A S E S O R Í A

EMPRESARIAL

INFORME PRINCIPAL

¿Desea adoptar una nueva forma societaria? Conozca

los aspectos legales del proceso de transformación
de una sociedad
Carlos PADILLA PONCE(*)

RESUMEN
EJECUTIVO
a transformación constituye una alternativa de reorganización empresarial que
permite adecuar la sociedad a las necesidades económicas o jurídicas que se
presenten en el ejercicio de la actividad social. En el presente informe el autor
aborda los principales aspectos de este instituto desarrollando y explicando el pro-
ceso de transformación y sus principales efectos.

INTRODUCCIÓN I. CONCEPTO distinto y quedando sometida a la nor-

Uno de los temas más interesantes,
importantes y frecuentes en materia
societaria viene referido a la reorgani-
zación de las sociedades, que agrupa
la transformación, fusión, escisión,
etc.
La transformación de una sociedad es
un fenómeno que podemos apreciar
muy a menudo, toda vez que consti-
tuye una alternativa de reorganización
empresarial que permite adecuar la
sociedad a las necesidades económi-
cas o jurídicas que se presenten en el
ejercicio de la actividad empresarial.
Así, por ejemplo, en ocasiones la so-
ciedad se ve obligada a cambiar su
forma societaria debido a la necesidad
de adaptar su organización interna, ya
sea por el ingreso de nuevos socios,
por las utilidades obtenidas o por al-
gún evento que influya considerable-
mente en la estructura empresarial.
Ante esto, nuestra Ley General de So-
ciedades (en adelante, LGS) permite
que cualquier sociedad pueda trans-
formarse a otra persona jurídica, que
no será necesariamente las tipificadas
en la LGS, sino y además, las perso-
nas jurídicas reguladas por otras leyes
como lo son, por ejemplo, las coope-
rativas y la EIRL.
mativa del tipo adoptado.
La transformación consiste en la adop- La utilidad práctica de esta figura con-
ción por la sociedad de un tipo jurídico siste en que a través de ella se evita el
distinto al adoptado antes, con la conse- proceso costoso y dilatado, de extin-
cuencia de tenerse que someter al régi- guir la sociedad para luego crear una
men correspondiente al nuevo tipo, que- nueva. Es decir, la transformación es
dando libres de las normas que le regían un medio legal que permite cambiar
hasta ese momento. No requiere disolver- la forma de la persona jurídica evi-
se ni liquidarse, por lo tanto, no entraña el
tando el largo camino que significaría
cambio de la personalidad jurídica. acordar la disolución, liquidar su pa-
Esto es, mediante la transformación trimonio y registrar su extinción para
la sociedad abandona su estructura recién fundar o constituir la deseada(1)
original, adoptando un tipo societario (ver cuadro N° 1).
CUADRO N° 1
PERSONAS JURÍDICAS Y/O ENTIDADES QUE PUEDEN TRANSFORMARSE EN SOCIEDADES Y VICEVERSA
Entidades Sociedades
• Asociación
• Fundación
• Comité
• Cooperativa
• Mutual
• Sociedad Anónima
• ONG
• Sociedad Comercial de Responsabilidad Limi-
• Instituto
tada
• Empresa Individual de Responsabilidad Limita-
• Sociedad Colectiva
da (EIRL)
• Sociedad en Comandita Simple
• Empresa unipersonal
• Club social deportivo
• Sociedad en Comandita por Acciones
• Caja Rural de Ahorro y Crédito
• Sociedad Civil Ordinaria
• Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada
• Caja Municipal de Crédito Popular
• Entidad Promotora de Centro Educativo
• Club Departamental
• EDPYMES
• Otras

CONTADORES & EMPRESAS / N° 136 E-1

 68 ASESORÍA EMPRESARIAL
“
En virtud de la transformación no se
modifica la participación porcentual de
los socios en el capital de la sociedad,
sin su consentimiento expreso, salvo los
cambios que se produzcan como con-
secuencia del ejercicio del derecho de
”
separación.
II. ASPECTOS RELEVANTES
a. Responsabilidad de los so-
cios
A tenor del artículo 334 de la LGS los
socios que en virtud de la nueva forma
societaria adoptada asumen responsa-
bilidad ilimitada por las deudas so-
ciales, responden en la misma forma
por las deudas contraídas antes de la
transformación.
Es decir, si una entidad o sociedad se
transforma de una persona de respon-
sabilidad limitada a una de respon-
sabilidad ilimitada, las deudas que
contrajo antes (esto es, bajo responsa-
bilidad limitada) también gozarán de
garantía ilimitada.
Ahora bien, la transformación de una
sociedad de responsabilidad ilimita-
da a una de responsabilidad limitada,
no afecta la responsabilidad ilimita-
da que corresponde a socios por las
deudas sociales contraídas antes de
la transformación, salvo en el caso
de aquellas deudas cuyo acreedor las
acepte expresamente.
La razón de ello es evitar que en
virtud de la transformación de em-
presas los socios realicen fraudes a
sus acreedores; toda vez que es más
probable que una institución finan-
cie a una empresa cuando sabe que
sus socios van a responder en caso el
patrimonio de la empresa sea insufi-
ciente, como es el caso de la sociedad
colectiva.
Por lo tanto, y en la medida en que los
procesos de transformación no produ-
cen el cambio de personería jurídica,
lo socios no experimentarán variacio-
nes en lo que respecta a la garantía
principal de sus créditos.
b. De la participación de los so-
cios
Nuestra LGS establece en su artículo
335 que en virtud de la transforma-
ción no se modifica la participa-
ción porcentual de los socios en el
E-2 2da. quincena - Junio 2010
capital de la sociedad, sin
su consentimiento expre-
so, salvo los cambios que
se produzcan como conse-
cuencia del ejercicio del
derecho de separación.
La regla es que no se afec-
te la participación en el
patrimonio de la empresa,
sin embargo, en la medida
en que la salida de un so-
cio conlleva una recompo-
sición en la participación
porcentual respecto del
capital, sí se verá afectada la par-
ticipación pero siempre en forma
proporcional.
Esta regla responde a un principio
básico del derecho societario: los ór-
ganos sociales no pueden modificar
ciertos derechos de los socios sin su
consentimiento.
Respecto a los derechos de terce-
ros emanados de título distinto de
las acciones o participaciones en el
capital, como lo son derechos espe-
ciales de fundadores, certificado de
suscripción preferente, etc. se esta-
blece que tampoco se verán afecta-
dos a no ser que su titular expresa-
mente lo acepte.
c. Derecho de separación
El derecho de separación representa
un mecanismo de defensa de los so-
cios minoritarios contra las decisiones
o abusos de la mayoría. Sin embargo,
su uso puede traer consecuencias ne-
gativas, llegando incluso a desestabi-
lizar a la empresa, motivo por el cual,
viene restringido a los casos que ex-
presamente se señalen por ley.
En ese sentido, y al constituir la trans-
formación un cambio drástico en la
estructura de la empresa, se estable-
ce que los socios gozan del derecho
de separación. Tal derecho se ejerce
mediante carta notarial entregada a la
sociedad hasta el décimo día siguiente
a la fecha de publicación del aviso de
transformación.
De otro lado, las acciones de quie-
nes hagan uso del derecho de sepa-
ración se reembolsan al valor que
acuerden el accionista y la socie-
dad. De no haber acuerdo, las accio-
nes que tengan cotización en bolsa
se reembolsarán al valor de su coti-
zación media ponderada del último
semestre. Si no tuvieran cotización,
al valor en libros al último día del
mes anterior al de la fecha del ejer-
cicio del derecho de separación. El
valor en libros es el que resulte de
dividir el patrimonio neto entre el
número total de acciones(2).
III. PROCEDIMIENTO DE TRANS-
FORMACIÓN
a. Acuerdo de junta general
La decisión de transformar una em-
presa corresponde a la junta general,
que será convocada respetando los re-
quisitos que exige la ley.
Respecto del quórum se requiere de
uno de asistencia calificada, siendo
necesario en primera convocatoria,
cuando menos, la concurrencia de
dos tercios de las acciones suscritas
con derecho a voto; mientras que en
la segunda basta la concurrencia de al
menos tres quintas partes de las refe-
ridas acciones.
Para adoptar el acuerdo de transfor-
mación, se requiere que el acuerdo se
adopte por un número de acciones que
represente, cuando menos, la mayoría
absoluta de las acciones suscritas con
derecho a voto, esto es, el 50% más
uno del total de acciones existentes en
la sociedad.
b. Publicación del acuerdo
El acuerdo de transformación adopta-
do por la junta general se publica por
tres veces, con cinco días de intervalo
entre cada aviso.
Este requisito debemos concordarlo
con el artículo 43 de la LGS que señala
que las publicaciones serán hechas en
el periódico del lugar del domicilio de
la sociedad encargado de la inserción
de los avisos judiciales. Sin embargo,
tratándose de sociedades con domici-
lio en las provincias de Lima y Callao
harán las publicaciones cuando menos
en el diario oficial El Peruano y en uno
de los diarios de mayor circulación de
Lima o del Callao, según sea el caso.
AVISO DE TRANSFORMACIÓN
TRANSFORMACIÓN DE SOCIEDAD AAA S.R.L.
De conformidad con lo dispuesto en el artículo
337 de la Ley General de Sociedades, se pone en
conocimiento público que, por acuerdo de junta
general de socios de fecha ..... de ......................
del 20...., se acordó transformar la sociedad me-
diante la adopción de la forma societaria de la
sociedad anónima, por lo que la razón social de
la empresa será AAA S.A.
Lima, ........ de ................... del 20....
EL GERENTE GENERAL

c. Realización del balance
El artículo 339 de la LGS establece
que la sociedad está obligada a for-
mular un balance de transformación
al día anterior a la fecha de la escritu-
ra pública correspondiente. No se re-
quiere insertar el balance de transfor-
mación en la escritura pública, pero la
sociedad debe ponerlo a disposición
de los socios y de los terceros inte-
resados, en el domicilio social, en un
plazo no mayor de treinta días conta-
dos a partir de la fecha de la referida
escritura pública.
Este balance demuestra la situación
integral de los activos y pasivos 24
horas antes de la entrada en vigencia
de la transformación lo cual tiene una
importancia fundamental, en la medi-
da en que podrá verse el patrimonio
con el que responderá en caso haya
habido cambio del régimen de res-
ponsabilidad, además de ser útil para
cualquier otra circunstancia en la que
se requiera conocer la situación patri-
monial de la sociedad ante de la trans-
formación.
d. Escritura pública y vigencia de
la transformación
Una vez cumplida la formalidad de
publicar el acuerdo de transforma-
ción, empieza a correr los diez días
de plazo que la ley otorga a los socios
para ejercer el derecho de separación.
Ahora bien, luego de verificada la
separación de aquellos socios que lo
ejerciten o transcurrido el referido
plazo sin que hagan uso de ese dere-
cho, la transformación se formaliza
por escritura pública que contendrá
la constancia de la publicación de los
avisos.
Por lo tanto, la escritura pública debe-
rá contener(3):
Publicación
Acuerdo de del acuerdo de
transformación transformación
INFORME PRINCIPAL
• El acuerdo de transformación.
• La constancia de publicación de
los avisos.
• La mención de los socios que han
ejercitado su derecho de separa-
ción.
• Los demás que sean necesarios, de
conformidad con las disposiciones
del reglamento registral.
Acerca de vigencia de la transfor-
mación, el artículo 341 de la LGS
establece que se dará al día siguien-
te de la fecha de la escritura pública
respectiva. Siendo requisito de efi-
cacia la inscripción de la transfor-
mación en el registro (ver cuadro
N° 2).
PREGUNTAS FRECUENTES
1. ¿En qué consiste la transfor-
mación de empresas?
La transformación consiste en la
adopción por la sociedad, de un tipo
jurídico distinto al adoptado antes,
con la consecuencia de tenerse que
someter al régimen correspondiente
al nuevo tipo, quedando libres de
las normas que le regían hasta ese
momento. No requiere disolverse ni
liquidarse, por lo tanto, la transfor-
mación no entraña el cambio de la
personalidad jurídica
2. ¿Varía el régimen de responsa-
bilidad de los socios?
Según la LGS los socios que en
virtud de la nueva forma societaria
adoptada asumen responsabilidad
ilimitada por las deudas sociales,
responden en la misma forma por
las deudas contraídas antes de la
transformación.
Ejercicio del
derecho de
separación
Escritura
pública de
10 días
transformación
Elaboración del
balance
CONTADORES & EMPRESAS / N° 136
69
Ahora bien, la transformación a una
sociedad en que la responsabilidad
de los socios es limitada no afecta
la responsabilidad ilimitada que co-
rresponde a estos por las deudas so-
ciales contraídas antes de la transfor-
mación, salvo en el caso de aquellas
deudas cuyo acreedor la acepte expre-
samente.
3. ¿Cuáles son los pasos para
transformar una sociedad?
- Acuerdo de junta general. Se
requiere quórum calificado y la
mayoría absoluta de las acciones
suscritas con derecho a voto para
tomar el acuerdo.
- Publicación del acuerdo. Se pu-
blica por tres veces, con cinco días
de intervalo entre cada aviso.
- Realización del balance. Deberá
contener la información financiera
de la sociedad hasta un día antes
de la escritura pública.
- Escritura pública de transfor-
mación. La transformación se
formaliza por escritura pública
que contendrá la constancia de la
publicación de los avisos.
- Inscripción en el registro. Es re-
quisito de eficacia para que entre
en vigencia la transformación.
(*) Asesor de Derecho Empresarial de Contadores &
Empresas y Gaceta Consultores S.A. Miembro de
la División de Estudios Legales de Gaceta Jurídica
S.A. Asistente de docencia de Derecho Civil y Co-
mercial de la Universidad Nacional Mayor de San
Marcos.
(1) BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios a
la Ley General de Sociedades. Gaceta Jurídica. 7a
edición. Lima, 2007, p. 744.
(2) Así lo establece el artículo 200 de la LGS, norma
aplicable para este supuesto.
(3) ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Pe-
ruano. Tomo III. Normas Legales S.A.C. Trujillo,
1999, p. 904.
Inscripción
en Registros
1 día
Públicos
Vigencia de la
transformación
E-3