LOS TRATADOS INTERNACIONALES COMO FUENTE DEL DERECHO

TRIBUTARIO
INTERNATIONAL TREATIES AS A SOURCE OF TAX LAW
Carina Perez
Santos Monsefú
Orlando Medina

RESUMEN
Se realizó un trabajo de investigación con el fin de diagnosticar la problemática respecto
a los tratados internacionales como fuente de derecho tributario, en la actualidad, hay
dos principales modelos a nivel mundial para celebrar tratados internacionales en
materia tributaria: el de la ONU y el de la OCDE, ambos ofrecen la posibilidad a los
Estados que lo suscriben de gravar impuestos tanto en el país donde se genera la fuente
generadora de la renta como el lugar donde reside el sujeto que la obtuvo a modo de
evitar la doble tributación, aunque en el de Naciones Unidas se le da prioridad a la
fuente.

PALABRAS CLAVES
Tratados Internacionales / fuentes de derecho tributario / convenio multilateral /
doble tributación

ABSTRACT
A research work was carried out in order to diagnose the problem regarding
international treaties as a source of tax law. At present, there are two main models
worldwide to celebrate international tax treaties: the UN and the international OECD,
both offer the possibility to the States that subscribe to it to tax both in the country
where the source generating the income is generated and the place where the subject
who obtained it resides in order to avoid double taxation, although in the of the United
Nations, the source is given priority. It is worth noting that Peru is a member of both
models.

KEY WORDS
International Treaties / sources of tax law / multilateral agreement / double taxation

I. INTRODUCCIÓN
Sobre el término “fuente de derecho” en al ámbito jurídico existen varias acepciones,
una primera aproximación sobre fuente del derecho lo encontramos en lo que refiere
Guastini, cuando nos indica que se trata de aquel acto o hecho autorizado a producir
normas jurídicas, esta definición tiene su arraigo en la doctrina peruana (2016, p. 99),
siendo concordante con la definición propuesta por Jorge Basadre, para quien se trataba
de todo aquello que es invocado como norma con fundamento jurídico, al sentido
manifestante de su origen y al factor real de producción normativa y de la posterior
evolución de ésta (1997). García Toma conceptúa a las fuentes del derecho como todas
las instancias posibles de relación intersubjetiva las cuales expresan aquellos elementos
que permiten obtener el asentimiento comunitario que requiere la norma para ser
vigente, válida y eficaz (2001); respecto a la importancia que revisten las fuentes del
derecho, para Julio Cueto Rúa, éstas son útiles como fuentes por cuanto suministran un
criterio material para discernir el sentido del caso en discusión de una manera
considerada valiosa (1982, p. 27); por lo que, podemos afirmar que las fuentes del
derecho permiten concretizarlo y aplicarlo en cada caso particular.
Respecto a las fuentes del derecho tributario, Prieto Pinilla sostiene que, hacen relación
a los principios, fundamentos, orígenes así como a las manifestaciones de esas normas
jurídicas cuando rigen las relaciones con el Estado y los particulares, por razón de las
contribuciones (1994, p. 99).

Las fuentes de derecho tributario hacen relación a los principios, fundamentos, orígenes
o nacimientos de las normas reguladoras de los impuestos, así como las manifestaciones
de esas normas jurídicas cuando rigen las relaciones entre el estado y los
particulares,por razón de las contribuciones,lo cual significa que haremos las necesarias
referencias sobre el origen de la soberanía el poder público y sus desarrollos más
recientes.
Al tratar las fuentes del derecho,Aftalion sostiene :El tema de las fuentes alude no ya a
la fuente de validez de cierta norma,si no a la existencia misma de esa norma que actúa
como fuente de validez.1.
Como quiera que cuando se trata el tema de las fuentes del derecho se alude a la
existencia y validez de las normas jurídicas ,su estudio debe ocuparse tanto de la
creación normativa, como de la autoridad creadora,y por su puesto de los fundamentos
y condiciones para su validez.
Las fuentes de derecho se clasifican en:

a. Fuentes materiales, dice Torre “son los factores y elementos que determinan el
contenido de tales normas. estos factores son las necesidades o problemas que el
legislador tiene que resolver y, además, las finalidades o valores que el
legislador quiere realizar en el medio social para el que legisla.”4. Se trata por
consiguiente, de la decisión política, en la cual deben tener especial incidencia
los fines del Estado, los factores de tipo social y económico y la influencia y
efectos de la decisión soberana en el grupo social que la va a poner en práctica.
b. Fuentes formales, según el criterio de Bonnecase, “ las formas obligadas y
predeterminadas que ineludiblemente deben revestir los preceptos para imponer
socialmente, en virtud de la potencia coercitiva del derecho.”
Son en consecuencia, los requisitos necesarios para la validez del precepto
jurídico, principalmente el trámite que debe surtir para que tenga la fuerza
coercitiva y la capacidad para imponerse socialmente.
Finalmente, trataremos la constitución política, los tratados internacionales, la
ley, los decretos reglamentarios, los principios generales del derecho tributario
y la jurisprudencia y la doctrina, como principales fuentes mediatas e inmediatas
de producción, ejecución y aplicación del derecho tributario.
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II. MATERIALES Y MÉTODOS

En el presente trabajo de investigación se empleó el método descriptivo, bibliográfico-
documental, y la metodología utilizada fue cualitativa. Se recurrió como técnica de
recolección de datos a la revisión bibliográfica y análisis documental, empleando como
instrumentos la ficha bibliográfica y la guía de análisis documental, consultando libros,
estudios académicos, resoluciones del tribunal fiscal, así como sentencias del poder
judicial. Como técnica de análisis se ha utilizado a la hermenéutica de textos normativos
y de resoluciones y sentencias.

III. RESULTADOS Y DISCUSIONES

En virtud del creciente auge del derecho tributario internacional, los tratados
internacionales han adquirido extraordinaria importancia. Los problemas de la doble
imposición internacional pueden ser solucionados únicamente mediante convenciones
entre los países. Se discute si los tratados internacionales son fuente directa o indirecta
del derecho financiero. Se dice que constituyen una fuente indirecta porque su validez
depende de una ley nacional aprobatoria.
Se consideran como fuente mediata o indirecta del derecho financiero argumentando
que son fuente mediata por su validez depende necesariamente de una ley nacional
ratificatoria.

En el derecho internacional soslaya el escenario perfecto para que cada uno de los
Estados ejerza su soberanía, pues recordemos que al momento de adherirse a un
convenio internacional, dicho Estado está poniendo de manifiesto su voluntad política y
los tratados en materia financiera no son la excepción. A través de estos tratados
tributarios, los Estados externan su voluntad mediante cláusulas en las que se estipulan
los alcances y límites a nivel interno o externo relativo a los ingresos generados dentro
del espacio estatal.

En general, las cláusulas que contienen los convenios internacionales de esta naturaleza
se pueden dividir en dos grandes grupos: aspectos generales e ingresos que tutelan. El
primer grupo abarca los sujetos e impuestos comprendidos, el método de exención y de
imputación (éste último es importante ya que define el procedimiento y lineamientos a
seguir para evitar la doble tributación), la extensión territorial y la vigencia. En tanto
que el segundo grupo reúne los ingresos directos que pueden ser desde rentas
inmobiliarias hasta dividendos como también intereses y cánones o ingresos derivados
que aplica para quienes prestan servicios personales dependientes o independientes.
Evidentemente, el clausulado de dichos tratados debe sustentarse en los principios
anteriormente citados.

Como lo sostiene Arancibia Cueva (2004, p. I-4), los tratados internacionales como
fuente del derecho tributario, son normas de ámbito internacional que se ubican
jerárquicamente en un segundo nivel en relación a la Constitución Política y, que se
convierten como fuente de derecho interno solo después de ser aprobados por el
Congreso de la República y ratificados por el Presidente de la República; y cuya
suscripción en materia tributaria con otros países u organismos internacionales tiene
como finalidad evitar la doble imposición tributaria y el fraude fiscal, así como
buscar que se generen polos de desarrollo sub regionales.

En el Derecho Tributario Peruano, como lo precisa Chang Honores (2016), las

fuentes del Derecho Tributario están reguladas en la norma III del título preliminar
del Código Tributario, el cual dentro de su contenido comprende esta institución
del derecho tributario de gran importancia, el referido autor nos señala además que,
la misma debe ser conocida a la perfección por todo operador del Derecho
 tributario al momento de aplicar las normas del derecho en la solución de una
situación jurídica. En esta referida norma se reconoce a los tratados internacionales
como fuente del derecho tributario peruano, ubicado en segundo orden de jerarquía
después de la Constitución y ello consideramos obedece al hecho que en la
Constitución Política en su Titulo II del Estado y la Nación, capitulo II se regula a
los tratados estableciendo el requisito de la aprobación por el Congreso de la
República y ratificación por el Presidente de la República para aspectos en materia
tributaria de índole internacional.

En la jurisprudencia del Tribunal Fiscal, encontramos la RTF 1265-98 Sala de

Aduanas del 23-04-98 se estableció: “Dado que, de una interpretación sistemática
de los artículos 200° y 204° de la Constitución Política, se sostiene que la Ley y los
tratados tienen el mismo rango legal; el Tribunal concluye que un tratado puede ser
derogado, modificado, sustituido o suspendido por una ley interna posterior”.

Por el contrario la jurisprudencia del poder judicial, como en la sentencia recaída en

el expediente 1970-92 del 25 de diciembre de 1996, sostiene que por disposición
del artículo 101° de la Constitución política de 1979 en caso de conflicto entre un
tratado y la Ley, prevalece el primero de éstos.

IV. CONCLUSIONES
Los tratados internacionales son fuentes del Derecho Tributario. En esta materia, tienen
como principal objetivo eliminar la doble tributación sobre los mismos hechos
generadores de la obligación, que pueden ser gravados por el Estado.

Los Tratados internacionales pueden llamarse pactos, convenciones, concordatos, etc.

Son acuerdos entre dos o más Estados, como sujetos de derecho internacional, que se
celebran generalmente por los gobiernos, y una vez ratificados por el congreso, previo
examen de su constitucionalidad, tienen carácter de ley, es decir, fuerza obligatoria.

Evidentemente, cada uno de los principios está encaminado a un fin; sin embargo, en
general lo que buscan se reduce a facilitar las relaciones internacionales en materia
comercial de modo que el tema de tributación o pago de impuestos no se convierta en
un impedimento para que dichos negocios puedan realizarse óptimamente, eliminado la
doble tributación para personas físicas o morales que tengan que celebrar transacciones
financieras a nivel internacional. Vale la pena destacar en este punto que la doble
tributación ocurre cuando en un acto comercial celebrado entre sujetos de diferentes
países, se gravan dos o más tributos pertenecientes a las naciones en que residen
originalmente esos sujetos, lo cual a veces es un gran inconveniente o impedimento para
que se desarrollen operaciones mercantiles en el plano mundial.

V. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS

Arancibia Cueva, M. (2004). Fuentes del Derecho Tributario. En: Actualidad Empresarial.

N° 72. Instituto Pacífico. Primera Quincena. Octubre.

 Basadre Grohmann, J. (1997). Historia del Derecho Peruano. Lima. Editorial San Marcos. 8°

Edición.

Cueto Rúa, J. (1982). Fuentes del Derecho. Buenos Aires. Editorial Abeledo Perrot.

Chang Honores, A. (2016). Las Fuentes del Derecho Tributario en el Código Tributario

Peruano. Publicado el 27 de agosto del 2016. Disponible en

http://blog.pucp.edu.pe/blog/albertochangperu/2016/08/

García Toma, V. (2001). Introducción a las Ciencias Jurídicas. Lima. Editorial Universidad

de Lima. 1° Edición.

Guastini, R. (2016). Las fuentes del derecho. Fundamentos teóricos. Lima. Raguel

Ediciones.

Aftalion, citado por Monroy Cabra, introducción al derecho, Edición Temis, Bogota,
pg. 98.