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(Ponencia presentada al Fórum sobre Reforma de la Ley General de Sociedades


organizado por el Centro de Estudios de Mercado de Capitales y Financiero,
explicando el tratamiento de las acciones de la sociedad anónima en el Proyecto
de la Ley General de Soc iedades)

El régimen legal de las acciones es en opinión del suscrito el tema esencial o


medular para el conocimiento de las Sociedades Anónimas y voy a intentar
referirme a él, básicamente en función al ante -proyecto de la Ley General de
Sociedades. El rec ordado maestro Ulises Montoya Manfredi siempre solía decir
que si se conocía y entendía bien el Régimen legal de las Acciones, era muy fácil
entender todos los demás temas de las sociedades de capitales.

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Según el Tratadista Manuel Broseta en su Manual de Derecho Mercantil, a la


Sociedad Anónima se le considera una sociedad de capitales o de estructura
capitalista, por dos razones:

a) Porque en la Sociedad Anónima, la proporción del capital social que se detente


expresada en acciones, suele condicionar su propio control y su dominio, y;

b) Porque la intensidad en el ejercicio de los derechos sociales depende del


número de acciones y del porcentaje de capital, que se posea.

No sería pertinente entra r a un análisis del perfil jurídico del capital social de la
Sociedad Anónima entendido como cifra contable mencionada expresamente en el
Contrato Social y en el Estatuto y por tanto en el Registro Público, cuya cuantía o
valor debe coincidir con la suma d el valor nominal de las acciones de la Sociedad,
ni a la problemática de los aportes que integran el capital social, ni al análisis del
Patrimonio en relación con el capital social porque sería apartarse del tema puntual
de la presente exposición.

Para explicar la naturaleza jurídica de las Acciones concurren necesariamente tres


diferentes acepciones o conceptos que se confunden en uno solo produciéndose
una suerte de simbiosis. A veces, de manera distorsionada se incide en sólo una
de esas acepciones o con ceptos, inclusive la Ley General de Sociedades
actualmente vigente, incurre en esa distorsión al reconocerle excesiva importancia,
sólo a una de tales acepciones, como expresaré más adelante. Tales acepciones
son:

1.1 Acción como parte alícuota del capital social: (Acepción ratificada en el Art. 82º
del Proyecto), en razón a que el capital social necesariamente está dividido en
acciones, las cuales tienen un valor aritmético, siendo sub -múltiplos de la cifra de
capital.

Según el Artículo 82º del Proyecto, l as Acciones tienen el mismo valor nominal, a
diferencia de la ley actual, la cual permite en su artículo 105º que existan diferentes
clases de acciones que se diferencien por su valor nominal, por el contenido de
derechos, o por ambos criterios a la vez. L a explicación del cambio introducido en
el Proyecto estriba en el hecho que en un país en el cual los estados financieros de
las empresas se reajustan anualmente, los reajustes de la cuenta capital crean
problemas de saldos por distribuirse. En cambio si t odas las acciones tienen el
mismo valor nominal la cifra del ajuste se prorratea y el valor nominal de todas las
acciones sube por igual.

1.2 Acción como expresión de la calidad o puesto de socio. Representado en un


documento denominado certificado de acci ones o en anotaciones en cuenta, al que
se incorpora el "status" de accionista y que atribuye a su titular, derechos y
obligaciones corporativos. Hay una compleja relación jurídica de derechos y
obligaciones recíprocas entre la Sociedad y sus accionistas t itulares de las
acciones.

1.3 Acción como Título Valor, como instrumento circulatorio que acredita la
condición de accionista. En el caso de nuestra Ley en la que sólo puede haber
Acciones Nominativas, representadas en Certificados o en Anotaciones en Cuenta,
estos son Títulos Valores "sui generis" o especiales, a los cuales se les incorpora
los derechos de carácter corporativo; siendo títulos de participación social.

Pero las acciones no son únicamente simples Títulos, son mucho más que eso,
son en realidad la conjunción de estas tres acepciones. Los artículos 110º, 111º,
112º y 145º entre otros de la actual Ley General de Sociedades son ejemplos
clarísimos de la distorsión a que he aludido anteriormente al darle una excesiva
importancia a los títulos r epresentativos de las acciones.

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El proyecto mantiene la actual prohibición de emitir acciones al portador que


proviene desde el histórico Decreto Supremo Nº 287 -68-HC, que innovó en nuestro
país el Régimen del Impuest o a la Renta. Si bien tales acciones se encuentran
proscritas, la actual Ley General de Sociedades las menciona expresamente en
sus artículos 78º - inc. 7, 80º - inc. 5, 107º y 130º aludiendo también a ellas en los
artículos 111º, 112º, 145º y 223º. En el proyecto se ha eliminado toda referencia o
alusión a las acciones al portador.

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En el artículo 83º del proyecto, se ha recogido una novedad muy interesante de


carácter técnico, al diferenciarse con claridad el acto jurídic o de la creación de las
acciones, ya sea por el pacto social o por acuerdo de Junta General, del acto de la
emisión de acciones, una vez que estén suscritas y pagadas cada una por lo
menos al 25% acto, este último del cual se generan los derechos inherente s a las
acciones. Es decir, son dos instantes o momentos diferentes que hay que distinguir
adecuadamente en función a los efectos y consecuencias que se derivan de ellos.

  
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Asimismo, el proyecto plantea en su artículo 98º en un primer nivel lo que también


constituye una novedad, la posibilidad que en la constitución o en el aumento de
capital se creen acciones no suscritas, con o sin derecho a voto, las que se
mantienen en cartera y que no pueden representar más del 20% del número tota l
de las acciones emitidas. Estas acciones en tanto no sean emitidas:

a) No pueden llevarse a la cuenta capital del balance.

b) Sólo se emiten una vez que se suscriben y pagan en por lo menos un 25% de
cada una.

c) Los derechos inherentes a esas acciones sólo se generan cuando se emiten.

d) Existe reconocido el derecho de suscripción preferente dentro del plazo de 3


días, fijado en el artículo 99º del proyecto.

También existe un segundo nivel para las acciones en cartera y es cuando la


sociedad adquiere en el mercado sus propias acciones para conservarlas un
tiempo con el objeto de evitar caídas bruscas de la cotización en la Bolsa o para
distribuirlas entre algunos de sus funcionarios y trabajadores como una forma de
estímulo o incentivo.

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En el artículo 85º del Proyecto se ha definido lo que se denomina prima de capital,


entendiéndose como tal la suma que se obtenga en la colocación de acciones
sobre su valor nominal.

Constituyendo también una novedad, se permite según el citado Artículo 85º la


colocación de las acciones por debajo de su valor nominal con la pérdida de
colocación consiguiente, estableciendo que las acciones colocadas por monto
inferior a su valor nominal se consideran para todo efecto íntegramente pagadas a
su valor nominal cuando se cancela su valor de colocación.

De otro lado, queda siempre abierta la posibilidad, si las circunstancias lo


aconsejan de colocar acciones con una prima suplementaria de capital, es decir
sobre la par.

   
   
    

Se ha incluido en el Artículo 86º, lo que también constituye una innovación, la


posibilidad de establecer que los suscriptores de una parte de todas las acciones,
asuman determinadas obligaciones en favor de otros accionistas o de tercero s,
adicionales a las de pagar su valor, sea nominal o de colocación. Aquí considero
que hay una omisión involuntaria del texto del proyecto ya que al igual como lo
hace su artículo 102º debió incluirse también como beneficiaria de tales
obligaciones a la p ropia sociedad. Estas obligaciones adicionales podrán ser
dinerarias o no, y deberán recaer sobre todas las acciones de la sociedad o sobre
todas las acciones de una determinada clase, debiendo constar en los propios
certificados o en las anotaciones en cu enta.

 

 


El Proyecto en su artículo 88º, admite que dentro de una sociedad anónima


pueden coexistir clases de acciones que se diferencien por los derechos que
corresponden a sus titulares, en las obligaciones a su cargo o en ambas cosas a la
vez, pudiendo crearse estas clases de acciones en la escritura pública de
constitución con posterioridad, por acuerdo de la Junta General. Todas las
acciones de una clase gozarán de los mismos derechos y tendrán a su cargo las
mismas obligaciones. Adviértase al respecto la diferencia con el actual artículo
105º de la Ley que permite la diferenciación de una clase con otra ya sea en el
monto del valor nominal o en el contenido de derechos. Asimismo, se ha normado
el proceso de eliminación de cualquier clase de acciones, la modificación de los
derechos y obligaciones y la conversión de una clase en otra.

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Respecto de la indivisibilidad de las acciones, se ha regulado en el Artículo 89º la


forma como debe designarse al r epresentante en caso de co -propiedad,
estableciéndose que se hará por carta con firma legalizada, suscrita por los co -
propietarios que representan más del 50% de los derechos y acciones. Ello con el
objeto de solucionar problemas que se podrían presentar e ntre los co-propietarios
de acciones por sucesión o entre un determinado grupo de herederos.

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Conforme al artículo 90º del Proyecto, todas las acciones pertenecientes a un


accionista deben ser representadas por una sola persona, salvo aqu ellas que
pertenecen individualmente a diversas personas pero aparecen registradas en la
sociedad a nombre de un custodio. Ello se ha hecho para evitar situaciones
absurdas que eventualmente podrán presentarse, si los representantes de un
mismo accionista asumen posiciones encontradas en las Juntas, y que por
ejemplo, uno vote a favor del acuerdo, otro se abstenga y un tercero vote en contra
o impugne el acuerdo, siendo todos representantes de un mismo accionista.

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La doctrina considera que los derechos del accionista constituyen una tercera
categoría de derechos, distinta a los derechos reales o a derechos de crédito,
constituyendo una especie de derechos personales corporativos.

Dentro del Proyecto, al igual que en la Ley, la sociedad considera propietario de las
acciones a quien aparezca como tal en el Registro de Acciones, inclusive si fuere
el caso que esté litigando judicialmente la propiedad de dichas acciones, el
ejercicio de los derechos de accionistas le cor responde al que tenga su derecho
inscrito, salvo mandato judicial en contrario.

Asimismo, para el Proyecto, los derechos corresponden o son inherentes a las


acciones emitidas, y son independientes de si ellas se encuentran representadas
por certificados provisionales o definitivos, anotaciones en cuenta o cualquier otra
forma permitida por la ley. El contenido y alcances de tales derechos dependerá si
se trata de acciones con derecho a voto o acciones sin voto.

10.1 Acciones con Derecho a Voto. -

Según se infiere del Art. 95º del Proyecto que virtualmente repite el artículo 109º de
la Ley actual, los derechos mínimos de los titulares de las acciones con derecho a
voto son cinco, uno de contenido político personal cual es el derecho a intervenir
con voz y voto en las Juntas de Accionistas, y los otros 4 de contenido económico -
patrimonial. Tales derechos son los siguientes:

1. Participar en el reparto de utilidades y en el patrimonio neto resultante de la


liquidación.

2. Intervenir y votar en las juntas generale s o especiales según corresponda.

3. Fiscalizar en la forma establecida en la ley y en el estatuto la gestión de los


negocios sociales. El accionista tiene los mecanismos para convocar a la Junta, así
como el derecho de información ratificado en el Proyect o en el artículo 130º.

4. Ser preferido para la suscripción de acciones en caso de aumento de capital


social y en los demás casos de colocación de acciones, así como en la suscripción
de obligaciones u otros títulos convertibles o con derecho a ser convert idos en
acciones.

5. Derecho de Separación, en los casos previstos por la ley y en el estatuto.

10.2 Acciones Sin Voto. -

En lo que se refiere a acciones sin voto se consignan en el Artículo 96º del


Proyecto los derechos que poseen sus titulares, debiéndose destacar que en
ningún caso recuperan el derecho a voto a diferencia de lo establecido en la Ley Nº
26356. Es decir que el accionista que opta por las acciones sin voto está dispuesto
a cambiar sus derechos políticos por un derecho económico especial y pa ra eso se
ha establecido un dividendo preferencial y además una preferencia en la
distribución del haber social. No obstante, en el Proyecto también se ha
considerado en favor de estos accionistas, un conjunto de derechos, tales como el
derecho a recibir i nformación semestral, el derecho de separación, el derecho de
impugnación y el derecho de suscripción preferente de acciones con o sin derecho
a voto o de obligaciones u otros títulos convertibles o con derecho a ser
convertidos en acciones.

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1. Derecho a la libre transmisibilidad de las acciones, recogido implícitamente en la


Ley y en el Proyecto salvo claro está que existan restricciones estatutarias o
convencionales, o prohibiciones temporale s de enajenación permitidas en el
artículo 101º del Proyecto.

2. Derecho de Impugnación de los acuerdos según lo regulado en los artículos


139º y siguientes del Proyecto y que introduce importantes modificaciones relativas
a vías procesales, plazos de cadu cidad y condiciones para accionar. Sobre este
último aspecto el Proyecto corrigiendo un exceso de la Ley, en lugar de exigir al
impugnante el depósito previo de las acciones en una institución de crédito y que
se mantengan en ese estado durante todo el pro ceso, solamente se le exige que
conserve la condición de accionista mientras dure el juicio para lo cual se hará la
respectiva anotación en el Registro de Acciones, estableciendo que en caso de
transferencia voluntaria de las acciones de propiedad del acci onista demandante
se extinguirá respecto de él el proceso de impugnación.

3. Derecho de obtención de copias certificadas ratificado en el artículo 137º del


Proyecto a cuyo efecto el Gerente General está obligado a extenderla bajo su firma
y responsabilidad en un plazo no mayor de 5 días bajo sanción de recurrirse al juez
en caso de incumplimiento.

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1. Derecho a convocatoria de la Junta General de Accionistas cuando se reúna el


20% de las acciones suscritas con derecho a voto, recogido en el artículo 117º del
Proyecto, y a convocar la Junta Obligatoria Anual, a solicitud del titular de 1 acción,
según el artículo 119º.

2. Derecho de información obligatoria (Artículo 130º del proyecto) ejercitado a partir


de la publicación de la convocatoria.

3. Derecho de aplazamiento de la Junta General (25% de las acciones suscritas


con derecho a voto), según lo recoge el artículo 131º del Proyecto.

4. Derecho a solicitar la suspensión de los acuerdos impugnados a pedido de


accionistas que representen no menos del 20% del capital suscrito facultando al
Juez a dictar la medida cautelar de suspensión (Artículo 145º del Proyecto).

5. Derecho a iniciar acciones de r esponsabilidad contra el Directorio y/o Directores


(Artículo 181º).

6. Derecho a auditoría externa solicitado por el 10% de las acciones suscritas con
derecho a voto (Artículo 226º del Proyecto) y a solicitar auditorías especiales
(Artículo 227º del Proyec to) cuando lo pidan accionistas que representen no menos
del 20% del total de las acciones suscritas con derecho a voto.

7. Derecho a percibir utilidades líquidas (Artículo 231º del Proyecto) cuando lo


pidan accionistas que representen cuando menos el 20% del total de las acciones
suscritas con derecho a voto.

Adviértase que en los siete ejemplos citados, la base sobre la cual se calculan los
porcentajes, es ahora en el Proyecto, el 100% de las acciones suscritas con
derecho a voto, a diferencia de lo que s ucede en la Ley vigente, en la que en
algunos casos se calcula sobre el capital suscrito, y en otros únicamente sobre el
capital pagado, lo que originaba más que una distorsión, una discriminación que
afectaba a los accionistas no morosos.

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Previamente debe destacarse que el Proyecto mantiene el rol del Registro de


Acciones que debe llevar toda Sociedad Anónima debiéndose anotar en él, la
creación de acciones y su posterior emisión, así como las transferencia, los canjes
y desdoblamientos de acciones, la constitución de derechos y gravámenes sobre
las mismas, las limitaciones a la transferencia de acciones y los convenios entre
accionistas o de accionistas con terceros que se refieran a las acciones o que
tengan que ver con el ejercicio de los derechos inherentes a ellas.

Respecto a la transferencia de acciones, el Proyecto en su artículo 93º se refiere a


la obligatoria comunicación a la sociedad para su anotación en el registro, pero
introduciendo una innovación, se ñala que tratándose de certificados, para acreditar
su trasmisión basta la entrega a la sociedad del certificado endosado a nombre del
adquirente debiéndose aceptar el endoso por la sociedad cuando lo efectúe quien
aparezca en su registro como propietario de la acción con lo cual se facilita la
negociación de los títulos y su circulación.

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Se ha regulado en el Art. 101º del Proyecto por un lado, las limitaciones a la libre
trasmisibilidad de las acc iones, las cuales son obligatorias para la sociedad cuando
estén contempladas en el pacto social, en el estatuto o se originen en convenios
entre accionistas y terceros, que hayan sido notificados a la sociedad y hayan sido
inscritos en el Registro de Acci ones y en los respectivos certificados. Esta última se
refiere a los convenios de sindicación de acciones relacionados con el ejercicio de
un derecho de preferencia dentro de grupos de accionistas y que con la Ley actual
son simples convenios privados en l os que la sociedad no se involucra a que los
haga; ahora más bien, con el Proyecto, hay un reconocimiento oficial de la validez
y eficacia de estos convenios, obligándose a la sociedad a que los haga respetar.

Se ha regulado también las prohibiciones tempo rales adoptados por acuerdo de


Junta General que no pueden exceder de 10 años, para la transferencia y
afectación de acciones, con la inmediata separación de acciones en clases,
agrupándose en una de ellas a quienes votaron a favor del acuerdo.

También respecto a la trasmisión de acciones afectas a obligaciones adicionales,


se ha regulado en el Artículo 102º que se deberá contar con la aceptación de la
sociedad, accionistas o terceros, en favor de quienes se ha pactado la obligación.

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Otra novedad del Proyecto es la posibilidad de otorgar a terceros o a ciertos


accionistas opciones de suscripción de nuevas acciones en determinados plazos,
términos y condiciones, las cuales no están sujetas al plazo de 6 meses
establecido por el Código Civil sino que están sujetas a un plazo máximo de 2
años. Tales opciones tienen que estar previstas en la escritura pública de
constitución o en su defecto que sean producto del acuerdo de la Junta General
adoptado con el voto favorable de accionistas que represente n la totalidad de las
acciones suscritas con derecho a voto.

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Este es uno de los temas más complejos relacionado con las acciones y hoy en día
está regulado en el artículo 117º de la Ley no siendo muy acert ada su redacción.

Considero sin embargo, que de manera más ordenada se ha regulado en el


artículo 104º del Proyecto los diferentes casos a través de los cuales la sociedad
adquiere sus propias acciones, incluyendo como novedad los denominados títulos
de participación, equivalentes a los hoy llamados títulos de goce, que le otorgan a
quien los recibe el derecho de percibir por tiempo indeterminado un porcentaje de
las utilidades distribuibles de la sociedad.

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En el Artículo 105º del Proyecto se precisa lo que es una sociedad controlada,


definiéndola como aquella en la que directa o indirectamente la propiedad de más
del 50% de las acciones con derecho a voto o el derecho a elegir a la mayoría de
los miembros del directorio, co rresponda a la sociedad emisora de las acciones,
estableciendo además que las acciones de propiedad de una sociedad que es
controlada por la sociedad emisora no dan a su titular derecho de voto ni se
computan para formas quórum. Para ejemplificar este tema , si Alfa S.A. es
accionista de Beta S.A., la cual a su vez es titular de más del 50% de las acciones
de Alfa S.A. y por tanto la controla, en las Juntas Generales que se llevan a cabo
en Beta S.A., las acciones de propiedad de Alfa S.A. no dan derecho a q uórum ni
tienen voto.

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Actualmente y conforme a la Ley vigente, las utilidades se deben repartir de


acuerdo a la época y al monto en que los aportes integran el capital dándole con
ello un diferente tratamie nto a las acciones suscritas y totalmente pagadas frente a
las acciones suscritas y pagadas parcialmente, distinción que además de crear
confusión muchas veces resultaba impracticable. Por el contrario el Proyecto trata
a todas las acciones por igual estén pagadas o no, con excepción claro está, del
socio que está en condición de moroso con la sociedad, por haberse vencido el
plazo fijado en la escritura de constitución o en su defecto por la Junta General,
para el pago de los dividendos pasivos, el cual pi erde el derecho a percibir
utilidades. Está solución me parece más acertada que la de la Ley actual, ya que
pagar dividendos en proporción a la integración y pago de las acciones es un trato
injusto con el socio que está cumpliendo con sus compromisos con la sociedad y
con los plazos establecidos en su favor para el desembolso de sus acciones.

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En el usufructo de acciones, el Proyecto mantiene la opción de establecer como


pacto en contrario que los derechos del accionista pueden ser ejercitados por el
usufructuario, además del derecho a percibir los dividendos que corresponden a
las acciones durante todo el período del usufructo. Respecto de la obligación de
pagar los dividendos pasivos se ha incluido en el artí culo 108º del Proyecto la
opción de pactar también que tal pago lo pueda hacer el usufructuario, y si no hay
pacto, el derecho de éste de pagarlos si se produjera el incumplimiento por parte
del propietario.

En lo relativo a la prenda de acciones, y respec to al ejercicio de los derechos de


accionistas también se permite la posibilidad de pactar en contrario, de forma tal
que sea el acreedor prendario y no el propietario de las acciones el que ejerza
tales derechos, y respecto al pago de los dividendos pasiv os, también se ha
regulado la opción de pago por parte del acreedor y la acción de repetición contra
el propietario omiso o la realización de la prenda reconociéndose la preferencia
que para el cobro de los dividendos pasivos tiene la sociedad.

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En este caso, al igual que la Ley, el Proyecto establece que el propietario de


acciones embargadas conserva el ejercicio de los derechos inherentes a las
acciones, inclusive el derecho a percibir los dividendos que correspondan a sus
acciones salvo que la resolución judicial expresamente señale que tales dividendos
también sean objeto de retención. En lo relativo a la materialización del embargo,
éste debe ser anotado necesariamente en el Registro de Acciones conforme lo
establece el artículo 92º del Proyecto al igual que lo hace al artículo 113º de la Ley
vigente.

Para concluir con esta apretada síntesis, dada la amplitud de los temas tratados de
manera resumida queda el compromiso a firme de profundizar en cada una de las
innovaciones o mejor as del proyecto.
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