AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS DECORRENTES DE ERRO MDICO - (Art. 12 c/c art. 186 do NCC - Lei n 10.

406 de 10/01/2002)
MERITSSIMO JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CVEL DA COMARCA DE (XXX)

REQUERENTE, (Nacionalidade), (Profisso), (Estado Civil), portador da Carteira de Identidade n (xxx), inscrito no CPF sob o n (xxx), residente e domiciliado na Rua (xxx), n (xxx), Bairro (xxx), Cidade (xxx), CEP. (xxx), no Estado de (xxx), por seu procurador infra-assinado, mandato anexo (doc.1), com escritrio profissional situado na Rua (xxx), n (xxx), Bairro (xxx), Cidade (xxx), CEP. (xxx), no Estado de (xxx), onde recebe intimaes, vem presena de V.Exa, propor a presente

AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS

nos termos do art. 12 c/c art. 186 do Cdigo Civil, em face de REQUERIDO, (Nacionalidade), (Profisso), (Estado Civil), portador da Carteira de Identidade n (xxx), inscrito no CPF sob o n (xxx), residente e domiciliado na Rua (xxx), n (xxx), Bairro (xxx), Cidade (xxx), Cep. (xxx), no Estado de (xxx), pelos fatos e fundamentos que passa a expor:

DOS FATOS

1 - Consoante restar demonstrado no decurso da demanda, em data de (xxx), o REQUERENTE foi informado pelo REQUERIDO, que possua o diagnstico de (xxx), o qual constatou a necessidade de realizao de uma cirurgia para a reverso do quadro apresentado. 2 - No dia (xxx), o REQUERENTE foi submetido cirurgia, conforme havia sido determinado. Logo aps, retornou sua residncia, permanecendo em recuperao por alguns dias. Entretanto, comeou a sentir fortes dores e a perceber que se iniciava uma infeco ps-operatria.

3 - No obstante as orientaes do mdico, as dores e a infeco continuaram por diversos dias, desta vez com maior intensidade. Porm, o REQUERIDO alegou serem normais tais sintomas, haja vista o paciente se encontrar em fase de recuperao. 4 - Em data de (xxx), j passados mais de (xxx) dias da realizao da cirurgia, o autor ainda continuava com dores, sendo necessria a administrao de analgsicos, alm de diversos outros medicamentos que lhe vinham sendo receitados com freqncia. Em decorrncia disso, desde a data da cirurgia, no possua condies de laborar normalmente, o que causava, alm do mal-estar, repreenses por parte do empregador pelo fato de ter que se afastar do trabalho, o que lhe provocava uma grande angstia. 5 - Aps passado esse perodo de intenso sofrimento para o paciente, este comeava a perceber que a infeco aumentava, surgindo sangramentos e permanecendo incessantes as dores que sentia. Foi nesse momento, que o REQUERENTE, resolveu procurar o auxlio de um outro profissional para lhe informar o que realmente estava acontecendo. 6 - Foi ento constatado pelo mdico (xxx), que um instrumento chamado (xxx) havia sido esquecido de ser retirado do corpo do paciente no momento da cirurgia, o que estava acarretando todos esses problemas para o REQUERENTE. 7 - Sendo assim, em (xxx), o REQUERENTE foi submetido uma outra cirurgia, a qual conseguiu realizar a retirada do instrumento (xxx) e amenizar as terrveis consequncias decorrentes da primeira interveno cirrgica. 8 - Da anlise de todos os fatos acima, percebe-se que o REQUERENTE permaneceu com um quadro depressivo e com infeco ps-cirrgica, devido ao total desleixo, negligncia, imprudncia e impercia do REQUERIDO, o qual deixou de prestar a ateno devida ao estado clnico do REQUERENTE, mantendo-o por mais (xxx) meses, ou seja, (xxx) dias com insuportvel dor fsica, causando constrangimento e aflies. No bastasse, receitou inmeros medicamentos, os quais no surtiram qualquer efeito, e, alm do mais, o REQUERENTE fora submetido a 02 (duas) intervenes cirrgicas, quando somente uma, bem feita como foi a ltima, teria surtido resultado. 9 - Evidentes desta forma as leses materiais, psicolgicas, morais e fsicas que atingiram o REQUERENTE, verifica-se perfeitamente cabvel a indenizao pleiteada.

DO DIREITO

Dano moral 1 - Inicialmente, h de ser ressaltado o que est prescrito na Constituio Federal de 1988: "Art. 5 (...) X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas,

assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; (...)" Com o advento da Carta Magna de 1988, que inseriu em seu texto a admissibilidade da reparao do dano moral, inmeras legislaes vm sendo editadas no pas, ampliando o leque de opes para a propositura de aes nessa rea. 2 - O Cdigo Civil agasalha, da mesma forma, a reparabilidade dos danos morais. O art. 186 trata da reparao do dano causado por ao ou omisso do agente: "Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito". 3 - Dessa forma, o art. 186 do novo Cdigo define o que ato ilcito, entretanto, observa-se que no disciplina o dever de indenizar, ou seja, a responsabilidade civil, matria tratada no art. 927 do mesmo Cdigo. Sendo assim, previsto como ato ilcito aquele que cause dano exclusivamente moral. Faa-se constar preluzivo art. 927, caput: "Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repara-lo." 4 - Ressalte-se que a personalidade do ser humano formada por um conjunto de valores que compem o seu patrimnio, podendo ser objeto de leses, em decorrncia de atos ilcitos. A constatao da existncia de um patrimnio moral e a necessidade de sua reparao, na hiptese de dano, constituem marco importante no processo evolutivo das civilizaes. Existem circunstncias em que o ato lesivo afeta a personalidade do indivduo, sua honra, sua integridade psquica, seu bem-estar ntimo, suas virtudes, enfim, causando-lhe mal-estar ou uma indisposio de natureza espiritual. Sendo assim, a reparao, em tais casos, reside no pagamento de uma soma pecuniria, arbitrada pelo consenso do juiz, que possibilite ao lesado uma satisfao compensatria da sua dor ntima, compensa os dissabores sofridos pela vtima, em virtude da ao ilcita do lesionador. 5 - A personalidade do indivduo o repositrio de bens ideais que impulsionam o homem ao trabalho e criatividade. As ofensas a esses bens imateriais redundam em dano extrapatrimonial, suscetvel de reparao. Observa-se que as ofensas a esses bens causam sempre no seu titular, aflies, desgostos e mgoas que interferem grandemente no comportamento do indivduo. E, em decorrncia dessas ofensas, o indivduo, em razo das angstias sofridas, reduz a sua capacidade criativa e produtiva. Nesse caso, alm do dano eminentemente moral, ocorre ainda o reflexo no seu patrimnio material. 6 - Assim, todo mal infligido ao estado ideal das pessoas, resultando mal-estar, desgostos, aflies, interrompendo-lhes o equilbrio psquico, constitui causa suficiente para a obrigao de reparar o dano moral. O dinheiro proporciona vtima uma alegria que pode ser de ordem moral, para que possa, de certa maneira, no apagar a dor, mas mitig-la, ainda com a considerao de que o ofensor cumpriu pena pela ofensa, sofreu pelo sofrimento que infligiu.

7 - Os artigos 944 e seguintes, especialmente os artigos 949, 950 e 951, estabelecem os parmetros ou preceituam o modus operandi para se estabelecer o quantum indenizatrio, como facilmente se pode inferir: "Art. 949. No caso de leso ou outra ofensa sade, o ofensor indenizar o ofendido das despesas do tratamento e dos lucros cessantes at ao fim da convalescena, alm de algum outro prejuzo que o ofendido prove haver sofrido. Art. 950. Se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido no possa exercer o seu ofcio ou profisso, ou se lhe diminua a capacidade de trabalho, a indenizao, alm das despesas do tratamento e lucros cessantes at ao fim da convalescena, incluir penso correspondente importncia do trabalho para que se inabilitou, ou da depreciao que ele sofreu. (...) Art. 951. O disposto nos arts. 948, 949 e 950 aplica-se ainda no caso de indenizao devida por aquele que, no exerccio de atividade profissional, por negligncia, imprudncia ou impercia, causar a morte do paciente, agravar-lhe o mal, causar-lhe leso, ou inabilit-lo para o trabalho." 8 - Dessa forma, a indenizao pecuniria em razo de dano moral como um lenitivo que atenua, em parte, as conseqncias do prejuzo sofrido, superando o dficit acarretado pelo dano.

Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor 1 - O REQUERIDO prestou servio na rea de sade, restando perfeitamente includo no rol dos prestadores de servios do Cdigo de Defesa do Consumidor. Desta forma, incide aqui o art. 14 da Lei 8.078/90 o qual contm o seguinte teor: "O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos." 2 - Saliente-se que, no caso presente, cabvel a inverso do nus da prova, em virtude de estarem devidamente satisfeitos os requisitos para a ocorrncia de tal inverso. A verossimilhana est comprovada atravs dos ndicios apresentados nessa exordial e a hipossuficincia evidente, tendo em vista que o REQUERIDO possui maiores condies tcnicas de trazer aos autos do processo elementos fundamentais para a resoluo da lide, alm de uma equipe renomada de advogados para realizarem sua defesa. Nesse sentido, o Cdigo de Defesa do Consumidor, disciplina a questo ao preceituar: "Art. 6 - So direitos bsicos do consumidor: (...) VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da

prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao, ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias da experincia." Diante de tais fatos, principalmente de sua hipossuficincia, requer, desde j, seja declarada a inverso do nus da prova, cabendo ao REQUERIDO o nus de produzir todas as provas atinentes ao presente processo. 4 - Necessrio, ainda, ressaltar, que tambm direito bsico do consumidor a informao adequada, assim como a apresentao dos riscos: "Art. 6 (...) (...) III - a informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios, com especificao correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos que apresentem;"

Dano patrimonial 1 - A indenizao material compreende a reposio de tudo quanto a vtima perdeu, como tambm tudo quanto ficou impedida de ganhar (lucros cessantes). 2 - Por todo o exposto, evidente que o REQUERENTE sofreu diversos prejuzos de ordem material, haja vista que foi obrigado a pagar diversos exames laboratoriais, adquirir inmeros medicamentos para o tratamento, uma vez que necessrios para sua recuperao, alm dos gastos com a segunda interveno cirrgica. No bastasse, diante das leses decorrentes da cirurgia, foi obrigado a abandonar suas atividades profissionais por um perodo de (xxx) meses, aproximadamente, deixando de perceber seu salrio no valor de R$ (xxx)(valor expresso), que anteriormente recebia. 3 - Tais despesas totalizam um valor aproximado de R$ (xxx)(valor expresso), cujas parcelas em especfico restam demonstradas na memria de clculo, anexa esta incial. 4 - Diante disso, requer, desde j, seja o REQUERIDO compelido a providenciar a devoluo de referidos valores, devido ao fato do REQUERENTE ter sido vtima da total falta de cuidado, percia e prudncia.

Da jurisprudncia 1 - Conforme se pode facilmente verificar, a concesso do pedido do REQUERENTE, encontra-se amparado pelo entendimento de nossos Tribunais, como bem demonstra o exemplos abaixo: "TJRJ - Nmero do Acrdo: AC 660/97 - Cdigo: 97.001.00660 - 3 Cmara Cvel. Relator: Des. HUMBERTO PERRI - Data de Julgamento: 15/04/1997Ementa: RESPONSABILIDADE CIVIL - CIRURGIA MAL SUCEDIDA - ERRO

MDICO - DANO MORAL - AO DE INDENIZAO - Responsabilidade civil. Indenizao devida em decorrncia de falha mdica que resultou na obrigatoriedade da autora de se submeter a nova cirurgia. Dano moral. O sofrimento e a angstia sofridos pelos transtornos que ocorreram aps a internao cirurgica autorizam a indenizao pleiteada. (TJRJ - AC 660/97 - (Reg. 090697) - Cd. 97.001.00660 - RJ - 3 C.Cv. Rel. Des. Humberto Perri - J. 15.04.1997)" (negrito nosso) DOS PEDIDOS

Diante de todos os fatos e fundamentos anteriormente dispostos, REQUER: I - Que se julgue procedente a presente demanda, condenando-se o REQUERIDO ao pagamento de verba indenizatria estipulada em R$ (xxx) (Valor expresso), conforme demonstra a memria de clculo anexa; II - Os Benefcios da Assistncia Judiciria Gratuita, de acordo com a Lei 1.060/50, em seu art. 4, por no poder arcar com as custas processuais sem prejuzo da prpria subsistncia e de sua famlia; III - A citao do REQUERIDO, no endereo indicado, para que querendo e podendo, conteste a presente pea exordial, sob pena de revelia e de confisso quanto matria de fato, de acordo com o art. 319 do CPC. IV - A inverso do nus da prova, na forma do art. 6, VIII do CDC, ficando ao encargo dos rus a produo de todas as provas que se fizerem necessrias ao andamento do feito; V - A realizao de percia tcnica para confirmar os fatos narrados na inicial e os que ocorreram com o REQUERIDO; VI - Seja condenado o REQUERIDO a pagar as custas processuais e os honorrios advocatcios.

D-se causa o valor de (xxx)(valor expresso).

Termos que Pede deferimento. (Local data e ano). (Nome e assinatura do advogado).