es conveniente para incentivar el interés del
trabajador en la empresa y mejorar, por ende, su rendimiento). – Tiene origen exclusivamente
contractual. Se diferencia en este sentido de la gratificación que puede ser legal o contractual.
97
V.1GRATTFTCACTÓN.
Corresponde a la parte de las utilidades liquidas con que el empleador beneficia el
sueldo del trabajador. Es obligación pagarlo en la medida que se den los supuestos.
CARACTERTSTTCAS.
1. Es un beneficio legal.
2. Se paga en base a las utilidades liquidas.
3. Es obligación pagarlo cuando la empresa obtiene utilidades liquidas.
CLASES1DE1GRATTFTCACTÓN:
Legal: Es aquella que el empleador debe pagar conforme a la ley, cuando concurren
los requisitos previstos al efecto por el legislador, entre otros, la obtención de
utilidades líquidas en su giro. Es siempre eventual.
Hay empresas que no las pactan pero las pagan todos los años anualmente tengan
o no tengan utilidades. En el caso de que no se pacta una gratificación sin tener
obligación ni tener utilidades por algunos años seguidos se transforma en una
cláusula tácita.
¿Quiénes1están1obligados1a1gratificar?
- En general toda empresas, en la medida que persiga fines de lucro (salvo las
cooperativas que están obligadas sin perseguir fines de lucro) El código menciona
que se trate de establecimientos mineros, industriales, comerciales agrícolas,
empresas o cualesquiera otras o de cooperativas.
Fines de lucro hace relación a que las gratificaciones se pagan con cargo al
resultado da la gestión. En cambio, sin fines de lucro todo lo que se genera deberá
reinvertirse en la misma.
Cuando una empresa no tiene fines de lucro las utilidades toman el nombre de
eicedentes.
98
UTTLTDAD1LTQUTDA.
Se considerará utilidad la que resulte de la liquidación que
practique el Servicio de Impuestos Internos para la
determinación del impuesto a la renta y por utilidad líquida se
entenderá la que arroje dicha liquidación, deducido el diez por
ciento del capital propio.
Ejemplo: 1.000.000.-
Capital Propio. 200.000.-
Utilidad según S.I.I. 100.000.- 10% capital propio
100.000.- Utilidad líquida.
Para que una empresa tenga utilidad liquida tiene que partir del supuesto de cuál
ha sido la gestión como empresa durante un ejercicio comercial tal que se ve
reflejada en la declaración de impuestos a la renta, donde se verá todo lo que se
ingresó, junto a los gastos en que se incurrió para generar el giro propio de la
empresa, por tanto, al final de aquello se verá si hay utilidad o no. De esto podría
darse mucha utilidad bruta o ninguna. Se llama utilidad bruta porque es la que se
ha generado en la empresa con todos los ingresos y gastos, pero para hacer
funcionar debe hacerse con un capital propio, ya que si no hay capital propio
difícilmente podría constituirse una empresa, aquel está constituido por
maquinarias, por herramientas, instalaciones, etc. En el fondo el legislador
menciona que el capital propio si no se hubiese aportado a la empresa, el
empleador lo habría metido a un banco para captar intereses, entonces el capital
que el empleador otorgó a la empresa tiene una incidencia, que a razón de ley se
debe descontar el 10% por concepto de lo que significó poner en funcionamiento el
capital propio. Es por ello que si la empresa en la declaración de impuestos tiene
utilidad bruta, no será suficiente sin saber el capital propio del empleador al cual
debe descontarse tal como dijimos el 10%.
En efecto y a modo de ejemplo, tomamos la utilidad bruta que son los $200.000 y
el capital propio de $1.000.000, de lo cual se calcula el 10% que como resultado
son $100.000, y esto se descuenta/resta a la utilidad bruta (200.000), dando como
99
El empleador puede pagar gratificación con dos alternativas, salvo que se haya
pactado alguna alternativa con el trabajador.
1STSTEMA1DEL1ARTTCULO147.11141
Si se tiene utilidad liquida debe distribuirse obligadamente el 30%, pero aquí incide
que hay distintos puestos de trabajo en la empresa que implicarían que se pague
mas o menos, entonces se pagará la gratificación en la proporción a la
remuneración que el trabajador devengó durante el ejercicio comercial entre el 1 de
enero y 31 de diciembre.
Supongamos que una empresa tiene una utilidad liquida de $1.200.000 (se llegó a
través del procedimiento de utilidad bruta -10% capital propio). Es por ello que
deberá repartir el 30%, que es $360.00015, esto en proporción a las
remuneraciones que devengaron los trabajadores durante el periodo de ejercicio
comercial. En ello, para nuestro ejemplo práctico supongamos que la empresa sólo
tiene 3 trabajadores, en ello:
14
Nos daremos varias vueltas en este sistema para asegurar que el lector lo comprenda
bien.
15
La utilidad liquida (30%) se divide al total de la remuneración anual total que pago el empleador, el
resultado se multiplica por el total de la remuneración anual de cada trabajador y esto da el total de la
gratificación por trabajador
100
Ahora bien, se debe saber cuánto pagó en total por cada remuneración, es por ello
que se sumará los ingresos anuales de nuestros tres trabajadores que nos da un
resultado de $21.600.000. En este procedimiento se toma la utilidad liquida que tal
como dijimos son los $360.000, y se divide por el total que se pagó por cada
trabajador.
360.000/21.600.000 = 0,01667.
101
Se pagará la gratificación del año pasado durante el presente año, o sea, en abril
de este 2016 se pagó la del 2015
Los derechos laborales prescriben en 2 años, y las horas eitras en 6 meses desde
que no son pagados.
STSTEMA1DEL1ARTTCULO150.
El empleador puede otorgar el beneficio de gratificación legal
pagando a sus trabajadores el 25 % de lo devengado en el
respectivo ejercicio comercial por concepto de remuneraciones
mensuales, con un tope de 4.75 I.M.M.
102
ELECCTÓN1DE1STSTEMA.
El empleador tiene la facultad de elegir el sistema que aplicará
en la empresa o establecimiento, señalando la Dirección del
Trabajo que, incluso el empleador puede elegir,
individualmente por trabajador, el sistema de pago de
gratificación.
Debería modificarse esa doctrina, ya que debe haber igualdad entre trabajadores,
no aplicarle algunos el articulo 50 y otros el 47.
Se debe pagar con carácter de anticipo por caso de objeción del SII ante la
liquidación de impuestos.
VT.1GRATTFTCACTÓN1PROPORCTONAL.
Aquí se paga en proporción a los meses trabajados.
103
¿hay algún caso donde no proceda feriado ni gratificación proporcional?, sí, este
caso.
SEMANA1CORRTDA
Históricamente en nuestra legislación hasta el tiempo de darse inicio al plan laboral
en Chile eiistía distingo entre empleados y obreros, pues el empleado era
considerado de mejor nivel que el obrero, ya que éste primaba del intelecto ante lo
físico. En ese concepto los obreros a diferencia de los empleados eran distinta,
estos últimos tenían sueldo mensual, los obreros en cambio, eran pagados por vía o
por trato, es decir, se le paga de acuerdo al porcentaje de producción. A los obreros
se les pagaba eiclusivamente los días que iban a trabajar, lo cual pasaba que iba
uno a trabajar de lunes a sábado y se le pagaba aquello, y si faltaba un día no se le
pagaba tal. En cambio, al empleado se le decía que su sueldo era tal monto, de
manera que se le pagaban todos los días tanto los que iba y los que no. Es por ello
que los obreros decían que era una norma totalmente discriminatoria ya que sólo le
pagan los días que van a trabajar.
104
La semana corrida se desvirtuó porque ya no es solo para los que trabajan en base
a remuneración de carácter mensual, porque incluso se pagan a quienes tiene
remuneración mensual pero tienen más viáticos (sicy.
Este beneficio habilita no solo al que tiene una remuneración diaria sino al que tiene
remuneración mensual más variable, lo que se señala que es absurdo, ya que tiene
pagado los domingos y festivos, pero esta se debe al cambio sistema y se obliga a
pagar sueldo todos los trabajadores ¿Qué pasaba? que los trabajadores que
básicamente trabajaban en el retail, y algunos no tenían sueldo o su sueldo era
muy bajo y los trabajadores señalaban que su sueldo se iba a ver disminuido
porque ya no pagaran la semana corrida.
105
Los que tiene sueldo no tiene derecho a semana corrida, pero los que tiene sueldo
más variable si tendrán derecho a semana corrida, pero la semana corrida es en
base a las remuneraciones.
Ejemplo: hay un trabajador que recibe solo variable porque está eicluido de
remuneración de jornada y solo recibe por los días que va a trabajar, este
trabajador gana $1000 diarios, y trabaja de lunes a sábado ,él va a trabajar lunes,
martes, miércoles ,jueves, viernes, sábado ¿Cuánto gana? $6000.
Sentado esto, el legislador señala que si el trabajador cumplió, fue a trabajar todos
los días que debía ir, se le pagará el día domingo ¿y cómo se le pagara? De acuerdo
al promedio que gano en la semana, entonces de acuerdo al ejemplo anterior
¿cuánto gano la semana pasada este trabajador? 6000/6= 1000, por tanto por el
domingo se le pagaran mil pesos.
En otro caso, el trabajador fue a trabajar lunes, martes, miércoles, pero el jueves y
viernes estuvo con licencia y volvió a trabajar el sábado ¿Cuánto gano? $4000
¿Cuántos días estuvo con licencia? 2 días y ¿Cuántos días estaba obligado a
trabajar? 4 días ya que estuvo con licencia 2 días. Por consiguiente, se divido
4000(lo que gano ese trabajador) por 4 (días que está obligado a trabajar) da como
resultado 1000, que será cuanto se le pagara por su domingo.
En efecto, para sacar el cálculo de cuando valdrá el domingo, tomo lo que gano el
trabajador en esa semana y lo divido por los días que le corresponde trabajar en
esa semana ¿ cuáles son los días que corresponden? son los que corresponden de
acuerdo a su jornada, por lo cual si el trabajador falta sin justificación se
disminuye el beneficio. Según eso, si hay un trabajador que tiene un sueldo de
$600.000 más variable, a ese trabajador se le pagara el sueldo, pero por la variable
se le pagara como semana corrida.
106
INGRESO MÍNIMO.
Hemos hablado de los distintos tipos de remuneración y hemos dicho que el sueldo
no puede ser inferior al ingreso mínimo, y los que no tiene sueldo su remuneración
no pueden ser inferior al ingreso mínimo.
Cuando hablamos de ingreso mínimo debemos señala que todo que tiene sueldo no
puede ser inferior al ingreso mínimo, por tanto su remuneración puede ser mayor si
tiene beneficio.
¿Qué busca el ingreso mínimo? Es tener un piso remuneraciones que debe ser lo
esencial para que el individuo pueda subsistir.
Cuando vimos remuneración señalamos que debía ser justa de acuerdo a lo que
está contemplado el CPR, y justa la que no puede ser inferior al ingreso mínimo y el
legislador determina como esencial para que el individuo pueda vivir.
16
Situaciones1de1Excepción.
Trabajadores menores de 18 años.
Trabajadores mayores de 65 años.
Trabajadores sujetos a contrato de aprendizaje, salvo que el empleador haga uso de la bonificación
prevista en el artículo 57 de la Ley Nº 19.518.
En los dos primeros casos se establece un Ingreso Mínimo especial de monto inferior al Ingreso Mínimo
Mensual de aplicación general.
Tngreso1mínimo1en1caso1de1Jornadas1Parciales.
Si las partes convinieren jornadas parciales de trabajo, incluida la regulada en los artículos 40 bis a 40
bis d del Código del Trabajo, el Ingreso Mínimo deberá ser calculado proporcionalmente en relación con
la jornada ordinaria de trabajo .
107
propiamente tal, lo que pasa es que esos trabajadores tienen un ingresos mínimo
distinto, como las personas menores de 18 y mayores de 65 ellos tiene un ingreso
mínimo especial, también los trabajadores sujetos a contrato de aprendizaje
tampoco están sujetos a ingreso mínimo , ya que ese contrato es con objeto de que
el trabajador pueda adquirir conocimiento de oficio para futuro prestar servicio
como cualquier trabajador, sin embargo, en la ley SENCE número 19.518 art 57, le
da posibilidad al empleador de pagar ciertas bonificaciones especiales en relación a
un contrato de aprendiz , en el cual ahí tendrá obligación de pagar ingreso mínimo.
Cabe destacar que ser aprendiz no es lo mismo que ser un estudiante en práctica,
ya que éste no se rige por el código del ramo.
Jornada parcial el ingreso mínimo se debe pagar el ingreso mínimo total, también
hay que tener claro que los trabajadores con limitación de jornada, ellos no tiene
sueldo base pero su remuneración no puede ser inferior a ingreso mínimo.
Se señala que cuando una persona eicede las horas de su trabajo, estamos en
horas eitraordinarias, y estas horas se pagan con 50% de recargo, pero cuando
una persona no va a trabajar no da derecho a remuneración, por tanto cuando
viene la liquidación de remuneración hay que descontar la inasistencia.
¿Cómo se descuentan las inasistencias? Los días pero para eso hay saber el valor
del día, para eso hay que hacer un cálculo que es toda la remuneración se divide
por 30 y el resultado será la remuneración diaria. En ello, si hay un trabajador que
gana $500.000 mensuales y falta 10 días, se tiene que dividir 500 por 30 dará el
sueldo día y después multiplica por los 10 días que falto.
En el fondo se hace el mismo cálculo que para las horas eitraordinarias pero no se
aplica el 50%.
Ejemplo: trabajador1 gana $600.000 y trabaja todos los días 7 horas 30 minutos,
el trabajador2 gana $600.000 pero trabaja un día 5 horas, otro día 4 horas y así
sucesivamente.
El cálculo para el trabajador1 600:30=20.000, y falta un día, pero trabaja todos los
días parejas por tanto el día que falta cuesta 20.000.
Tngreso1mínimo1en1caso1de1trabajadores1excluidos1de1limitación1de1jornada.1
La Dirección del Trabajo ha resuelto que los trabajadores que se encuentran en esta situación tienen
derecho a percibir una remuneración equivalente al Ingreso Mínimo Mensual total
108
NORMAS1PROTECTORAS1A1LA1REMUNERACTÓN.
El legislador quiere que el trabajador conozca con certeza ¿Cómo le van a pagar?,
¿Cuánto le van a pagar? Y ¿Cuándo le van a pagar?. Porque la remuneración no
solo puede sostener como la principal obligación del empleador V/S la prestación de
servicio del trabajador, ya que en el derecho del trabajo un derecho netamente
social, por tanto la remuneración tiene carácter social.
El legislador quiere que la remuneración que se pacte, sea la misma que se pague,
ya que se quiere que el empleador no afecte ni el monto, ni la época pactada.
Anexo1o1comprobante1de1pago.
261mayo
109
1. 1 Publicidad. Aquí, la ley menciona que todo trabajador que cuenta con 5
trabajadores a lo menos, debe contar con un libro auiiliar de remuneraciones que
en el fondo permite determinar cual es el gasto general del empleador en materia
de remuneraciones, porque ahí se asientan las remuneraciones de todo trabajador,
distinto de la liquidación que consiente a cada trabajador de manera individual. Es
importante decir que el libro auiiliar de remuneraciones debe estar timbrado por el
SII, siendo la razón para ello que las remuneraciones que el paga el empleador
desde el punto de vista tributario son gastos para producir renta, significando que
en definitiva los gastos los podrá descontar para determinar si su base afecta a
pagos de impuestos. Es por ello que en libro se asientan todas las remuneraciones
que paga el empleador, además las únicas que el empleador puede prestar/invocar
al SII como un gasto necesario para reducir la renta. Si la empresa tiene menos de
5 trabajadores no es necesario llevar el libro, pero si es obligación por otro lado el
libro de asistencia independiente del numero de trabajadores.
Cuando no se cumple con aquello es posible que el empleador sea sancionado por
la inspección del trabajo, pero el hecho que el trabajador no reciba la remuneración
en la oportunidad que corresponde afecta al punto de vista social, al grupo familiar.
Además es importante señalar que el no pago con en periodo correspondiente se
pierde poder adquisitivo, como que se debía pagar el 5 de marzo y se paga el 5 de
junio, pues lo que podía adquirir al tiempo del 5 de marzo el trabajador era muy
diferente a lo del 5 de junio, pues el costo de la vida incrementa.
110
DESCUENTOS
Quizás esta es una de las normas más interesantes dentro de lo que es el ámbito
remuneracional, ya que cuando se habla de descuentos es en definitiva la
afectación del monto final, pues en en este conteito el código en el articulo 58
establece 3 tipos de descuentos los cuales son; prohibidos, permitidos y
obligatorios. En general debemos señalar que la ley establece con absoluta
precisión cuales son los prohibidos.
111
Hay trabajadores que puede arrendar una casa al empleador, bajo las normas del
código civil, aunque es distinto a los casos en que la prestación de servicios se
presta en lugares apartados de centros urbanos, en aquellos casos la ley le otorga
un beneficio de casa al trabajador, donde el empleador le arrienda una casa al
trabajador o le da un monto para que arriende, ahora bien, si a un trabajador se le
da $200.000 para arrendamiento es remuneración ya que no está en el inciso
segundo de 41, de otro modo podría ser un beneficio en especie arrendando
propiamente tal la casa el empleador, en virtud del contrato de trabajo de manera
tal que es imponible.
La gente que pide un crédito a una caja de compensación o tiene un crédito con
isapres o fonasa, las cuotas del crédito constituyen descuento obligatorio, siendo un
tope que prevé la ley al monto de las cotizaciones, dependiendo de la tasa en que
cae el trabajador. Ahora bien, en cuanto a los descuentos en créditos sociales no
tienen tope, éste lo da la propia caja de compensación llevándose a eitremos
siderales porque las cajas de compensación dan el crédito tenga o no tenga dicom
112
La caja de compensación solo puede descontar la cuota del mes, pues hay caja de
compensación que son “super habiles”, comienzan a indagar si un trabajador está
en otra empresa para poder percibir y pues al ver que pasan meses descuentan el
total de todas las cuotas, como si por ejemplo, un trabajador había estado cesante
por 4 meses, y al momento de instalarse en su nuevo empleo, la caja le descuenta
los meses, pues esto no puede proceder.
Retomando nosotros hemos visto tres descuentos legales por imperativo legal los
cuales son cotizaciones provisionales, impuestos y obligaciones son organismos
provisionales. ahora bien veremos descuentos obligatorios pero necesitan del
consentimiento o solicitud del trabajador.
113
por ejemplo, el empleador puede descontar de las remuneraciones sumas para dar
dividendos hipotecarios o ahorro para la vivienda, pues esto tiene tope de 30%. El
trabajador en este caso le puede decir al empleador “mire quiero ahorrar tanto para
la vivienda”, “o quiero que me pague la cuota de dividendo hipotecario” o “también
los gastos que incurre por educación de tanto su cónyuge, conviviente civil, hijo,
etc”, en este caso el empleador puede deducir y ese descuento podrá llegar el tope
de un 30% cuando la ley lo que hace que el empleador le otorga un mutuo al
trabajador para estos conceptos, y el empleador paga directamente a las
instituciones financieras, o las casas de estudios. Por tanto, si empleador no otorga
el mutuo se va a las reglas generales los cuales son los descuentos que puede
hacer el empleador por mutuo acuerdo de las partes.
DESCUENTOS1VOLUNTARTOS.
ART. 58 inc3 Sólo con acuerdo del empleador y del trabajador que
deberá constar por escrito, podrán deducirse de las remuneraciones
sumas o porcentajes determinados, destinados a efectuar pagos de
cualquier naturaleza. Con todo, las deducciones a que se refiere este
inciso, no podrán exceder del quince por ciento de la remuneración
total del trabajador.
Hoy en día las empresas no están concediendo descuentos voluntarios, porque sin
considerar descuentos obligatorios dijimos que estos son 20%, pero si se añaden
descuentos del 30% +15% + cotizaciones provisionales son 45%, es decir da un
65% que se ve muy desconsiderado.
114
Durante algunos años los empleadores de este país tenia un concepto equivocado,
pues no entendían que el riesgo empresa lo asumía el empleador (porque se llevan
las gratificaciones), entonces muchos empleadores hacia descuentos por robos,
hurtos, perdidas, eitravios o demases, siendo que la inspección del trabajo y los
tribunales decian que no se podía hacer descuento por robo o hurto, salvo que se
logre probar que el trabajador es responsable del robo.
Cuando vimos las gratificaciones, en cuanto a los bonos por venta, dijimos que
estos no pueden descontar si quien compra devuelve el producto, era un cheque
falso, etc., pues antiguamente se hacia descuentos por los empleadores. Esto lo
plasma el siguiente articulo:
Las consecuencias jurídicas de haber recibido los efectos no pueden ser imputables
al trabajador, pues no se puede descontar por el no pago, ahora bien si el
empleador le prohíbe al trabajador recibir ya sea cheques o efectos de comercio, y
el trabajador recibe, en ese caso hay incumpliendo contractual que podría llegar a
un despido.
GARANTTAS1EN1CUANTO1A1TERCEROS.
El ppt no está modificado porque hay modificaciones en la ley de quiebra.
115
porque no tiene lo suficiente para pagar a todos los trabajadores, pues en este
conteito debemos decir ¿cómo opera el pago en relación a las remuneraciones con
todos los terceros acreedores del empleador cuando eiiste situación de insolvencia
y cesación de pago? se aplica por imperativo las normas de prelación de créditos.
211de1julio
Ahora bien para esas remuneraciones, sin embargo cualquiera sea la remuneración
que recibe un trabajador se puede embargar hasta el 50% especialmente en tres
casos:
Ahora bien lo que pretende el legislador es impedir que los terceros puedan afectar
las remuneraciones.
Hay que señalar que no se debería tener problema con los acreedores del
empleador, a medida que este tenga para pagar todos los créditos a sus
acreedores, el problema se presenta cuando aquel no tiene dinero para
responderles a todos.
116
Hace un tiempo atrás se modificó la ley de quiebras, a través de la ley 20720 y vino
también a regular como se resguardaban los créditos de los trabajadores, en
general que cuando el empleador cae en cesación de pago a un trabajador se le
pueden deber remuneración, indemnización eso significa que todo lo que se le va a
deber a ese trabajador va a ser un crédito preferente.
En primer lugar hay tener claro que las remuneraciones son créditos preferentes y
con respecto a las indemnización aquí debemos señalar que no todo lo que se le
adeuda al trabajador tiene preferencia para su pago, en este conteito con la ley
20720 se modificó la norma y hoy cuando estamos verificando crédito, las
indemnizaciones de los trabajadores tienen preferencia, pero solamente se
considerara como crédito preferente un monto de indemnización de 3 ingresos
mínimos por cada año de servicio con un tope de 11 años.
Y el resto será crédito a la vista o crédito común, lo que significa que solo se va a
pagar si eiisten eicedentes del deudor y se paga a prorrata de todos los deudores
que tiene créditos a la vista.
Tndemnización1por1el1resto1del1fuero1maternal1y1paternal
117
Pero hay muchos padres que deben pagar pensión de alimento y las paga sin
esperar que los demanden, entonces se faculte a las partes para que el trabajador
le solicite al empleador que se establezca una cantidad destinada para dar en
prestación de la familia sin que sea necesario tener que iniciar una acción por
pensión de alimento.
Hay un segundo caso donde la mujer casada tiene derecho a percibir hasta el 50%
de la remuneración del marido declaro como vicioso por el juez de letra del trabajo.
Con respecto a esta disposición hay una serie de problemas, con respecto a definir
lo vicioso, también se señala que esta norma cae en una discriminación, ya que
solo se embargan la remuneración del marido y por ultimo señala que hay otros
acuerdos de vida en común.
Normas1protectoras1en1relación1a1la1muerte1del1trabajador
En este conteito tenemos que señalar que el empleador está obligado a pagar a la
persona que se hizo cargo de los funerales, si eiistieran eicedentes de las
remuneraciones estos se pagan al conyugue, hijos, padres (unos a falta de otro)
hasta 5 UTA (unidades tributarias anuales), para calcularlas tomare el valor de la
UTM los multiplicare por 12(meses) y el resultado lo multiplico por 5.
Tncidencia1que1tiene1la1licencia1médica1en1las1remuneraciones1
¿Qué profesional puede otorgar una licencia médica? Son los médicos cirujanos
(que son todos los médicos), dentistas cirujano o matrona en el caso de parto.
Por tanto la licencia libera de prestar servicio y pagar remuneración, salvo que el
subsidio no cubra los 3 primeros días.
118
También hay licencias a tiempo parcial permite que el trabajador vea reducida su
jornada, entonces en este caso opera conjuntamente la remuneración y el subsidio.
Protección1de1los1trabajadores
¿Qué se entiende por derecho a saber? Es el derecho que tiene el trabajador y por
ende la obligación que tiene el empleador de informarle al trabajador cuando lo
está contratando o se produce un cambio de funciones, cuales son todos y cada uno
de los riesgos laborales que implica la función contratada, cuál va a ser la
metodología de trabajo en caso de que le generen un daño o una enfermedad
profesional y accidente de trabajo, además debo cumplir con la entrega de los
implementos de trabajo, ¿que son los implementos de trabajo? Los implementos
seguridad que debe entregar a ese trabajador dependiendo del tipo de trabajo.
Luego en toda empresa que tenga 25 trabajadores debe tener un comité paritario
de higiene y seguridad, que debe velar, por la higiene y seguridad al interior de la
empresa y que es un organismo bipartito compuesto por representantes de los
trabajadores y del empleador que se encargan de estudiar cuales son las mejores
medidas de higiene y seguridad que se encargan de estudiar cuales son las mejores
medidas de higiene y seguridad implantar, también deben estudiar y analizar los
accidentes del trabajo.
Toda empresa que tenga 100 o más trabajadores debe tener un departamento de
prevención de riesgo, que tiene como objeto asesorar al comité paritario de higiene
y seguridad y también a la empresa.
119
Tiene por objeto establecer el cumplimiento del contrato de trabajo y de la ley, las
normas que compensen se van a dar al interior de la empresa en materia laboral y
de higiene y seguridad.
Por tanto como es un acto jurídico unilateral, emana de la sola voluntad del
empleador, pero para que este acto jurídico unilateral sea oponible a los
trabajadores se deben cumplir ciertas formalidades.
Hoy es importante decir que con la introducción de los derechos fundamentales, los
reglamentos internos también deben normas destinadas a garantizar los derechos
fundamentales y en particular garantizar un ambiente laboral digno y de mutuo
respeto.
Dentro del contenido eiisten diversas disposiciones ya que pueden estar contenido
en el contrato pero como normas individualmente consideradas, pero por decirlo así
el reglamento interno puede ser un “rayado de cancha general para todos los
trabajadores”.
120
Por tanto si hay turnos se regula por el reglamento interno, pero ¿puedo
regularlo por el contrato de trabajo? Si. ¿Pero cuál será la diferencia?
Cuando se trabaja en sistema de turno es generalmente en empresas de
procesos continuos, por tanto los turnos van requiriendo cierto grado de
movilidad, ¿qué pasa si en el contrato no está contemplado como modificar
los turnos? ¿Qué se necesita? El acuerdo de voluntades, que se materializa
en un aneio.
121
¿Qué hace el empleador con las multas? Se las entrega a los servicios de bienestar
de los trabajadores, al servicio de bienestar que tenga la empresa y a falta de uno
y el otro se los entrega al sence (servicio de capacitación y empleo), para que el
dinero vuelva a los trabajadores.
Ahora bien se dicta un reglamento interno en la empresa, para que este sea
oponibles a los trabajadores el legislador eiige cumplir con normas de publicidad,
esto significa que cada vez que una empresa dicta por primera vez un reglamento o
cada vez que lo modifica el empleador tiene que publicitar el reglamento en dos
sitios visibles de la empresa, con a lo menos 30 días de anticipación a que empiece
a regir, y además entregar una copia de este reglamento a todos los trabajadores.
Ejemplo una empresa está dictando un reglamento hoy día, ese reglamento ¿tiene
aplicación en la empresa? Para que tenga aplicación debe publicarse el reglamento
en dos sitios visibles, que puede ser casino y el lugar donde registra la asistencia,
además entregar una copia a los trabajadores y transcurrido 30 días ese
reglamento comienza a regir.
Ahora bien ¿qué tiene que entregar el empleador a los trabajadores? Reglamento
interno de orden, higiene y seguridad (ley 16744).
¿Cuál era la idea? Que el ministerio de salud y la inspección del trabajo lo recibieran
y revisar, pero esto ha sido casi imposible, ya que revisar el reglamento interno
significaría tener un numero especifico de funcionarios dedicados a esa materia.
Entonces lo que normalmente sucede es que el ministerio de salud y la inspección
del trabajo conocen cuando eiiste una impugnación.
Tmpugnación1y1control1de1legalidad1
122
Por eso si un trabajador no firma el libro tres veces en la semana ¿cuantas multas
se puede aplicar? Tres ya que son distintas infracciones, que puede ser el 25 % de
la remuneración diaria.
Algunos empleadores van a convenir con los trabajadores, para que el reglamento
interno sea parte del contrato (mutuo acuerdo), ¿qué sucede? El reglamento deja
de ser unilateral, para pasa a ser un instrumento consensual, por tanto si el
empleador decide modificar ese reglamento ya no se puede hacer por la vía
unilateral, por lo cual va a requerir el acuerdo de los trabajadores. Por tanto nunca
el reglamento interno debe pasar a formar parte del contrato de trabajo, otra cosa
es que en el contrato se diga que al trabajador se diga que se le está entregando
el reglamento interno.
123
En cambio las multas de higiene y seguridad son para entregar premios a los
trabajadores, deducido el 10% que va al fondo de alcohólicos.
Protección1de1la1maternidad,1paternidad1y1vida1familiar1
El código del trabajo que nos señala en el art.1 a priori que solo a los trabajadores
del sector privado, en el art.194 respecto al a protección de la maternidad aplica a
todos los trabajadores del país.
124
¿Cómo1el1legislador1protege1la1maternidad,1paternidad1y1la1familia?1
En primer lugar vemos que esta norma tiene incidencia en la función que realiza la
trabajadora, por eso tenemos que señalar que el legislador establece normas de
protección en cuanto prohíbe a la mujer que está embarazada realizar trabajos
perjudiciales para esta o para el hijo que está por nacer (este es primer derecho
que se genera cuando hablamos de protección de la maternidad).
Con respecto a la letra e) de este art. Nunca se especificó quien era la autoridad
competente, entonces en la práctica ha llevado que un certificado que declare que
el trabajo es perjudicial para su salud ya sea emitido por un servicio de salud o un
médico particular, la empresa lo acoge. Lo importante es que no se puede modificar
la remuneración en el caso que se cambie de función, pero ojo esto es solo durante
el embarazo.
El descanso pre y post natal es importante hacer un alcance porque cuando uno
habla de descanso piensa que es una especie de permiso pero aquí cuando
hablando de esto , hablamos de que se emite una licencia médica pre y postnatal ,
por tanto aquí el empleador no paga remuneración , esta será reemplazada por el
subsidio .
125
Es importante señalar que a menudo ocurre que este descanso prenatal o posnatal
se puede ver incrementado , pueden aplicarse cuando se produce una enfermedad
en la madre como consecuencia del embarazo ej : cuando la madre tiene
problemas de parto prematuro y debe hacer reposo y se el plazo de ampliación
puede ser el tiempo que determine el médico . Y en el caso del posnatal solo puede
ser por una enfermedad producto del parto como la depresión post parto .
.
Sin embargo hay empleadores que dijeron que esto no es tan claro porque no le
sirve que la trabajadora , trabaje media jornada , ej : una jornada de 3 horas .
Por lo que prefieren que la mujer trabajara jornada completa , por lo que una vez
que terminado el postnatal la mujer no eipresa voluntad alguna , significa que el
el posnatal parental lo toma de forma completa y si quiere hacer uso de este por
media jornada tiene que informarle al empleador , y luego el empleador le puede
decir que tome el posnatal entero y esta puede ir a la inspección del trabajo y que
le resuelvan que esta negativa no era procedente .
Cuando uno habla del apego con el hijo , no debemos pensar solo en la madres
también debemos pensar en el padre entonces cuando hablamos del posnatal
tenemos dos objetivos la recuperación de la madres producto del parto lo que no
se le puede dar al marido por lo que el legislador dijo que el padre del bebé puede
hacer uso del postnatal parental pero a partir de la 7ta semana , siempre que se
haga uso al final del periodo pero es un padre o el otro .
126
Que pasa si la mujer no quiere llevar al bebé a la sala cuna que eligió el
empleador ? no lo lleva pero el empleador siempre debe tener el convenio , es
importante señalar que en virtud de un dictamen que dice se puede llevar al hijo
a la sala cuna cuando la trabajadora esté con licencia . Ahora bien hay mamás que
no pueden llevar al hijo a la sala por un prescripcion medica que dice eso , por lo
que las mujeres van a negociar bonos por sala cuna pero el empleador no puede
reemplazar la sal cuna por un bono , debe ser la sala cuna pero eicepcionalmente
la dirección del trabajo ha permitido que cuando eiiste una prescripción médica
real efectiva y por el tiempo que se establezca la partes pueden convenir un bono
compensatorio solo en ese caso , cuyo monto debe ser razonable al valor de la sal
cuna .
127
Este derecho también lo puede tener el padre si así se acuerda con la madre y se
tiene que notificar a ambos empleadores con copia de inspección del trabajo con
30 dias de anticipacion .
Cuando le corresponde ejercer el derecho de alimentos al padre : Cuando tiene una
la madre hubiere fallecido o estuviere imposibilitada aqui le corresponde sin
perjuicio que la spartes lo pueden acordar y los gasto de transporte si tiene sala
cuna los pago el empleador en caso contrario será la trabajadora . También le
corresponde el derecho de alimento a las personas que se le haya otorgado la
tuición o cuidado personal del menor .
Permiso por enfermedad grave del hijo menor de un año que requiera de atención
en el hogar : Aqui esta mal usado la palabra permiso porque lo que se otorga es
una licencia por enfermedad del hijo menor de un año , este permiso es otorgado a
la madre para en definitiva para dedicarse al cuidado del menor cuando la
enfermedad requiere de una atención especial de la mama en el hogar , esto ha
generado una serie de controversia y se presentó un problema en que el menor
tenía una enfermedad grave pero estaba en la clínica , pero la ley señala el hogar
no la clínica , pero se emitió un dictamen que igual procede el permiso en una
clínica por la razón de que el cuidado de la clínica los tuviera el menor también
necesita del apego de sus padres para su recuperación .
128
Es importante decir que la mujer que tiene fuero no puede ser despedida sin
autorización pero eso no significa que el empleador pueda pedir el desafuero por
cualquier causal , las causales son :
1. eipiración de plazo fijo de contrato
2. Contrato por obra o faena
3. causale número 4 y 5 de artículo 159cc .
4. causale fundable a la conducta de la trabajador del articulo 160 cc
Ahora sin embargo cuando uno va a norma del fuero el legislador podrá conceder el
desafuero , por tanto es facultad de otorgar el desafuero lo que en el caso de
pedir desafuero con eipiración de plazo o conclusión del trabajo o servicio los
tribunales no lo dan , porque ponen en una balanza el derecho de propiedad del
trabajo vs el derecho a la vida , salud , familia , superior del niño .Es más factible
que otorguen el desafuero cuando se puede por las causales a la conducta de la
trabajadora , pero siempre que el empleador pueda probar detalladamente la
causal .
129
SUSPENSTÓN1DEL1CONTRATO1DE1TRABAJO.
cese temporal de las obligaciones que emanan del contrato, de los efectos. Pues
bien debemos señalar que la suspensión del contrato de trabajo se puede definir
como la cesación temporal y justificada de la obligación del trabajador de prestar
servicios o de la obligación de remunerar o de ambas.
130
SUSPENSTÓN1LEGAL.
1. prenatal postantal
2. permiso postantal paternal
3. enfermedad de hijo menor de 1 año
131
Hay una suspensión de prestar servicios pero, pero no obliga al empleador a pagar
ni el estado, es decir es el derecho a huelga ejercido dentro del marco legal es decir
frente al proceso de negociación colectiva reglada, ya que las huelgas ilegales no
liberan de nada. Hace poco salió un fallo que dice que toda huelga es legal.
Es importante que la suspensión permite que las partes se liberen pero siempre se
mantiene vigente el vinculo contractual.
DERECHOS1DE1LAS1PARTES.
Desde el punto de vista del trabajador es liberarse de prestar servicios con causa
justificada durante un tiempo determinado y ser readmitido en el puesto de trabajo
cuando cesa la causa de suspensión.
132
Luego nace un sistema conocido como inamovilidad, donde ciertas personas tienen
una especie de propiedad en la empresa, es decir, no lo pueden despedir. Luego se
dijo que si bien hay inamovilidad y no se puede despedir, hay un límite, en cuanto
a que el sujeto realice una conducta imputable a su voluntad, a su decisión. Es un
sistema de inamovilidad porque las causales se encuentran restringidas, y además
porque requiere la autorización de un organismo sea judicial o administrativo para
poder usar la causal.
Estos son los tres sistemas que eiisten en la teoría o doctrina que hay en las
distintas legislaciones.
A priori ¿se puede decir que en chile hay sistema de libre despido, con plazo de
preaviso y pago de indemnización? Si, cuando se usa la causal de desahucio.
¿Sistema de inamovilidad hay en chile? Si en caso de las personas con fuero, ahora
bien por regla general deben ser causales imputables a la conducta del trabajador y
con autorización judicial por juicio de desafuero. Ahora bien, también hay causal no
imputable al trabajador, pero si a la cual ha concurrido al momento de celebrar el
contrato, como pedir el desafuero por vencimiento del plazo del contrato. Hay
quienes que eiiste libre despido en base a la causal de necesidades de la empresa,
puesto que opera el preaviso y el pago de indemnización. En derecho a la luz de la
133
La mayoría de los laboristas dicen que estas son las únicas causales y si no está en
estos tres artículos no hay causal. La profesora discrepa, porque cuando el
legislador impone la escrituración del contrato de trabajo en el plazo de 15 o 5 días
según contrato, y el trabajador se niega a firmar, se remite el contrato a la
inspección y el trabajador no firma, se puede dar termino de contrato, esto no está
en las causales de los tres artículos citados. En el caso de un menor de 18 al ser
contratado y no se cumple con los requisitos según ley, cesa el contrato y abría
terminación de contrato.
Art 159:
1. Mutuo acuerdo de las partes: primera causal, según derecho civil las cosas
se deshacen de la misma forma que se hacen. Por tanto si el contrato nace
por el acuerdo de las partes contratantes, también puede terminar por las
mismas voluntades.
2. Renuncia de trabajador: dejación voluntaria del empleo por parte del
trabajador, esta causal debe eiistir, aunque no estuviere en el código,
puesto que nuestra legislación reconoce y está amparado por nuestra
constitución el principio de “libertad de trabajo”. Correcto?
Se debe dar aviso previo de 30 días, por parte del trabajador, aunque si da
aviso en menos días, no hay consecuencias. Ahora bien, si el cargo es de
importancia y genera un perjuicio, en materia laboral no hay consecuencia
pero si podría eiistir en materia civil.
134
Esta causal solo aplica en estos tres cargos, porque son quienes ejecutan ciertas
funciones que dicen relación con las direcciones de una empresa o en un hogar.
4. Conclusión del trabajo que dio origen al contrato: opera en contrato por
obra o faena, este depende de la naturaleza del servicio, los cuales no son
renovables.
4. Caso fortuito o fuerza mayor: para que opere el término del contrato se
requiere que el producto del caso fortuito o fuerza mayor eiista absoluta
imposibilidad de proporcionar el trabajo convenido.
Los casos del art 159 no dan posibilidad a indemnización y son causales objetiva sin
embargo hay un grado de incorporación de voluntad, como en la renuncia o mutuo
acuerdo de las partes.
Causales ART 160. Son causales objetivas imputables al trabajador. Estas no dan
derecho a indemnización por años de servicio.
135
28 julio
Dentro de las causales de terminación del contrato tenemos la del numeral 2 del
art.160, que dice relación con la invocación de causal que puede efectuar el
empleador en la medida que el trabajador ejecute negociaciones dentro del giro del
negocio pero siempre y cuando conste la prohibición de ejecutar negociaciones
dentro del giro del negocio en contrato individual de trabajo, es importante indicar
que para la aplicación de estas causales se requieren dos requisitos:
La prohibición de ejecutar negociaciones dentro del giro del negocio, puede estar
contenida en el reglamento interno, pero si no está prohibida en el contrato ¿Qué
sanción podría recibir ese trabajador? Amonestación verbal o escrita y multa, pero
no la causal de terminación del contrato, porque no cumple con las formalidades.
Por eso hay mucho juicios que pierden los empleadores ya que no respetan el
segundo requisito y entienden que si esta el reglamento interno esta cumplido, por
eso se debe señalar que si no esta esta prohibición en el contrato de la
negociaciones dentro del giro del negocio y le genera a la empresa un daño, no es
esta la causal ya que debiera aplicarse la causal de fata de probidad.
136
Luego está el número 3 que es la no concurrencia del trabajador a sus labores sin
causa justificada y aquí el legislador decanta en algunas situaciones que se dan en
la empresa y señala que concurre en esta causa:
Para efectos de la aplicación de esta causal se entiende por mes, el mes calendario,
aquí no tiene aplicación el periodo de pago de remuneración de la empresa.
Cuando se habla de dos días seguidos, aquí los tribunales han sido suficiente mente
claro en señalar que dos días significan sin intermisión de tiempo entre uno y otro.
En la segunda causal que prevee esta norma dice “ falta injisticificada, o sin aviso
previo de parte del trabajador que tuviera a su cargo una actividad, faena o
maquina cuyo abandono o paralización signifique una perturbación grave en la
marcha de la obra”
El numero cuatro, tambien considera como causal del termino del contrato, pero
califica al abandono del trabajo cuando el trabajador sale de forma intempestiva e
injustificada, sin permiso del empleador que lo representa.
Es importante señalar ¿ que se entiende por salida intempestiva? Los tribunales han
señalado que es una salida fuera de tiempo y fuera de lugar.
Por que si un trabajador tiene una jornada desde las 9 de la mañana hasta las 5 de
la tarde , esta saliendo fuera de tiempo y de lugar, ya que tiene comprometido ese
tiempo a la prestación de servicio.
137
Pero otro ejemplo seria que a un trabajadro lo llaman diceindo que su hijo tuvo a
un acccidente, ¿ hay salida intempestiva? Si, pero hay una justificación.
Otra causa de abandono es la negativa a trabajar sin causa justificada en las faenas
convenidas en el contrato. Ejemplo la huelga de brazos caidos, ya que se están
negando a trabajar y no se tiene una causa justificada.
Pero hoy en dia esta causal es muy complicada ¿ por que? Por que se decía que no
hay ninguna paralización justificada, salvo la que es efecto de un huelga legal en un
proceso de negociación colectiva. Y por tanto no hay una negativa a trabajar sin
causa justificada.
Sin embargo la ultima jurisprudencia esta dando un sello de claridad a todas las
paralizaciones, por que en un fallo reciente respecto a una paralización legal en
proceso de negociación colectiva, dijo que los derechos que tenían los trabajadores
para ir a paro era una causal legitima, por lo cual justificaba la paralización.
Por tanto la paralización que responde a ciertos derechos de los trabajadores, que
tiene un grado de fundamento, aunque no están incerto en un proceso de
negociación colectiva, constituye una paralización legitima.
Causal del numero 5 el trabajador debe incurrir en ciertos actos, generar una
situacion de omison o imprudencia temerarias que afecten la seguridad o al
funcionamiento del establecimiento, a la seguridad o la actividad de los
trabajadores, o a la salud de estos.
Esta causal requiere dolo, pero respecto a la seguridad de la empresa, ya que aquí
estamos hablando de perjuicio material, esta mirado desde el punto de vista de los
bienes de la empresa mas alla de las personas.
Estamos hablando del daño que se le provoca al empresa, que tiene que ser un
perjuicio material que pueda en definitiva valorarse económicamente.
Estas causales son difíciles de probar, porque hay que probar dolo y culpa. Por lo
cual lo que hacen los empleadores es encuadrar la causal del numero 7 , por la
prueba.
138
Pero en otra situacion donde hay 9 trabajadores eiactos, pero con estos cambios,
el empleador piensa que esta pagando mucho, por lo cual despide 3 y contrata 10 ¿
podría hacerlo? Si, podría. Pero la pregunta es ¿hay una necesidad? Si, ya que hay
costos remuneracionales muy altos, pero ¿ va a ser necesaria la separación? No,
por que se esta despidiendo a 3 trabajadores para contratar 10.
Esta causal es objetiva, ya que debe haber una necesidad que amerite la aplicación
de esta causal.
139
Esta causal se aplica a personas que representan al empleador en virtud del art. 4,
trabajadores que dirigen los destinos de la empresa.
Se señala que se reclama por las causales del art.159 y 160 para obtener
indemnización, por que si a un trabajador se le aplica un incumplimiento grabe no
se lleva ninguna indemnización, salvo que el juez declare que el despido es
injustificado o improcedente y le de derecho a indemnización.
Si a un trabajador lo despiden por las causales del art.161, este tendrá derecho a
indemnización, pero el trabajador puede reclamar señalando que no hubo
necesidad de la empresa y que el despido fue injustificado, y ¿para qué? Si el
trabajador tiene indemnización, ¿para que lo reincorporen? No, porque en chile no
eiiste la reincorporación, salvo en casos eicepcionalísimos. ¿Entonces para que se
reclama? Porque si el juez señala que no eiistió una necesidad de la empresa, esta
indemnización va obtener un recargo del 30%.
140
Se incorpora un art. El 161 bis que señala que un empleador no puede despedir a
un trabajador cuando este es declarado invalido. Pero si el empleador lo despide
deberá pagar un indemnización con el 50% de recargo.
Con respecto a este art. Hay una discusión por parte de los laboralistas que señalan
que en el fondo se establce una causal adicional, ya que se enuncia en este articulo
que no se puede despedir a la personas invalidas, pero si lo despide deberá el
empleador pagar con un 50% de recargo.
Pero otros señalan que esta una norma que se refiere a que no se puede despedir,
pero si lo despiden el trabajador deberá ir a tribunales para obtener una
indemnización con el recargo del 50%.
141
Ahora bien, lo primero que señalaremos que para poner termino al contrato,
tenemos que tener claro las formalidades que están establecidad en el código del
trabajo y el lay 19631( que hoy en dia ya esta incorporada en el código)
Esta ley 19631 ( es la reconocida ley bustos) que siginifica que el empleador
acredite al momento de poner termino al contrato el pago de todas las cotizaciones
provisionales, hasta el ultimo dia del mes anterior al despido.
Formalidades:
Fecha
A quien va dirigido
“comunico a usted que su contrato termina con tal fecha, en virtud de la
causal i”
Luego se señala que la causal se a configurado con estos hechos
Y se señala que todas sus cotizaciones provicionales se encuentran pagadas,
hasta el ultimo dia del mes anterior al despido
Esa carta escrita debe consiganar el domicilio, ¿Qué domicilio? El que consta en el
contrato de trabajo, y en esto hay que ser cuidadoso ya que el trabajador se podría
haber cambiado de domicilio, pero si el empleador no tiene noticia eitraordinaria
del cambio de domicilio, deberá enviar la carta al domicilio del contrato. ( por que si
no va a ver falta de emplazamiento si el empleador notifica en un domicilio
diferente al consignado en el contrato).
Esa carta debe entragarse al destinatario, notificarlo, puede ser que el trabajador
no quiere recibir la carta y el empleador no quiere enfrentarse personalmente,
entonces hay dos opciones o el empleador la entrega personalmente o se envía por
carta certificada al domicilio del trabajador.
142
¿Cuándo la envió? La carta de término del contrato se puede enviar hasta 3 días
separado el trabajador, salvo que sea caso fortuito o fuerza mayor que puede ser
hasta 6 días.
¿ que siginifica esto? Por ejemplo el empleador le dice al trabajador que lo despide
por falta de probidad, siginifica que el trabajador se va ahora y el empleador tiene
3 dias mas para enviarle la carta, y si fuera caso fortuito o fuerza mayor el
empleador.
Pre aviso con 30 dias de anticipación a lo menos, ¿ puede ser con 70 dias? Si, lo
que no es recomendable por el clima laboral, ¿se puede hacer con 28 dias de
anticipación? No, ya que se genera la indemnización por aviso previo, a lo que se
refiere que esta indemnización no es proporcional.
Son todas las cotizaciones provisionales, las de salud y las de pension, las de
accidentes no, ya que son cargo del empleador y las de seguro de decempleo
( cuando el trabajador aporta al seguro de decempleo, en los caso que tenga
contrato a plazo indefinido).
La ley busto viene a ser una solucion a un problema, en chile eiiste la posibilidad
de declarar las cotizaciones y no pagarlas ( lo que se llama declaración y no pago),
esto no significa que no se van a pagar nunca, por que si no los organismo
provisionales demandaran al empleador para pagar las cotizaciones impagas, con
los reajustes y multas.
¿ por que pueden declararse las cotizaciones y no pagarse? Por un absurdo, pero el
problema que cuando se a tratado de modificar esta norma señalando que no
puede haber declaración si no hay pago, se señala que muchas empresas
quebrarían.
¿ cuales son las causales por la cual se debe aplicar la ley bustos? Por todas menos,
por la renuncia voluntaria, mutuo acuerdo y muerte.(1,2 y3 art.159)
143
¿Cuál es periodo que se debe acreditar? Todo el periodo, hasta el ultimo dia del
mes anterior al despido.
Se entiende por cotizaciones provisionales las de salud, afp y las cotizaciones para
el seguro de desempleo cuando los trabajadores estén afectos a un contrato
indefinido.
Cuando el contrato queda vigente es solo para efectos remuneracionales, por tanto
si la trabajadora queda embarazada no hay fuero.
El trabajador que ha sido despedido y considera que cualquiera de las causales del
159° ha sido mal aplicada, puede reclamar ante tribunales de justicia.
¿Quién conoce, resuelve y califica que una causal este o no mal aplicada? El
tribunal con competencia en materia laboral, porque no todos los lugares cuentan
con tribunales laborales, ya que también hay tribunales que tienen competencia de
causa común para conocer materias laborales.
El plazo que tiene el trabajador para reclamar el despido son 60 días hábiles
contados desde la separación, desde que se aplicó la causal, al ser hábil no se
consideran los domingos y festivos.
144
Por tanto el paso de la inspección es una opción del trabajador, sin embargo
cuando se vea procedimiento laboral nos daremos cuenta que si el monto de la
indemnización no eicede de 10 ingresos mínimos esa indemnización deberá
tramitarlo ese trabajador por la vía del procedimiento monitorio que es rápido y
eipedito.
Entonces lo que el legislador establece es que en los casos en que lo que está en
juego no eiceda de 10 ingresos mínimos el trabajador obligatoriamente tiene que
pasar por la inspección, es requisito de procesabilidad para el procedimiento
monitorio y ahí lo que hace el juez cuando llega el acta de la inspección y se
interpone la demanda en un proc. Monitorio ni siquiera esta obligado a citar
audiencia, ese juez puede a la luz de la demanda y el acta de la inspección
proceder a acoger o rechazar la demanda y si se rechaza la parte que se ve
afectada tiene un plazo de 10 días para reclamar de esa sentencia.
145
teniendo que contar una vez que cese el reclamo en la inspección pero unidos el
plazo máiimos + el plazo base no puede eiceder de 90 días hábiles.
Lo primero que debemos señalar es que la licencia médica no genera fuero para el
trabajador, sólo lo libera de prestar servicios, pero manteniendo el vínculo sin
derecho a fuero alguno. Por tanto se genera el problema cuando un trabajador esta
con licencia y se dice “yo quiero terminar el cto” ¿puedo yo terminar el cto de un
trabajador que esta con licencia médica? Si, por cualquier causal, pero con
eicepción de la causal del art° 161.
Por tanto si tengo un trabajados con licencia medica ¿lo puedo despedir con falta de
probidad? Si ¿por vencimiento del plazo? También ¿Por qué causal no lo puedo
despedir? Por necesidad de la empresa y desahucio.
Ahora si la licencia es maternal ¿Puedo despedir por falta de probidad? No, hay que
solicitar desafuero, porque la licencia maternal es una licencia que se otorga dentro
de las normas en protección a la maternidad y la maternidad está amparada por el
beneficio del fuero.
Los primeros dictamenes del año 86 establecen que si a mi me otorgan una licencia
medica hoy y mi contrato termina el 30 de agosto y me dan licencia y me dan
licencia y llego al 30 de agosto el empleador si quiere terminar el contrato lo puede
hacer porque no hay limitación alguna, pero hay empresas que dicen que por
ejemplo, el contrato termina el 30 de agosto, pero el trabajador esta con licencia y
no lo puede despedir entonces vuelve el trabajador con la licencia el día 5 de
septiembre le dirán que se vaya por vencimiento del plazo, no lo podían despedir
porque estaba con licencia pero lo que ocurre es que el contrato se transforma en
indefinido porque continuó eipirado plazo prestando servicios y liberado por la
eiistencia de una licencia.
146
Por tanto si estoy con vencimiento del plazo y el empleador no me invoca la causal
porque estoy con licencia después ya no puede invocarme el vencimiento del plazo
porque el contrato ya se transformó en indefinido.
Por tanto le dicen al trabajador que se vaya y le reciben después la licencia para
tramitarla, no pueden, si yo ya despedía por vencimiento del plazo después no
puedo recibir la licencia ¿Dónde tiene que ir el trabajador a dejar la licencia? Tiene
que ir al organismo previsional (isapre, fonasa).
Ojo estamos hablando por contratos a plazo fijo, no por necesidad de la empresa ni
por desahucio porque no se puede invocar la causal.
¿Qué debo hacer para poner término por necesidad de la empresa? Requiere aviso
previo de 30 días, pero mientras yo estoy prestando servicio durante esos 30 días
¿mi cto esta vigente o ya terminó? Esta vigente porque tiene que transcurrir el
plazo, pero ¿qué puede suceder? A un trabajador le dan el aviso hoy y luego el proi
miércoles les trae una licencia ¿tengo que recibirsela? Si porque el cto esta vigente
¿Qué pasa con el plazo de preaviso si me traen una licencia médica? Se suspende y
sigue corriendo cuando termina la licencia médica.
El trabajador para beneficiarse de esto una vez que le dan el preaviso saca licencia
y esto genera antigüedad y por tanto puedo ganar un mes de indemnización y ya
se verá el porqué.
Así como la licencia incide en la terminación del contrato también es cierto que el
fuero incide en la terminación del contrato y esta incidencia es mucho mayor que la
147
licencia médica porque el fuero cualquiera q este sea (fuero de diligente sindical,
fuero maternal) lo que hace el fuero es darle una especial protección a los
trabajadores en el + ambito de su trabajo en términos tales que lo que pretende el
legislador es darle una especial protección a fin de que el trabajador no pueda ser
despedido de manera tal que aquí tenemos que tener claro que con el fuero el
empleador no puede aplicar la causal directamente sino que requiere de un permiso
a lo cual eso es el desafuero, un permiso. Mientras el desafuero no fuera otorgado
el trabajador con fuero sigue vinculado a la empresa salvo que el empleador al
momento de solicitar el desafuero solicite la separación provisional mientras se
conoce el juicio de desafuero, separación que el juez de la causa podrá otorgar con
o sin derecho a remuneración como en la institución de la suspensión laboral.
148
Por tanto, las causales que a meditan el despido indirecto son el de las causales n°
1, 5 o 7 del 160°. Esto significa que si el trabajador estima que su empleador a
incurrido en las obligaciones que ponen termino el contrato o lo ha agredido, o lo
ha injuriado, o ha actuado negligentemente haciendo que afecte la salud de los
trabajadores, etc. el podría decir que pone término al contrato, pero debe probarlo.
Entonces, ahora el trabajador debe hacer una carta de aviso donde va donde su
empleador y le dice que ha hecho uso del autodespido basado en incumplimiento
grave.
149
Por tanto yo tengo que decir trabajadores contratados antes del 14 de agosto y
trabajadores contratados a contar del 14 de agosto.
Todos los trabajadores contratados antes del 14 de agosto del 81 tienen derecho a
que su indemnización se calcule sobre todos los años de prestación de servicios
para el empleador.
Todos los trabajadores contratados a contar del 14 de agosto del año 81 tienen
derecho a indemnización con un tope de indemnización de 330 días lo que equivale
a 11 años, eso es el tope en años.
Determinado entonces que este trabajador tiene tope y este no ¿cuál es el monto
de la indemnización por cada año? 30 días desde la última remuneración mensual
devengada por cada año de servicio. Sin embargo la ley entrega “fracción superior
a 6 meses”. Por tanto cuando yo digo ¿cuándo me pagan a mi por indemnización?
30 días de la última remuneración mensual devengada por cada año de servicio
fracción superior a 6 meses con tope o sin topes dependiendo de la fecha de
contratación.
Ahora bien el beneficio de llama indemnización por años de servicio por tanto la
base para poder pagar este servicio es que el trabajador tenga a lo menos un año
entonces cuando el legislador considera la fracción superior a 6 meses es requisito
tener base de un año.
Por tanto cuando tengo 7 años y 8 meses me pagan 8 años, si tengo 8 meses no
me pagan nada porque debo tener como base 1 año.
Si empiezo a trabajar el 1 de agosto del 2015 y me despiden el 31 de julio del 2011
¿ tengo derecho a indemnización? No porque el año se cuenta desde un
día determinado de un mes transcurrido 12 meses hasta un día determinado del
150
mismo mes transcurrido 12 meses hasta el día determinado del mismo mes y el
mismo número. Hay un dictamen eipreso de la dirección del trabajado sobre esto.
Todos los contratados a partir del 14 de agosto tienen un tope de 11 años, pero
aquí hay otro tope, la última remuneración tiene un tope de 90 UF (que
son 2.353.354 aprox). Por tanto si tengo un trabajador que gana 500 la base de su
remuneración es 500, si gana 1 millón será un millón, pero si gana 3 millones la
base será las 90 UF.
¿Puede un trabajador pedir que no le pague con tope? Si y le pagan sin tope.
Ahora ¿cuál es el tema? Que cuando yo eicedo del tope, todo lo que eicede del
tope es tributable. La indemnización de perjuicios no es tributable salvo que eiceda
el tope por lo que si me pagan indemnización sobre el tope lo que eiceda del tope
es tributable, y para determinar que es lo que eicede del tope hay una circular del
servicio de impuestos internos que dice que deben recurrir a determinar la
remuneración de los últimos 4 meses, pero eso es para determinar el impuesto.
Ahora bien, ¿qué pasa si tengo jordana parcial? En esta jornada el legislador dice
que para sacar el cálculo hay que sacar el promedio de la remuneración de todos
los años trabajados para que corresponda a una media. Se promedian todos los
periodos en que estuve con jornada parcial para no afectar el monto de la
indemnización.
151
ELIMINAR PPT DE OPORTUNIDAD DE PAGO (la profe dijo que después eiplicaría
porqué).
El seguro de desempleo tiene por objeto validar los efectos de los periodos de
cesantía.
Por tanto el trabajador sólo aporta a un seguro de desempleo cuando esta afecto a
un contrato de carácter indefinido.
152
¿Qué pasa con todos los trabajadores contratados antes del 2 de oct del 2002? ellos
libremente pueden acceder al seguro y si ellos toman la decisión el empleador esta
obligado a cotizar, no puede decir que no.
Los empleadores, hay muchas empresas que no tienen tanto recurso y lo que hacen
es decirle al trabajador que estan dispuestos a pagarle una capacitación, pero
llegado el término del contrato yo le puedo descontar hasta el equivalente a 30 días
de indemnización, pero sólo el costo directo del curso. Pero esto no se usa.
Para poner término al cto hay que cumplir con ciertas formalidades y estas eran:
los avisos y comunicaciones. Tanto el aviso directo al trabajador como las
comunicaciones a la inspección.
Una vez que la relación laboral ha terminado se debe dejar huella de ese termino a
través de un documento que se denomina finiquito.
Por regla general todo contrato que termina tiene que contar con finiquito, pero no
es absoluta porque los contratos con una duración inferior a 30 días no es necesario
eitender finiquito. Pero la profe dice que ella siempre lo eitiende por cualquier
razón, porque después podrían haber problemas.
Es importante señala que como el finiquito no pone fin al contrato yo puedo tener
un contrato terminado y no tener finiquito. Sin embargo no hay que olvidar que
cuando partimos analizando el contrato de trabajo este era consensual y que se
perfeccionaba con el mero consentimiento, que no obstante el legislador eiigía la
escrituración por vía de prueba y que el empleador tenía que el tener en el lugar de
153
Debe suscribirse por escrito y debe ser ratificado ante ministro de fe (un notario o
un inspector del trabajo), pero también si en una empresa hay sindicato, y yo soy
socio del sindicado, en lugar de llevarlo al ministro de fe se firma además por el
presidente del sindicato que equivale al ministro de fe.
¿Por qué se dice que la naturaleza jurídica del finiquito es la transacción? ¿Qué es
la transacción? La transacción es un equivalente jurisdiccional de una sentencia por
tanto eso significa que suscrito el finiquito no hay acción alguna que formular por
ninguna de las partes.
La reserva de derecho en un finiquito tiene que ser suscrita por ambos porque si
efectivamente el finiquito es un acuerdo de voluntad de ambas partes, no puede
haber reserva de derecho después de la firma, esta tiene que ser por mutuo
acuerdo. Si la reserva esta abajo de la firma no1produce1efecto1alguno.
el legislador hizo una modificación en esta materia porque consideró que la norma
anterior no era clara, por lo que señaló que hoy día el empleador tiene un plazo de
10 días hábiles para poner a disposición del trabajador el finiquito con su respectivo
pago. Por tanto si no cumple con esta norma hay una infracción y esto quiere decir
que obviamente ha incurrido en una sanción posible frente a esa norma.
Esto significa que dentro de los 10 días ya debería estar suscrito el finiquito y
pagado, pero que como empleador tiene que dejar huella del cumplimiento de la
obligación por lo que en las cartas de aviso se agrega un párrafo adicional que dice
“Señor trabajador su finiquito su disposición a contar de x días en la notaría x de
tal hora a tal hora para que usted reciba su finiquito y su pago” porque el
154
trabajador podría decir que nunca le avisaron, es más hay que tener cuidado
cuando nosotros como abogados recibimos una renuncia porque el trabajador
renuncia, pero la obligación de suscribir el finiquito es del empleador con el
trabajador, por lo que no hay que olvidar de suscribir finiquito por lo que hay que
enviarle una carta al trabajador.
¿El trabajador puede firmar el finiquito luego de los 10 días? Si, pero el empleador
tendrá infracción a consecuencia del trabajador.
Como el finiquito da cuenta del término del contrato y las partes le otorgan
absoluto poder liberatorio, es por eso que como consecuencia de la ley tienen que
considerar un timbre los ministros de fe que dice que “el presente finiquito no pone
término al contrato si no están pagadas las cotizaciones”, pero esto esta mal, ya
que tiene que decir que no termina el contrato, no que el finiquito no pone término
al contrato, el finiquito jamás le ha puesto término al contrato sino que la causal
que se aplica.
El inspector del trabajo es quien debe ratificar el finiquito y debe velar porque se
consigne que cada cuota debe ser pagada con reajustes e intereses.
155
Los descuentos a las remuneraciones como norma protectora, cuando vimos esto
dijimos que hay descuentos:
Voluntarios.
Prohibidos.
Obligatorios → Descuentos obligatorios por el sólo imperativo legal /
Descuentos obligatorios a solicitud escrita del trabajador.
Dentro de los descuentos obligatorios por el imperativo legal teníamos las
cotizaciones previsionales, los impuestos y obligaciones con organismos de
previsión donde ahí señalamos los créditos de las cajas de compensación.
Cuando uno como trabajador pide un crédito en la caja de compensación
llama al empleador para que le informe la remuneración de la empresa del
trabajador, pero ese trabajador firma un doc. con la caja de compensación
donde da cuenta que la caja le otorgó el crédito y que va a pagar en cuotas
y que de la van a descontar mensualmente de la remuneración. Pero en este
doc. que es un pagaré, luego las partes pactan que si el contrato termina se
le descontará todo el saldo del crédito por lo que lo que hacía el empleador
era “indemnización 7 millones, saldo 30, gasto de compensación 7, pago 0”
porque estaba establecido así. Entonces lo que pasó fue que se decía ¿y por
qué esto? Porque los créditos con las cajas de compensaciones son
obligaciones con organismos de previsión y por tanto el crédito es casi una
cotización previsional, esto comenzó a generar un gran problema porque el
trabajador cuando se iba le decía al empleador que no le descuente del
crédito, pero el empleador tenía que descontarlo por lo que no terminaba
bien el asunto pudiendo terminar en tribunales. Esto en el tiempo en que las
cajas eiigían avales, el trabajador estaba firmando el finiquito y los avales
estaban abajo y si no le pasaban la plata se agarraban, porque le iban a
descontar.
Por tanto hoy día si el trabajador tiene crédito y el empleador pone término al
contrato no puede descontar de la indemnización el saldo del crédito salvo que
156
medie acuerdo del trabajador porque se dijo que “muy caja compensación será,
pero en el fondo estoy discriminado respecto de los acreedores del empleador
porque al único que le estoy asegurando el pago es una caja compensación y no
una entidad financiera o de otra naturaleza”. La discusión ya esta sanjada y lo
único que puede hacer la caja es esperar que el trabajador encuentre otro trabajo
para poder cobrarle o si tiene avales, ir donde el aval y cobrarle el crédito que
corresponde.
Cuando vimos las normas protectoras de las remuneraciones vimos una norma de
la inspección que decía en relación con los acreedores del empleador y dijimos que
opera cuando el empleador esta en cesación de pago. Antiguamente cuando alguien
caía en cesación de pago y se iba a la quiebra ¿cuál era la causal que se le tenía
que aplicar al trabajador? Unos decían caso fortuito o fuerza mayor; otros no
porque era la quiebra es imputable al trabajador; otros decías necesidad de la
empresa → Esto ya está zanjado hoy tenemos una nueva causal de término del
contrato que opera por haber sido sometido al empleador a un proceso concursal
de liquidación de bienes. Esta causal la aplica el liquidador y también va a generar
derecho a indemnización y no1requiere1de1autorización1judicial1para1despedir
a1los1trabajadores1con1fuero, pero cuando vimos las normas de protección a las
remuneraciones se dijo que si el fuero era maternal se le indemnizaba lo que
quedaba de fuero con el mismo tope de la indemnización por años de servicios, vale
decir, hasta 3 ingresos mínimos por cada año de servicio con un tope de 11.
Las acciones laborales para ejercer una acción laboral prescribe en 6 meses desde
la terminación de los servicios salvo que se reclame de la causal de término del
contrato donde el plazo es de 60 días hábiles que puede llegar a 90.
Una cosa es que interponga la acción en tiempo y otra cosa es que interpuesta la
acción en tiempo pueda demandar hasta 2 años los derechos.
41de1agosto.
157
Hoy dentro del ordenamiento jurídico está muy relacionado los derechos
fundamentales con el derecho del trabajo, es por ello que el articulo 5 del cdt.
estableciendo que la facultad que tiene el empleador de dirigir y administrar la
empresa no puede vulnerar los derechos fundamentales, pues bien estos son los
propios del derecho laboral, como el derecho de negociación y sindicalización. Sin
embargo, hoy en día también tienen importancia los derechos fundamentales
inespecíficos que generalmente no tienen un contenido laboral, pero un trabajador
por mucho que esté vinculado con el empleador éste debe respetarlos, como el
derecho a la vida, salud, derecho a la honra y dignidad, etc. (ver el manual 3 de la
dirección del trabajo)
En cuanto a las relaciones laborales que se dan día a día, a veces, trabajadores
dicen que fueron despedidos por incumplimiento grave que (pues no da derecho a
indemnización), diciendo los trabajadores que no incumplieron nada, y que por
tanto reclamaran el despido ante tribunales para que sea injustificado y con
transgresión de derechos fundamentales, debido a que el empleador insulto al
trabajador, le falto el respeto y afecto la dignidad.
158
El año 2006 se dictó la ley 20123, que entro en vigencia en enero del 2007,
solamente a modo referencial, porque todas las normas de subcontratación están
inciertas en el código, en relación a los artículos 170 en adelante. En Chile como en
todos los países del mundo, bien o mal normalmente las empresas buscan reducir
de manera sideral los costos en pro de las ganancias, obviamente el que quiere
emprender desde el mínimo emprendimiento a las grandes empresas, lo que busca
es un resultado o ganancia, viendose día a día.
Objetivos1de1la1ley.
- Regular la eiternalización socialmente legítima de toda otra aquella destinada a
transgredir o transferir obligaciones y riesgos propios a terceros .
159
fleiibilización de las relaciones laborales , con los adecuados resguardos que eviten
su precarización.(Empresas de Servicios Transitorios)
Lo que se quiere eiplicar aquí es que es viable que alguien que emprende en una
empresa quiere ganancias, pues estas buscan reducir costos. Como por ejemplo el
telebrabajo que vimos en su oportunidad. Una de las formas de reducción de costos
es eiternalización de servicios, pues precisamente el teletrabajo hace eso, porque
la empresa tendría menos instalaciones, menos espacio físico, etc. Incluso en
países como España hay centros de teletrabajo para evitar que la gente viaje
mucho, esto siendo beneficioso para la forma de vida. En Chile no se aplica mucho
el teletrabajo porque a alguien se le ocurrió añadir al articulo que estaban eiluidos
de la jornada de trabajo. Ademas que nadie se ha preocupado en Chile de generar
las condiciones para teletrabajo, es por ello que las personas deben hacerlo en su
casa. Es complicado porque alguien trabajando así podría caerse en su casa siendo
accidente de trabajo, además la fiscalización a hogares ya que la casa es un lugar
privado.
Pasa que en Chile antes que entrara la ley de subcontratación uno se preguntaba si
eiistia esta, pero ¿cómo se regulaba? eiistía solo el art 44 bis, que decía que el
dueño de la obra era responsable por sus trabajadores, pero nadie regulaba la
subcontratación, pues en la pár.tica más que subcontratación era colocación de
personal , es decir, la empresa principal le encargaba a un señor un trabajo, pero
más que ello le decía contrata tu trabajadores para yo no tener tantos gastos.
Cuando uno habla de subcontratación que no pide una empresa a otra que contrate
trabajadores por él, sino que otra empresa ejecute un trabajo función que la
empresa principal no quiere ejecutar, porque obviamente no es una función propia
de su giro como la vigilancia, aseo, departamento de administración y finanzas,
etc., incluso funciones propias de giro.
160
El problema que tenia subcontratación cuando no era regulada por ley es que los
trabajadores podían celebrar contratos incluso a honorarios sin celebrar contratos
de trabajo, quedando fuera de normativa laboral y provisional. Eiiste en Chile la
eiternalización de labores, pero no se puede hacer por la vía de que otro contrate
por mi para que este en mi empresa, pues se puede eiternalizar ciertas labores,
pero la empresa eiterna debe celebrar contratos con los trabajadores contratados.
Y la empresa eiterna con la princ.pal debe celebrar contrato civil. por tanto el
objetivo de la ley fue resolver el tema. Cuando sale la ley de subcontratación
muchos trabajadores reclamaron porque son eiternos, pero por otro lado es
positivo porque hay resguardo de derechos laborales.
TRABAJO1EN1REGTMEN1DE1SUBCONTRATACTÓN.
CONCEPTO PPT.
Es trabajo en régimen de subcontratación aquél realizado en virtud de un contrato
de trabajo por un trabajador para un empleador, denominado contratista
o subcontratista, cuando éste, en razón de un acuerdo contractual, se encarga de
ejecutar obras o servicios, por su cuenta y riesgo y con trabajadores bajo su
dependencia, para una tercera persona natural o jurídica dueña de la obra,
empresa o faena, denominada empresa principal, en la que se desarrollan los
servicios o ejecutan las obras encomendadas.
Por ejemplo minera contratada blanca con contratista Juan Perez y Cia limitada. La
contratista (Juan Perez) celebra un contrato con la minera para realizar el sondaJe
minero, pagando cierta cantidad la minera para que realice la prestación. Junto a
esto la contratista podría celebrar un contrato civil con un subcontratista para que
realice trabajos más detallados en el sondaje, de esa manera sería subcontratista
para un trabajo especial. Otro ejemplo, la Universidad contrata servicio de aseo a
cierta empresa, luego esa empresa de aseo no tiene los mecanismos para limpieza
de vidrios en altura, pues esta contrata a otra subcontratista para limpieza de aseos
en las alturas.
ELEMENTOS.
161
subcontratista.
esto significa que la empresa principal no puede dar ordenes a contratista, sino
procedería principio de realidad. Aquí procede la figura del supervisor por el
contratista.
C) Que las obras o servicios sean ejecutadas por el contratista con trabajadores de
su dependencia.
Eiiste subcontratación tanto si las obras que ejecutan los trabajadores del
contratista se desarrollan en las instalaciones propias de la empresa natural o
jurídica dueña de la obra como fuera de éstas,. Dictamen Nº141/5, de 10.01.2007,
D del T
APLTCACTÓN1EN1CUANTO1AL1SUJETO.
- Empleadores y trabajadores del sector privado, regidos por el Código del Trabajo
y sus leyes complementarias.
162
Tanto sector público y privado, pero la diferencia es que si uno va a las normas de
subcontratación y estas son inficionadas sucede que el trabajador sería empleado
de la empresa principal.
APLTCABTLTDAD1EN1CUANTO1A1LA1FUNCTÓN.
Se aplica respecto de obras o servicios que se ejecutan o prestan en forma habitual
, permanente, periódica o con secuencia en el tiempo.
Art. 183 -A del C del T. No quedan afectos a las normas de la subcontratación las
obras o servicios que se ejecuten de manera discontinua o esporádica.
Ejemplos1de1aplicabilidad:
- Empresas de aseo
- Empresas de seguridad
- Que en forma diaria o regular ejecutan servicios del rubro para la Empresa
Principal, concurriendo los demás requisitos legales
Ejemplos1de1exclusión:
- Reparaciones de maquinarias
- Soporte técnico
- Aseo industria
- En general, obras de carácter ocasional, discontinuo o esporádico, cuya duración
queda determinada por la prestación del servicio específico contratado
APLTCABTLTDAD1EN1CUANTO1A1LA1FUNCTÓN.
Se entiende por obra faena o servicio propio de su giro, todo proyecto, trabajo o
actividad destinado a que la empresa principal desarrolle sus operaciones o
negocios, cuya ejecución se realice bajo su responsabilidad, en un área o lugar
determinado, edificado o no, con trabajadores sujetos a régimen de
subcontratación.
163
PARTES1DE1LA1SUBCONTRATACTÓN.
1. Empresa o mandante que eiternaliza a un contratista, y ellos pueden requerir a
un subcontratista. Esta claro que a veces puede no eiistir subcontratista.
2. Contratista
3. Subcontratista.
4. Trabajador.
1.1EMPRESA1PRTNCTPAL.
Esta celebra un contrato ya sea civil o comercial para saber los servicios, las
condiciones generales del servicio, el resultado que busca con el servicio, y las
condiciones que la empresa principal o mandante requiere para lograr el objetivo. Y
en el acuerdo contractual debe eiistir un precio por el servicio que prestara el
contratista a la empresa principal. Obviamente el precio convenido no solo
resguarda el pago de remuneraciones y beneficios para trabajadores para el punto
de vista laboral y previsional, sino que el delta que se lo lleva el contratista.
Eiiste subcontratación tanto si las obras que ejecutan los trabajadores del
contratista se desarrollan en las instalaciones o espacios físicos propios de la
empresa natural o jurídica dueña de la obra como fuera de éstas,.
Que la Empresa Principal sea dueña de la obra, empresa o faena, significa que
estas corresponden a la organización de la empresa principal y que están sometidas
a su dirección.
Ejemplos1de1exclusión:
164
CONTRATTSTA1Y1SUBCONTRATTSTA.
Persona natural o jurídica que para poder actuar en tal calidad debe suscribir
contrato con la empresa principal. El Contratista o Subcontratista ejecutar obras y
servicios bajo su cuenta y riesgo, es decir, que deberá entregársele a la empresa
principal los resultados pro cuenta y riesgo de manera tal que eso significa que el
trabajador queda ligado a la empresa contratista o subcontratista.
1.1Persona1natural1o1jurídica.
El trabajo en régimen de subcontratación no requiere que las obras o servicios que
ejecuta el contratista por encargo de la empresa principal sean ejecutados con
elementos propios del contratista.
2.1Acuerdo1contractual
El acuerdo contractual debe materializarse en un contrato de naturaleza civil o
mercantil , no correspondiendo a la Dirección del Trabajo fijar pautas o
procedimientos al respecto
3.1Ejecuta1para1un1tercero1obras1o1servicios1por1su1cuenta1y1riesgo
Es el contratista quien ejecuta las obras encargadas por la empresa principal por su
cuenta y riesgo, esto es, recayendo sobre él los resultados económicos favorables,
menos favorables o adversos de su gestión, considerando que tiene las facultades
para adoptar las decisiones que involucra el desarrollo de las obras o servicios
encomendados por la empresa principal.
4.1Con1trabajadores1bajo1su1dependencia.
El contratista en su carácter de empleador está dotado de la facultad de
supervigilar a los trabajadores que se desempeñan en las obras o servicios que
realiza para la
empresa principal e impartir las instrucciones que estime pertinente y ejecutar los
controles necesarios, sin que corresponda a la empresa principal ingerencia alguna
al respecto.
5.1Pago1de1un1precio1convenido.
Valor pactado entre la Empresa Principal y el contratista por la ejecución de las
obras ejecutadas por el primero con trabajadores bajo su dependencia
165
TRABAJADOR.
Persona natural que presta servicios personales, materiales o intelectuales bajo
subordinación y dependencia en virtud de un contrato de trabajo.
RESPONSABTLTDAD1DE1LA1EMPRESA1PRTNCTPAL.
Antiguamente no estaba regulada la subcontratación, solo una articulo del cdt
regulaba responsabilidad subsidiaria de la empresa principal. Subsidiaria es decir,
responde quien esta legalmente obligado, es decir, si a un trabajador lo contrató un
contratista debía iniciar acciones en contra del contratista, y podría ejercer acciones
contra la empresa principal cuando agota todas las posibilidades o acciones contra
la contratista, pero en este caso si el trabajador hubiese ejercido directo en contra
la empresa principal podría esta utilizar el beneficio de eiclusión
¿qué pasa cuando pera la solidaridad? ¿cuando paga alguien que no está obligado?,
pues debemos distinguir entre obligación y contribución a la deuda para saber si
hay acción para repetir.
REQUTSTTOS.
1.1Debe1existir1incumplimiento1de:
166
Dentro del estudio hemos dicho que todas las ventajas de la ley de
167
-Información
-Retención
-Pago por subrogación
TNFORMACTÓN:
Es por eso que la empresa principal o el contratista todos los meses va a requerir
que se le entregue el estado de cumplimiento de las obligaciones laborales y
previsionales. Este es un documento que eiige la empresa principal al contratista y
este eiige a subcontratista. En definitiva cuando hay cadena de empresa principal a
subcontratista, la empresa principal eiige el certificado de obligaciones laborales y
provisionales a contratista, y éste a subcontratista. Este documento lo emite la
dirección del trabajo siendo el “famoso formulario 30”, de esa forma respondería la
empresa principal. También lo emiten empresas privadas certificadoras.
PAGO1POR1SUBROGACTÓN
Aquí sucede que la empresa principal se informa no habiendo ninguna ilegalidad,
recabando principal a deuda, y el contratista o subcontratista dice “no se preocupe
pagaré hoy día”, y si no paga se detiene el estado de pago, y luego que se retiene
se paga con subrogación, significando esto que quien paga no paga una obligación
propia, por tanto, quien paga se subroga en todos los derechos y acciones del
acreedor. Esto es importante ya que si eiiste un crédito preferente se paga en las
168
3.1Trabajador1debe1recurrir1a1la1instancia1judicial,1debiendo.1Al1entablar1la
demanda1en1contra1de1su1empleador1directo,1podrá1hacerlo1en1contra1de
todos1aquellos1que1puedan1responder1de1sus1derechos,1en1conformidad1a
las1normas1de1la1subcontratación.1Art.183-B
Debe1existir1incumplimiento1de:
Obligaciones laborales de dar , tales como:
2.1El1trabajador1debe1recurrir1a1la1instancia1judicial1.
Debe demandar al empleador directo y notificar la demanda a quienes resulten ser
subsidiariamente responsables, asistiéndoles a estos últimos los siguientes
derechos:
- Tnoponibilidad.
- Beneficio1de1excusión.
169
- Derecho1de1repetición.
3.1La1Empresa1Principal1debe1haber1hecho1uso1del1derecho1de1información,
retención1o,1pago1por1subrogación.
PROTECCTÓN1DE1LA1VTDA1Y1SALUD.
Este se aplica a todos los trabajadores, independiente que sean contratista o
subcontratista. La empresa principal debe preocuparse de la vida y salud de los
trabajadores contratistas y subcontratistas, certificando condiciones seguras, que
los trabajadores usen los implementos de trabajo, etc., sin embargo no libera al
empleador directo de cumplir con sus obligaciones, es decir, el contratista o
subcontratista quien le entregara las herramientas, pero la empresa principal
deberá preocuparse que los sujetos utilicen bien los instrumentos. Sin embargo,
quien diga como efectuar el trabajo, etc., será el contratista, pero la empresa
principal deberá adoptar las medidas para que se usen los procedimientos de
trabajo que corresponde. Por tanto, deberá la EP contar con instrumentos
apropiados, condiciones de higiente y seguridad, agua potable, medidas para evitar
accidentes de trabajo, y contar además con todos los antecedentes para ello para
trasladar al trabajador al sea suyo o no al organismos administrador de la ley de
accidentes de trabajo, por tanto requerirá información de mutuales, etc.
170
un trabajo propio del giro y no se puede discriminar por vía del contratista y
subcontratista.
Condiciones1sanitarias1y1ambientales1.
Saneamiento1básico.
- Agua potable.
- Servicios higiénico.
- Comedores
- Guardarropías
Condiciones1ambientales
- Ventilación
- Prevención y protección contra incendios
- Equipos de protección personal
Contaminación1ambiental
- Ruido Vibracione
- Eiposición ocupacional al calor.
- Iluminación.
- Radiación
Constitución1del1comité1paritario.
Cada faena, no solo las mineras o agricolas. Por ejemplo, la Universidad tiene
faenas ya sea la de Santa Isabel, la de Lord Cochrane y Toesca, si en Tosca se
tienen más de 25 trabajadores se debe tener un comité paritario, y si en Lord
Cochrane hay más de 25, también se tiene que tener el comité, es decir, por faena
que tenga más de 25 trabajadores debe haber comité.
171
Se regula por primera vez en nuestro ordenamiento jurídico la figura del suministro
de personal a través de las denominadas Empresas de Servicios Transitorios, para
diferenciarlos de la subcontratación. Siendo la subcontratación un servicio
permanente, y la otra momentánea.
REQUTSTTOS.
172
CONSTTTUCTÓN1DE1GARANTTA1
Aquí es importante ya que no se trata de empresas que colocan a trabajadores
como si nada a disposición, sino que se debe constituir garantía.
0,7 U. F. por cada trabajador transitorio contratado por sobre 150 trabajadores y
173
PROHTBTCTONES.
En ningún caso la E.S.T. podrá eiigir ni efectuar cobro de ninguna naturaleza al
trabajador, ya sea por concepto de capacitación o de su puesta a disposición en
una usuaria.
Tnfracciones
Las personas naturales o jurídicas que actúen como E.S.T., sin sujeción a las
normas de constitución y funcionamiento previstas en la ley, serán sancionadas con
multa de 80 a 500 U.T.M, aplicada por resolución de la Dirección del Trabajo,
reclamable ante el Juzgado del Trabajo competente, dentro de 5º día de notificada
Las EST por ley tienen una obligación de capacitar al 10% de sus trabajadores,
podría cancelarse del registro si no se cumple.
¿Cuando procede recurrir a una EST?, cuando una persona requiere lo hace por
servicios transitorios u ocasionales, pero debe ser en ciertos casos que señala ley
junto a el periodo.
PROCEDENCTA1Y1DURACTÓN.
174
Esto tiene una lógica y las beneficiadas han sido las mujeres.
2. Por1eventos1extraordinarios,1tales1como1la1organización1de1congresos,
conferencias,1ferias,1exposiciones1u1otros1de1similar1naturaleza;
ejemplo, un congreso de la nueva normativa laboral en la UCEn de derecho
colectivo, es decir, que el congreso va durar 1 mes.
NO 90 días.
FUERO1MATERNAL.
El fuero maternal dura lo que dura el contrato, al terminal el contrato no es
necesario desafuero, cesa por el solo ministerio de la ley, pero si a la usuaria no le
gusto la trabajadora para terminar su contrato vigente debe solicitar el desafuero.
Remuneración.
Se entiende incluida la gratificación y eventual derecho a indemnización
175
- la gratificación legal
- el desahucio (indemnización por aviso previo)
- las indemnizaciones por años de servicios sustitutiva del aviso previo, y
cualquier otro concepto que se devengue en proporción al tiempo servido, salvo
la compensación del feriado.
Tndemnización1por1feriado…
Por los servicios prestados , continua o discontinuamente, en virtud de uno o más
contratos de trabajo celebrados con una misma empresa de servicios transitorios,
durante a lo menos 30 días en los 12 meses siguientes a la fecha del primer
contrato.
CONTRATO1DE1PUESTA1A1DTSPOSTCTÓN.
La puesta a disposición de trabajadores de servicios transitorios a una usuaria por
una empresa de servicios transitorios, deberá constar por escrito en un contrato de
puesta a disposición de trabajadores de servicios
Transitorios.
Estipulaciones1ver1ppt.
Si a la usuaria le gusta el trabajador puede contratar para que sea trabajadora de
la empresa usuaria.
CONTRATO DE EST.
Se suscribe entre trabajador con la EST. Hay dos contratos, el de puesta a
disposición entre la EST y la usuaria, y el contrato de trabajo de servicio transitorio
entre la EST con el trabajador transitorio que va a ser puesta a disposición de
usuaria.
EL contrato de trabajo de EST se rige por todas las normas que hemos visto, pero
es importante la escrituración.
176
177