Ius et Iustitia I SEMINARIO DE DERECHO COMERCIAL

"TÍTULOS VALORES"

 HORA: Desde las 19:00 hasta las 20:30.

INICIO: Todos los lunes desde el 17 de enero al 14 de
marzo del 2011.
LUGAR: Aula 143 Facultad de Derecho y C.P de UNMSM.
JOSÉ MARÍA ARGUEDAS ORGANIZA: Base 2008 y Centro Federado de UNMSM
Boletín Sanmarquino de Derecho ¡Cien años, un ejemplo! COORDINADOR: José Matos P. INGRESO LIBRE
Publicación producida por la clase de Derecho Comercial II, sección 02, de la Fac. de Derecho y Ciencia PolÍtica de la UNMSM. Edición: enero, 2011.

EDITORIAL NOTICIA DEL MES

MARÍA ELENA
GUERRA CERRON
Docente
HACIA LA CULTURA ÉTICA Y CONDUCTA
MORAL DE LOS ABOGADOS
El Dr. Héctor Lama More, termina su en-
trevista, pidiendo a los estudiantes de
Derecho y a los abogados que se compro-
metan con el Poder Judicial en la erradi-
cación de conductas incorrectas. Es nece-
sario responder afirmativamente a este
pedido y comprometernos con la promo-
ción del ejercicio moral del Derecho.
La Ética es un conjunto de principios y
valores rectores de la conducta de las
personas, que aplicados, dan como resul-
tado las conductas morales. Así, la Ética
está en el plano teórico, mientras que la
Moral lo está en el plano práctico. Es el
aula universitaria el espacio privilegiado
para enseñar y transmitir principios y
valores éticos, los que si son aprendidos e
interiorizados se realizarán en las conduc-
tas de los alumnos, que siendo ya aboga-
dos, pasarán a formar parte del gran
Sistema Nacional de Justicia.
EL NUEVO SOL CUMPLE 20 AÑOS Y ES UNA DE LAS
MONEDAD MÁS ESTABLES
Escribe:
Alex Abanto Quevedo
Mientras los especialistas sostienen que
corre riesgo la vida del euro durante la
próxima década, debido a los desequilibrios
de competencia entre los países que confor-
man la denominada Eurozona<razón por la
cual el gobierno alemán indicó que la crisis
del euro es el mayor desafío para Europa en
varias décadas>, en el Perú se difunde la
noticia que el nuevo sol, o el sol como todos
la llamamos ha cumplido 20 años como la
unidad monetaria del Perú , es una moneda
estable y tiene buena proyección y Foto: lima.olx.com.pe
horizonte. (continúa en p. 07)
PREGUNTA QUE TE RESPONDO
Electo Presidente de la Corte Superior de Justicia de Lima
ENTREVISTA AL DR. HÉCTOR LAMA
Iniciando el año 2011, SOCIEDADES tuvo
el privilegio de entrevistar al recién electo
Presidente de la Corte Superior de Justicia
de Lima, el Dr. Héctor Lama More, quien
nos respondió en exclusiva a pocos días
de tomar el cargo en una de las institu-
ciones más importantes para la judicatura
del país.
p. 02

LA CÁTEDRA ESCRIBE: Temporada de contratos empresariales

CONTRATO DE SOCIEDAD
CONTRATOS CONTRATOS ¿Qué es lo que hacemos para formar SOCIEDADES, Boletín Sanmarquino de Derecho
MERCANTILES EMPRESARIALES una organización comercial en cual- es una publicación mensual elaborada princi-
TRADICIONALES MODERNOS: quier mercado del mundo? palmente por alumnos de la Facultad de Dere-
p. 09 ¿No es acaso un pacto? p. 20 cho y Ciencia Política de la UNMSM- Base 2008,
pero abierta a colaboraciones de todas las
Bases.

CONTRATOS ASOCIATIVOS
Los contratos asociativos pertenecen
al género de los contratos de
colaboración empresarial...
p. 25
JOINT VENTURE
Para muchos sectores empresariales los
vínculos de colaboración empresarial
mediante diversas formas jurídicas se
han convertido en una importante
p. 31
práctica comercial...
OUTSOURCING
Muchos autores definen a la fragmen-
tación del ciclo productivo como
externalización, descentralización,
outsourcing o tercerización, p. 35
entre otros...
Nuestra misión es promover el interés de los
alumnos en la investigación contribuyendo así
en el proceso de aprendizaje. Aspiramos a una
mejora individual e institucional continua.
PERÚ - 2011
SECCIÓN:
PREGUNTA QUE TE RESPONDO
Iniciando el año 2011, SOCIEDADES tuvo el privilegio de entrevistar al electo Presidente de la Corte
Superior de Justicia de Lima, el Dr. Héctor Lama More, quien nos respondió en exclusiva a pocos días de
tomar el cargo en una de las instituciones más importantes para la judicatura del país.

ACOSTA DELGADO, Manuel J. v

ABANTO QUEVEDO, Alex 

(De izq. a der.) Alex Abanto Q., Dr. Héctor Lama More y Manuel Acosta D.

El Dr. Héctor Lama More, abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y profesor ordinario del
curso de Derechos Reales, ha sido elegido en diciembre 2010, Presidente de la Corte Superior de Justicia de Lima
para el periodo 2011 – 2012. Él conversó con nosotros sobre sus primeras impresiones en el ejercicio de este
importante cargo, sus planes de gestión para la mejora de la administración de justicia, su vida como estudiante y
las experiencias en torno a la enseñanza universitaria.
Ud. es abogado sanmarquino y ha hecho su doctorado en nuestra casa de estudios… ¿Qué lo motivó a estudiar en
San Marcos y específicamente Derecho?

En San Marcos, porque consideraba que dentro de las universidades nacionales, era la que mejor respondía a las
expectativas académicas. Tenía, por supuesto, la posibilidad de postular a otras universidades, pero consideré que
ella podría cubrir mis esperanzas de formación profesional sustentada, además, por su antigüedad y porque mis
hermanos también son sanmarquinos.

Y Derecho…


Alumnos de 3er año de la Facultad de Derecho y Ciencia Política de la UNMSM.

2
Para mí el Derecho era todo un reto porque estaba
ligado al tema de la conducta de las personas y de la
forma cómo éstas proceden frente a sus semejantes y
sus bienes. Además de la complejidad del mismo. En mi
familia no hemos tenido abogados, a lo que hay que
agregar la motivación de querer resolver la problemática
social del país, eso fue lo que me acercó al Derecho.
Debo mencionar en relación a mi expectativa con el
Derecho que, cuando terminé el colegio, tenía más
inclinaciones por las ciencias exactas que al campo de
las humanidades, finalmente fue la sensibilidad social la
que pudo más para elegir la carrera del Derecho.
¿Cómo ve la evolución de la enseñanza del Derecho en
San Marcos desde el tiempo en que fue estudiante
hasta hoy que es Ud. Profesor de nuestra casa de
estudios?
Veo muchos cambios sustanciales. Primero, los
estudiantes de la época en que yo estudié en San
Marcos, en el turno noche, la mayoría eran estudiantes
de segunda profesión: eran profesores, policías u otra
profesión. El resto eran estudiantes de la edad
universitaria propiamente dicha. Para nosotros el
esfuerzo era tremendamente grande para llevar con
éxito los estudios. Actualmente veo que la edad
promedio de los estudiantes es entre los 18 y 24 años,
además veo un entusiasmo mayor: aún cuando estudian
en la noche, la mayoría no trabaja y se dedican muchos
de ellos a la investigación y las actividades académicas
en general, lo que ha hecho que el estudiante
sanmarquino tenga un perfil mucho más desarrollado
que seguramente hace 20 años atrás existía: es mucho
más acucioso, es más exigente, no se conforma con solo
lo que el profesor dice… eso es beneficioso porque
obliga al profesor a no descuidar la preparación de su
cátedra.
¿Cree usted que desde el aula universitaria se debería
formar de manera distinta, al abogado que va a litigar o
al que va a ser consultor y al abogado que será Juez o
Fiscal, para distinguir los perfiles?
Considero que un sano equilibrio es lo más
recomendable. No creo que sea bueno que todos sean
abogados asesores o que todos sean abogados
litigantes. Es bueno un sano equilibrio de formación
doctrinaria y práctica, casos e investigación… ello va a
producir un abogado completo. Finalmente, aún cuando
el abogado sea uno que solo asesora o especie de
consultores o los llamados abogados corporativos que
están en las oficinas patrocinando determinado tipos
de contratos o sociedades… siempre necesitan tener la
visión del proceso judicial porque cuando un abogado
asesora en la firma de un contrato siempre está
pensando en la posibilidad de que un contrato no se
cumpla: qué efectos tendría su cliente en el proceso
judicial que sean consecuencia de ese contrato. Si el
abogado no está preparado en la visión del proceso
judicial y se circunscribe solo en la parte sustantiva va a
poner a su patrocinado en muchos problemas cuando el
caso de su cliente llegue al proceso. Y al revés, el
abogado que solo se dedica al conflicto muchas veces se
queda en el código o la jurisprudencia: le va ocurrir lo
mismo pues no va a tener una visión panorámica del
Derecho. Aún cuando el abogado se dedicara temas
específicos, él debe tener una formación completa.
¿Con respecto al curso de derechos reales que dicta en
nuestra casa de estudios, le parece que se pueden
hacer mejoras en la currícula o nuevas propuestas en
cuanto a la dinámica del curso? ¿Encuentra vacíos?
En parte, sí. La sección que trata de garantías reales
debería ser parte de un tratamiento especial porque el
curso termina siendo extenso. Este tema es tratado al
final y en muy poco tiempo, de tal forma que se lo
estudia en un mes cuando pienso debería ser estudiado
por un tiempo más prolongado.
Debería separarse el tema de garantías reales del curso
de Derecho Real…
No. Pienso que podría continuar en él, pero debería
adicionarse un curso adicional de garantías reales donde
se lo aborde de forma integral.
Y en nuestra currícula, ¿qué mejoras propondría?
Considero que habría que hacer todo un diseño de
currícula que permita al propio estudiante de tener la
iniciativa de elaborar propuestas de mejora en el propio
curso, de tal manera, que no sea solo una exposición
doctrinaria del profesor sobre los temas que enseña sino
un trabajo conjunto entre profesor y estudiante de
elaboración de mejoras en las leyes, sobre todo en
Derechos reales donde hay mucho por hacer. El Derecho
real es un Derecho algo estático, a diferencia de los
contratos que es mucho más dinámico por la iniciativa
de creación. El caso de los Derechos reales es numerus
3
clausus: los derechos de la propiedad son los que la ley
dice.
Hace un mes le preguntamos al Dr. Ulises Montoya
Alberti sobre el sistema de propiedad en la Amazonía y
él nos dijo que se necesitaba una nueva figura
contextualizada a los requerimientos de ese lugar…
¿Ud. qué opina?, ¿se necesita una nueva figura o hacer
una especie de “propiedad amazónica” especial?
Sí. El concepto de propiedad tradicional está siendo cada
vez más reducido. El avance de la economía y la forma
en que la sociedad enfrenta los nuevos retos hacen que
los cánones que el concepto de propiedad sea
replanteado. Una de esas nuevas exigencias se observa
en la propiedad en relación a la Amazonía, pero también
los hay en materia de propiedad informática o los
patrimonios autónomos en fideicomiso… que son figuras
que escapan de la tradicional forma de derecho de
propiedad. Incluso la posesión debe ser replanteada:
nosotros tenemos una concepción de la posesión de
hace casi dos siglos.
Ud. tiene una tesis titulada “La posesión y la posesión
precaria en el Derecho civil peruano: el nuevo concepto
del precario y la utilidad de su actual regulación en el
derecho civil peruano”. ¿Nos podría comentar a
grandes rasgos su tesis?
Claro. La complicación que se genera en el poseedor
precario parte del concepto que el Código Civil de 1984
tiene con respecto a la posesión y porque no ha habido
una cabal comprensión de la propia figura. La norma
establece en el art. 911 que “es precario aquél que
posee sin título” sea porque nunca lo tuvo o porque si lo
tuvo, lo perdió. De manera, que esa figura del precario
no es la figura del clásico precario que se conocía en el
Derecho Romano donde se consideraba precario a
aquél que recibía del propietario el bien a su ruego y a
título gratuito, pero revocable en cualquier momento; es
decir, una persona otorgaba graciosamente el bien de su
propiedad a otra, pero que podría quitársela en el
momento en que ella decidiera: era incierta la entrega,
de ahí deviene la idea de precariedad. Pero esto ha
evolucionado a lo largo de la historia y en la
jurisprudencia nacional, y la española, se estableció que
el precario es aquél que ejerce sin autorización del
dueño, ello es solo la siguiente etapa del precario
clásico: cuando el propietario del bien le pide que
devuelva al precario. Entonces, la jurisprudencia entró a
regular esta especie de segunda fase donde el
propietario le pide que devuelva el bien al precario. Se
entendía que como era precario y el dueño le pide, tiene
que devolverlo porque ya no tenía la voluntad del dueño
que era lo que le daba derecho al precario: significaba
que ya no tenía “título”. A eso se le entendía como
“título”, que es una evolución del concepto título: que
no tiene título o sea que no tiene voluntad del dueño
para tener el bien. El propio concepto de “título” es
controvertido. En ese sentido, como ya no tiene la
voluntad del dueño ni el título, entonces se acopló
progresivamente todas aquellas figuras en las que ya el
poseedor carecía de autorización del dueño, no solo en
aquellos casos donde se habría recibido originariamente
por el dueño, sino en aquellos casos donde se recibió
por un no dueño. Por ejemplo, la jurisprudencia ya
consideró precario a aquella persona que poseía un bien
que había sido objeto de remate judicial donde el
propio poseedor era el anterior dueño deudor: yo era
propietario de mi casa, me la embargan, rematan mi
bien, la adjudicaron a otro y luego me lanzan, pero yo no
he sido antes el precario clásico simplemente estoy sin
título para poseer. Entonces la jurisprudencia
transformó a todas aquellas personas que poseen sin
título en la figura del precario. Esa jurisprudencia es la
que ha derivado en el art. 911 del CC. La propuesta de
mi tesis es que debería precisarse el tema del art. 911
del CC.
De lo que Ud. nos comenta, ¿cuál es su propuesta?
En mi tesis planteo una modificación del concepto de
posesión que es distinta de la que se tiene en el C.C. el
cual dice “poseedor es aquél que ejerce de hecho
algunos de los atributos inherentes del propietario”.
Pero los atributos que el CC reconoce al propietario son
cuatro: usos, disfrute, reivindicación y disposición. Yo no
creo que solo el atributo de la disposición genere la
posesión de la cosa, por ejemplo: ha habido casos donde
personas que venden terrenos de Carabayllo en una
oficia de jr. Cusco donde estafan a la gente: disponen de
bienes, pero eso no los convierte en poseedor. La norma
dice “uno o más atributos…”. Una persona que solo
disponga sin usar y ni disfrutar no creo que sea un
poseedor. Y el que reivindica es solo el propietario, el
poseedor no; salvo que la ley le de la facultad de
reivindicar. Entonces cuáles son los atributos propios del
poseedor: son el uso y el disfrute.
El otro tema es relación a la diferencia con la “tenencia”,
la definición de la posesión en el CC no distingue de la
“tenencia” porque esta última no solo tiene que ver con
4
el hecho de tener un bien en interés de otro, sino que tú
tienes un bien circunstancialmente. Se necesitaría una
norma en donde se establezca que no es poseedor aquél
que posee por otro: la norma debería decir que es
poseedor todo aquél ejerce el uso y el disfrute en interés
propio, entonces la figura del servidor ya ni siquiera se
necesitaría.
¿Es adecuado que el Perú tenga un sistema
consensualista de la propiedad? ¿Por qué no
podríamos tener un sistema abstracto como lo tiene
Grecia o Alemania?
Ello supondría una inversión gigantesca. El tema es muy
importante porque das la seguridad de la circulación de
los bienes y estabilidad al adquiriente en cuanto a su
derecho de propiedad. Me parece que sería bueno, la
tendencia histórica es ir al registro; sin embargo, cómo
llegar a él es otro tema porque se requiere. Por ejemplo,
que todos los inmuebles estén ya registrados lo cual
supone una gran inversión, pero podría empezarse con
aquellos bienes inmuebles ya inscritos, aunque la crítica
es que se generaría una dispersión de normatividad
porque mientras un sistema de propiedad se aplica para
un tipo de bienes, otro sistema rige para otros grupo.
Grecia y Alemania han venido trabajando en ese
modelo porque se trata de un desarrollo histórico en el
cual se ha ido incorporando progresivamente una serie
de bienes.
La jurisprudencia del Tribunal Constitucional (TC) ha
establecido la importancia del derecho de consulta a
favor de las comunidades indígenas, sin embargo, si no
hay un acuerdo a favor de la disposición de sus tierras
para la inversión, no es un impedimento pues aun así
las empresas pueden ejecutar sus proyectos ¿Qué
opinión le merece a usted este problema?
Bueno, creo que las comunidades indígenas tienen los
mecanismos legales y constitucionales para hacer valer
el derecho de consulta, si la autoridad política decide
por la inversión y por ello se ha conculcado ese derecho,
podrán recurrir al TC que decidirá finalmente si es
constitucional o no una disposición normativa que
establece determinados actos; y aun si el TC no proteja
ese derecho, hay instancias internacionales. No
olvidemos que existen convenios a nivel internacional
por los cuales se les reconoce a las comunidades
indígenas el derecho de que se les consulte respecto al
destino de sus bienes y espacios de terreno que son su
hábitat.
¿Es posible el Registro en la selva?
Creo que sí, pues, si bien las personas no están en un
lugar fijo, se mueven en un determinado espacio que
debería reconocerse y por lo cual se debería tener en
cuenta su opinión a efectos de gozar de los beneficios
que suponen las inversiones.
¿Y cómo propiciar la explotación de los recursos de esa
zona o se deberían declararse intangibles?
La explotación de los recursos naturales es positiva en la
medida que no afecte ni ala población ni al ecosistema;
debemos tener en cuenta que la inversión trae
desarrollo al país no solo por la generación de divisas,
sino por el desarrollo regional y del lugar mismo. Si así
ocurre entonces no hay razón para oponerse, al
contrario, se debe incentivar.
¿Cuál es primer análisis, de entrada a su gestión, como
Presidente de la Corte Superior?
La Corte Superior de Lima es muy grande y compleja:
tiene 404 órganos jurisdiccionales; las primeras semanas
han sido para reordenar un poco la situación interna,
tanto a nivel administrativo como jurisdiccional; la
siguiente actividad es propiamente de gestión hacia el
servicio de justicia; el tema de transparencia nos
preocupa mucho, estamos formando una comisión para
que los jueces puedan publicar sus sentencias en la web
en tiempo real, también tenemos la necesidad de hacer
más ágiles los procesos a través de los nuevos
dispositivos procesales. El Nuevo Código Procesal Penal
se implementaría en unos días para determinados
delitos lo cual es un importante avance.
¿Qué hacer para reducir la carga procesal? Ud. ha
mencionado en el programa de Jaime de Althaus que
esta sobrecarga no están en el área civil o comercial,
sino en lo contencioso administrativo, ¿por qué ocurre
esto?
Claro, básicamente está en el área contencioso
administrativa pero también en penal y laboral, donde
no hay sobrecarga es en área civil y comercial.
Lo que pasa es que a raíz de las decisiones del TC
respecto a la reorientación de las acciones
constitucionales hacia el proceso administrativo y la
entrada en vigencia del Nuevo Código Procesal
Constitucional que introduce causales de improcedencia
5
para los procesos constitucionales, especialmente para
el amparo y cumplimiento, ha hecho que muchas
pretensiones que se ventilaban en la vía ordinaria se
orienten hacia el contencioso. Otro factor es que
generalmente el Estado es el que genera los conflictos
en sede administrativa y los justiciables recurren al PJ
cuando no están de acuerdo con las decisiones de la
instancia administrativa.
La propuesta inicial es hacer más salas contenciosas
administrativas, pero también otras medidas de
urgencia como es caso de agregar a cada sala que está
conformada de tres vocales dos vocales más para la
resolución de más casos, respetando la estructura de la
sala, hasta que se inicie con la creación de más órganos
jurisdiccionales.
¿Nos podría comentar acerca de las primeras medidas
que Ud. ha propuesto para mejorar la Corte Superior,
como por ejemplo la conformación de una comisión
consultiva?
Claro, vamos a convocarla pronto, probablemente la
primera reunión sea en marzo donde participaran todos
los magistrados a través de sus representantes y
también estamos trabajando en la implementación de la
nueva ley procesal laboral para Lima.
¿Y acerca de su propuesta para mejorar el sistema de
notificaciones, las llamadas “mini centrales de
notificación por sectores y especialidades”?
Mire Ud., lo que pasa es que la central de notificaciones
en el PJ está colapsada. Nosotros estamos proponiendo
que se descentralicen para que se hagan mini centrales
en cada uno de los locales donde hay órganos
jurisdiccionales de modo que ellos mismos administren
sus propias notificaciones a través de una organización
que atienda los procesos de ese lugar.
¿Y es posible presupuestalmente?
Creo que sí, sino habría que ver el mecanismo
presupuestario y en caso no se lograra en este periodo,
estará preparado para el siguiente.
¿Y las notificaciones electrónicas?
Sí, también, pero aplicarlo masivamente requiere de
una gran inversión, por el momento hay una posibilidad
de realizarse en dos áreas: comercial y contencioso, si se
logra se ahorraría mucho tiempo en procesos
correspondientes a dichas áreas.
¿Cuál es su opinión respecto a temas principales para
su gestión como la transparencia y la problemática de
la corrupción; y además si es posible alcanzar mayor
justicia?
En cuanto a lo primero es evitar el secretismo, las
decisiones del juez deben publicarse rápidamente;
respecto a la corrupción creo que es un tema social del
cual el Poder Judicial no se escapa, aquí se debe cerrar
toda posibilidad de espacio para esta actividad, es
necesario colaborar con los órganos de control para la
identificación de ese tipo de conducta. En lo que se
refiere a la Presidencia, mientras más transparente sea
la gestión y rápida la solución de conflictos, habrá menos
corrupción. Creo que la justicia es un valor al que debe
aspirar no solo el ciudadano, sino el juez cuando
decide. Si bien existen diversas definiciones de justicia,
creo que lo importante es que el juez advierta que su
decisión esta arreglada al derecho que corresponda. Una
complicación frecuente del juez ocurre cuando siente
que su decisión no es la más justa o la que corresponde
al caso, pero es la que permite la ley.
Finalmente, ¿nos puede dar un mensaje para los
estudiantes de Derecho?
Les agradezco a ustedes, felicito su preocupación
académica en general. Les invito a los alumnos
sanmarquinos a leer su Boletín, es una buena propuesta
que deberían imitar otros grupos académicos. Además,
invoco a los estudiantes de Derecho y los abogados que
presten todo su apoyo al Poder Judicial desde el punto
de vista de cerrar cualquier tipo de conductas
incorrectas. Los abogados deben patrocinar a los
justiciables con la debida corrección, desterrar cualquier
tipo de incentivos ilícitos y preocuparse por sustentar
bien sus casos. El abogado es un apoyo del magistrado
cuando proporciona buenos argumentos, si exigimos a
los jueces que fundamenten bien sus decisiones
nosotros pedimos a los abogados que fundamenten bien
sus pedidos.
Muchas gracias por la entrevista Dr. Lama.
6
 EL NUEVO SOL CUMPLE 20 AÑOS Y ES UNA DE LAS
MONEDAD MÁS ESTABLES
Miembro del Taller Cátedra Lex y alumno de 3er año de la Facultad de Derecho y
(Foto: http://lima.olx.com.pe)
El nacimiento del nuevo sol fue el tres de enero del
año 1991 cuando se aprobó la Ley 25295 “Establecen
como unidad monetaria del Perú, el "Nuevo Sol"
divisible en 100 "céntimos", cuyo símbolo será "S/."
Con la norma de creación del nuevo sol, se derogó la
ley 24064 del año 1985 que estableció como Unidad
Monetaria del Perú el Inti, divisible en 100
"céntimos", cuyo símbolo era el “I/.”.
Según referencias históricas la circulación del inti
terminó en el año 1990 por los efectos de una
hiperinflación anual de 7.650% y si bien la nueva
moneda empezó a circular en un contexto de crisis,
progresivamente se fortaleció con una serie de
medidas económicas durante la década del 90 y aún
más por la caída del dólar en el mercado mundial en
el año 2006.
En un interesante análisis de Dracon Partners,
prestigiosa empresa española de asesoría financiera,
sobre la moneda peruana, se afirma lo siguiente:
Escribe: ABANTO QUEVEDO, Alex.
Ciencia Política de la UNMSM.
“A partir del mes de agosto 1990, las autoridades
peruanas iniciaron un amplio programa de reformas
económicas orientadas a alcanzar la estabilidad
macroeconómica, condición necesaria para el
crecimiento sostenido. En este contexto el diseño de
la política monetaria fue modificado, estableciéndose
como único objetivo la estabilidad de precios. Dicho
objetivo fue incorporado en la Constitución de 1993
que también consagra la autonomía del Banco Central
de Reserva del Perú (BCRP) dentro del marco de su
Ley Orgánica. Desde el mes septiembre de 2008,
mientras otros países sufrían la paralización del
crédito y la fuerte depreciación de sus monedas, el
BCRP implementó nuevos mecanismos de inyección
de liquidez como las Repos a plazos de hasta 1 año,
swaps de monedas, recompra de los Certificados de
Depósito del BCRP y redujo las tasas de encaje. Así, no
se paralizó el crédito y se aseguró que los bancos
7
dispusieran de los recursos para seguir financiando la
actividad económica. "1,
Por otro lado, a partir de la interesante información
que ha proporcionado recientemente el BCR2 se
demuestra que el nuevo sol se ha convertido en la
moneda más estable en América Latina en el año
2010, al presentar la menor volatilidad (alzas y bajas).
del tipo de cambio e inclusive, como hemos visto,
superior al de los países más desarrollados; vale
decir, además, como comenta Ricardo V. Lago , en el
blog Semana Económica3, que el BCR ha atenuado la
caída del dólar (y ello a pesar del rápido crecimiento
del gasto público en 2009 -2010) y suavizado las
oscilaciones sobre la tendencia a la baja4.

Así, pues, la moneda peruana mostró la menor
variabilidad (0,8 en 2010) con relación a la del peso
chileno (4,4), peso colombiano (3,4), real brasileño
(3,0) y peso mexicano (2,1).
En tanto que, respecto del dólar estadounidense,
presentó la menor variación en comparación con las
principales monedas del mundo pues registró un
coeficiente de volatilidad de 0,8; menor al 4,6 del yen;
al 4,5 del euro; al 3,0 del won de Corea del Sur; al 3,1
de la libra esterlina y al 1,9 del dólar canadiense y al
1,1 del yuan.
En el contexto de las propuestas de los candidatos a la
presidencia es necesario saber si existen medidas que
fomenten la actual política monetaria, garanticen la
continuidad del apoyo del Ministerio de Economía y
Finanzas al BCR en el mantenimiento del tipo de
cambio, además se apueste por la inversión en
competitividad, tecnología e inversión extranjera para
responder satisfactoriamente a las presiones de los
flujos de capitales extranjeros sobre el tipo de cambio
que originan una apreciación de la moneda nacional .

Asimismo mencionó que nuestra moneda registró una

apreciación de 2,9%; menor a la de las principales
economías de América Latina tales como el peso
chileno (7,8%), el peso colombiano (5,9%), el peso
mexicano (5,4%) y el real brasileño (4,8%).

La estabilidad que ha alcanzado nuestra moneda es

importante según el BCR porque reduce los efectos
adversos que puede generar la fuerte volatilidad
cambiaria en una economía parcialmente dolarizada
como la nuestra, ya que subidas pronunciadas del tipo
de cambio pueden ocasionar problemas de pago de
las empresas y personas que se encuentran
endeudadas en moneda extranjera pero que reciben
ingresos en soles , también en casos de caídas
abruptas del tipo de cambio se afecta en el ahorro de
las familias

Por lo visto anteriormente , no cabe duda que el BCR,

bajo la dirección de Julio Velarde, ha tenido un rol 3
Ver más en http://blogs.semanaeconomica.com/blogs/el-nuevo-
protagónico para lograr un escenario muy favorable
sol/posts/tipo-de-cambio-el-banco-central-de-reserva-lo-ha-
hecho-maravillosamente-bien#ixzz1BB1mbRp6
1
Dracon Partners. 26/10/2010.
4
http://www.forexpros.es/technical/analisis/el-nuevo-sol-que- Un estudio técnico del tipo de cambio y de nuestra política
luce-fuerte-en-per%25C3%25BA--45281, 11/01/2011. monetaria se puede apreciar en :
2
Diario El Comercio (10/01/2011) : El nuevo sol fue la moneda http://blogs.semanaeconomica.com/blogs/el-nuevo-sol/posts/la-
más estable de la región en el 2010 politica-monetaria-del-peru-durante-la-crisis-segunda-parte en el
http://elcomercio.pe/economia/696982/noticia- Consultada el cual se explica la superioridad del tipo de cambio peruano frente
13/01/2011 a países como Brasil, Chile y México.

8
 LOS CONTRATOS EMPRESARIALES

Durante el primer trimestre de este año BOLETÍN SOCIEDADES dedica su atención a los
Contratos Empresariales, haciendo una distinción entre los llamados “Contratos
mercantiles tradicionales” y los “Contratos modernos”.

En el primer caso la norma fuente es el Código de Comercio, promulgado el 15/02/1902 y

vigente desde el 01/07/1902, aunque para algunos contratos resulta necesaria la revisión y
aplicación de la Ley 26702- Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y
Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros, más conocida como la “Ley de
Banca”.

En el caso de los “Contratos Modernos”, algunos son típicos y nominados, otros si bien son
nominados son atípicos y otros son simplemente y por ahora, manifestaciones complejas
resultado de estrategias o prácticas empresariales. Tanto tradicionales como modernos, la
regulación supletoria está en el Código Civil. Para la solución de conflictos, el trato directo
atendiendo a la buena fe y las prácticas y usos comerciales son lo más recomendable; caso
contrario se puede establecer la cláusula arbitral o acudir al Órgano Jurisdiccional.

En BOLETIN SOCIEDADES, los autores de los artículos presentarán a ustedes una

introducción general de los Contratos Empresariales, quedando el compromiso de
ampliar los conocimientos sobre la materia. Esperamos despertar la inquietud heurística
en los lectores y promover la investigación sobre un tema tan importante en la actividad
empresarial.

9
 EL CONTRATO DE

Escribe: PIZARRO NIETO, María Fernanda

Estudiante (base 2009) de Derecho por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.

El contrato de comisión mercantil es una institución jurídica surgida de las prácticas comerciales y consiste
esencialmente en la realización de actos de comercio por cuenta ajena, pero sin que aparezca en ellos el verdadero
dueño del negocio comercial. Este contrato es una forma especial del contrato de mandato dentro del marco
mercantil por ser su objeto precisamente un acto u operación de comercio.

I. REGULACIÓN

Este contrato es uno de los pocos contratos que se encuentra regulado en el Código de Comercio-C. de C-. En el art.
237º del C. de C 5 se desprende que el mandato es mercantil, y por tanto un contrato de comisión, si reúne dos
requisitos:

Objetivo
que tenga por objeto un acto u
operación de comercio.
en la mayoría de los casos es
encontrar a la persona que, en las
condiciones más favorables al
comitente, concluya el negocio de
comprar o vender.
Subjetivo
que el comitente o el comisionista
sea comerciante o agente mediador.
que puede contratar en nombre
propio o en nombre de comitente
por cuenta de este.

II. ELEMENTOS PERSONALES

Comitente: Persona que encarga a otro la realización de uno o más negocios comerciales individualmente
determinados.

Comisionista: El que se obliga a efectuar la orden mercantil en nombre propio o del comitente por cuenta de
este.

III. CARACTERÍSTICAS

a) Es un contrato consensual, porque se perfecciona por el simple consentimiento de las partes. No está
prescrita una forma determinada para su realización.

5
Art. 237º C. de C: “Se reputará comisión mercantil el mandato, cuando tenga por objeto un acto u operación de comercio, y sea comerciante
o agente mediador del comercio el comitente o el comisionista”.

10
 El consentimiento expreso lo da únicamente el comitente, al encomendar el negocio al comisionista, éste,
en cambio, lo puede aceptar expresamente por manifestación de voluntad dirigida al comitente, o por la
realización de los actos encomendados, aunque no haya manifestado el consentimiento de otra forma.
b) Típico y nominado, puesto que bajo el nombre con el que se le conoce, se encuentra regulado en las leyes
de la materia.
c) Con prestaciones recíprocas, en la medida que hace nacer obligaciones y derechos entre ambas partes.
d) Conmutativo o aleatorio, en razón de que no siempre es posible prever los resultados económicos para los
otorgantes.
e) De tracto sucesivo o instantáneo, depende del número y naturaleza de las operaciones para las que se
confiera.
f) Oneroso, por cuanto genera un enriquecimiento y un empobrecimiento correlativo entre las partes.
g) Comisión otorgada6, las obligaciones que la ley impone al comerciante a quien se encomiende la realización
del negocio, aunque rehúse el encargo.
Es decir, se trata de los negocios en que el comisionista es libre de aceptar o rehusar el encargo. No
obstante, está a su cargo el cumplimiento de las obligaciones impuestas directamente por la ley, de las
cuales podría decirse que resultan de la voluntad unilateral del presunto comitente. Al conferir el encargo,
aunque el contrato de comisión no llegue a perfeccionarse con la conformidad o aceptación del presunto
comisionista.

IV. COMPARACIONES ENTRE MANDATO CIVIL Y COMISIÓN MERCANTIL

Mandato Comisión
Artículo 1790º del C.C Artículo 237º C. de C.
Por el mandato el mandatario se obliga a Se reputará comisión mercantil el mandato,
realizar uno o más actos jurídicos, por cuenta cuando tenga por objeto un acto u operación
y en interés del mandante. de comercio, y sea comerciante o agente
mediador del comercio el comitente o el
comisionista.

4.1 La similitud están en que ambos tienen por objeto la realización de un acto jurídico, que el mandatario o el
comisionista realizan respectivamente, por cuenta del mandante del comitente.
4.2 En ambos, el lucro comercial que del acto resulte, así como la pérdida, no afectan al mandatario o al
comisionista, quienes por su parte obtiene un lucro diverso, exclusivamente proveniente del hecho de su
intervención en el acto realizado.
4.3 El mandato puede abarcar todo tipo de actos jurídicos, mientras que la comisión solamente puede conferirse
para efectuar una categoría de actos de comercio.
4.4 El mandato puede conferirse con poderes generales, a
diferencia de la comisión que ha de recaer sobre actos
concretos.
4.5 De acuerdo a la amplitud o el interés del negocio para el
que se confiere, el mandato puede otorgarse verbalmente, en
escrito privado o en documento público; mientras que la
comisión, puede otorgarse verbalmente, en todo caso debe
ratificarse por escrito antes de que concluya el negocio.

6
Osorio Ruiz, Zaida. Contratos Comerciales y Empresariales y el arbitraje. Editorial Ideosa. Lima. Perú. Junio 2002. p. 57

11
 V. Formas de ejercer la comisión

El comisionista puede actuar en nombre propio o en el de su comitente, caso este último en que se presenta la
figura de la representación.

Si actúa en nombre propio queda obligado de modo directo, como si el negocio fuese suyo, con las partes con
quienes contrató, las cuales no tendrán acción contra el comitente ni este contra aquellas (arts. 238º y 239º C. de
C.), lo cual se explica porque el nombre del comitente no se ha revelado en ningún momento ni ha sido tomado en
cuenta por quien contrató con el comisionista. Si actúa en nombre del comitente deberá manifestarlo verbalmente
o por escrito, en la forma que corresponda, según el caso (art. 240º C. de C). En tal caso, el contrato y las acciones
que de él derivan se producirán entre el comitente y la persona que contrato con el comisionista. Sin embargo, la
sola afirmación del comisionista no puede basta para obligar al comitente; deberá probar la comisión si este la
negare, quedando, entre tanto, obligando únicamente el comisionista con las personas con quienes contrató, sin
perjuicio de la obligación y acciones respectivas entre el comitente y el comisionista (art. 240º C. de C.).

Un mandato conferido exclusivamente con poder para realizar ciertos actos de

comercio es, en realidad, una comisión y debe regirse por la ley mercantil.

VI DERECHO Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES

6.1 Comitente

 Pagar al comisionista por sus servicios o, en defecto de pacto, lo que corresponda con arreglo al uso y
práctica mercantil de la plaza en que se cumpliera la comisión (art. 271º C. de C.).
Por regla general, el importe de la retribución a la que se denomina comisión se fija en forma de porcentaje
sobre el importe de la operación encomendada. La disposición legal al respecto, de acuerdo con el carácter
mercantil del contrato, supone la onerosidad del mismo, o sea, que la gestión del comisionista debe ser
retribuida, para que no se considere así, debe haber pactado en contrario.
 Proveer al comisionista de manera oportuna los fondos necesarios para el desempeño de la comisión, salvo
que otra cosa se haya establecido, y retribuirle sus gastos así como los intereses pactados, o, en su defecto,
los intereses legales (art. 272º C. de C.). Lo que significa con respecto a lo primero, contrario sensu, que
puede el cumplimiento del encargo no exigir provisión de fondos; por otra parte, el comisionista está
autorizado a no desempeñar el encargo que exige provisión de fondos, aunque lo hubiese aceptado, si el
comitente no pone a su disposición las sumas necesarias al efecto, o a suspender a las gestiones si,
habiendo hecho inversiones de sus propios recursos, el comitente rehusare la remisión de nuevos fondos
que aquel le pidiese (art. 243º C. de C.).
En cuanto a la obligación de retribuir el importe de los gastos efectuados por el comisionista, implica
además el pago del interés legal desde el día en que los hubiere hecho hasta el total reintegro.
 Tiene la libertad de revocar la comisión en cualquier momento, pero tal revocación
surtirá sus efectos frente a terceros una vez que les sea comunicada; de no
producirse ésta, será responsable de la actuación del comisionista (art. 273º C. de
C.).
 Existe un derecho de garantía a favor del comitente el cual comprende su derecho
de excluir de la masa, en caso de insolvencia del comisionista, los efectos que se
encuentren en su poder en razón de la comisión (art. 24 del D. Leg. Nº 845, Ley de
Reestructuración empresarial)7.

7
MONTOYA MAFRENDI, Ulises. D. Comercial, Parte General: Contratos, Sociedades, Reestructuración Patrimonial. Tomo I. 9 ed. Editorial
Grijley. Lima. Perú. 1998. p. 69

12
6.2 Comisionista

 El rol que cumple el comisionista como promotor de la actividad comercial le imponen algunas obligaciones
desde antes de aceptar la comisión, así resulta de lo dispuesto en el art. 241º del C. de C. que lo obliga
comunicar al comitente su no aceptación, pero aunque rehúse el encargo, debe realizar todos los actos
conservatorios de los bienes que se le hubieren remitido, en tanto que el comitente no haga designación de
nuevo comisionista, imponiéndole en caso de incumplimiento, la responsabilidad de indemnizar por los
daños y perjuicios que sobrevengan al comitente.
 Cumplimento de la comisión aceptada o empezada a evacuar (art. 245º C. de C.), esto es, que la sola
realización por parte del comisionista de cualquier acto que pueda entenderse como desempeño de la
comisión lo obliga a cumplirla con los términos establecidos
 Suspender su actuación mientras no reciba los fondos necesarios de los que debe proveerlo el comitente o
un tercero, si fuera el caso (art. 243º C. de C)
 De no establecerse nada al respecto, puede el comisionista actuar en nombre del comitente o en nombre
propio, en este último caso a él le corresponderán los derechos y las obligaciones frente a los terceros (art.
238º de C. de C.)
 Debe sujetarse a las instrucciones recibidas (art. 247º C. de C.), a falta de ellas, consultar al comitente lo no
previsto (art. 248º C. de C.) y no actuar en ningún caso contra disposición expresa del comitente (art.249º C.
de C.). Si esta autorizado para obrar a su arbitrio o no fuere posible la consulta, hará lo que dicte la
prudencia y que sea conforme al uso del comercio, cuidando del negocio como propio (art.248º C. de C.).
 En cuanto a la obligación de rendir cuenta detallada al comitente de las sumas que recibió para la comisión
una vez terminado el encargo (art. 257º C. de C.), lleva consigo la de reintegrar al comitente, en el plazo y
forma que este le presenta, el sobrante que resulte a su favor. Dicho sobrante puede ser dinero o
mercaderías que aquel le hubiere remitido y que se encontrasen en poder del comisionista.
 Salvo autorización expresa del comitente, el comisionista no podrá contratar consigo mismo, esto significa
no intervenir como contraparte, o sea de comprar para sí o para otro lo que se haya mandado vender, ni
vender lo que se le haya encargado comprar, sin licencia del comitente (art. 261º C. de C.). De este modo se
trata de evitar el peligro que el comisionista anteponga su interés personal al de comitente, descuidando el
deber de diligencia con que debe actuar y faltando a la confianza que se ha depositado en él.
 Obrar con la mayor diligencia en los cobros (art. 267º C. de C.), por todos los medios legales, so pena de
constituirse responsable de los perjuicios que por su inactividad se causen.
 Derecho de retener los efectos recibidos o que conserva en su poder o que se encuentren a su disposición
como consecuencia d el encargo, hasta que se le haga el pago de sus anticipaciones, gastos y derechos de
comisión, con el producto de los mismos efectos, con preferencia a los demás acreedores del comitente
(art.270º C. de C.).

VI. Extinción del contrato de comisión

Como todos los contratos, el de comisión se extingue si se ha realizado el objeto para el que fue celebrado o cuando
se ha vencido el plazo de duración, o cuando ha sobrevenido imposibilidad de llevarlo a cabo.

Además, existen causas de extinción propios de este contrato, derivadas de su carácter personal, basado en la
confianza y que son: la revocación declarada por el comitente y la muerte o inhabilitación del comisionista (art. 274
C. de C.), por cuanto se basa en la mencionada característica de un contrato celebrado intuio personae salvo en lo
referente a la muerte del comitente. Por el contrario, respecto al comitente, la muerte o inhabilitación de este no
extingue el contrato, por el fundamento que el negocio mercantil continúa en interés del comitente y en el supuesto
del cumplimiento de las obligaciones asumidas por el comisionista, en base a la confianza en él depositada,
pudiendo sus herederos o representantes revocarla en cualquier oportunidad.

13
 DEL CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE
MERCANTIL Y BANCARIA
Escribe: Dra. J.MARÍA ELENA GUERRA CERRÓN
Docente de la cátedra de Comercial en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos

No cabe duda que desde que se reguló, en el Código de Comercio de

1902 el contrato de cuenta corriente mercantil y bancaria,
especialmente en lo que respecta a la cuenta corriente bancaria, ha
existido una revolución normativa y un extraordinario avance
tecnológico. Así tenemos dos definiciones vigentes y válidas del
contrato de cuenta corriente:

Código de Comercio Ley 26702

Art. 563.- Es la relación jurídica que se
establece cuando dos personas que tienen que
entregarse recíprocamente valores, estipulan
convertir sus créditos en partidas de "Debe" y
"Haber", de modo que solo resulte exigible la
diferencia final procedente de la liquidación.
Art. 225.- Es un contrato en virtud del
cual una empresa se obliga a cumplir las
órdenes de pago de su cliente hasta por el
importe del dinero que hubiere depositado en
ella o del crédito que se haya estipulado, esto
último en el caso de las empresas autorizadas
para conceder sobregiros de conformidad con
los artículos 283 al 289.

Regulación en el Código de Comercio

1.1 Generalidades

Calificado como normativo al regular las relaciones crediticias recíprocas futuras o existentes entre comerciantes.
Se formulan dos cuentas la del Debe y Haber, que se compensarán cuando concluya el contrato, estableciéndose,
de ser el caso, el saldo deudor. Consideramos que es un contrato tradicional por cuanto tiene como partes a los
comerciantes (cuyo objeto es el acto de comercio). Se trata de un contrato dinámico por cuanto las relaciones
crediticias se crean de forma continua, por ello el presupuesto es que la relación negocial de los comerciantes sea
continua y prolongada.

a) Las partes son comerciantes. Aún tratándose de una relación de crédito no puede señalarse que son las
partes son el acreedor y el deudor , sino hasta determinado momento.
b) Su objeto se constituye por mercancías, valores, dinero y todo aquello transmisible en propiedad (remesas).
c) Las remesas que crean créditos, no son exigibles de inmediato.

14
d) La compensación es obligatoria y se hace cuando se liquida el contrato, ello quiere decir que la exigibilidad de los
créditos es recién al término de la relación contractual.
e) Antes del cierre de la cuenta corriente, ninguno de los comerciantes será considerado como acreedor o deudor
del otro. Sólo, una vez cerrada, se fija el estado de las relaciones jurídicas entre las partes. Es entonces cuando nace
el derecho a la compensación del débito con el crédito, y se determina la persona del acreedor y del deudor.

1.2 Caracteres de la cuenta corriente:

Los bienes recibidos se transfieren en propiedad. La compensación entre el Debe y el Haber es obligatoria.

El crédito concedido por remesas de efectos o valores de Todos los valores del crédito y débito producen intereses,
comercio, está sujeto a la condición de que éstos sean salvo estipulación contraria. ( para ambas partes)
pagados a su vencimiento. ( reciprocidad)
El saldo definitivo es exigible desde su aceptación, a no ser
que el deudor hubiera remitido sumas eventuales que igualen
o excedan la del saldo, o que los interesados hayan convenido
en pasarlo a nueva cuenta.

1.3 Fin del contrato

El contrato concluye por expirar el plazo fijado, voluntad de una de las partes, por concurso, quiebra, interdicción o
muerte de cualquiera de ellas.

II Regulación en la Ley 26702. Cuenta Corriente Bancaria

2.1 Generalidades

a) Necesaria intervención de una empresa bancaria, que es la que selecciona y califica a los clientes.
b) La cuenta corriente bancaria puede ser con provisión de fondos y sin provisión (al
descubierto).
c) La relación jurídica es entre el banco y el cliente, pero también con el
tercero/beneficiario/ acreedor.
d) La existencia del contrato de cuenta corriente se acredita por cualquiera de los medios de
prueba admitidos por la ley, excepto la declaración testimonial.
e) No es consubstancial a la cuenta corriente la entrega al cliente de un talonario de
cheques. La disposición de los recursos disponibles en cuenta corriente puede efectuarse
mediante la celebración de un pacto autónomo de cheque o a través de otros pactos.

2.2 Efectos

a) Hay novación en todo crédito del uno contra el otro, de cualquier naturaleza y fecha que sea, si el crédito pasa a
una cuenta corriente; salvo que el acreedor o deudor acuerden expresa reserva de sus derechos. Todo abono o
cargo dentro de la cuenta corriente, produce compensación.
b) La medidas cautelares que se dispongan respecto de cuentas corrientes sólo surtirán efecto sobre el saldo que
resulte luego de que la empresa aplique sobre ella los cargos que corresponda por las deudas vencidas que
mantenga el titular de la cuenta a la fecha de notificación de dichas medidas y siempre que no se encuentre sujeto a
gravamen alguno.
c) Las empresas informarán periódicamente a sus clientes respecto de sus estados de cuenta, los que se darán por
aceptados de no ser observados dentro de los treinta (30) días siguientes a su recepción.

15
2.3 Aspectos relevantes

En el artículo 227 está prevista la presunción de pleno derecho del consentimiento del cónyuge, lo que quiere decir
que no se admite prueba en contrario. Por otro lado en el artículo 228, ante rechazo de cheques por falta de fondos,
se señala claramente que se procederá al cierre de la cuenta corriente y el banco queda facultado a girar contra el
cliente por el saldo más los intereses generados en dicho período, una letra a la vista, con expresión del motivo por
el que se la emite. El protesto por falta de pago del título valor emitido, en la que no se requiere la aceptación del
girado, deja expedita la acción ejecutiva. Resaltamos que se gira un título valor prescindiéndose de la manifestación
de voluntad del obligado, una consideración especial en materia bancaria, a manera de protección del ahorro
público.

III Diferencias entre Cuenta Corriente Mercantil y Cuenta Corriente Bancaria

Los créditos en favor y en contra del cliente titular la Los créditos en favor y en contra del cliente titular la
cuenta no sufren modificación alguna. cuenta sufren modificaciones puesto que quedan
sustituidos a su cierre por el crédito del saldo.

Ausencia de reciprocidad en la concesión de crédito, Hay reciprocidad en la cuenta corriente ordinaria o

aunque puede ser externa a la cuenta corriente bancaria, comercial.
y derivará de contrato de depósito, contra el banco, o de
operaciones crediticias actividad en contra del cliente.

El cliente puede disponer en cualquier momento de su Indisponibilidad de los créditos comprendidos en la

crédito, retirando el importe de su saldo. cuenta bancaria corriente mercantil y propia de ésta
La compensación entre deudas y créditos es automática. La compensación total o parcial entre deudas y
créditos es al momento del cierre.

IV Bibliografía

ASCARELLI, Tulio, Derecho Mercantil, Porrua Hnos. y Cía, México DF 1940,pp. 294/344
FLORES POLO, Pedro, Código de Comercio, 2º edición, J. Valenzuela editor, Lima, Perú 1980
Ley 26702

DEL CONTRATO MERCANTIL DE TRANSPORTE TERRESTRE

La regulación de este contrato fue derogada por la Primera Disposición Derogatoria de la Ley Nº 27287 - Ley de
Títulos Valores, publicada el 19-06-2000. Si se nos pregunta qué normas regulan este contrato señalamos que las
normas de transporte terrestre que emita la Administración Pública y las normas del Código Civil.
Como información complementaria tenemos que la Ley 27887, en el artículo 251, entre otro, regula la Carta de
Porte Terrestre, señalándose que ésta representa las mercancías que son objeto de un contrato de transporte
terrestre, según el caso. Las normas de esta ley son de aplicación a la Carta de Porte en todo aquello que
corresponda a su naturaleza y alcances como título valor y no resulte incompatible con las disposiciones que rigen
los respectivos contratos de transporte terrestre.

16
 CONTRATO DE SEGURO

Escribe: ARPE LIVAQU, Kony Carol

Ex-coordinadora del Taller de Derecho Empresarial “Ulises Montoya Manfredi” y
Asistente de cátedra Títulos Valores

Al igual que el contrato de

comisión mercantil y el de
cuenta corriente, el contrato
de seguro está regulado en el
Código de Comercio.

I INTRODUCCIÓN

El contrato de seguro, es cada día, más usado, no solo en nuestro país, sino en todo el mundo, pues nosotros
siempre tratamos de proteger nuestro patrimonio de diversas contingencias. Así, el seguro tiene como función la
cobertura mutua de múltiples economías individuales afectadas por los mismos riesgos, y que el asegurador se
limita a enlazar esas economías, formando con la contribución de todos, un fondo común de bienes que permite
hacer frente a cuantos siniestros se produzcan1.

II CONCEPTO

Halperin define este contrato como “aquel convenio por el que una persona (asegurador), asume el riesgo y por
ello cubre una necesidad eventual de la otra parte (tomador del seguro y/o asegurado), por el acontecimiento de un
hecho determinado, o se obliga para un momento determinado a una prestación apreciable en dinero, por un
monto determinado o determinable, y en el que tal prestación dependa de circunstancias desconocidas en su
gravedad o acaecimiento, recibiendo como retribución una prestación pecuniaria (prima) de parte del tomador del
Seguro”.2

Al respecto, podemos señalar que no nos encontramos frente a un convenio, sino frente a un contrato
propiamente dicho; así también, como se podrá apreciar la heterogeneidad de intereses asegurables resulta un

1
URÍA, Rodrigo, Derecho mercantil, 19º Ed., Marcial Pons - Ediciones jurídicas SA, 1992, pp. 687-688.
2
HALPERIN, Isaac, Contrato de Seguro, Ediciones Depalma, Buenos Aires, pp. 31-32.

17
obstáculo para la definición de este contrato. Por tal razón, podemos tomar la definición expuesta por el profesor
Beltrán3, a nuestro parecer más general:

Es el contrato por el cual la empresa de seguros asume el deber de solventar

los costos de una determinada contingencia conforme a la cobertura contratada
por el asegurado, quien a cambio de ello, asume un deber de dar una suma de
dinero denominada “prima de seguros”.

III NATURALEZA JURÍDICA

Se podría decir, que la doctrina es unánime en considerar que el contrato de seguros es uno de prestación de
servicios.

IV CARACTERÍSTICAS

Entre las principales características tenemos las siguientes:

- Típico.- Este contrato cuenta con una regulación propia en el Código de Comercio (Sección VIII, De los
Contratos de Seguro, Artículos 375º a 429º), además de que las partes de este contrato también tienen
regulación; así, las empresas aseguradoras, están reguladas por la Ley General del Sistema Financiero y de
Seguros, y los asegurados y tomadores del seguro, están protegidos por normas de protección al
consumidor.
- De adhesión: La empresas de seguros ya tienen establecidos formatos para la celebración de estos
contratos, así el tomador del seguro únicamente se limita a firmar el contrato pre-redactado por la otra
parte según el tipo de seguro que desee el primero. Con esto se limita la libertad de configuración
normativa de una de las partes.
- De duración: Como lo señalan ciertos autores, este contrato no se agota en la realización de una prestación
única sino en prestaciones sucesivas, o sea los efectos propios del cumplimiento se prolongan en el tiempo;
así, el tomador del seguro puede satisfacer la prima en prestaciones sucesivas y periódicas4.
- De prestaciones reciprocas: Por un lado la aseguradora, presta el servicio de aseguramiento; y de otro lado,
el tomador del seguro, se obliga a pagar una cierta cantidad de dinero por dicho servicio.
- Aleatorio: En los contratos de seguros, las partes asumen la probabilidad de pérdida o ganancia, mediante el
establecimiento de una prestación que se realizará o no eventualmente, según decida el azar5, queriendo las
partes correr este riesgo.

V PARTES DEL CONTRATO:

- El asegurador: Como lo señala el artículo 12º de la Ley General del Sistema Financiero y de Seguros, solo
puede ser hecho por empresas autorizadas, organizadas bajo la forma de sociedades anónimas. Asimismo
estas empresas deben contar con un capital mínimo, entre otros requisitos que se le exigen a la misma.
- El tomador del seguro: es la persona que contrató el seguro, y como lo señala Padilla Ramos6, este puede
firmar el contrato por cuenta ajena o por cuenta propia, así por ejemplo la persona que contrata el seguro

3
BELTRAN PACHECO, Jorge, “Y ya lo ve, es el seguro otra vez. ¿Responsabilidad solidaria de la empresa de seguros?” en Actualidad Jurídica,
Tomo 193, Diciembre 2009, Lima –Perú, p. 44.
4
PÉREZ BONACHEA, Mayren y DENIS LORENZO, Yuneidy, “Estudio teórico-doctrinal del contrato de seguro asociado a la perspectiva del
ordenamiento jurídico cubano y la necesidad de afianzar la legislación en ese sentido” en Espacios Públicos, agosto año/vol. 11, número 22,
Toluca-México, p. 191.
5
Cfr. ALBADALEJO, Manuel, Derecho Civil, Tomo II, Volumen I, Librería Bosch, Barcelona, 1975, p. 350.
6
RAMOS PADILLA, Cesar, “Contratos de Seguros”, en Contratos. Doctrina, Legislación, Jurisprudencia y Modelos, Volumen II (Contratos
modernos de empresa), MFC Editores, Lima, 2010, p.881.

18
 sobre la propia vivienda, actúa por cuenta propia, más el inquilino que contrata el seguro para la vivienda
que usa, actúa por cuenta ajena.
- El asegurado: Es la persona física o jurídica que se encuentra expuesta al riesgo, en su persona, sus bienes o
su patrimonio, o sea, es el titular del interés asegurado y acreedor frente al asegurador del pago de la
indemnización7.

5.1 Obligaciones principales de las partes

a) De la aseguradora: La obligación principal de la aseguradora, es la de prestar el servicio de aseguramiento, el

mismo que consiste, como lo vimos en la definición de este contrato, en solventar los costos (indemnizar) de
una contingencia en caso esta ocurra. La forma como la aseguradora solvente dicha contingencia,
dependerá del tipo de contrato de seguro que se haya firmado; así, en algunos casos se tratará de dinero, en
otros de un bien semejante al dañado o perdido, entre otros.
b) Tomador del seguro: Su obligación principal es la de pagar la suma pactada periódicamente en las fechas
establecidas, a esta contraprestación se le llama prima de seguros, y puede ser pagada de manera semanal,
quincenal, mensual, etc.; dependiendo de lo que pacten las partes.
c) Asegurado: Comunicar o declarar el siniestro de haberlo conocido.

VI Conceptos importantes
Póliza de seguro: Es el documento en el que consta el contrato de seguro y está compuesto por un
condicionado general, un condicionado particular y ocasionalmente por un condicionado especial o
cláusulas especiales8.
Interés asegurable: El interés es una relación lícita de naturaleza económica respecto de un bien
determinado, cuando éste bien se haya afectado por un riesgo que puede dañarlo, se dice que el interés es
asegurable9.
Los agentes y corredores de seguro: Son aquellas personas, físicas o jurídicas, que a cambio de una
remuneración emprenden o realizan una actividad de mediación de seguros10; se trata propiamente de un
intermediario entre la empresa aseguradora y el tomador del seguro.

Datos11:
Seguros obligatorios en el Perú: Seguro de Vida Ley, Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo, Seguro
Obligatorio de Accidentes de Tránsito – SOAT, Seguro de Responsabilidad Civil para propietarios de Canes.

Seguros de uso más frecuente en el Perú: Seguro de Accidentes Personales, Seguro de Accidentes de
Trabajo, Seguro de desgravamen o de amortización de préstamos, Seguro de asistencia en viaje, Seguro de
automóviles, Seguro de aviación, Seguro de enfermedades o seguro de asistencia médica, Seguro de sepelio,
Seguro de incendio, Seguro de renta, Seguro de orfandad, Seguro de Responsabilidad Civil, Seguro de robo.

Ley 26702, Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica (art. 1) establece el
marco de regulación y supervisión a que se someten las empresas que operen en el sistema financiero y
de seguros, así como aquéllas que realizan actividades vinculadas o complementarias al objeto social de
dichas personas.
Por lo tanto en la contratación de seguros rige el Código de Comercio, la Ley 26702 y supletoriamente el
Código Civil.

7
Ibídem, p.881.
8
Vide www.sbs.gob.pe
9
PÉREZ BONACHEA, “Estudio teórico-doctrinal del contrato de seguro”, cit., p. 200.
10
VILA CALSINA, Manuel, “Los corredores de seguros en la UE” en V Encuentro de Corredores de Seguros, Mondariz Balneario, noviembre de
2008, vide: http://www.inade.net/archivos/ponencias/Imprimible_Ponencia_Villa.pdf
11
Fuente: Pagina web de la Superintendencia de Banca, Seguros y AFPs www.sbs.gob.pe

19
 EL CONTRATO DE SOCIEDAD
Alumno de 3er año de Derecho, Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
I. GENERALIDADES
1.1. Introducción
Uno de los principales temas que estudiamos en los
claustros universitarios, en materia de Derecho
Comercial, es acerca de la sociedad y de la forma
cómo ella se origina. No podemos negar que este
principal instrumento jurídico, que las empresas
utilizan en su actuación jurídico-comercial, es el que
ha posibilitado las transacciones económicas más
importantes de esta etapa del capitalismo.
En la historia encontramos como antecedente de las
sociedades a las “compañías” y ya sea para compañías
o sociedades, las interrogantes que nos formulamos
son: ¿Qué es lo que hacemos para formar una
organización comercial en cualquier mercado del
mundo? Y ¿No es acaso un pacto orientado a la
consecución de un fin común cuya figura jurídica
elegida nos somete a un patrón de regulación luego
de cumplir las formalidades que la ley prescribe? Es
precisamente el pacto o la convención colectiva la
que hoy nos motiva a escribir y a la cual la doctrina
mayoritaria ha reconocido como “contrato de
sociedad”.
Escribe: ACOSTA DELGADO, Manuel J.
1.2. ¿Qué es la sociedad?
Revisando la bibliografía acerca de este tema, se
evidencia un intenso debate en torno a la definición
de sociedad y cuándo nace una sociedad. Algunos
responden que ella es producto de un negocio
jurídico distinto del contrato, siendo un acto
constitutivo de organización lo que propicia su
creación. Otros sostienen que en realidad no hay un
contrato, sino una adhesión a una institución jurídica
llamada sociedad que nace al formalizar la inscripción
en el Registro mediante una declaración unilateral de
los participantes.
Para el Dr. Oswaldo Hundskopf, con quien
coincidimos, la sociedad es : “…una asociación de
personas naturales o jurídicas reunidas por un
contrato plurilateral, en virtud del cual nace un sujeto
de derecho distinto a sus conformantes, con el objeto
de que, a través de su actuación colectiva, dicha
entelequia provista de personalidad jurídica realice
determinadas actividades económicas”12.
12
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Manual de Derecho Societario.
Lima: Grijley, 2009. p. 27
20
1.3 La sociedad en la Ley General de Sociedades
En la Ley General de Sociedades, Ley Nº 26887- LGS,
en el artículo 1, se señala lo siguiente:
“Quienes constituyen la Sociedad convienen en
aportar bienes o servicios para el ejercicio en
común de actividades Económicas.”13
Es de notar que para nada se menciona la palabra
contrato, ello debido a que la Comisión encargada de
su elaboración prefirió dejar el tema a la doctrina y
crear una norma jurídica moderna exenta de tal
debate.
El Dr. Ricardo Beaumont, miembro de la comisión
redactora de la LGS, se refiere al tema de este modo:
“En esta LGS, y teniendo como referente procurar se
dicte una ley moderna para el siglo XXI que se
avecina, nos hemos apartado, con intención y para
fines legislativos, de la suscripción de solo una de
estas tesis [contractualista e institucionalista], o de la
tercera, la ecléctica. En el orden de ideas que
precede, se retiró de todo el texto del Anteproyecto
la cita o mención, a contrato”14.
La posición ecléctica que menciona el profesor
Beaumont es aquella que combina las dos posturas
más importantes a la hora de definir la sociedad: la
posición contractualista y la institucionalista. La
anterior LGS (Ley Nº 16123) contenía artículos
impregnados de ambas posiciones, pero es de notar
que dicha normatividad en el Título Preliminar, se
refería así de la sociedad:
“Artículo Primero.- Por el contrato de sociedad, varias
personas convienen en aportar bienes o servicios para
el ejercicio común de una actividad económica, con el
fin de repartirse las utilidades”15.
Pese a que nuestra actual LGS no se inclina por una
postura, consideramos que es necesario saber cuál de
ellas asumimos, ya que dicha decisión nos permitiría
saber qué normas aplicar y los efectos que dicha
categoría jurídica propicia: ¿las normas de los
contratos u otras?
13
El subrayado es nuestro.
14
BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios a la Ley General
de Sociedades. Análisis artículo por artículo. 7ma. Ed. Lima:
Gaceta Jurídica, 2007. p. 28
15
HUNDSKOPF EXEBIOn op.cit. p. 16
1.4 Naturaleza jurídica de la sociedad. Teorías.
Lo primero que hay que tener claro son las teorías, las
cuales pasamos a explicar de manera general:
a) Teoría del acto constitutivo
b) Teoría del acto complejo
c) Teoría institucionalista
d) Teoría contractualista
1.4.1. Teoría del acto constitutivo
Según esta teoría hay dos tipos de actos jurídicos: los
contratos y los actos constitutivos. Los primeros son
aquellos que dan origen a operaciones económicas de
las cuales surgen obligaciones que al cumplirse
extinguen el acuerdo. Los segundos, son aquellos por
medio de los cuales aparece la constitución de una
colectividad para la realización de actos de comercio.
Según esta teoría al no ser contratos aquel acto que
crea la sociedad, necesariamente son los segundos.
1.4.2. Teoría del acto complejo
Para esta teoría el origen de la sociedad no es el
contrato, sino una declaración por la cual las personas
pierden sus voluntades individuales para quedar
sujetos a la voluntad del ente creado. Cabe señalar
que esta declaración surte efectos entre los
contratantes originales.
1.4.3. Teoría institucionalista
A los suscriptores del capital social se les asigna el rol
de simples adherentes de las normas legales dictadas
por el Estado que regula la institución denominada
sociedad donde se privilegia el interés social sobre el
interés de quienes la formaron.
Prevalece la voluntad del Estado, como creador de las
reglas de juego, por sobre la voluntad de las personas
que suscriben el acto social originario.
1.4.4. Teoría contractualista
Entiende a las sociedades como contratos bajo dos
tendencias: como un contrato sinalagmático y como
contrato bilateral o plurilateral especial.
Como contrato sinalagmático, en él hay prestaciones
recíprocas. De aplicarse esta teoría, los efectos del
contrato solo surtirían en los socios suscriptores
21
originales y no para los futuros adherentes del mismo,
lo cual genera las principales críticas. Como contrato
bilateral o plurilateral especial se dice que el contrato
de sociedad descansa en un interés común con
prestaciones que no son recíprocas la cual permite el
ingreso y salida de las partes para la formación de un
ente colectivo distinto a quienes la formaron. En tal
sentido se habla de un contrato sui generis.
Nosotros pensamos que antes de existir una
institución jurídica lo que existe previamente es un
pacto social que luego de formado es elevado a
escritura pública ante un notario para posteriormente
ser inscrito en Registros Públicos.
¿Qué es el pacto social? ¿Qué es “convenir” de lo cual
habla la LGS? Guillermo Cabanellas nos dice que en el
lenguaje corriente se emplean como sinónimos de
contrato otros dos términos: acto jurídico y
convención; donde cada palabra posee un sentido
técnico preciso. Si nos encontramos en un acto
jurídico donde hay un acuerdo, entonces nos
encontramos ante una convención donde el contrato
es una de sus especies 16. Siguiendo esa línea de
ideas, nosotros creemos que la comisión redactora
pese que omitió definir a la sociedad como un
contrato, no pudo zanjar la naturaleza contractualista
de la sociedad. A la larga convenir es en buena cuenta
pactar y ello mediante un contrato.
II. CONTRATO DE SOCIEDAD
2.1. Noción de contrato
Según el art. 1351 del CC peruano de 1984: “El
contrato es el acuerdo de dos o más partes para
16
“1º El acto jurídico es toda manifestación de voluntad que
tenga por fin producir un efecto jurídico, modificar una situación
jurídica. Esa manifestación de voluntad es unas veces unilateral
(por ejemplo el testamento): existe entonces un acto unilateral;
otras veces consiste en un acuerdo: entonces hay una convención.
2º La convención es, pues, una categoría particular de actos
jurídicos (…): un acuerdo que tenga por objeto modificar, crear,
extinguir una situación jurídica. 3º El contrato es una convención
generadora de derecho. El contrato es, por consiguiente, una
especie particular de convención (…) La terminología no siempre
respeta rigurosamente, incluso en el código Civil [argentino],
donde la palabra ‘convención’ se utiliza con frecuencia como
sinónimo de contrato”. CABANELLAS, Guillermo. Diccionario
Enciclopédico de Derecho usual. T. I (C-Ch). 21ª ed. Buenos Aires:
Editorial Heliasta, p. 337
crear, regular, modificar o extinguir una relación
jurídica patrimonial”, (el subrayado es nuestro).
Es por medio del acuerdo de individuos que las
personas crean relaciones jurídicas. No es menos
cierto que la sociedad es un conglomerado de
relaciones entre socios y la sociedad: piénsese por
ejemplo en los aportes que cada socio se obliga a
pagar.
2.2. Noción de contrato plurilateral con prestaciones
independientes
Es necesario diferenciar de esta categoría al contrato
bilateral, en este último las prestaciones entre las
partes son recíprocas. Ello quiere decir que cada parte
se compromete recíprocamente a una determinada
obligación de dar, hacer o no hacer. Así por ejemplo,
Juan se obliga a vender una casa y Francisco a
comprarla. Si uno de ellos incumple el contrato, éste
se resuelve por trastocar su estructura obligacional.
En cambio en el contrato plurilateral las prestaciones
no son recíprocas, sino encaminadas a un fin común
de manera independiente. Ello se evidencia en la
sociedad: cada socio se obliga a una prestación
consistente en su aporte. El hecho que uno de ellos
incumpla no resuelve el contrato de sociedad, sino
que al ser independientes –los aportes- la
configuración de dicho negocio jurídico no cambia,
pero sí origina que se le demande al socio deudor su
respectivo dividendo pasivo.
El contrato plurilateral, como bien lo señala Walter
Gutiérrez, es el típico contrato de organización pues
generan estructuras administrativas para la ejecución
del contrato, son contratos abiertos pues permiten el
ingreso de nuevas personas luego de perfeccionado el
contrato y ante el incumplimiento de la prestación de
una de las partes solo afecta a esa parte y no resuelve
el contrato en su integridad17.
2.3. Definición del contrato de sociedad
El contrato de sociedad es aquél por medio del cual
se crea una organización donde la voluntad de las
partes –es un contrato plurilateral- se funden en una
sola, dando origen, por imperativo de la ley, a un
17
GUTIÉRREZ CAMACHO, Walter. “El contrato de sociedad” en
Instituto de Derecho Comercial Tratado de Derecho Comercial. T.
I. Lima: Gaceta Jurídica, 2003. p. 49
22
sujeto de derecho bajo una de las siete formas
societarias establecidas en la LGS.
2.4. Características del contrato de sociedad
Al ser un contrato plurilateral, tiene las mismas
características que éste. Adicionalmente se puede
mencionar las siguientes que le son propias.
Hundskopf nos dice al respecto que es un contrato de
tipo asociativo, con la diferencia que es el único que
crea una persona jurídica distinta a la de sus socios en
virtud del registro. Existen otros contratos asociativos
que no crean sociedades como el contrato de
consorcio o el joint venture por ejemplo18.
Walter Gutiérrez nos menciona las siguientes
características:
1. Las partes se obligan a realizar aportes
consistentes en dar o hacer.
2. El pacto incluye el reparto de ganancias y de
soportar las pérdidas, de manera conjunta
entre todos los socios.
3. Contiene la organización de una estructura
operativa común y colectiva con ciertas reglas
de actuación y control recíproco, piénsese por
ejemplo en el directorio o la junta general de
accionistas y el estatuto19.
Hay que agregar que puede o no tener finalidad de
lucro, a diferencia de nuestra anterior LGS donde ella
era explícita.
2.5. Contenido del contrato de sociedad
Para establecer el contenido del contrato de sociedad
tenemos que remitirnos al art. 54 de la LGS. Para el
caso específico de la S.A. el pacto debe tener en
cuenta lo siguiente:
1. Los datos de identificación de los fundadores
ya sean personas naturales o jurídicas.
2. La manifestación expresa de la voluntad de
los accionistas de constituir una sociedad.
3. El monto del capital y las acciones en que se
divide.
18
HUNDSKOPF EXEBIO, op. cit. p. 36
19
GUTIÉRREZ CAMACHO,. op. cit. p. 52
4. La forma cómo se paga el capital suscrito y el
aporte.
5. Datos de identificación de los primeros
administradores.
6. El estatuto que regirá la sociedad.
2.6. Contrato de sociedad, organización y
personalidad jurídica de la sociedad
Hay que tener en cuenta que el contrato de sociedad,
la organización y la personalidad jurídica son cosas
distintas. Como menciona Walter Gutiérrez: “No hay
que confundir la organización que surge, que se crea
para ejecutar el contrato, con la personalidad jurídica.
Esta última nace por fuerza de la ley y no por el hecho
de haberse celebrado el contrato y creado la
organización. Así es posible que existan contratos de
organización carentes de toda personalidad jurídica
como el consorcio…”20.
El solo contrato de sociedad no crea la personalidad
jurídica si antes no se cumple con la inscripción de la
escritura pública de dicho contrato (art. 5 y 6 LGS).
Por ello, como indica Ascarelli, hay que saber
distinguirlos, pues en las sociedades concurren los
problemas del contrato en sí y de la personalidad que
de éste surge21.
Si no se cumple con esta formalidad la organización
formada por el contrato de sociedad no encajará en la
forma societaria elegida, sino adquirirá la categoría de
sociedad irregular regulada en el art. 423 de la LGS.
2.7. Tipología del contrato de sociedad
Nuestro sistema societario es un sistema cerrado –
numerus clausus-: no le está permitido a los socios
“crear” nuevos tipos societarios, pudiendo solo elegir
entre los tipos propuestos por nuestra ley. En tal
sentido, no están admitidas las sociedades atípicas22.
Así tenemos a la Sociedad Anónima, Abierta y
Cerrada; la Sociedad Comercial de Responsabilidad
Limitada; la Sociedad Colectiva; Sociedad en
Comandita Simple; la Sociedad en Comandita por
20
GUTIÉRREZ CAMACHO, op. cit. p. 48
21
“En la sociedad anónima concurren los problemas y las normas
de los contratos, con los problemas y las normas de la persona
jurídica, de manera que es necesario distinguir cuándo se debe
partir del punto de vista del contrato y cuándo del de la persona
jurídica”. ASCARELLI, Tulio. op. cit. p. 57
22
GUTIÉRREZ CAMACHO,. op. cit. p. 53
23
Acciones; la Sociedad Civil Ordinaria y la Sociedad Civil
de Responsabilidad Limitada.
III. MARCO LEGAL
La normativa a aplicar para los contratos de sociedad
son:
Art. 2, inc. 14 de la Constitución Política del Perú de
1993 “Toda persona tiene el derecho: A contratar con
fines lícitos, siempre que no contravengan leyes de
orden público”. Por medio de este artículo
constitucional se eleva como derecho fundamental a
la libertad de contratación siempre que tenga fines
acordes a las leyes de orden público.
Así mismo, como clase especial de contrato tenemos
que remitirnos a las normas contenidas en el libro II
Acto Jurídico y a la sección primera del Libro VII
Contratos en general, ambos del Código Civil de 1984.
De manera específica son la Ley General de
Sociedades (Ley Nº 26887) y el Reglamento de
Registro de Sociedades, aprobado con la Resolución
Nº 200-2001-SUNARP-SN, los que regulan a la
sociedad.
IV. CONCLUSIONES
1. La actual LGS ha preferido no utilizar la categoría
de contrato para definir a la sociedad, pero se
observa que convenir es en buena cuenta pactar
y ello se hace por medio de un contrato.
2. El contrato de sociedad es un contrato
plurilateral de prestaciones autónomas que crea
un ente social llamado sociedad.
3. Es el típico contrato de organización pues
generan estructuras administrativas para la
ejecución del contrato, son contratos abiertos
pues permiten el ingreso de nuevas personas
luego de perfeccionado el contrato y ante el
incumplimiento de la prestación de una de las
partes solo afecta a esa parte y no resuelve el
contrato en su integridad.
4. Es un contrato de tipo asociativo, con la
diferencia que es el único que crea una persona
jurídica distinta a la de sus socios en virtud del
registro.
5. Cada parte se obliga a la entrega de su aporte y
cuya finalidad puede ser o no el fin de lucro.
6. El contrato de sociedad, la organización y la
personalidad jurídica son cosas distintas.
7. Nuestro sistema societario es un sistema
cerrado: numerus clausus.
V. BIBLIOGRAFÍA
ASCARELLI, Tulio. Principios y problemas de las sociedades
anónimas. Trad. De Cacheaux Sanabria, René. México: Imprenta
Universitaria, 1951.
BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios a la Ley General de
Sociedades. Análisis artículo por artículo. 7ma. Ed. Lima: Gaceta
Jurídica, 2007.
CABANELLAS, Guillermo. Diccionario Enciclopédico de Derecho
usual. T. I (C-Ch). 21ª ed. Buenos Aires: Editorial Heliasta, 19?
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Manual de Derecho Societario.
Lima: Grijley, 2009.
GUTIÉRREZ CAMACHO, Walter. “El contrato de sociedad” en
Instituto de Derecho Comercial Tratado de Derecho Comercial. T.
I. Lima: Gaceta Jurídica, 2003.
Ley General de Sociedades. Ley Nº 26887. Concordado, sumillado,
jurisprudencia y modelos. Lima: Jurista Editores. Actualizaciones
hasta septiembre del 2010.
24
 COOPERACION ENTRE EMPRESAS: CONTRATOS
ASOCIATIVOS
Escribe: VILLAVICENCIO MIRANDA, Susan.
Alumna de 3er año de Derecho, Universidad Nacional Mayor de San Marcos.

Si interiorizamos que la ciencia del Derecho, y en especial el Derecho Comercial responde a las necesidades de la
sociedad y dentro de estas últimas se encuentran las de carácter económico- comercial, entenderemos sin mucho
esfuerzo la dinámica en la que se desenvuelven los denominados contratos asociativos: el de asociación en
participación y el consorcio que en el caso peruano, están regulados
en la Ley General de Sociedades, LGS.

Los contratos asociativos pertenecen al género de los contratos de

colaboración empresarial, categoría que según Cesar Benites, quien
cita a Farina,”…cumplen una función de cooperación de una parte
hacia la otra o recíprocamente para alcanzar el fin que ha
determinado la celebración del negocio el mismo que puede ser una
gestión a realizar, un resultado a obtener o una utilidad a repartir.”1

I IMPORTANCIA DE LA CONTRATACIÓN

El contrato, como institución jurídica, ya no solo es el instrumento legal para materializar las operaciones de
intercambio, sino que en nuestros días cumple otra importante función que es la cooperación entre empresas. En el
mundo moderno existen dos tipos de relaciones de las cuales el hombre, como centro de decisiones, tendrá que
optar; por una parte, los comportamientos competitivos basados en la rivalidad y el conflicto y; por el otro, los
comportamientos fundados sobre la concertación y la acción colectiva. Claro está, que en el ámbito comercial, la
mejor opción será aquella a partir de estándares de cooperación. Y no podría ser de otro modo, pues en una
economía como la actual, donde los agentes que prestan bienes y servicios tienden a la especialización, sería
imposible pensar que las unidades económicas puedan generar recursos o mantenerse competitivas por si solas y
para ello están previstos los contratos de colaboración empresarial.

II CONTRATOS ASOCIATIVOS

La regulación general la encontramos en los artículos 438 y 439 de la LGS. En el artículo 438 se define como aquel
que crea y regula relaciones de participación e integración en empresas y negocios determinados en interés de los
intervinientes sin que el contrato de lugar a una persona jurídica. En palabras de Walter Gutiérrez esta definición
legal es bastante genérica pues comprendería a diversas figuras contractuales como: la concesión, la franquicia, la
agencia, así como el consorcio y la asociación en participación.2 De manera general en la ley señalan las siguientes
características generales:

a) No da lugar a la formación de personas jurídicas

b) Los intervinientes, que pueden ser personas naturales o jurídicas con un interés común.

1
BENITES MENDOZA. César en Tratado de de Derecho mercantil. 1ª ed. Gaceta jurídica. Lima, 2003, p.1361
2
GUTIERRREZ CAMACHO, Walter en Tratado de de Derecho mercantil. 1ª ed. Gaceta jurídica. Lima, 2003,p.1389

25
 c) Existe obligación de efectuar contribuciones en dinero, bienes o servicios, según pacto contractual. A falta
de acuerdo respecto al monto de la contribución las partes se encuentran obligadas a efectuar las que sean
necesarias para la realización del negocio, en proporción a su participación en las utilidades.
d) No requieren inscripción registral, y la única formalidad que exige la LGS es que el contrato conste por
escrito. El Dr. Walter Gutiérrez comentando este artículo menciona que esta formalidad solo adquiere un
carácter probatorio, pues el legislador no ha sancionado con nulidad su incumplimiento.3
e) Las relaciones deben estar necesariamente referidas a negocios o empresas determinadas, ya que con este
requerimiento se busca evitar el surgimiento de actos ultra vires.

2.1 Contrato de Asociación en Participación (artículos 440 a 444 LGS)

a) Definición legal
Según el art. 440, “Es el contrato por el cual una persona denominada ASOCIANTE concede a otra u otras personas
denominadas ASOCIADOS, una participación en el resultado o en las utilidades de uno o varios negocios o empresas
del asociante.

b) Típico, oneroso y de Prestaciones recíprocas

Es un contrato típico puesto que se encuentra previsto y regulado en al ley y además oneroso. En doctrina se
discute si ubicar a tal contrato en la categoría de los actos jurídicos plurilaterales o si por el contrario, en los
negocios con prestaciones reciprocas. Por mi parte creo, y me apoyo en gran parte de la doctrina civilista, en la
naturaleza sinalagmática de la asociación en participación. El sinalagma se verifica cuando hay un nexo de
reciprocidad entre prestaciones a las cuales se han comprometido las partes del contrato, lo que significa que la
prestación de una es causa de la prestación a la que se comprometió la otra, una dicho lo que se entiende por el
sinalagma, este se verifica en el contrato en estudio de la siguiente manera: Por un lado, las participaciones de los
intervinientes servirán a los administradores para llevar a cabo adecuadamente el negocio materia del contrato y;
de otro lado, la gestión de los administradores servirá para que estos den un uso apropiado y rentable a los bienes y
servicios entregados por los partícipes.

Es así que esta correlación entre prestaciones permite reafirmar el carácter de prestaciones reciprocas derivadas del
contrato, con lo cual se descarta el carácter plurilateral de las prestaciones que son propias de los contratos de
sociedad, donde las prestaciones no se colocan una como fundamento de la otra, por lo que se niega el nexo de
correlatividad. Esto es así, ya que los aportes de los socios no buscan la contraprestación de otros socios, sino que su
finalidad es procurar la formación de un patrimonio autónomo cuyo titular será una persona distinta a los
aportant5es, es decir la sociedad. Por esto ante el eventual incumplimiento, la sociedad podrá exigir judicialmente
su satisfacción o podrá hacer uso del derecho de exclusión al cual está legitimada para hacerlo valer contra el socio
moroso.
c) Partes contractuales: Asociante y Asociado

Ambos tienen derechos y deberes. El asociado de contribuir ya sea con bienes, servicios o dinero. A cambio de su
contribución, el asociante le concederá una participación en el resultado. La participación en las utilidades y
pérdidas siempre que estas no excedan el importe de su contribución, salvo pacto en contrario, pudiendo optarse
de la siguiente manera:
1. Participación en las utilidades y no en las pérdidas.
2. Participación en las utilidades sin haber contribuido.
3. Participación en las pérdidas sin una determinada.
contribución.
3
GUTIERREZ CAMACHO, Op.cit. , p. 1389

26
En cuanto a los beneficios para las partes, pueden ser de los más variados, como por ejemplo:

Para el asociante Para el asociado

-Obtener capital de trabajo, nuevas tecnologías, - Ingresar a un negocio sin la necesidad de
bienes sin recurrir a préstamos bancarios constituir o ser parte de una persona jurídica y
evitando el riesgo de esas transacciones. con ellos evitar los riesgos de una aventura
-Recibir aportes de los asociados, manteniendo societaria.
el control de su negocio, pues no permite en
ingreso de otro sujeto en la conducción del
mismo.

d) Características ( artículo 440 de LGS )

- Comunidad de fin, como lo anotamos al comentar sobre los contratos

de colaboración empresarial y asociativa, en el núcleo de aquellos se
puede encontrar el surgimiento y desarrollo de relaciones de
cooperación tendientes a la consecución de beneficios económicos. La
comunidad de fin a la que se subordinan quienes participan en un
negocio y cuyo único interés guía las actuaciones de los mismos.

- Ausencia de persona jurídica y de patrimonio independiente, esta ausencia se deriva de la naturaleza

contractual de la asociación en participación, ya que a pesar de contar con una comunidad de fin(presente
en los contratos plurilaterales que dan rigen a la organización societaria) carece de otros dos elementos que
hacen de una organización económica una sociedad: la puesta en común de un patrimonio que finalmente
termina individualizándose y; la presencia de un sujeto titular de derechos y obligaciones distinto a los
participantes.

- Existencia de un socio oculto por recaer la gestión exclusivamente en el asociante, Benites4 explica que
este carácter se produce, porque aun cuando la aportación de bienes o servicios para el ejercicio en
común de una actividad económica se realiza tanto por el asociante como por el asociado, la conjunción de
esfuerzos nunca se manifiesta a terceros, esto es así debido a que la ley establece que la gestión del negocio
recae exclusivamente en el asociante por ser él el titular de la empresa, mientras que el asociado no podrá
realizar la tarea antes mencionada aun cuando tenga interés común y permanente en el negocio. Por ello se
desprende del art 441 de la LGS, que los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente a los
asociados, ni estos frente a aquellos. El asociante actúa en nombre propio y las relaciones se establecen
entre él y los terceros

- El asociado tiene derecho a la rendición de cuentas al final del contrato, la ley para equilibrar la situación
de disparidad en la que se encuentra el asociado, por no participar en la gestión directa del negocio, aun
cuando lo desee, le confiere un mecanismo que permita defender sus intereses y por ello el art.441
establece que los asociados cuentan con un derecho a la rendición de cuentas al termino del negocio. Este
mismo artículo deja la posibilidad de que las partes, previo acuerdo, opten por mecanismos de fiscalización

4
BENITES MENDOZA, Op.cit., p.1379

27
 o control, mecanismos, que a mi parecer, se tornan de aplicación necesaria ya que de esta manera se
podría verificar y exigir de ser el caso que el asociante como gestor negocial actúe con la diligencia y
responsabilidad requerida pues solo así los aportes brindados por el asociado se subordinaran a la
consecución del beneficio económico pactado.

e) Régimen de responsabilidad en las relaciones con terceros

En la medida, y como lo anotamos anteriormente, que solo uno de los sujetos tiene a su cargo la gestión del
negocio, éste asume enteramente la responsabilidad frente a sus co-contratantes. Por lo tanto la responsabilidad
frente al tercero es del asociante y las obligaciones asumidas en beneficio del negocio materia de la asociación
compromete su patrimonio, pero esto debe llevar a pensar que el asociado no asume ninguna responsabilidad, pues
es todo lo contrario, ya que si bien el patrimonio del asociante se verá disminuido por las obligaciones asumidas,
ese mismo patrimonio se ha visto aumentado por los aportes del asociado, con lo que se afirma que la
responsabilidad de este último se restringe al valor de su contribución, siempre y cuando la disminución patrimonial
responda a cuestiones objetivas derivadas del negocio.

2.2 CONSORCIO: ¿es lo mismo que Joint Venture?

¿El legislador ha querido con el consorcio normar el joint venture?, es una

pregunta, que confieso no es de mi autoría, sino de Walter Gutiérrez Camacho,
pero la traigo a colación en la medida que fue de gran importancia, no solo
porque me liberó de la incertidumbre que me paralizaba al escribir sobre el
consorcio; y porque es necesario que se entienda que el tema no se centra en un
problema terminológico, es decir, encontrar su equivalencia idiomática en
nuestro país, mas por el contrario de lo que se trata es de abordar su significado
con lo cual comprenderemos el verdadero contenido de la institución.

Retomando la pregunta, Gutiérrez Camacho da una respuesta aparentemente

contradictoria (aunque la explica) pues responde sí y también no.

Es afirmativo, ya que el legislador en los elementos consignados en los artículos 445 al 448 de la LGS, ha regulado un
tipo de joint venture. En efecto, aquel ha decidido normar solo el joint venture contractual, que es la forma más
conocida y utilizada en nuestro medio. Premisa que encuentra concreción en legislaciones especiales, como la
pesquera y minera, que tuvieron vigencia antes de que el consorcio sea regulado por la LGS.

Es negativa porque como expresa Miquel Rodríguez5 la expresión joint venture es amplísima y variada en
significados, y tan es así que se puede hablar hasta en seis sentidos de joint venture, algunos de ellos son los
siguientes:

-cualquier acuerdo de colaboración. -especial vinculación que se establece entre países, como es
la forma utilizada para invertir en países receptores de
inversión extranjera.
-designa a un acuerdo previo entre las partes -forma posterior de este acuerdo, ya sea a través de
(conocido en la praxis internacional como joint mecanismos de carácter contractual o utilizando algún tipo
venture agreement) societario, y

5
MIQUEL RODRIGUEZ, Jorge. La sociedad conjunta, Civitas, España, 1998, p. 36

28
En la actividad empresarial, en general, se habla de la colaboración económica y se hace alusión al joint venture,
pero si interiorizarse que se trate del consorcio propiamente.

Una vez hecha la distinción y relación que existe entre joint venture y consorcio, concluimos que el consorcio es
sinónimo de joint venture contractual. Conclusión que se sustenta cuando en el articulo 445 párrafo primero el
legislador define al consorcio como “el contrato por el cual dos o más personas se asocian para participar en forma
activa y directa en un determinado negocio con el propósito de obtener un beneficio económico, manteniendo cada
uno su propia autonomía.

La definición desprendida de la ley restringe la finalidad del consorcio a una sola empresa o negocio. Sobre este
punto debe aclararse que la ley no se refiere a la duración del consorcio, pues puede haber contratos de consorcio
que duren años dedicados a una actividad determinada.

En relación a los aportes o contribuciones el legislador no ha puesto límite para su admisión por tanto pueden
consistir en dinero, bienes, tecnología, actividades o cualquier otro activo, la esencialidad es que estos existan. En
este punto, ante un eventual incumplimiento del pago de los aportes, el consorcio podrá exigir el cumplimiento de
la obligación mediante el proceso único de ejecución o resolver el contrato respecto al socio moroso. Tal panorama
se desprende los artículos 22 y 439 de la LGS.

a) Patrimonio del consorcio

Respecto a los recursos que maneja el consorcio, si bien tales aportes pueden formar un fondo común,
necesariamente uno de los consorciados deberá ser titular del patrimonio que se genere, pues el contrato no genera
persona jurídica alguna que pueda adquirir a nombre propio las contribuciones hechas. Aunque la solución más
frecuente y práctica con relación a los aportes, es generar un fondo común en copropiedad de los consorciados
designando un administrador, opción más efectiva para transmitir las decisiones adoptadas por la organización. Es
así que en la práctica la representación y conducción del consorcio suele estar en la sociedad que tiene mayor
intervención en la empresa que es objeto del consorcio o que tenga mayor participación en los resultados. Esta
situación no limita para que se sigan desarrollando los negocios propios y que se destine solo parte de su
patrimonio al consorcio.

b) Colaboración e integración

El consorcio es un contrato de colaboración e integración, en la medida que las partes intervienen conjuntamente
en el planeamiento, ejecución y control del proyecto, empresa o negocio que da origen a la institución en estudio.
Así se individualiza al consorcio frente a otras figuras contractuales como es la asociación en participación, donde la
gestión del negocio recae exclusivamente, en el asociante. Al expresar ese grado de integración que existe entre los
consorciados es imposible no referirse a los elementos subjetivos de este contrato. Como se desprende de la LGS,
las personas habilitadas para constituir este tipo de contrato no son sólo las sociedades, con lo que no hay limitación
alguna para que las personas naturales celebren este contrato. si bien no existen requisitos exigibles a determinados
sujetos para poder conformar un consorcio se podría argumentar que este tiene un carácter intuito persona, es
decir, aquel que se celebra en función de las personas; ya que al ser esta figura asociativa un riesgo compartido
entre los consorciados el factor confianza es fundamental para hacer posible el negocio.

El administrador, como órgano del consorcio, cuando contrata con terceros (dentro de sus facultades) obliga a todos
los consorciados existiendo entre ellos responsabilidad solidaria. Cuando se incumple las obligaciones asumidas por
los consorciados a través, de su representante, el acreedor deberá promover una demanda contra todos sus
integrantes pues estamos ante un supuesto de litisconsorcio pasivo, regulado en el artículo 92 del Código Procesal
Civil.

29
 c) Participación de los consorciados (artículo 445)

La participación es en los resultados del negocio, presentándose idéntica participación o proporcional a sus aportes.
Si no se consigna un régimen de participaciones la ley presume que será en partes iguales.

d) Extinción
Puede producirse la extinción, por los siguientes motivos6:

a) Incumplimiento del objeto- fin- del consorcio,

b) Imposibilidad sobreviniente del lograr el objeto del consorcio,
c) Extinción del plazo, siempre que no existan vínculos contractuales con terceros que queden pendientes de
cumplimiento,
d) Muerte, disolución o quiebra de uno de los consorciados cuya contribución resulte esencial( art. 1434 del CPC),
reducción a uno del numero de consorciados,
e) Acuerdo de las partes.

III CONCLUSIONES

a) El mundo actual, se desenvuelve en relaciones de cooperación que van más allá del intercambio de
prestaciones realizadas por dos sujetos, donde los intereses de ambos son totalmente opuestos, y es
justamente en este panorama donde los contratos empresariales y específicamente los contratos
asociativos adquieren utilidad pues responden a las necesidades de la contratación moderna.

b) Los contratos asociativos si bien están regulados en la LGS cuyo, título nos evoca automáticamente la
normatividad aplicable a las sociedades, formalmente esa no sería su ubicación, pero centrar el debate
en que cuerpo normativo insertar las instituciones convertiría al Derecho en un ejercicio teórico sin
utilidad práctica. Por tanto creemos que la ubicación actual de tales contratos no debería causar tanta
alarma y por el contrario ver cuál fue la intención del legislador al ubicarlos en tal ley. Consideramos que
la utilidad se dirige a la aplicación de las normas societarias, en los casos de vacío o duda, que no
puedan ser superados con los artículos propios de la asociación en participación y del consorcio.

c) La asociación en participación se está convirtiendo en un modo de inversión a corto o mediano plazo

con un riesgo controlado, pues el asociante al invertir sus aportes en un negocio frente al cual no tendrá
derecho de gestión se atiene a esperar que su contribución, según circunstancias objetivas, le
proporcione los beneficios económicos pactados; situación que sería análoga a lo que sucede con las
acciones sin derecho a voto, donde los derechos políticos( uno de ellos, el derecho a voto) se
subordinan a los derechos económicos preferidos por el titular de la acción.

d) El consorcio cuya utilización es la más frecuente luego de la conformación de sociedades, adquiere gran
importancia al ser un antecedente a la creación de una persona jurídica, ya que cuenta con muchos de
los elementos que ostenta una sociedad para calificarla como tal.

e) Un problema al cual los entes reguladores deberían prestar atención es a la concentración económica,
tema relacionado íntimamente a los consorcios. Ello es de necesaria atención pues lo que se busca no
solo es la licitud en la que se desenvuelve el consorcio, sino también que este actué en el campo de la
legitimidad.

6
GUTIERRREZ CAMACHO, Op.cit., p. 1404

30
 CONTRATO DE JOINT VENTURE
Alumna de 3er año de Derecho, Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
Para muchos sectores empresariales los vínculos
de colaboración empresarial mediante diversas
formas jurídicas se han convertido en una
importante práctica comercial. El fin es mejorar
la productividad de la empresa o compañía y
permitir el crecimiento y la expansión de la
misma, de tal manera que muchos de los
objetivos que a la compañía individualmente le
sería un tanto difícil conseguir puedan llevarse a
cabo, conjuntamente mediante el aporte de
recursos complementarios con otra empresa
interesada en participar en la actividad
económica y todo ello sin tener que crear un
nuevo ente jurídico.
Como lo señala José León Barandiarán Hart- el
contrato de Joint Venture por su propia
característica de practicidad tiene cada vez una
mayor aplicabilidad en la vida económica
internacional; siendo su mayor factor la
elasticidad de su contenido y la posibilidad de
adaptación a un número indeterminado de
situaciones y de factibles relaciones. El hecho que
el contenido de esta figura no esté expresamente
delimitado por normas obligatorias que pongan
barreras inderogables a la voluntad de las partes,
Escribe: ANCALLE GONZALES, Celene.
permite la adaptación de las relaciones
económicas y comerciales al propósito de las
partes interesadas, participantes en el en el
contrato. 7
Al respecto, en nuestro país, la influencia del
Joint Venture se ha visto muy marcada en los
“procesos de privatización” en los que los
inversores extranjeros han buscado alianzas con
capitales nacionales para tomar participaciones
en mercados hasta ahora desconocidos y estas
mismas posibilidades se abren frente al desafío
del tan proclamado TLC. 8 Al respecto, M. Porter
considera que las Alianzas Estratégicas son una
forma de competir en el mercado para alcanzar y
mantener una ventaja competitiva y al final la
competencia futura ya no se dará entre empresas
individuales, si no entre nuevas y complejas
agrupaciones corporativas.
7
BARIANDARAN HART, José. En:
http://www.teleley.com/contenlegal.php?idm=2380 , 10/01/2011
,8:00 am. ,pp. 2
8
MAGUIÑA, Raúl. “Joint Venture: estrategia para lograr la
competitividad empresarial en el Perú”. En:
http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibvirtualdata/publicaciones/indata/
vol7_n1/pdf/joint.pdf ,10/01/2011,07:32 pm., pp. 73
31
I ANTECEDENTES
El termino Joint Venture proviene de Joint
Adventure y su origen se remonta a las relaciones
de derecho que surgieron de la ley de partnership
hacia fines del siglo XIX. El profesor argentino
Farina señala “La jurisprudencia norteamericana
comienza a utilizar la expresión Joint Adventure a
principios del siglo XIX. Luego, la jurisprudencia y
la práctica mercantil abreviaron la frase
utilizando la expresión joint venture, la cual-pese
a que es más correcta la anterior-se consagro
definitivamente no solo en los Estados Unidos de
Norteamérica sino en todo el mundo” 9.
A pesar de ello, no existe consenso en si su origen
más remoto es inglés (tal como lo asegura
Martorell refiriéndose a los gentlemen
adventures) o si tiene un origen básicamente
norteamericano (en opinión de Le Pera, la
vinculación entre las partnerships y los joint
ventures marca su origen preciso dentro del
Common Law).
Empero, en lo que si se está en consenso total es
que el joint venture aparece utilizado de manera
masiva en los Estados Unidos de Norteamérica,
precisando su origen en los tribunales
norteamericanos, quienes lo distinguieron de las
denominadas partnership10 como una forma que
encontraron las corporations de unirse, ya no
para la realización de un negocio no
determinado, amplio y genérico, sino la de
juntarse para la realización de un negocio
concreto y determinado que estuviera
contemplado dentro de su objeto social11.
II Concepto
Son muchas las definiciones doctrinarias que se le
ha dado al Joint Venture, como por ejemplo:
9
FARINA, Juan. Contratos comerciales modernos. Editorial Astres,
Buenos Aires, 1993, pp. 744.
10
LAMA MORE, Héctor. “El Joint Venture en el Perú”. En: Red
Iberoamericana de Magistrados. http://www.rimjc.org/w (visitado
el 9/01/2011 a las 10:00 am), pp. 1
11
HERNÁNDEZ GAZZO, José Luis. “Sobre el joint venture y la
necesidad de su regulación legal”. En: Ius et veritas, Nº10, pp. 258
2.1 Rubio Feijoo considera que el “joint venture
es el termino que en idioma inglés se usa
para identificar el convenio que celebran
dos o más personas con el objeto de realizar
un negocio en conjunto” 12.
2.2 Juan Farina señala que el joint venture
termina siendo “un acuerdo que se celebra
entre dos o más empresas que mantienen
sus respectivas autonomías jurídicas con el
fin de realizar un objetivo común mediante
la aportación de recursos y la administración
compartida de ellos” 13.
2.3 Los hermanos Montoya Alberti, toman como
referencia las definiciones en la
jurisprudencia norteamericana. La del
Tribunal de Estado de Texas (Caso Griffin vs.
Reilly), y la del Tribunal de New York (Caso
W.C.Reid & Co vs. Project Fabrication
Corporation), donde el joint venture es un
especial acuerdo (combinación), entre dos o
más personas, para la realización de una
aventura en común, de la cual un beneficio
es conjuntamente previsto para dividirlo
entre las partes sin que exista en modo
alguno ningún tipo o designación societaria
o corporativa en especial”14.
2.3 Le Pera cita una interesante jurisprudencia
norteamericana en el caso Williston en W.
Jaeguer donde definen al joint venture como
“una asociación de personas físicas o
jurídicas que acuerdan participar en un
proyecto común, generalmente especifico,
para una utilidad común, combinando sus
respectivos recursos sin formar ni crear una
corporation o el estatus de una partnership
en sentido legal, el acuerdo también
establece una comunidad de intereses y un
mutuo derecho de representación dentro
12
RUBIO FEIJOÓ, Alonso. “Joint Ventures”. En: cuadernos
Tributarios. Asociación Fiscal Internacional (IFA), Grupo Peruano,
Nº 16, 1993, pp. 47
13
FARINA, Op, cit. pp. 750
14
MONTOYA ALBERTI, Ulises. Derecho Comercial. Tomo II.
Editorial Grijley. Lima. pp. 153-154
32
 del ámbito del proyecto, sobre el cual cada
venturer ejercerá algún grado de control” 15.
Finalmente, también hay quienes definen al joint
venture como un acuerdo entre personas
naturales o jurídicas para participar en un
negocio especifico, basado en una comunidad de
intereses, con el fin de obtener una utilidad
común, sin que se forme una persona jurídica
distinta, en el cual todos sus participantes son
responsables frente a terceros y tienen la
administración, el control, la gestión y
representación del negocio común16.
III TIPOLOGÍA DEL CONTRATO
Se trata de un contrato oneroso, consensual,
atípico y nominado.
IV CARACTERÍSTICAS
Los autores Montoya Alberti17 mencionan entre
las principales características, las siguientes:
Pluralidad de prestaciones
Conservación de la identidad
individualidad de las partes
Aportes y comunidad de intereses
Onerosidad
Adquisición de derechos por las partes
Fin lucrativo
Carácter ad hoc
Ejecución continuada
Control conjunto de la empresa
Carácter consensual
Ausencia de formalidad
Relación fiduciaria
V MARCO LEGAL
En la legislación peruana no existe una
regulación legal estricta acerca del contrato de
15
Citado por LE PERA, Sergio. Joint Venture y Sociedad. Editorial
Astrea. Buenos Aires, 1998. pp. 70-71
16
HERNÁNDEZ GAZZO, Op, cit. pp. 265
17
MONTOYA ALBERTI, Op cit, pp. 160-164
joint venture. Es así, que en la Ley General de
Sociedades, dentro del libro Quinto dentro de los
Contratos Asociativos, solo se han considerado al
Contrato de Asociación en Participación y al
Contrato de Consorcio.
Sin embargo, dentro de la Ley de Promoción de
Inversiones en el Sector Minero (D.L No 708) hay
una referencia a la denominación de joint
venture, bajo la denominación de contrato de
riesgo compartido o joint venture. Asimismo, se
describen ciertas características generales del
joint venture, y dicha norma establece que dichos
contratos deben formalizarse por escritura
pública e inscribirse en el Registro Público de
Minería.
Al respecto Elías Laroza 18 ha precisado que la no
inclusión del joint venture en la menciona ley
societaria se debe, entre otras causas, a la gran
dificultad que plantea el concepto de joint
venture en cuanto a su amplitud e imprecisión de
su definición; tal problema, indica, es indisoluble.
Ello impide tipificar el joint venture como un
e
contrato pues, como se ha indicado, engloba
varios contratos de caracteres esenciales
diferentes e inclusive, sociedades con
personalidad jurídica. Refiere el citado autor
peruano que el legislador optó -entre tres
caminos diferentes, conforme a las distintas
tendencias en la doctrina y el derecho
comparado- por regular solamente los dos
18
LAMA MORE, Op cit, p.5
33
contratos conocidos, el de asociación en
participación y el de consorcio, que, según indica,
cubren la mayor parte de las situaciones que se
presentan en la colaboración empresarial y de
riesgo compartido.
Otro sector que tiene regulación normativa
expresa en materia de joint venture, sin lugar a
dudas, es el pesquero, pero a diferencia de la que
regula el sector minero, no se precisan detalles
sobre su regulación. Así también se hace
referencia a este contrato en el sector de
promoción de la inversión privada y el régimen
de estabilidad jurídica a la inversión extranjera.
En general, acerca del marco legal del joint
venture existen muchas discrepancias, entre
quienes apuestan porque una regulación de este
tipo contractual no solo reduciría los costos de
transacción sino que al regularse como
obligatoria la inscripción registral se lograría,
entre otras consecuencias, prevenir distorsiones
en el mercado (monopolios y demás conductas
relacionadas con el abuso de una posición de
dominio en el mercado).19
Y posturas que definitivamente consideran que
por la naturaleza propia del joint venture, las
partes al tener que negociar y fijar sus propios
términos contractuales (en ejercicio de su
autonomía privada siempre que esta no
desconozca los límites legales) requieren de
formas asociativas flexibles, por lo que no
resultaría conveniente diseñar reglas jurídicas
que hagan rígido a este contrato. Además de ello
que en el supuesto de regularse el joint venture,
esta sería supletoria puesto que en materia
contractual prima la voluntad de las partes y en el
caso concreto ya existen normas supletorias que
le puedan ser aplicables por lo que su regulación
resultaría innecesaria y hasta redundante.20
VI CONCLUSIONES
Actualmente el joint venture aparece
como un instrumento de gran utilidad,
debido a su practicidad, frente a las
nuevas necesidades empresariales y
teniendo cada vez mayor aplicabilidad en
la vida económica internacional.
El joint venture se trata de un contrato
entre personas físicas o jurídicas que
acuerdan participar en un proyecto
común, generalmente específico, basado
en una comunidad de intereses y con una
utilidad común, combinando sus
respectivos recursos sin formar ni crear
una persona jurídica distinta.
Dentro de la legislación peruana no existe
una regulación legal estrictamente dicha
acerca del contrato de joint venture, una
excepción se da dentro del Sector Minero.
Aun siguen existiendo discrepancias
frente a si es más beneficioso apostar por
una regulación legal integral o
simplemente permanecer en ausencia de
una regulación expresa y uniforme en aras
de proteger la flexibilidad y libertad de
esta forma de colaboración empresarial.

19
HERNÁNDEZ GAZZO, Op.cit., pp. 267-269
20
ARBAÑIL CHICOMA, Beatriz. “La regulación del contrato de joint
venture en el ordenamiento jurídico peruano”. En:
http://img3.xooimage.com/files/0/5/9/joint-venture-ord...-
peruano-10c15b1.pdf, 12/01/2011, 15:00. pp. 16-20

34
 OUTSOURCING: UN ENFOQUE LABORAL.
(PRIMERA PARTE)
Estudiante del 3er año de la Facultad de Derecho y Ciencia Política de la UNMSM.
El hombre
desde sus
orígenes ha
navegando
en un mar de
dilemas y uno
de ellos, y
porque no
decirlo el más importante, es tratar de satisfacer sus
necesidades. Por lógica, el problema sería resuelto
fácilmente si encontráramos ilimitados bienes para las
ilimitadas necesidades lo cual no se cumple al ser
escasos los primeros. Ante ello, nace el interés de
satisfacer necesidades primarias y para ello el hombre
transformará la realidad buscando la mayor eficiencia
en la producción de bienes y servicios.
En la actualidad el sistema de producción fordista21,
en donde la empresa se encargaba de todo el ciclo
productivo, ha entrado en crisis en el último siglo XX.
El problema es la escasa capacidad de adaptación del
mismo a las alteraciones del mercado; o mejor dicho,
que muestra una excesiva lentitud en sus respuestas
ante la acelerada evolución del mercado22. En este
sentido la empresa buscar respuestas eficientes ante
la volubilidad del mercado. Y es precisamente la
descentralización un método para adaptarse a dichos
cambios23.
Si bien reconocemos la utilidad de las herramientas
empresariales, como el Outsourcing, en esta
21
El sistema de Producción “Fordista” se refiere al modo de
producción en cadena o en serie que llevo en la práctica Henry
Ford, fabricante de automóviles en EE.UU. En donde la gran
empresa es encarga de todo el ciclo de la producción
promoviendo la especialización, la transformación del esquema
industrial y la reducción de costo.
22
GORELLI HERNANDEZ, Juan, “Temas Centrales del Derecho del
Trabajo del Siglo XXI” Descentralización productiva y
ordenamiento laboral. ARA Editores. 2009, p. 143.
23
La idea central de esta herramienta de negocios es procurar la
maximización de beneficios y minimización de costos.
Escribe: MATOS PÉREZ, José.
oportunidad nuestro comentario es desde el punto de
vista laboral, a fin de llamar la atención hacia un
equilibrio entre el bienestar de la empresa y de los
trabajadores, evitando así “Todos para uno y el uno
para mí.”24
Concepto del Outsourcing
En el contexto de la descentralización empresarial,
muchos autores definen a la fragmentación del ciclo
productivo como externalización, descentralización,
outsourcing o tercerización, entre otros.
El término Outsourcing es un anglicismo para
referirse al encargo de las empresas especializadas de
diversos tipos de servicio informáticos, y desde que
varios años después el referido término fuera
también utilizado para identificar la cesión a terceras
empresas de otros servicios diferentes a los
informáticos que permitieran la concentración en las
actividades principales25.
Fue así que la doctrina española se ve en la necesidad
de abandonar este anglicismo, acuñando un término y
24
Lo que se busca con el Outsourcing es una mayor eficiencia
maximizando beneficios y minimizando costos (desde un punto de
vista de estrategia comercial), pero esto no debe ser a costa del
trabajador. Si bien no hay una relación típica laboral entre el
trabajador y el empleador de la empresa usuaria, no debe ser
interpretado como si no tuviera responsabilidad con el trabajador.
Es la empresa usuaria o principal la que se beneficia directamente
del trabajo del empleado. Por tanto, encontramos una relación
triangular (empresa tercerizadora, empresa usuaria y trabajador),
sustentada en una vinculación económica empresarial. Es el deber
del legislado, y del juez jurisprudencialmente, el que debe regular
estos vacíos como la responsabilidad solidaria con o sin traslado
del trabajador a la empresa principal, la no afectación del derecho
sindical (negociación por rama de actividad), y no a la
discriminación salarial entre trabajadores en planilla y los
tercerizados que realizan la misma actividad.
25
CORNEJO VARGAS, Carlos, “Temas Centrales del Derecho del
Trabajo del Siglo XXI” Tercerización de Servicios ARA Editores.
2009, p. 105.
35
una expresión castellanizada, siendo el término la
externalización y la expresión la descentralización
productiva.
Así, el profesor Cruz Villalón ha propuesto que “la
descentralización productiva consiste en una forma
de organización del proceso de elaboración de bienes
o de prestación de servicios para el mercado final de
consumo, en virtud del cual una empresa decide no
realizar directamente a través de sus medios
materiales y personales ciertas fases o actividades
precisas para alcanzar el bien final de consumo,
optando en su lugar por desplazarlas a otras
empresas o personas individuales, con quienes
establece acuerdos de cooperación de muy diverso
tipo”26.
A tenor de lo
expuesto, es claro
que la idea que
preside este
proceso de
descentralización
productiva es
fragmentar el ciclo
productivo27. Nos trasladamos de la empresa que se
encargaba de todo el ciclo productivo a la empresa
que cede parte de la producción a terceros.
Desde este punto de vista nos menciona el maestro
Rivero Lamas28 que debemos afirmar que la
descentralización es una decisión estratégica de la
empresa, que se ampara en la libertad de empresa
reconocida en el artículo 59 de la Constitución Política
del Perú, sin embargo no hay que olvidar que en
nombre de dicha libertad no se debe disminuir o
contravenir derechos laborales que poseen el mismo
valor constitucional.
26
CRUZ VILLALON, Jesús, “Descentralización productiva y sistema
de relaciones laborales”, en Revista de Trabajo y Seguridad Social
Nº 13, 1994, P. 8.
27
RIVERO LAMAS, J., “La descentralización productiva y las nuevas
formas organizativas de trabajo”, en AA.VV., X Congreso Nacional
de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, MTAS, Madrid,
2000, p.22.
28
RIVERO LAMAS, J. “Proyecciones de la descentralización
productiva: instrumentación jurídico-laboral”, en AA.VV., El
“Outsourcing”, Thomson-Aranzadi, Pamplona, 2003, p. 26.
2. Intermediación y Tercerización
De común los términos Outsourcing, intermediación y
tercerización suelen confundirse, por ello
consideramos necesario establecer las diferencias.
1. Intermediación.
La intermediación como señala Pérez Yañez29, tiene
por finalidad “la cesión o destaque de trabajadores
para que estos laboren bajo la dirección de la
empresa usuaria, en tanto que existe un reparto de
las facultades empresariales de servicios especiales.
En el Perú, actualmente, la intermediación se
encuentra regulada por la Ley Nº 27626 (en adelante
la Ley) y su reglamento el Decreto Supremo Nº 003-
2002-TR (en adelante el Reglamento), disposiciones
que permiten la prestación de dichos servicios solo en
determinadas supuestos y cumpliendo una serie de
requisitos y formalidades con la finalidad de brindar
mayor protección al trabajador destacado y fomentar
la contratación directa de personal 30.
A diferencia de la Tercerización, la intermediación
laboral constituye una figura distinta. En efecto,
mediante la intermediación laboral una empresa
denominada usuaria contrata a otra de servicios para
que le suministre o proporcione personal, el cual, si
bien prestara a sus servicios a favor de la compañía
usuaria, no sostendrá vínculo laboral con esta última y
se mantendrá bajo la dirección y control de la
empresa de servicio31.
Asimismo, el artículo 3 de la Ley nos menciona que la
intermediación laboral que involucra personal que
labora en el centro de trabajo o de operaciones de la
empresa usuaria, sólo procede cuando medien
supuestos de temporalidad, complementariedad o
especialización. Asimismo, se ha establecido que la
intermediación puede ser prestada por personas
29
PÉREZ YAÑEZ, Rosa. “El reparto de poderes empresariales entre
empresas de trabajo temporal y empresa usuaria respecto a
trabajadores en misión”. En: Revista Relaciones Laborales 1/1998.
Ed. La Ley. Madrid
30
PUNTRIANO ROSAS, César. Manual de Actualización Laboral
Gaceta Intermediación Laboral y Tercerización de Servicios 1ra
Edición Junio 2010. p. 161
31
TOLEDO TORIBIO, Omar, Revista de Derecho y Empresa &
Negocios. ESDEN “Intermediación Laboral, Outsourcing y
Downsizing”. 2008 Abril-Mayo p. 9
36
jurídicas, llámese empresa de servicios o cooperativas
de trabajadores.
En primer lugar, la intermediación laboral de servicios
temporales, según el artículo 3 del Reglamento, solo
procede en los supuestos establecidos para los
contratos ocasionales y de suplencia, conllevando
como límite máximo el 20% de los trabajadores que
tiene un vínculo laboral con la empresa usuaria. Es
decir en una empresa de 10 trabajadores que figuran
en planilla solo se puede intermediar en esta
modalidad temporal a 2 trabajadores.
En segundo lugar, la intermediación laboral de
servicios complementarios son personas jurídicas que
destacan personal a la empresa usuaria a efectos de
desarrollar actividades accesorias o no vinculadas al
giro del negocio de la empresa, tales como
actividades de vigilancia, seguridad, mantenimiento,
mensajería externa y limpieza32. El porcentaje
limitativo de contratación de trabajadores (20%) no
resulta aplicable en el caso de la empresa de servicios
complementarios, si es que la misma asume plena
autonomía técnica y responsabilidad en el desarrollo
de sus actividades33.
Y finalmente, la intermediación laboral de servicios
especializados, el art. 1 del Reglamento la define
como aquella auxiliar, secundaria o no vinculada a la
actividad principal que exige un alto nivel de
conocimientos técnicos, científicos o particularmente
calificados, tal como el mantenimiento y saneamiento
especializados. En este caso, la empresa usuaria
carece de facultad de dirección respecto de las tareas
que ejecuta el personal destacado por la empresa de
servicios especializados.
2.2 Tercerización
La tercerización se encuentra regulada en Ley Nº
29245 y su Reglamento aprobado por Decreto
Supremo N° 006-2008-TR. A su vez por Decreto
32
Sin embargo, algunos de estos ejemplos de intermediación de
servicios complementarios, podrían ser también calificados como
especializados, llegando incluso a recaer en supuestos de
tercerización.
33
PUNTRIANO ROSAS, César. Manual de Actualización Laboral
“Intermediación Laboral y Tercerización de Servicios” Gaceta 1ra
Edición Junio 2010. p. 163
Legislativo Nº 1038 se precisaron los alcances de la
Ley Nº 29245.
Señala Ugaz Olivarez34 que antes de la normatividad
específica sobre la tercerización de servicios, este
mecanismo de vinculación empresarial tenía una
regulación a través de las normas del Código civil y
una regulación parcial a partir de las normas sobre
intermediación laboral.
No compartimos la posición de quienes señalan que
antes de la entrada en vigencia de la Ley Nº 29245 ya
se encontraba regulada la tercerización. En efecto
gran parte de la doctrina nacional señala que la
tercerización laboral encontró su regulación en lo que
dispone el artículo 4 del Decreto Supremo Nº 003-
2002-TR (Intermediación):
“ No constituye intermediación laboral los contratos
de gerencia, conforme al artículo 193º de la Ley
General de Sociedades, los contratos de obra, los
procesos de tercerización externa, los contratos que
tienen por objeto que un tercero se haga cargo de
una parte integral del proceso productivo de la
empresa y los servicios prestados por empresas
contratistas os subcontratistas, siempre que asuman
las tareas contratadas por su cuenta y riesgo, que
cuente con sus propios recursos financieros, técnicos
o materiales, y cuyos trabajadores estén bajo
exclusiva subordinación.”
El hecho de haber mencionado supuestos que
constituyen acciones de tercerización no supone que
se haya regulado dicha figura. A pesar de ello, muchos
autores nacionales insisten que sí35.
Continuará en Boletín Sociedades edición de febrero.
34
UGAZ OLIVARES, Mauro Temas Centrales del Derecho del
Trabajo del Siglo XXI El Régimen Legal de la Subcontratación
(Tercerización) de Servicios en el Perú. ARA Editores. 2009, p. 182
35
AVALOS JARA, Oxal. Incidencias en las Acciones de
Subcontratación Laboral: la responsabilidad solidaria derivada de
la tercerización, en AA.VV., III Congreso Nacional de Derecho del
Trabajo y de la Seguridad Social, Perú, 2008, p.80.
37
EVENTOS EN SAN MARCOS
I SEMINARIO DE DERECHO COMERCIAL "TÍTULOS VALORES"
La Junta Directiva de la Base 2008, con el apoyo del
Centro Federado de la Facultad de Derecho y Ciencia
Política de la Universidad Nacional Mayor de San
Marcos, los invita a participar del I SEMINARIO DE
DERECHO COMERCIAL "TÍTULOS VALORES".

HORA: Desde las 19:00 hasta las 20:30.

INICIO: Todos los lunes desde el 17 de enero al 14 de
marzo del 2011.
LUGAR: Aula 148 de la Facultad de Derecho y CP de
UNMSM.

EXPOSITORA: DRA. J. MARÍA ELENA GUERRA CERRÓN

Docente de la Facultad de Derecho y CP (UNMSM)
INFORMES E INSCRIPCIONES:
base2008derechounmsm@gmail.com Certificación Gratuita, con el 70% de asistencia.
INGRESO LIBRE

AMENIDADES
K A R L I A D A S
Por: Karla Figueroa
Caldas
Estudiante de 3er año
de la Facultad de
Derecho y Ciencia
Política de la UNMSM.

BOLETÍN SOCIEDADES

Boletín Sanmarquino de Derecho. Es

una publicación mensual para la
comunidad jurídica elaborada por la
cátedra de Derecho Comercial II (base
2008) de la Facultad de Derecho y
Ciencia Política de la UNMSM.

SUPERVISORA DE PROYECTO: Dra. María

Elena Guerra Cerrón.
COORDINADORES GENERALES: Romina
Ramos García y Manuel Acosta Delgado.
DISEÑADOR: Segundo Acosta Delgado.
PERÚ - 2011
BOLETÍN SOCIEDADES
Teléfono: (51-1): 376-5192
e-mail: manuel_m10@hotmail.com
Búscanos en FACEBOOK como “Boletín sociedades”.

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