APOSTILA DE DIREITO AMBIENTAL

ROGERIO SANTANA DA SILVA1

Meu(inha) querido(a) concursando(a), Esta apostila no tem por objetivo abordar de maneira pormenorizada todas as questes referentes ao Direito Ambiental e aos ramos do Direito que lhe servem de suporte, mas sim, proporcionar a voc um norte para seus estudos. Por esta razo, recomenda-se que no seja desprezada a leitura das obras de apoio que lhe forem indicadas em sala de aula. Havendo algum ponto que merea comentrios de sua parte ou mesmo ajustes, no se furte em enviar suas consideraes para rogerio.sant@globo.com. As legislaes referidas neste documento podem ser obtidas no site do Conselho Nacional do Meio Ambiente CONAMA, cuja pgina na internet www.mma.gov.br/conama. Boa sorte nos estudos!

Advogado no Estado do Rio de Janeiro, Coordenador e Professor da Ps-Graduao em Direito do Petrleo da Universidade Cndido Mendes Centro, Rio de Janeiro RJ, Professor de Direito Ambiental do Curso nfase - Rio de Janeiro RJ, Professor de Direito Econmico do Curso CEPAD, Especializado em Direito Econmico Internacional pela PUC-RJ e em Direito do Petrleo, Gs Natural e Energia pela UCAM - Centro. Advogado da Petrobras Distribuidora S.A. BR, onde exerce a funo de Coordenador de Direito Ambiental.

DIREITO AMBIENTAL

1. Introduo O estudo do Direito Ambiental requer uma prvia aproximao com outros ramos do Direito, que serviro de base para o recebimento dos conhecimentos adiante apresentados. O Direito Ambiental poderia ser classificado como uma espcie do Direito Administrativo, no fosse a interferncia que recebe de outras disciplinas, como o Direito Constitucional, o Direito Tributrio, o Direito Civil, o Direito Processual Civil, o Direito Penal e o Direito Processual Penal. 2. Conceitos Destacaremos agora alguns conceitos e definies que orientam a aplicao da normativa ambiental e que podero ser utilizados quando da anlise de sua aplicabilidade em casos concretos. Os conceitos que elegemos como fundamentais dentro do contexto ambiental, ressalvando a importncia dos demais, so: a) Meio Ambiente Art. 3, I da Lei 6938/81 - o conjunto de condies, leis, influncias e interaes de ordem fsica, qumica e biolgica, que permite, abriga e rege a vida em todas as suas formas (Art. 3, I da Lei n 6.938/81). b) Risco Ambiental O risco ambiental pode ser definido como a possibilidade de ocorrncia de degradao ambiental em virtude da atividade antrpica no meio ambiente, ou seja, a possibilidade de alterao adversa das caractersticas do meio ambiente. c) Poluio Consiste na degradao da qualidade ambiental resultante de atividades que, direta ou indiretamente, prejudiquem a sade, a segurana e o bem-estar da populao; criem condies adversas s atividades sociais e econmicas; afetem desfavoravelmente a biota; afetem as condies estticas ou sanitrias do meio ambiente; lancem matrias ou energia em desacordo com os padres ambientais estabelecidos (Art. 3, III da Lei n 6.938/81). d) Agente Poluidor a pessoa fsica ou jurdica, de direito pblico ou privado, responsvel, direta ou indiretamente, por atividade causadora de degradao ambiental (Art. 3, IV da Lei n 6.938/81). e) Dano Ambiental 2

Poluio art. 3, III da Lei n 6938/81 - o dano ambiental consiste em qualquer alterao das propriedades fsicas, qumicas e biolgicas do meio ambiente, causada por qualquer forma de matria ou energia resultante das atividades humanas que, direta ou indiretamente, afetem a sade, a segurana, o bem estar da populao; as atividades sociais e econmicas; a biota (fauna e flora de uma determinada regio); as condies estticas e sanitrias do meio ambiente; e, enfim, a qualidade dos recursos ambientais. 3. Princpios Prprios do Direito Ambiental O Direito Ambiental referido como um dos chamados "direitos de terceira gerao", juntamente com o direito ao desenvolvimento, o direito paz, o direito de propriedade sobre o patrimnio comum da humanidade e o direito de comunicao. Este ramo do Direito formado por uma srie de princpios diferenciados daqueles que usualmente servem de pilar para dos demais ramos da cincia jurdica. Alguns doutrinadores se referem ao Direito Ambiental como sendo uma especializao do Direito Administrativo ou ainda, definindo-o como o estudo das normas que tratam das relaes do homem com o espao no qual ele se insere. , pois, o conjunto de normas que regem as relaes entre o homem e o meio ambiente. Os princpios do Direito Ambiental esto voltados para a finalidade bsica de proteger a vida em quaisquer das formas em que esta se apresente e, para garantir um padro de existncia digno para os seres humanos, desta e das futuras geraes. O Direito Ambiental tem ainda o propsito de conciliar a pretenso da sociedade de evoluir tecnologicamente e socialmente, com a necessidade de garantir a preservao do equilbrio ambiental, situao referida na doutrina e na prpria legislao ambiental como sustentabilidade. Os princpios jurdicos ambientais podem ser implcitos e explcitos. Explcitos so aqueles que esto claramente escritos nos textos legais e, fundamentalmente, na Constituio da Repblica. Implcitos sero aqueles que decorrem do sistema normativo, em que pese no se encontrem escritos. Isso equivale a dizer que, no ordenamento jurdico brasileiro, deve-se buscar os princpios ambientais, primeiro, em nossa Carta Constitucional, sem prejuzo de alcan-los nas normas infraconstitucionais e nos fundamentos ticos e valorativos que, antes de tudo, devem nortear as relaes entre o homem e as demais formas de vida ou de manifestao da natureza. Destarte as consideraes iniciais, passemos anlise de alguns princpios a que demos destaque, dada a relevncia que tm alcanado na doutrina e na jurisprudncia e, principalmente, em provas de concursos pblicos. So eles: Princpio do Direito Humano Fundamental ao Meio Ambiente Sadio O Princpio do Direito Humano ao Meio Ambiente Sadio tem bero no art. 225, caput da Constituio da Repblica. Este princpio busca garantir a utilizao continuidade dos recursos naturais, que apesar de poderem ser utilizados, carecem de 3

proteo, para que tambm possam ser dispostos pelas futuras geraes. Para tanto necessrio que as atuais geraes tenham o direito de no serem postas em situaes de total desarmonia ambiental. Temos o direito de viver em um ambiente sadio e livre de poluio sobre qualquer das formas, sem que sejamos postos diante de situaes que acarretem prejuzos qualidade de vida, em razo de posturas contrrias aos dogmas de preservao do meio ambiente. Trata-se de um dos mais importantes princpios do Direito Ambiental, tanto no mbito nacional, como no internacional. Tanto que a Declarao de Estocolmo de 1972 trouxe como direito fundamental do ser humano, a garantia de condies de vida adequadas, em um meio ambiente de qualidade, suficiente para assegurar o bem-estar. Na Conferncia do Rio, realizada em 1992 da Cidade do Rio de Janeiro, o Princpio do Direito Humano ao Meio Ambiente Sadio foi reconhecido como o direito dos seres humanos a uma vida saudvel e produtiva, em harmonia com a natureza. Este princpio, que reputamos ser o mais importante a sustentar o Direito Ambiental, deve ser lido como um alerta ao aplicador das normas ambientais. Isto porque alm de representar uma garantia ao ser humano, representa tambm a exigncia de que o administrador pblico destine especial ateno preservao do meio ambiente nas mais diversas formas apresentadas pela legislao ambiental. Neste sentido e, por sua topografia no texto constitucional, o Princpio do Direito Humano Fundamental ao Meio Ambiente Sadio deve ser interpretado como a necessidade de o Estado focar suas aes em medidas de preservao, apenas acolhendo subsidiariamente outras medidas de represso ou de recomposio dos prejuzos ambientais. Princpio da Interdisciplinaridade

O estudo do Direito Ambiental requer o conhecimento daqueles que se dedicam a conhec-lo, de outros temas que circundam e subsidiam a aplicabilidade dos dispositivos cogentes de natureza ambiental. Como definir que houve o crime de causar poluio previsto no art. 54 da Lei n 9.605/1998, sem que haja suporte tcnico hbil a configurar a incidncia do art. 3, III da Lei n 6.938/1981? Como poder o profissional do Direito atestar que h poluio? Ser necessria a interferncia de profissionais capacitados tecnicamente, que atestaro a ocorrncia da poluio. Como definir as medidas tcnicas hbeis a recompor a degradao ambiental, requisito para que, na forma do art. 27 da Lei n 9.605/1998, possa ser oferecida a proposta de transao penal descrita no art. 89 da Lei n 9.099/1995 quando se tratar de crime de menor potencial ofensivo de natureza ambiental? O apoio tcnico e de outras disciplinas que no apenas o Direito sero prprias e necessrias para que se d suporte aplicao das normas ambientais. O Direito Ambiental fundamentalmente interdisciplinar. 4

Princpio da Precauo (Prudncia ou Cautela)

O Princpio da Precauo, ao lado do Princpio do Direito Humano Fundamental ao Meio Ambiente Sadio representa a grande base de sustentao da manuteno da sadia qualidade de gozo e disposio dos bens ambientais para a atual e para as futuras geraes. O fato que a efetivao da tutela ambiental deve impor limitaes plena liberdade de manifestao em outros segmentos da sociedade, de modo a que sejam conservadas as condies ambientais necessrias sadia qualidade de vida. No entanto, antes de impor limitaes com o propsito de guardar proteo tutela do meio ambiente, deve ser garantida a possibilidade ao titular do direito em contraposio ao meio ambiente, demonstrar que adota medidas aptas a garantir a no ocorrncia de danos ou mesmo, que venham a reduzir os impactos ambientais negativos. A no demonstrao destas circunstncias e, a falta de soluo tcnica, de acordo com o estado da arte, capaz de reduzir ou eliminar os impactos ambientais negativos, deve ser prpria a dar efetividade ao Princpio de Precauo, no sentido de que no seja permitida a disposio do direito que pode ocasionar prejuzos ao meio ambiente. Este princpio se consubstancia pela adoo de posturas conservadoras, ou seja, na dvida ou na incerteza, no se deve praticar tal ato ou permitir o uso ou a produo de determinadas substncias e/ou o desenvolvimento de certa atividades ou implantao do empreendimento. Diante da incerteza cientfica, tem sido entendido que a prudncia o melhor caminho, evitando-se a ocorrncia de danos que, muitas vezes, no podero ser recuperados. Ou seja, o princpio da precauo orienta que no seja produzida interveno no meio ambiente antes de se ter a certeza de que ela no se qualifica como adversa, a partir de um juzo de valor sobre a sua qualidade e uma anlise do custo/benefcio do resultado da interveno projetada. Nesta linha vejamos precedente do Tribunal Regional Federal da Primeira Regio, tutelando o meio ambiente, mediante a efetivao do Princpio da Precauo no caso em concreto: Meio ambiente Implantao de usina hidroeltrica Licena prvia concedida sem a participao do Ibama no processo Inadmissibilidade Empreendimento que poder influenciar diretamente no equilbrio ecolgico de parque nacional Observncia do princpio da precauo AgIn 2000.01.00.136704-6-GO 5. T. TRF-1. Reg. rela. Desa. Federal SELENE MARIA DE ALMEIDA (Grifamos) Na dvida pare! Princpio da Preveno

O Princpio da Preveno em muito se aproxima do Princpio da Precauo, embora com ele no se confunda. O Princpio da Preveno se aplica a impactos ambientais j conhecidos e que tenham uma histria de informaes sobre eles, de modo que a cincia j se debruou sobre suas conseqncias e apontou a soluo tcnica apta a reduzir ou elimin-los. Assim como o Princpio da Precauo, o Princpio da Preveno ser exercido de forma ordinria no curso do processo administrativo de licenciamento ambiental e, em circunstncias que envolvam impactos ambientais significativos, diante dos resultados do estudo de impacto ambiental, instrumentos de poltica ambiental que estudaremos mais detidamente adiante. A falta de resposta ao conhecimento j adquirido ensejar a aplicao do Princpio da Precauo, que vimos anteriormente, para negar o desenvolvimento da atividade potencialmente poluidora. Por seu turno, a existncia de resposta na cincia apta a reduzir ou eliminar os impactos ambientais negativos, dar efetivao do Princpio da Preveno. Explica-se: o Princpio da Preveno exigir que a soluo tcnica seja aplicada, para que a Administrao Pblica possa autorizar o exerccio da atividade potencialmente poluidora. Como exemplo podemos citar a construo de uma fbrica que lanar partculas poluentes para a atmosfera por sua chamin. Neste caso poder ser exigida a instalao de um filtro tecnicamente selecionado, para que se elimine o grau de contaminao capaz de ocasionar prejuzos sade da comunidade vizinha de onde se instalar o empreendimento. Princpio do Universalismo

Aja localmente e pense globalmente! A poluio no guarda respeito s fronteiras criadas por convenes do ser humano, os rios e os mares comeam e terminam onde a natureza os coloca. De mesma forma, os danos ambientais gerados em determinada localidade podem alcanar extenses diferentes daquelas que inicialmente sustentavam a pretenso do poluidor, na medida em que no h como controlar as conseqncias dos danos ao meio ambiente. Exemplo claro desta caracterstica universalista do meio ambiente a gerao de gases do efeito estufa. A reduo da emisso de poluentes empreendida no Brasil tem a capacidade de alcanar regies muito distantes, na medida em que reduzem a possibilidade global de aumento das temperaturas, ocasionando a minorao dos danos ambientais pelo descongelamento das geleiras. Diante da amplitude dos impactos que podem ser ocasionados pelo no atendimento das normas de natureza ambiental, deve ser validada a vocao universalista do Direito Ambiental, mormente no mbito internacional. diante deste cenrio e como forma de efetivao do Princpio do Universalismo que surge a necessidade de os Estados nacionais buscarem, no mbito 6

internacional, ajustes que primem pela preservao do meio ambiente, mediante o estabelecimento de metas de reduo dos fatos geradores da poluio. neste contexto que podemos citar, exemplificativamente, o Protocolo de Quito , onde os paises mais desenvolvidos assumiram o compromisso de reduzir a emisso de gases poluentes geradores do efeito estufa para a atmosfera.
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Princpio do Desenvolvimento Sustentvel

O Princpio do Desenvolvimento Sustentvel representa um dos mais importantes princpios do Direito Ambiental, na medida em que d operabilidade aos demais princpios, como o do Direito Humano ao Meio Ambiente Sadio, da Precauo e da Preveno. O Princpio do Desenvolvimento Sustentvel operacionaliza os demais princpios, pois permite o consensualismos entre as perspectivas de desenvolvimento econmico, tecnolgico e social e, garante a preservao dos recursos ambientais para as presente e futuras geraes. Este Princpio tem por bero no caput do art. 225 da Constituio da Repblica. Nada obstante, temos ainda no ordenamento jurdico brasileiro outras normas que apontam este princpio como pilar, como por exemplo, o art. 2, II, da Lei n 9.433/97, Lei de Gerenciamento de Recursos Hdricos e o art. 4, IV, da Lei n 9.985/2000, Lei do Sistema Nacional de Unidades de Conservao da Natureza, sem prejuzo de sua reproduo em outros dispositivos normativos. Em suma, o Princpio do Desenvolvimento Sustentvel clama pela coexistncia entre o desenvolvimento econmico e da preservao do meio ambiente, compatibilizando ambos princpios, que guardam proteo no corpo da Constituio da Repblica, tambm, em seu art. 170, caput e inciso VI. Princpio do Acesso Eqitativo aos Recursos Naturais

A Constituio da Repblica, em seu art. 225, destacou o meio ambiente como bem difuso. Neste sentido, mostra-se equivocada qualquer restrio no fundamentada e desarrazoada, que venha a ser imposta ao acesso aos recursos naturais. portanto inconstitucional, as limitaes de acesso e uso dos recursos naturais, desde que seus utilitrios ajam no sentido de preservar o meio ambiente. Nada obstante, esclarea-se que existem situaes em que a prpria Constituio da Repblica reserva carter privado a determinados bens que primeira vista poderiam ser listados como pblicos. o que ocorre, por exemplo, em relao art. 26, II da CRFB in fine, que refere a possibilidade de haver ilhas sob o domnio de terceiros. Nestes casos, carece de efetividade o Princpio do Acesso Eqitativo aos Recursos Naturais, pois em relao queles recursos que estiverem nestas ilhas no sero usufrudos por aqueles que sobre elas no tenham domnio.

No Brasil foi internalizado pelo Decreto n 4.339, de 22 de agosto de 2002.

Decerto que a reserva do domnio de bens ambientais, como previsto no inciso II do art. 26 da Constituio da Repblica, merecer a estipulao de contrapartidas em favor da coletividade, de modo a que sejam compensados os titulares deste bem, pelas restries que lhes so impostas. Trata-se da efetivao dos Princpio do Poluidor Pagador e do Consumidor Pagador. Princpio da Preservao

O Princpio da Preservao do Meio Ambiente est vinculado idia de proteo e conservao da boa qualidade do meio ambiente, de modo a garantir existncia digna. Consiste em uma decorrncia lgica e direta do dever imposto a todos - Poder Pblico e coletividade de manter o meio ambiente ecologicamente equilibrado3. Decerto que o contexto de preservao do meio ambiente no se sustenta apenas de primados conservadores. necessrio e efetivado por normas legais de proteo ambiental, que haja a responsabilizao pela prtica de condutas contrrias conservao do meio ambiente. Neste contexto temos, por exemplo, a previso constitucional inserta no 3 do art. 225, de responsabilizao administrativa, cvel e penal daqueles que adotarem condutas contrrias garantia de preservao do meio ambiente. Princpio da Cooperao

O Princpio da Cooperao poderia ser lido como consectrio do Princpio do Universalismo, na medida em que sua efetivao garantir a reduo das medidas agressivas ao bem ambiental. Conforme esclarecido quando da anlise do Princpio do Universalismo, importante considerar que as conseqncias benficas e malficas da gesto ambiental no conhece fronteiras. A contaminao perpetrada no Brasil pode gerar conseqncias no solo africano e vice-versa. neste sentido que o Princpio da Cooperao se mostra apto a corroborar com posturas de preservao do meio ambiente. Nada obstante, em razo da soberania prpria dos Estados, necessrio que a cooperao seja articulada e consensada por meio de ajustes plurilaterais ou bilaterais. neste contexto que verificamos a celebrao de convenes internacionais com o objeto de preservao do meio ambiente. Temos por exemplo a Declarao da RIO/92, que em seus enunciados 9, 12, 13 e 24 abarca o Princpio da Cooperao entre Estados, como instrumento de soluo de questes relacionadas ao meio ambiente.

CRFB, art. 225, caput.

Nada obstante a possibilidade de ajuste internacional para garantir a preservao do meio ambiente, temos que internamente, em sede constitucional, o Princpio da Cooperao ganhou especial proteo. A Constituio da Repblica outorgou a todos os entes da federao competncia comum para a defesa do meio ambiente4. Na verdade, como anteriormente esclarecemos, no se trata de mera outorga de competncia, mas sim, a imposio de um poder-dever, dada a inderrogabilidade da obrigao de preservar o meio ambiente, conferida aos entes da federao. Temos ainda que a competncia comum para a preservao do meio ambiente no pode ser lida apenas como um poderdever de atuao autnoma dos entes federados, mas sim, exige mesmo que haja completa integrao de suas aes, com vistas mxima proteo deste bem. Neste sentido, importante destacar que Supremo Tribunal Federal5, provocado a se manifestar sobre a efetivao do Princpio da Cooperao, diante de conflito entre os entes federativos no exerccio da competncia para o licenciamento ambiental, decidiu que no deveria haver o exerccio pleno de apenas um dos entes da federao no procedimento de licenciamento ambiental, mas sim, a complementaridade deste procedimento, pela atuao de todos os que de alguma forma possam ser atingidos pela atividade potencialmente poluidora. No mesmo sentido tem sido o posicionamento do Superior Tribunal de Justia, conforme se extrai da deciso proferida no Recurso Especial n 588022/SC, 1 Turma, tendo como Relator o Min. Jos Delgado, na qual se decidiu que poderia haver a duplicidade do licenciamento ambiental por entes federativos diferentes. Alm dos citados precedentes de jurisprudncia, no sentido de afirmar a incidncia do Princpio da Cooperao, temos que o simples fato de a Constituio da Repblica ter estatudo que a defesa do meio ambiente como dever de todos, j traz a idia da necessidade de haver cooperao entre todos, pessoas fsicas ou jurdicas, de direito privado ou pblico, no sentido de que seja garantida a preservao do meio ambiente. Princpio do Limite

O princpio do limite fundamentando pelas disposies do inciso V do 1 do artigo 225 da Lei Fundamental. Nada obstante, sua caracterizao exige respaldo na Lei n 6.938/81, que em seu art. 3 aponta os conceitos prprios de Direito Ambiental. Dentre os conceitos apontados no art. 3 da Lei n 6.938/1981, o mais contundente o de poluio, apontado no inciso III do referido artigo. Isto porque o limite da atuao com vistas preservao do meio ambiente estar justamente na possibilidade de caracterizao da ocorrncia de poluio.

Art. 23, incisos VI, VII, IX e XI da CRFB.

AC 981/BA - BAHIA. Rel. Min. Seplveda Pertence.

O limite da atuao livre a postura que causa poluio. Mas quais sero os limites de tolerabilidade, de modo a que no se caracterize a ocorrncia poluio? neste momento que se verifica a interdisciplinaridade do Direito Ambiental. As cincias que interagem com o Direito Ambiental, como a engenharia, a geologia e biologia que sero norte para que se estabelea o limite de interferncia da atividade potencialmente poluidora no meio ambiente gerando, por conseguinte, padres gerais de comportamento. A ttulo de exemplo podemos citar que a ningum desconhecido que o arremesso de papel em via pblica ocasiona poluio. Que o despejo de esgoto em crregos prejudicial ao meio ambiente. Estes so padres-limite que pelo estado da arte j nos so notrios. No obstante, a potabilidade da gua determinada por padres outros, que no so definidos diante de conhecimentos do homem mdio. exigida a inteirao de outras cincias para que se determine quais so os limites de potabilidade da gua e ainda, se tais limites foram atendidos. A imposio do limites de tolerabilidade de interferncia no meio ambiente so determinados por normas de fundo tcnico, sendo papel da Administrao Pblica, diante de seu poder-dever de proteo ambiental garantir o atendimento aos limites estabelecidos. A violao dos limites fixados o que se denomina, na dico do inciso III do art. 3 da Lei n 6.938/1981 de poluio. A observncia dos padres de tolerncia o que d efetividade ao Princpio do Limite, como cone da garantia da preservao do meio ambiente. Princpio do Poluidor-Pagador

Antes de adentrarmos na anlise propriamente dita do Princpio do PoluidorPagador, importante espancar alguns conceitos nefastos que pairam sobre ele. A efetivao do Princpio do Poluidor-Pagador no revela a possibilidade de existir um direito subjetivo de pagar para poder poluir. Primeiro porque no h norma que garanta um direito neste sentido, qual seja pagar para poluir e em segundo lugar, porque no h a possibilidade de transacionar com o direito ao meio ambiente equilibrado e sadio. O grande embarao descaracterizao do Princpio do Poluidor-Pagador como o direito de pagar para poder poluir foi justamente a edio da Lei n 9.985, de 18 de julho de 2000, que sem eu art. 366 trouxe o instituto da compensao ambiental. Como veremos adiante ao tratarmos do licenciamento ambiental e suas caractersticas, a compensao ambienta imposio da obrigao, instituda no curso do procedimento de licenciamento ambiental, de depositar no fundo das unidades de conservao ambiental, valor no inferior a meio por cento do valor total do

Regulamentado pelo Decreto n 4.340, de 22 de agosto de 2002.

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empreendimento, como forma de compensar os significativos impactos ambientais que sero gerados pela atividade poluidora. A questo foi levada apreciao do Supremo Tribunal Federal na Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3378/DF, tendo como Relator o Min. Carlos Ayres de Britto. A deciso no enfrentou as questes sobre o direito de pagar para poluir, no entanto, manteve, em carter liminar, a possibilidade de cobrana da compensao ambiental, sob o argumento de que se tratava de expresso do Princpio do PoluidorPagador. A nosso ver no se trata do direito de pagar para poluir, mas sim, da antecipao da indenizao devida coletividade, pelos danos ambientais que sero causados pela atividade que, apesar de suas caractersticas, necessria aos interesses da coletividade. No obstante, frise-se, tambm no foi esta a posio adotada pelo STF na ADI n 3387/DF. Na oportunidade o Relator, Ministro Carlos Ayres de Britto indeferiu a liminar para suspender os efeitos da imposio da compensao ambiental trazida pelo art. 36 da Lei n 9.985/2000, sob o argumento de que tal cobrana representa: ... forma de compartilhamento das despesas com as medidas oficiais de especifica preveno em face de empreendimentos de significativo impacto ambiental.. Por ora no analisaremos as teses apontadas na Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3378/DF, questo que ser pormenorizadamente enfrentada quando estudarmos o procedimento de licenciamento ambiental. Entendemos que na verdade o Princpio do Poluidor-Pagador tem representatividade em razo da natureza do meio ambiente, bem difuso. Da a necessidade daquele que de maneira individualizada se utiliza dos recursos ambientais, em compensar a coletividade por seus desfrute. Como o meio ambiente bem de todos, deve ser eqitativamente utilizado. No entanto, existiro situaes em que os valores em ponderao exigiro que a utilizao dos recursos naturais seja outorgada a uma nica pessoa, com o propsito de salvaguardar outros interesses to ou mais importantes, que a necessidade de no caso em concreto, proteger o meio ambiente. Diante desta hiptese, razovel que aquele que se utiliza dos recursos naturais de forma individualizada seja chamado a compensar a coletividade por no poder dispor do bem ambiental. o que ocorre por exemplo, diante da necessidade da gerao de energia pela utilizao das quedas dgua, ou mesmo, pela possibilidade de explorar petrleo em alto mar. Decerto que nestes casos poder haver a privao da coletividade pela utilizao de parte dos bens ambientais, sendo razovel impor queles que se utilizaro do meio ambiente, de medidas de compensao em favor da coletividade. No se trata, como se ver adiante, quando cuidarmos das medidas de compensao ambiental, da imposio da obrigao de pagar. Haver outras formas de compensao que do forma ao Princpio do Poluidor-Pagador, que do expresso tutela do meio ambiente nestes casos, como por exemplo, a obrigao de recompor rea degrada prxima daquela em que haver supresso de vegetao. 11

Questo que se mostra importante discutir agora, como dever ser definida a forma de efetivao do Princpio do Poluidor-Pagador. Quanto dever ser compensado? Em no sendo possvel recompor o meio ambiente, qual ser o valor pago, por exemplo, nos termos do art. 36 da Lei n 9.985/2000? Entendemos que a soluo esteja sempre diante da demonstrao tcnica da medida justa, adequada e necessria para, em primeiro lugar, se buscar a recomposio do meio ambiente degradado e apensas de forma subsidiria, a compensao financeira pelo equivalente. O instrumento constitucionalmente garantido para dar corpo ao Princpio do Poluidor-Pagador o Estudo de Impacto Ambiental e o Relatrio de Impacto Ambiental7, sem prejuzo do suporte de outras solues tcnicas apontadas pelas normas ambientais, como por exemplo, o Estudo de Impacto de Vizinhana8. Questo que se apresenta como de suma importncia quando se analisa o Princpio do Poluidor-Pagador, justamente a possibilidade de escassez dos bens ambientais. A regulao intervencionista do Estado em relao ao meio no guardar contornos apenas diante da possibilidade de afetao qualidade de vida, em uma viso antropocentrista do Direito Ambiental. Temos tambm a necessidade de avaliao do valor do bem ambiental e das conseqncias que sua escassez pode ocasionar para os mercados, gerando por conseguinte desestabilizaes incomensurveis nas economias dos diversos pases. Hoje j temos a discusso sobre a possibilidade de escassez da gua e das conseqncias que esta situao traria para a vida no planeta terra, no apenas diante de uma viso antropocntrica, mas tambm, como conseqncia dos mercados que sero direta e indiretamente afetados por este fato. Da decorrem perguntas que instigam a evoluo tecnolgica como qual ser a forma de plantio e de cultivares a ser adotada diante da escassez de gua? Como funcionaro as industrias que depender deste bem ambiental no seu processo de produo? Quais sero os impactos macroeconmicos da falta de gua no planeta? Quantificar o bem ambiental, de modo a demonstrar o valor que ele possui foi uma das formas utilizadas pelo legislador infraconstitucional, para demonstrar o custo da proteo ambiental e incentivar a economia dos recursos naturais. o que vemos no art. 19 da Lei n 9.433, de 8 de janeiro de 1997, que institui a Poltica Nacional de Recursos Hdricos e que busca trazer, na cobrana para utilizao do bem ambiental gua, as consideraes: a) gerar no usurio o reconhecimento de que a gua um bem econmico, b) que a gua tem um valor; c) incentivar a racionalizao

Art. 225, 1, inciso IV da CRFB e Resoluo CONAMA n 1, de 23 de janeiro de 1986. Art. 23, inciso IX da CRFB e arts. 2, IV, 4, VI e 36 da Lei n 10.257/2001, Estatuto da Cidade.

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do uso da gua; d) captar recursos financeiros para custear programas que tenham por propsito a preservao dos recursos hdricos. Como se v, pela expresso da Lei n 9.433/1997, a efetivao do Princpio do Poluidor-Pagador no tem por pressuposto permitir que se perpetre a poluio, sob o argumento de que houve o justo pagamento para tanto. A Lei n 9.433/1997 traz sim, a justa medida da utilizao de mecanismos econmicos, que levem necessidade de conscientizao da importncia da preservao dos recursos ambientais, no caso, a gua. clara expresso do Princpio do PoluidorPagador, nos termos que apontado neste trabalho. Princpio da Informao

O meio ambiente tem natureza jurdica difusa. E, como tal, pertence a toda coletividade que dele pode dispor, sem que, no entanto, ocasione-lhes prejuzos. Nada obstante, para que seja possvel aproveitar os recursos ambientais e ainda, exercer o poder-dever de proteg-lo paras as presente e futuras geraes, necessrio que seja permitido coletividade em toda sua extenso, conhecer quais so as medidas que so conduzidas pelo Poder Pblico e por particulares, com vistas proteo do meio ambiente. A informao o primeiro instrumento de proteo do meio ambiente. Trata-se de subespcie do Princpio da Publicidade, orientando a preservao do meio ambiente. Encontra apoio no inciso VI do 1 do art. 225 da CRFB, que informa como instrumento de efetivao do direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, a educao ambiental e a conscientizao pblica. Trata-se de Princpio com vocao acessria em relao aos demais princpios. De modo a conferir efetividade ao Princpio da Informao, nada obstante sua referncia em outros diplomas legais, a edio da Lei n 10.650/2003, em 14 de abril de 2003, conferiu clara positivao a este princpio, no sentido de exigir que todos os atos administrativos ambientais de relevncia coletiva sejam pblicos, mediante disposio nos mais diversos meios de comunicao, tais como jornais e rede mundial de computadores. Entretanto, apesar de a Lei n 10.650/2003 apontar todos os elementos hbeis a permitir seu atendimento pelos rgos ambientais e demais entes legitimados tutela do meio ambiente, no temos nos deparado com o cumprimento desta norma. Princpio da Responsabilizao

Nada obstante a referncia constitucional que se extrai deste princpio pela interpretao do 3 do art. 225 da CRFB, temos algumas reservas quanto sua efetivao, as quais so melhor esclarecidas quando tratada a questo da responsabilidade cvel ambiental. O Princpio da Responsabilizao traz a nota de que o poluidor dever responder por suas aes ou omisses em detrimento da preservao do meio ambiente, de modo a que sejam desmotivadas condutas contrrias ao bem ambiental e que seja garantida a obrigao de recomposio dos danos causados. 13

A efetivao do Princpio da Responsabilizao impede que o custo da utilizao individualizada desastrosa do bem ambiental venha a ser suportada por toda a coletividade. Deve o aplicador do Direito deve buscar sempre, como primeira razo, a recomposio do dano ambiental, de modo a que a sejam restabelecidas as condies ambientais iniciais. Em no sendo possvel a completa reparao do dano ambiental, situao que corresponde, pelo prisma tcnico e no jurdico, grande maioria dos casos, deve haver a compensao pelo equivalente, ou seja, admite-se a substituio da obrigao de fazer ou de no fazer, pelo pagamento de indenizao em valor equivalente ao justo para a compensao pelos danos ambientais causados. 4. Regime Constitucional da Tutela Ambiental A Constituio da Repblica estipula de maneira geral o regime das competncias em matria ambiental. Neste sentido, analisaremos especificamente as competncias para legislar e para fiscalizar e ainda, o tratamento conferido pelo legislador constituinte s questes ambientais. Competncias: Competncia Legislativa Questo que se apresenta a possibilidade de os entes da federao poderemos legislar, criando normas de Direito Ambiental. O art. 24, incisos VI, VII e VIII da CRFB estabelece competncia concorrente da Unio, dos Estados e do Distrito Federal para legislar sobre Direito Ambiental. Vejamos precedente do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais sobre o tema: Competncia legislativa Meio ambiente Matria a ser regulada concorrentemente, competindo Unio a instituio de norma geral em direito ambiental, restando aos Estados-membros legislar supletivamente sobre o assunto Inteligncia do art. 24, VI, da CF ApCv 1.0024.03.185924-2/001 5. Cm. Cv. TJMG rela. Desa. MARIA ELZA No entanto, o art. 24 da CRFB no faz referencia expressa possibilidade de os municpios poderem criar normas ambientais. Diante desta omisso do constituinte, questiona-se se a mesma uma indicao da impossibilidade de os municpios legislarem sobre questes ambientais ou se desta omisso decorreria a necessidade de se realizar a interpretao sistemtica do texto da Constituio da Repblica, para se avaliar a possibilidade de os municpios legislarem sobre matria ambiental. A doutrina e a jurisprudncia convalidaram a segunda hiptese, para referir que na verdade, a competncia legislativa dos municpios em relao s matrias ambientais tambm possui proteo constitucional.

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Ao invs de referir expressamente as competncias do municpio em sede de Direito Ambiental, optou o constituinte por lhe fazer a referncia genrica inserta no art. 30, incisos I e II da CRFB. Assim, a competncia legislativa dos municpios em matria ambiental deve limitar-se demonstrao da existncia de interesse local e, o teor da norma dever ser, nos termos do art. 24, 1 da CRFB, em carter suplementar s legislaes estaduais e nacional. Esclarea-se que no serviro a suportar a interferncia do municpio em matria legislativa ambiental, comandos normativos de hierarquia diversa das leis, assim entendidas em sua acepo restrita, como ato normativo emanado da atividade principal do Poder Legislativo Municipal, no exerccio de suas atribuies primordiais, com autonomia, abstrao e generalidade. Competncia Fiscalizatria A atribuio fiscalizatria decorre da atribuio conferida aos entes federados para proteger o meio ambiente, em suas mais diversas formas de expresso. O constituinte, no art. 23, III, IV, VI, VII e IX da CRFB, estabeleceu competncia comum Unio, aos Estados e ao Distrito Federal e aos Municpios, para realizar a proteo do meio ambiente. O constituinte no aponta claramente a possibilidade de fiscalizar, todavia, a mesma vem sendo depreendida pela doutrina e pela jurisprudncia do texto constitucional, com relao referncia ao poder-dever de proteger os bens ambientais. Neste contexto, importante esclarecer que este poder-dever de fiscalizar no encontra limitaes em sede federativa. possvel que os entes da federao realizem mutuamente a fiscalizao dos bens ambientais e das atividades passveis de causar poluio, independentemente de quem as desempenhe. Assim, exemplificativamente, mesmo que uma atividade potencialmente poluidora seja desenvolvida pela Unio, estar sujeita fiscalizao do Estado e do Municpio em que seja desempenhada, pois como acima foi exposto, trata-se de um poder-dever do ente federado exercer a atividade fiscalizatria. No obstante a possibilidade de os entes da federao poderem desempenhar a atividade fiscalizatria ambiental, temos que o art. 70, 1 da Lei n 9605/98 e, como nos ensina melhor doutrina de Direito Administrativo, para faz-lo deve o ente se suportar de normas legais de produo prpria. Ou seja, deve haver lei no mbito do ente da federao, que confira a competncia administrativa a determinados funcionrios pblicos que integram seus quadros, para que possam empreender a atividade fiscalizatria, no sendo possvel se utilizar, para o desempenho da tal atividade, de norma de ente estranho quele que integra. Apenas exemplificativamente, citemos exemplo de autuao nula, mas comumente lavrada por servidores pblicos. Ao deparar-se com o exerccio de atividade potencialmente poluidora sem o licenciamento ambiental, o agente de fiscalizao fundamenta o auto de infrao com a referncia ao art. 60 da Lei n 9.605/98. 15

Ora, o exemplo acima aponta dois equvocos: o primeiro o fato de a autuao ter se fundado em espcie tpica penal, a qual no se presta a respaldar infraes administrativas, que devem guardar relao com legislao prpria que regule, vinculadamente, a atuao do agente de fiscalizao e ainda, aponta a pratica de um crime trazendo a correspondente sano, o que demonstra clara usurpao de competncia do Poder Judicirio e ainda, violao ao direito fundamental de ver-se, o infrator, julgado por tribunal legal e previamente constitudo. Bens ambientais O texto da Constituio ser de grande valia na oportunidade em que iniciarmos o estudo das competncias para a imposio de sanes. Isto porque na Constituio da Repblica que encontramos a definio da propriedade dos bens que, comumente, sofrem a influncia de eventos ambientais negativos, tais como os mares, os rios e as florestas. Neste momento pode ter surgido a dvida acerca das assertivas que constam do pargrafo anterior, quanto propriedade dos bens atingidos pelos danos ambientais. Isto porque anteriormente havamos apontado que os bens ambientais pertencem a todos, logo, como poderia um ente federativo ser dele, proprietrio? Na verdade, o constituinte impe ao ente da federao um dever de guarda daquele bem, no que toca aos aspectos ambientais. Para fins ambientais, o bem de todos, mas para efeitos administrativos e civis, foi conferida titularidade a cada um dos entes federativos, em razo de determinados bens, apontados pela Constituio da Repblica. O meio ambiente bem de uso comum do povo, na dico do art. 225, caput da CRFB e titularizado pelas presentes e futuras geraes. comum em concursos pblicos, que se questione sobre a possibilidade de as futuras geraes serem sujeitas de direitos e obrigaes. Como vimos, correta esta colocao, no que toca aos bens ambientais, em razo da aplicao do art. 225, caput da CRFB. 5. Lei de Poltica Nacional do Meio Ambiente A Lei n 6.938/81, recepcionada pela Constituio da Repblica de 1988, cuida da Poltica Nacional do Meio Ambiente. Esta lei aponta uma sria de medidas de ordem administrativa e civil, que poca de sua edio foram tidas como necessrias tutela do meio ambiente. Decerto, como veremos adiante, hoje, outras medidas foram apontadas pelo legislador como complementares s j adotadas pela Lei n 6.938/81, no sentido de aprimorar a tutela do meio ambiente. A fim de traar um marco eficaz de atuao da Administrao Pblica e dos particulares na proteo do meio ambiente, a Lei n 6.938/81, alm de apontar a estrutura de alguns rgos pblicos, trouxe ainda os denominados instrumentos de poltica ambiental. Instrumentos de Poltica Ambiental 16

O art. 9 da Lei n 6.938/81 aponta os instrumentos de poltica ambiental, so eles: padres de qualidade ambiental, zoneamento ambiental, avaliao dos impactos ambientais, licenciamento ambiental, incentivos s tecnologias voltadas para a proteo do meio ambiente, criao de espaos territoriais protegidos, sistema nacional de informaes ambientais, cadastro tcnico federal, penalidades disciplinares e compensatrias, concesso florestal e servido florestal (Lei n 11.284/06). Sistema Nacional do Meio Ambiente - SISNAMA O art. 6 da Lei n 6938/81 traz o Sistema Nacional do Meio Ambiente SISNAMA, assim tido, em sntese, como a congregao dos rgos e entidades da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, bem como as fundaes pblicas responsveis pela proteo e melhoria da qualidade ambiental. Conselho Nacional do Meio Ambiente - CONAMA O art. 8 da Lei n 6.938/198 e o art. 4 do Decreto n 99274/1990, trazem a composio do Conselho Nacional do Meio Ambiente CONAMA, rgo integrante do SISNAMA e que tem vrias competncias em matria ambiental. Dentre suas competncias, damos destaque a duas, que vm sendo objeto de questionamento pelos examinadores, so elas: a) a competncia de editar normas e critrios de licenciamento ambiental (arts. 8, I da Lei n 6.938/1981 e 7, I do Decreto n 99.274/1990) e a; b) de decidir, como ltima instncia administrativa, sobre as penalidades aplicadas pelo IBAMA (arts. 8, III da Lei n 6.938/1981 e 7, III do Decreto n 99.274/1990). 6. Licenciamento ambiental: 6.1. O que licencivel? A norma ambiental bem clara ao apresentar as atividades e empreendimentos que se submetem ao prvio licenciamento ambiental. Neste sentido, temos o art. 10 da Lei n 6.938/81, cuja redao adiante apontada: A construo, instalao, ampliao e funcionamento de estabelecimentos e atividades utilizadoras de recursos ambientais, considerados efetiva e potencialmente poluidores, bem como os capazes, sob qualquer forma, de causar degradao ambiental, dependero de prvio licenciamento de rgo estadual competente, integrante do Sistema Nacional do Meio Ambiente - SISNAMA, e do Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e Recursos Naturais Renovveis - IBAMA, em carter supletivo, sem prejuzo de outras licenas exigveis (Grifamos) Na mesma linha, temos o art. 2 da Resoluo CONAMA n 237/1997, cujo texto abaixo transcrevemos: Art. 2- A localizao, construo, instalao, ampliao, modificao e operao de empreendimentos e atividades utilizadoras de recursos ambientais consideradas efetiva ou potencialmente poluidoras, bem como os empreendimentos capazes, sob 17

qualquer forma, de causar degradao ambiental, dependero de prvio licenciamento do rgo ambiental competente, sem prejuzo de outras licenas legalmente exigveis. (Grifamos) Em resumo, submetem-se ao prvio licenciamento ambiental qualquer atividade ou empreendimento passvel de causar poluio, independentemente de quem as desempenhe. A obteno de outras autorizaes e permisses junto Administrao Pblica no garante o direito do empreendedor ao exerccio de atividade potencialmente poluidora. Vejamos o precedente cuja ementa abaixo transcrita, de deciso do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul: Servio de telecomunicao Telefonia mvel Instalao em municpio de estao de rdio-base Licenciamento fornecido pela Anatel Insuficincia Obrigatoriedade de a empresa submeter-se s exigncias municipais, providenciando licenciamento ambiental AgIn 70010262939 4. Cm. Cv. TJRS rel. Des. JOO CARLOS BRANCO CARDOSO. (Grifamos)

6.2. Natureza Jurdica do Licenciamento Ambiental Para entendermos a natureza jurdica do licenciamento ambiental, basta a leitura do art. 1, I da Resoluo CONAMA n 237/1997, abaixo transcrito: Licenciamento Ambiental: procedimento administrativo pelo qual o rgo ambiental competente licencia a localizao, instalao, ampliao e a operao de empreendimentos e atividades utilizadoras de recursos ambientais, consideradas efetiva ou potencialmente poluidoras ou daquelas que, sob qualquer forma, possam causar degradao ambiental, considerando as disposies legais e regulamentares e as normas tcnicas aplicveis ao caso 6.3. Natureza Jurdica da Licena De mesma forma, a mera leitura do art. 1, II da Resoluo CONAMA n 237/1997 nos indica a natureza jurdica da licena: Licena Ambiental: ato administrativo pelo qual o rgo ambiental competente, estabelece as condies, restries e medidas de controle ambiental que devero ser obedecidas pelo empreendedor, pessoa fsica ou jurdica, para localizar, instalar, ampliar e operar empreendimentos ou atividades utilizadoras dos recursos ambientais consideradas efetiva ou potencialmente poluidoras ou aquelas que, sob qualquer forma, possam causar degradao ambiental. (Grifamos) Mas que espcie de ato administrativo? Nada obstante a denominao de licena, o ato administrativo que permite o desempenho de atividade ou empreendimento potencialmente poluidor, no se reveste das caractersticas desta espcie de ato administrativo. 18

Isto porque, apesar da denominao licena, o ato administrativo passvel de revogao a qualquer tempo, sendo, portanto, contemplado pelo signo da precariedade. Como bem sabemos, a licena exige uma contraprestao compulsria da Administrao Pblica, em sendo preenchidos os requisitos para sua concesso. A melhor doutrina clara ao questionar a denominao que foi conferida a esta espcie de ato administrativo, pois em verdade, estamos diante de uma autorizao. Como precedentes de jurisprudncia temos: STA (Suspenso de Tutela Antecipada) 82/PB Rel. Min. Ellen Gracie. 6.4. Espcies de Licenas Ambientais A legislao aponta trs espcies ordinrias de licenas ambientais, na dico do Art. 8 da Resoluo CONAMA n 237/1997, so elas: I - Licena Prvia (LP) - concedida na fase preliminar do planejamento do empreendimento ou atividade aprovando sua localizao e concepo, atestando a viabilidade ambiental e estabelecendo os requisitos bsicos e condicionantes a serem atendidos nas prximas fases de sua implementao; II - Licena de Instalao (LI) - autoriza a instalao do empreendimento ou atividade de acordo com as especificaes constantes dos planos, programas e projetos aprovados, incluindo as medidas de controle ambiental e demais condicionantes, da qual constituem motivo determinante; III - Licena de Operao (LO) - autoriza a operao da atividade ou empreendimento, aps a verificao do efetivo cumprimento do que consta das licenas anteriores, com as medidas de controle ambiental e condicionantes determinados para a operao. No obstante a referncia acima apontada do art. 8 da Resoluo CONAMA n 237/1997, com a indicao de trs licenas ambientais, temos que no mbito da indstria do petrleo so apontadas outras duas hipteses tpicas e com caractersticas de concesso bem peculiares. O art. 5, I e II da Resoluo CONAMA n 23/1994, que cuida do licenciamento ambiental na explorao e produo de petrleo, traz, alm das espcies ordinrias de licenas ambientais, mais duas, prprias deste setor produtivo. I - Licena Prvia Para Perfurao - LPper, autorizando a atividade de perfurao e apresentando, o empreendedor, para a concesso deste ato, Relatrio de Controle Ambiental - RCA, das atividades e a delimitao da rea de atuao pretendida. II - Licena Prvia de Produo Para Pesquisa - LPpro, autorizando a produo para pesquisa da viabilidade econmica da jazida, apresentando, o empreendedor, para a concesso deste ato, o Estudo de Viabilidade Ambiental EVA. 6.5. Titularidade da Licena Ambiental

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Nada obstante no procedimento de licenciamento ambiental sejam analisadas as caractersticas do empreendimento ou atividade potencialmente poluidora, a licena ambiental concedida em favor da pessoa fsica ou jurdica que o titulariza. A titularidade personalssima, no sendo possvel a sua alterao por ato privado. Tampouco, seria crvel que a Administrao Pblica autorizasse a alterao da titularidade da licena ambiental, sendo mais adequado, que seja emitida nova licena ambiental, a qual deve observar todo o procedimento administrativo de licenciamento. 6.6. Competncia para o Licenciamento Ambiental A competncia para realizar o licenciamento ambiental ser, em regra, do rgo ambiental estadual, sendo apenas excepcionalmente tal competncia afetada a rgos ambientais municipais ou federal. 6.6.1. Competncia do rgo Ambiental Estadual Art. 10 da Lei n 6938/81 A construo, instalao, ampliao e funcionamento de estabelecimentos e atividades utilizadoras de recursos ambientais, considerados efetiva e potencialmente poluidores, bem como os capazes, sob qualquer forma, de causar degradao ambiental, dependero de prvio licenciamento de rgo estadual competente, integrante do Sistema Nacional do Meio Ambiente SISNAMA, e do Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e Recursos Naturais Renovveis IBAMA, em carter supletivo, sem prejuzo de outras licenas exigveis (Grifamos) Resoluo CONAMA n 237/1997 Art. 5 - Compete ao rgo ambiental estadual ou do Distrito Federal o licenciamento ambiental dos empreendimentos e atividades: I - localizados ou desenvolvidos em mais de um Municpio ou em unidades de conservao de domnio estadual ou do Distrito Federal; II - localizados ou desenvolvidos nas florestas e demais formas de vegetao natural de preservao permanente relacionadas no artigo 2 da Lei n 4.771, de 15 de setembro de 1965, e em todas as que assim forem consideradas por normas federais, estaduais ou municipais; III - cujos impactos ambientais diretos ultrapassem os limites territoriais de um ou mais Municpios; IV delegados pela Unio aos Estados ou ao Distrito Federal, por instrumento legal ou convnio (Grifamos) 6.6.2. Competncia do rgo Ambiental Federal - IBAMA Lei n 6938/81 Art. 10 ... ( ... ) 20

 4 - Compete ao Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e Recursos Naturais Renovveis - IBAMA o licenciamento previsto no caput deste artigo, no caso de atividades e obras com significativo impacto ambiental, de mbito nacional ou regional (Grifamos) Resoluo CONAMA n 237/1997 Art. 4 - Compete ao Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis - IBAMA, rgo executor do SISNAMA, o licenciamento ambiental, a que se refere o artigo 10 da Lei n 6.938, de 31 de agosto de 1981, de empreendimentos e atividades com significativo impacto ambiental de mbito nacional ou regional, a saber: I - localizadas ou desenvolvidas conjuntamente no Brasil e em pas limtrofe; no mar territorial; na plataforma continental; na zona econmica exclusiva; em terras indgenas ou em unidades de conservao do domnio da Unio. II - localizadas ou desenvolvidas em dois ou mais Estados; III - cujos impactos ambientais diretos ultrapassem os limites territoriais do Pas ou de um ou mais Estados; IV - destinados a pesquisar, lavrar, produzir, beneficiar, transportar, armazenar e dispor material radioativo, em qualquer estgio, ou que utilizem energia nuclear em qualquer de suas formas e aplicaes, mediante parecer da Comisso Nacional de Energia Nuclear - CNEN; V- bases ou empreendimentos militares, quando couber, observada a legislao especfica. 6.6.3. Competncia do rgo Ambiental Municipal Resoluo CONAMA n 237/1997 Art. 6 - Compete ao rgo ambiental municipal, ouvidos os rgos competentes da Unio, dos Estados e do Distrito Federal, quando couber, o licenciamento ambiental de empreendimentos e atividades de impacto ambiental local e daquelas que lhe forem delegadas pelo Estado por instrumento legal ou convnio. Observaes: 1. As competncias ambientais para o exerccio do licenciamento podem ser objeto de convnio entre os entes federativos, onde sero definidos a quem cabe, por delegao, licenciar determinada atividade, em razo de seu grau de impacto para o meio ambiente. 6.7. Exigncias adicionais: alteram a competncia para o licenciamento? O Art. 7 da Resoluo CONAMA n 237/1997 claro ao dispor que o licenciamento ambiental se dar em um nico nvel de competncia. Ou seja, apenas um rgo ambiental estar apto a emitir a licena ambiental.

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Art. 7 - Os empreendimentos e atividades sero licenciados em um nico nvel de competncia, conforme estabelecido nos artigos anteriores. (Grifamos) Nada obstante esta clara referncia da legislao ambiental h na doutrina criticas a adoo do critrio de competncia para o licenciamento apontado na Resoluo CONAMA n 237/1997. Isto porque, argumenta-se, no poderia o CONAMA, no exerccio de seu poder normativo, ter limitado a competncia para o licenciamento ambiental, quando a Constituio da Repblica elegeu como poder-dever comum dos entes federados a proteo do meio ambiente (art. 23, III, VI, VII da CRFB). A jurisprudncia tem examinado questes onde surge o conflito federativo para o exerccio do licenciamento ambiental. Em suma, tem-se prestigiado a participao de forma cooperativa de todos os rgos ambientais que demonstrem interesse e sofram influncia da atividade objeto do licenciamento, em que pese seja mantida a competncia de apenas um rgo pblico para a emisso da licena ambiental (AC 981 / BA - BAHIA. Rel. Min. Seplveda Pertence). Destarte, vejamos deciso do proferida pela 5 Turma do Tribunal Federal da Primeira Regio, onde ficou entendido que a participao do rgo ambiental federal seria indispensvel, quando houver a possibilidade a atividade potencialmente poluidora influir em bem da Unio. Meio ambiente Implantao de usina hidroeltrica Licena prvia concedida sem a participao do Ibama no processo Inadmissibilidade Empreendimento que poder influenciar diretamente no equilbrio ecolgico de parque nacional Observncia do princpio da precauo AgIn 2000.01.00.136704-6-GO 5. T. TRF-1. Reg. rela. Desa. Federal SELENE MARIA DE ALMEIDA importante referir que a participao dos rgos ambientais que demonstrem interesse e sofram influncia da atividade objeto do licenciamento, no afasta a direo do procedimento do rgo ambiental titular licenciamento. O que haver o exerccio de procedimentos de integrao, em colaborao quele que exerce a competncia ambiental plena. De toda sorte, o Superior Tribunal de Justia, no REsp 588022/SC 1 Turma Rel. Min. Jos Delgado, julgado em 17/2/2004 DJ 05/04/2004, decidiu que poderia haver a duplicidade do licenciamento ambiental9. ADMINISTRATIVO E AMBIENTAL. AO CIVIL PBLICA. DESASSOREAMENTO DO RIO ITAJA-AU. LICENCIAMENTO. COMPETNCIA DO IBAMA. INTERESSE NACIONAL. 1. Existem atividades e obras que tero importncia ao mesmo tempo para a Nao e para os Estados e, nesse caso, pode at haver duplicidade de licenciamento. 2. O confronto entre o direito ao desenvolvimento e os princpios do
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Nada obstante o precedente do STJ, em concursos pblicos com provas objetivas, mostra-se mais eficaz que o candidato opte pelo enunciado que exprime o contedo normativo.

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direito ambiental deve receber soluo em prol do ltimo, haja vista a finalidade que este tem de preservar a qualidade da vida humana na face da terra. O seu objetivo central proteger patrimnio pertencente s presentes e futuras geraes. 3. No merece relevo a discusso sobre ser o Rio Itaja-Au estadual ou federal. A conservao do meio ambiente no se prende a situaes geogrficas ou referncias histricas, extrapolando os limites impostos pelo homem. A natureza desconhece fronteiras polticas. Os bens ambientais so transnacionais. A preocupao que motiva a presente causa no unicamente o rio, mas, principalmente, o mar territorial afetado. O impacto ser considervel sobre o ecossistema marinho, o qual receber milhes de toneladas de detritos. 4. Est diretamente afetada pelas obras de dragagem do Rio ItajaAu toda a zona costeira e o mar territorial, impondo-se a participao do IBAMA e a necessidade de prvios EIA/RIMA. A atividade do rgo estadual, in casu, a FATMA, supletiva. Somente o estudo e o acompanhamento aprofundado da questo, atravs dos rgos ambientais pblicos e privados, poder aferir quais os contornos do impacto causado pelas dragagens no rio, pelo depsito dos detritos no mar, bem como, sobre as correntes martimas, sobre a orla litornea, sobre os mangues, sobre as praias, e, enfim, sobre o homem que vive e depende do rio, do mar e do mangue nessa regio. 5. Recursos especiais improvidos. (Grifamos) Dentre as medidas que podem ensejar a participao de outros entes da federao no procedimento administrativo de licenciamento, damos destaque supresso de vegetao (art. 10, 1 da Resoluo CONAMA n 237/1997 e art. 4, 2 da Lei n 4.771/65). importante destacar que a supresso de vegetao, bem como a outorga de uso dos recursos hdricos (tambm citado no art. 10, 1 da Resoluo CONAMA n 237/1997), no importam na abertura de novo procedimento de licenciamento ambiental, mas sim, em meros atos que complementam o procedimento j em curso. Os requisitos para a supresso de vegetao sero analisados adiante, mas por ora, atente-se para a necessidade de demonstrao da: no alternatividade dos meios empregados, constatao de interesse social ou utilidade pblica e ainda, a prvia autorizao do rgo ambiental competente. 6.8 . Publicao O requerimento das licenas ambientais, bem como os atos decisrios que ocorrerem no curso do procedimento de licenciamento ambiental, submetem-se publicao no jornal oficial do ente federativo a que est vinculado o rgo ambiental licenciante e em jornal de grande circulao, conforme dispe o art. 10, 1 da Lei n 6.938/81, abaixo transcrito: Art. 10 ... ( ... ) 23

 1 - Os pedidos de licenciamento, sua renovao e a respectiva concesso sero publicados no jornal oficial do Estado, bem como em um peridico regional ou local de grande circulao. (Grifamos) As Resolues CONAMA n 6/1986 e n 281/2001 trazem o modelo que deve ser adotado para a publicao das informaes concernentes ao licenciamento ambiental. As licenas ambientais devem ser concedidas ou negadas no prazo mximo de 6 (seis) meses (art. 14 da Resoluo CONAMA n 237/1997), sendo que em havendo solicitaes de esclarecimento, o empreendedor dever atend-las em no mximo 4 (quatro) meses (art. 15 da Resoluo CONAMA n 237/1997). O prazo mximo para a concesso da licena ambiental aumentado para 12 meses, caso haja EIA/RIMA ou audincia pblica, conforme dispe o art. 14 da Resoluo CONAMA n 237/1997. 6.9 . Estudo de Impacto Ambiental e Relatrio de Impacto Ambiental (EIA/RIMA) O que so estes instrumentos? O licenciamento de empreendimentos ou atividades considerados efetiva ou potencialmente causadores de significativa degradao ambiental, poder ser precedido da realizao de Estudos de Impacto Ambiental e do respectivo Relatrio de Impacto Ambiental (EIA/RIMA), por exigncia legal ou da autoridade ambiental. O EIA/RIMA ser avaliado pelo rgo ambiental licenciante, que vista de seus resultados poder emitir a licena ambiental ou condicionar a sua validade observncia de uma srie de exigncias tcnicas10. Para aprovao dos resultados do EIA/RIMA e como forma de popularizao do debate, ser realizada audincia pblica, onde a comunidade que possa sofrer influncia da atividade potencialmente poluidora que estiver sendo licenciada ter a oportunidade de se manifestar. Trata-se de instrumento de poltica ambiental com previso na Constituio da Repblica, art. 225, 1, IV e, cujos detalhes so apontados na Resoluo CONAMA n 01/86. Quando realizar o EIA/RIMA? O EIA/RIMA ser obrigatria diante da possibilidade de ocorrncia de significativo impacto ambiental. Neste sentido, o art. 2 da Resoluo CONAMA n 01/86 aponta, exemplificativamente, um rol de atividades que, objetivamente, devem ter seu licenciamento ambiental instrudo pelo EIA/RIMA. Todavia, esclarea-se que o rol de atividades apresentadas no art. 2 da Resoluo CONAMA n 01/86 no exaustivo, podendo o caso em concreto exigir a realizao do prvio EIA/RIMA.
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Vulgarmente conhecidas como condicionantes. Geralmente so postas no verso das licenas ambientais.

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O art. 3, pargrafo nico da Resoluo CONAMA n 237/1997 tem uma redao que pode levar seu interprete equivocada concluso de que o EIA/RIMA pode ser dispensado pelo rgo ambiental competente para o licenciamento. A concluso seria equivocada, pois o pargrafo nico do art. 3 da Resoluo CONAMA n 237/1997 deve ser interpretado de acordo com os comandos constitucionais de preservao do meio ambiente. Neste sentido, aqueles casos que apesar de no expressamente relacionados no art. 2 da Resoluo CONAMA n 237/1997, sejam passiveis de causar significativo impacto ambiental, devem ter seu procedimento de licenciamento ambiental instrudo com o EIA/RIMA. Mesmo porque, a Resoluo CONAMA n 1 de 1986 e a Constituio da Repblica, de 1988, aponta o EIA/RIMA como obrigatrio para as atividades passiveis de causar significativo impacto ambiental. Na dvida, apenas o EIA/RIMA poder indicar se o empreendimento gera ou no significativo impacto ambiental. Vejamos precedente do Tribunal Regional Federal da Segunda Regio, neste sentido: Meio ambiente Incorporao imobiliria Construo de empreendimento hoteleiro Obra que poder causar significativa degradao ambiental Imprescindibilidade da elaborao de estudo prvio de impacto ambiental Inteligncia do art. 225, IV, da CF Voto vencido Agravo Interno no AgIn 2003.02.01.001060-6-RJ 2. T. TRF-2. Reg. rel. p/ o acrdo Des. Federal PAULO ESPIRITO SANTO. (Grifamos) A realizao do EIA/RIMA, em suma, busca identificar os impactos ambientais negativos na regio em que se desenvolve a atividade e nas suas reas de influncia, com a indicao das medidas necessrias para que eles sejam reduzidos ou eliminados. Neste sentido, cumpre alertar que no possvel o fracionamento da rea a ser contemplada pelo EIA/RIMA, com o objetivo de reduzir as percepes do real impacto a ser provocado. Ao contedo do EIA/RIMA no pode ser conferido carter sigiloso. O teor do EIA/RIMA deve ser marcado pela publicidade (art. 3 da Resoluo CONAMA n 237/1997), podendo ser conhecido por todos que tenham interesse em seu contedo. 6.10. Estudo de Impacto de Vizinhana (EIV) O Estudo de Impacto de Vizinhana (EIV) instrumento de poltica urbana que busca efetivar a disciplina do art. 23, inciso IX da CRFB e dos arts. 2, IV e 4, VI da Lei n 10.257/2001 (Estatuto das Cidades). O art. 36 e ss. da Lei n 10.257/01 traz os requisitos para elaborao do EIV, cuja disciplina ser tratada por lei municipal. Ou seja, a lei de cada municpio estabelecer quais so as atividades que se submetem, para obteno de licenas e autorizaes do Poder pblico municipal, do EIV.

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Apenas para que se tenha a exata dimenso da importncia deste instrumento de poltica urbana no cenrio ambiental, destaquemos a exigncia constante do art. 37, VI da Lei n 10.257/2001, ventilao e iluminao. Como sabemos, comum que o gabarito de construo na proximidade da orla seja menor que nas ruas mais afastadas, pois a sombra dos prdios sobre a areia do mar pode ocasionar alteraes no ecossistema das espcies que vivem na orla, levando at, sua mortandade. Como exemplo, podemos citar a conservao do habitat dos tatuis nas praias cariocas? importante ressaltar que a elaborao do EIA/RIMA, conforme disposto no art. 38 da Lei n 10.257/2001, no dispensa a apresentao do EIV e vice-versa, sendo ambos documentos cumulativos. Aproveitando a seara em que estamos tratando a poltica urbana, esclarea-se que o Cdigo Civil de 2002 deteve especial ateno proteo do meio ambiente, ao estabelecer em seu art. 1.228, 1 que o exerccio da propriedade deve preconizar a proteo do meio ambiente. Tambm o Cdigo Civil de 2002, em seu art. 1.309, limita a possibilidade de construir, quando este direito importar na ocorrncia de poluio. Neste caso, poder ser pretendida a demolio das construes, no esteio do art. 1312 do Cdigo Civil de 200211. Neste sentido, vejamos precedente do Tribunal de Justia do Estado do Paran, no AgInt 325.802-6 1 Cmara Cvel - Juiz Francisco Pinto Rabello Filho, cuja ementa baixo transcrita, citada na Revista de Direito Ambiental n 45, pg. 306: Ao civil pblica Paralisao de obra de edificao de hotel em rea de preservao permanente Concesso da liminar em primeiro grau com posterior revogao em juzo de retratao Configurao de danos ao meio ambiente Provas apresentadas pelas agravadas que do conta da construo de um muro de conteno prximo ao leito do rio Medida de carter meramente paliativo que no ilide o fato concreto de que a obra atinge rea de preservao ambiental Presena dos requisitos para a concesso da medida de urgncia Liminar concedida com cominao de multa diria para o caso de descumprimento recurso a que se d provimento. Em que pese louvveis iniciativas trazidas pelo legislador no Cdigo Civil de 2002, deparamo-nos com a impropriedade Princpiolgica da Lei n 10.257/2001, ao permitir, em seu art. 4, V, letra n e art. 28, que lei municipal venha a estabelecer a outorga onerosa do direito de construir, mesmo que tal construo no tenha observado o coeficiente de aproveitamento bsico da regio. Isto porque tal medida, que se fundamenta na malsinada Teoria do Fato Consumado, pode representar um incentivo a que novas construes que afrontem ao plano urbanstico e em ltima instncia, aos princpios de proteo ambiental, sejam levantadas.

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No se aplica o prazo de decadncia para exigncia de demolio da obra de ano e dia previsto no art. 1302, CC, pois por ser o meio ambiente bem indisponvel, no corre a prescrio em desfavor de seu titular, a coletividade.

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Neste contexto, aquele que possui condies financeiras de suportar os impactos da outorga onerosa do direito de construir, pelo menos no campo terico, poder desrespeitar as normas de meio ambiente urbanstico. A previso da outorga onerosa do direito de construir da Lei n 10.257/2001 ainda no ganhou espao de discusso na doutrina, em que pese merea ser questionada diante das disposies do Cdigo Civil de 2002 apontadas em seus arts. 1228, 1 e 1.309, que apresentam um grau de especialidade diante da norma do Estatuto das Cidades, por tratarem especificamente das limitaes ao uso da propriedade e do direito de construir. Como derradeiro registro sobre tema correlato, temos que a Lei n 6.766/1979, em seu art. 3, V, veda o parcelamento do solo para fins de loteamento, naquelas localidades em que este situada rea de preservao ecolgica e naquelas em que a poluio impea condies sanitrias suportveis. Usucapio Ambiental Outra questo que merece abordagem neste documento a tese da existncia de um usucapio ambiental. O usucapio ambiental estaria diretamente ligado verificao da utilizao da propriedade, em observncia com os parmetros legais de preservao do meio ambiente. Neste sentido a Lei n 10.257/2001, em seu art. 2, inciso II, estabelece que a poltica urbana objetivar o atendimento da funo social da cidade e da propriedade, observando, dentre outras diretrizes, a garantia do direito a cidades sustentveis e ao saneamento ambiental, para as presentes e futuras geraes. Exemplificativamente podemos dizer que o Estatuto das Cidades aponta que cumpre a sua funo social, a propriedade que no lana in natura esgoto em corpos dgua. Tambm, aquela propriedade que atendendo aos parmetros de construo legalmente estabelecidos para a regio onde se situa (gabaritos de construo). Na mesma linha, a Constituio da Repblica, em seu art. 186, inciso II, traz como elemento de definio do cumprimento da funo social da propriedade, o atendimento dos padres legais de tutela ambiental. Neste contexto, cumpre alertar para o fato de que a prescrio aquisitiva do usucapio no pode ser configurada sem que se verifique, por parte do pretendente ao ttulo de propriedade, do atendimento dos pressupostos de preservao ambiental. Como exemplo, podemos dizer que aquele que faz a supresso da cobertura florestal da rea objeto do usucapio sem a devida autorizao do rgo ambiental, no cumpre a funo social da propriedade e, por conseguinte, a seu favor no corre a prescrio aquisitiva. 6.10 Medidas Compensatrias

possvel que no curso do licenciamento ambiental ou mesmo, quando j em desenvolvimento a atividade passvel de causar poluio, seja identificada a necessidade de serem adotadas medidas para compensar o prejuzo que ser causado ao meio ambiente. 27

Como o meio ambiente bem de todos, aquele que se utiliza dos recursos naturais em proveito prprio e ainda, gera impactos ao meio ambiente, deve compensar a coletividade pelos prejuzos causados. No se est a defender o direito de pagar para poluir, mas sim, a necessidade de ser compensado o estrago causado. As medidas compensatrias podem ser divididas em dois grupos: a) Medidas Compensatrias Tcnicas Trata-se da efetivao do Princpio da Preveno. Diante de eventuais impactos ocasionados pela atividade potencialmente poluidora, o rgo ambiental exigir do empreendedor que adote a soluo tcnica possvel para reduzir ou eliminar os danos que possam ser gerados. Esta medida tem seu fundamento de validade no 3 do art. 10 da Lei n 6.938/81, que abaixo transcrito: Art. 10... ( ... ) 3 da Lei 6938/1981 - O rgo estadual do meio ambiente e o IBAMA, este em carter supletivo, podero, se necessrio e sem prejuzo das penalidades pecunirias cabveis, determinar a reduo das atividades geradoras de poluio, para manter as emisses gasosas, os efluentes lquidos e os resduos slidos dentro das condies e limites estipulados no licenciamento concedido. (Grifamos) b) Medidas Compensatrias Financeiras Esta espcie de medida compensatria tem gerado inmeras discusses no mbito acadmico, por representar na possibilidade de aquele que possui capacidade financeira, pagar contrapartidas em razo dos impactos que sua atividade acarreta para o meio ambiente. Tal medida compensatria foi inserida no ordenamento jurdico por meio do art. 36 da Lei n 9.985/2000, que foi regulamentado pelo art. 31 do Decreto n 4340/2002. Aqueles empreendimentos que causem significativo impacto ambiental, assim identificados por meio da elaborao do EIA/RIMA, nos termos da Resoluo CONAMA n 01/1986, devero recolher, ao Fundo de Compensao Ambiental, valor correspondente a pelo menos 0,5 do valor total do empreendimento, a ttulo de compensao ambiental. A legislao no aponta um limite, sendo o valor mnimo da compensao ambiental de 0,5% do valor total do empreendimento, vindo a Cmaras de Compensao Ambiental, como base nos resultados do EIA/RIMA, a estipular o percentual a ser pago, observado o limite mnimo anteriormente referido.

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Ou seja, temos o mnimo, mas no temo o teto, tampouco um parmetro objetivo e vinculado para sua definio, ficando ao alvedrio dos membros das Cmaras de Compensao Ambiental a deciso sobre o percentual a incidir, no caso em concreto. Com os argumentos expostos no pargrafo anterior, aliados ao de que teria sido criada nova espcie tributria sem a observncia dos requisitos constitucionais, de que a cobrana teria carter confiscatrio e de que haveria afronta ao Princpio da Proporcionalidade, a questo foi levada apreciao do STF na ADI 3378/DF Rel. Min. Carlos Ayres de Britto, segue ementa do julgado: Compensao por Empreendimentos de Significativo Impacto Ambiental 1 O Tribunal iniciou julgamento de ao direta de inconstitucionalidade ajuizada pela Confederao Nacional da Indstria - CNI contra o art. 36, caput e pargrafos, da Lei 9.985/2000, que determina que, nos casos de licenciamento ambiental de empreendimentos de significativo impacto ambiental, o empreendedor ser obrigado a apoiar, nos termos que disciplina, a implantao e manuteno de unidade de conservao do Grupo de Proteo Integral. O Min. Carlos Britto, relator, julgou improcedente o pedido formulado. Ressaltou que a Lei 9.985/2000, tendo em conta o especial trato conferido pela Constituio Federal ao meio-ambiente, criou uma forma de compartilhamento das despesas com as medidas oficiais de especfica preveno em face de empreendimentos de significativo impacto ambiental. Afirmou que esse compartilhamento-compensao ambiental no viola o princpio da legalidade, j que a prpria lei impugnada previu o modo de financiar os gastos da espcie, nem ofende o princpio da harmonia e independncia dos Poderes, visto que no houve delegao do Poder Legislativo ao Executivo da tarefa de criar obrigaes e deveres aos administrados. ADI 3378/DF, rel. Min. Carlos Britto, 14.6.2006. (ADI-3378) Compensao por Empreendimentos de Significativo Impacto Ambiental - 2 O relator asseverou que a definio do valor do financiamento compartilhado no arbitrria, uma vez que o rgo licenciador, cuja atuao est jungida aos princpios elencados no art. 37 da CF, deve estrita observncia aos dados tcnicos do EIA/RIMA, cabendo ao Poder Judicirio impedir, no caso concreto, os excessos ocasionais quanto sua fixao. No ponto, destacou que o valor mnimo da compensao foi fixado em 0,5% dos custos totais com a implantao do empreendimento ante a impossibilidade de o legislador ordinrio prever o grau do impacto ambiental provocado por essa implantao, restando atendido o que previsto no inciso IV do art. 225 da CF, que exigiu a elaborao de prvio estudo de impacto ambiental para a validade de qualquer obra ou atividade potencialmente causadora de significativa degradao ao meio ambiente. Tambm considerou que o dispositivo hostilizado densifica o princpio usurio-pagador, que impe ao empreendedor a obrigao de responder pelas medidas de preveno de impactos ambientais que possam decorrer da implementao da atividade econmica, razo pela qual a inexistncia de efetivo dano ambiental no exime o empreendedor do compartilhamento dos custos dessas medidas. Por fim, afastou o argumento de desrespeito ao princpio da razoabilidade, dado que a compensao ambiental instrumento adequado ao fim visado pela CF de preservao do meio ambiente; no h outro meio eficaz para atingir tal finalidade; e o encargo imposto compensado pelos benefcios que derivam de um meio ambiente ecologicamente garantido em sua higidez. Aps, pediu 29

vista dos autos o Min. Marco Aurlio. ADI 3378/DF, rel. Min. Carlos Britto, 14.6.2006. (ADI-3378). Ou seja, por ora, a cobrana da medida compensatria financeira foi admitida pelo STF. importante destacar que no se reveste do carter de medida compensatria ambiental, nos termos da Lei n 9.985/2000, a exigncia de compensao financeira que: (i) no se d no bojo do procedimento de licenciamento ambiental e pelo rgo ambiental competente; (ii) no esteja suportada por EIA/RIMA e ainda, (iii) no tenha tido seu percentual definido por Cmara de Compensao Ambiental, prvia e legalmente constituda no mbito do rgo ambiental. Ocorre que em 9 de abril de 2008, o STF decidiu definitivamente acerca da inconstitucionalidade da fixao do percentual da medida compensatria em 0,5%. Compensao por Empreendimentos de Significativo Impacto Ambiental 3. Em concluso de julgamento, o Tribunal, por maioria, julgou parcialmente procedente pedido formulado em ao direta ajuizada pela Confederao Nacional da Indstria - CNI para declarar a inconstitucionalidade, com reduo de texto, das expresses no pode ser inferior a meio por cento dos custos totais previstos para a implantao do empreendimento e o percentual, constantes do 1 do art. 36, da Lei 9.985/2000, que determina que, nos casos de licenciamento ambiental de empreendimentos de significativo impacto ambiental, o empreendedor ser obrigado a apoiar, nos termos que disciplina, a implantao e manuteno de unidade de conservao do Grupo de Proteo Integral v. Informativo 431. Entendeu-se que a Lei 9.985/2000, tendo em conta o especial trato conferido pela Constituio Federal ao meio-ambiente (art. 225), criou uma forma de compartilhamento das despesas com as medidas oficiais de especfica preveno em face de empreendimentos de significativo impacto ambiental. Afirmou-se que esse compartilhamento-compensao ambiental no violaria o princpio da legalidade, j que a prpria lei impugnada previu o modo de financiar os gastos da espcie, nem ofenderia o princpio da harmonia e independncia dos Poderes, visto que no houve delegao do Poder Legislativo ao Executivo da tarefa de criar obrigaes e deveres aos administrados. Considerou-se, entretanto, que haver-se-ia de retirar as referidas expresses, em razo da possibilidade de haver empreendimentos que no causassem impacto ambiental. Dessa forma, o rgo ambiental competente que fixaria o montante compatvel e proporcional ao grau de impacto ambiental do empreendimento analisado. Vencidos o Min. Marco Aurlio, que declarava a inconstitucionalidade de todos os dispositivos impugnados, por vislumbrar ofensa ao art. 225, 2 e 3, da CF, e o Min. Joaquim Barbosa, que propunha interpretao conforme, sem reduo de texto. O Min. Carlos Britto reajustou seu voto. ADI 3378/DF, rel. Min. Carlos Britto, 9.4.2008. (ADI-3378) Informativo STF 501

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Apesar de vencido, por entender que todo art. 36 da Lei n 9985/00 deveria ser declarado inconstitucional, o voto do Min. Marco Aurlio bem esclarecedor, na medida em que afirma a impossibilidade de haver a obrigao de indenizar, sem que haja dano concreto, situao que era enfrentada com a redao original do artigo tido como inconstitucional.

Responsabilidade Ambiental 7.8 Responsabilidade Administrativa

A atuao dos entes federativos em sede de persecuo administrativa tem fundamento os arts. 23, VI e 225, 3 da CRFB, que lhes impem o poder-dever comum de proteger o meio ambiente. Conforme expusemos ao tratar da questo da competncia fiscalizatria, o agente pblico que realiza a fiscalizao ambiental e aponta a prtica de uma infrao administrativa, deve faz-lo com respaldo em norma de produo da casa legislativa a cujo ente federativo pertena. O art. 70 e ss. da Lei n 9.605/98 impe regras gerais a serem observadas no processo administrativo ambiental onde se busque a responsabilizao do infrator. Neste sentido, temos as seguintes regras procedimentais gerais: Ato Defesa Julgamento Recurso Pagamento da multa Prazo (em dias) 20 30 20 5

Na defesa em processo administrativo devem ser suscitadas todas as questes que demonstrem a improcedncia material dos fatos que fundamentam a autuao ambiental, sem prejuzo de ser apontadas preliminares de ordem jurdica, tais como inobservncia dos elementos de constituio dos atos administrativos. As alegaes devem ser suportadas por provas, salvo se a tese de defesa se fundar em fato notrio ou em fato praticado pela prpria Administrao Pblica que lavrou o auto de infrao. possvel que a legislao de cada ente federativo que efetue a autuao ambiental, aponte como condio para o recebimento da defesa administrativa o prvio depsito do valor da multa. Como exemplo, temos o art. 7, III do Decreto n 99.274/1990. Ocorre que como j decidido pelo STF, esta espcie de exigncia afronta os Princpios do Contraditrio e a Ampla Defesa, sendo inconstitucional. Neste sentido vejamos a deciso proferida no RE-AgR 504288/BA - Relator(a): Min. Celso de Mello: E M E N T A: RECURSO EXTRAORDINRIO - EXIGNCIA LEGAL DE PRVIO DEPSITO DO VALOR DA MULTA COMO CONDIO DE ADMISSIBILIDADE DO RECURSO ADMINISTRATIVO - OCORRNCIA DE 31

TRANSGRESSO AO ART. 5, LV, DA CONSTITUIO DA REPBLICA NOVA ORIENTAO JURISPRUDENCIAL FIRMADA PELO PLENRIO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL - RECURSO DE AGRAVO PROVIDO. - A exigncia legal de prvio depsito do valor da multa, como pressuposto de admissibilidade de recurso de carter meramente administrativo, transgride o art. 5, LV, da Constituio da Repblica. Reviso da jurisprudncia: RE 390.513/SP (Pleno). Observaes: 1. O art. 70 da Lei n 9605/98, ao descrever as penalidades administrativas por infrao ambiental, no relacionou a possibilidade de o rgo ambiental impor ao infrator a obrigao de reparar o dano. No entanto, seu regulamento, o Decreto n 3179/99, no inciso XI de seu art. 2, trouxe tal penalidade. Discute-se se nesta parte o decreto seria autnomo e, portanto, estaria maculado pela inconstitucionalidade. O Prof. Edis Milar j emitiu parecer posicionando-se no sentido de que a norma do art. 2, inciso XI do Decreto n 3179/99 inconstitucional, dada sua autonomia em relao ao art. 70 da Lei n 9.605/98. A doutrina no enfrenta esta discusso, salvo a referncia acima. Entretanto, est em curso na 14 Vara da Fazenda Pblica do Estado de So Paulo, a ao civil pblica distribuda sob o n 1837/03, onde em primeira instncia foi acolhida a tese de inconstitucionalidade do art. 2, inciso XI do Decreto n 3179/99. No processo acima referido houve ainda a interposio de agravo de instrumento de deciso que conceder em primeira instncia a liminar, para dar efetividade ao art. 2, inciso XI do Decreto n 3179/99. No julgamento do agravo de instrumento interposto, o Tribunal de Justia do Estado de So Paulo acolheu a tese da impossibilidade de imposio, na esfera administrativa, da obrigao de reparar os danos ambientais. 2. Possibilidade de Substituio da Multa federal pela estadual ou pela municipal. O art. 76 da Lei n 9605/98 e o art. 8 do Decreto n 3179/99 estabelecem que a multa imposta ao infrator pelo rgo ambiental federal, por infrao de mesma espcie, poder ser substituda pela sano aplicada pelo rgo ambiental estadual ou municipal. Ocorre que as normas acima apontadas no esclarecem qual das multas deve ser paga, se a estadual ou a municipal. A jurisprudncia vem sustentando que a escolha, quanto ao pagamento da multa imposta pelo rgo ambiental estadual e pelo municipal, deve se dar em razo da extenso do dano. Ou seja, diante de danos locais, a competncia sancionatria deve ser deferida aos municpios, mas diante de danos regionalizados (contemplando a regio de um Estado ou mais de um municpio), deve ser exercida a competncia estadual. Todavia, diante da inrcia do rgo ambiental municipal, pode ser imposta a sano pelo Estado. Repise-se, a concluso acima decorre da compilao dos posicionamentos que a jurisprudncia vem acolhendo nos tribunais dos Estados brasileiros, na medida em que a legislao no aponta soluo clara para a questo acima posta. 32

3. Termo de Compromisso e Reduo do Valor a Multa em 90%. O art. 60 do Decreto n 3179/99 estabelece que, na eventualidade de o infrator firmar termo de compromisso com o rgo ambiental fiscalizador, ajustando a obrigao de reparar o dano causado, o valor da multa imposta poder ser reduzido em at 90%, desde que haja a efetiva reparao do dano ambiental causado. Neste sentido temos a deciso do STF no AI 634274 / SP - SO PAULO, Rel. Min. Seplveda Pertence, a exigir a demonstrao pericial da reparao do dano, para que seja concedido o favor legal da reduo em 90% do valor da multa imposta. Prescrio A Lei n 9784/99 tem aplicao subsidiria aos processos administrativos de natureza ambiental, no mbito federal. Os processos administrativos de mesma natureza que estejam em curso no mbito dos Estados e municpios, devem observar as normas destes entes federativos. O art. 1 da Lei n 9873/99 dispe que no mbito federal o prazo prescricional ser de 5 (cinco) anos, contados da data da infrao. No obstante, naqueles casos em que a infrao administrativa representar, tambm, um tipo penal, o prazo de prescrio a ser observado deve ser o mesmo de prescrio da infrao penal, nos termos do art. 1, 2 da Lei n 9873/99, abaixo transcrito. Art. 1o Prescreve em cinco anos a ao punitiva da Administrao Pblica Federal, direta e indireta, no exerccio do poder de polcia, objetivando apurar infrao legislao em vigor, contados da data da prtica do ato ou, no caso de infrao permanente ou continuada, do dia em que tiver cessado. 1o Incide a prescrio no procedimento administrativo paralisado por mais de trs anos, pendente de julgamento ou despacho, cujos autos sero arquivados de ofcio ou mediante requerimento da parte interessada, sem prejuzo da apurao da responsabilidade funcional decorrente da paralisao, se for o caso. 2o Quando o fato objeto da ao punitiva da Administrao tambm constituir crime, a prescrio reger-se- pelo prazo previsto na lei penal. ( ... ) Art. 5o O disposto nesta Lei no se aplica s infraes de natureza funcional e aos processos e procedimentos de natureza tributria. 7.9 Responsabilidade Civil Aes Individuais

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A doutrina e a jurisprudncia apontam que o dano ao meio ambiente rege-se pela aplicao da Teoria do Risco Integral, inserto no art. 14, 1 da Lei n 6938/81, visto que a obrigao de indenizar os prejuzos causados pelo dano ambiental, independem da demonstrao de culpa. Outra referncia que nos apresentada pela doutrina e que voc j deve ter enfrentado, a de que a responsabilidade ambiental solidria. No entanto, a mera leitura do art. 14, 1 da Lei n 6.938/81 pode no ser esclarecedora neste sentido. A concluso da responsabilidade solidria decorre da interpretao combinada do art. 14, 1 com o art. 3, inciso IV da Lei n 6.938/81, pois este ltimo dispositivo traz obrigao de indenizar no apenas para aquele que causa o dano diretamente, mas tambm para aquele que, indiretamente, dele participa. A referncia expresso responsabilidade solidria no consta da Lei n 6.938/81. No entanto, citada em outras normas mais atuais, como por exemplo, o art. 20 da Lei 11.105/2005 - Lei de Biossegurana, cuja redao abaixo transcrevemos: Sem prejuzo da aplicao das penas previstas nesta Lei, os responsveis pelos danos ao meio ambiente e a terceiros respondero, solidariamente, por sua indenizao ou reparao integral, independentemente da existncia de culpa. Mesma referencia de solidariedade apontada na Lei n 6.453/1977, que cuida dos danos nucleares e no art. e 19 e ss. da Lei n 10.308/2001, que dispe sobre os depsitos de rejeitos radioativos. Questo que surgiu com relao responsabilidade solidria, foi o advento no Cdigo Civil de 2002. Isto porque o art. 927, pargrafo nico do CC/2002 aponta que a obrigao de indenizar ser objetivamente fixada: (i) em casos especificados em lei ou, (ii) em razo da atividade desenvolvida. No que pertine ao Direito Ambiental, como vimos, a obrigao de indenizar alm de decorrer de clara disposio da lei (arts. 3, IV c/c 14, 1 da Lei n 6.938/81), tem fundamento no fato de as atividades potencialmente poluidoras exigirem especial ateno de suas titulares, dada suas peculiaridades e ainda, pelo fato de dependerem de prvia autorizao estatal (art. 10 da Lei n 6.938/81). Nada obstante o macio entendimento da doutrina e da jurisprudncia de que a responsabilidade ambiental objetiva e solidria, no se afasta a necessidade de que seja demonstrado o nexo de causalidade entre a conduta descrita como causadora do dano e o prprio dano ambiental. Observaes: Na tutela individual e mesmo na coletiva, pode ser difcil a demonstrao da ocorrncia do dano. A fim de dar ao processo efetividade instrumental, doutrina e jurisprudncia vm defendendo que nas aes judiciais decorrentes de danos ambientais deva ser aplicada a Teoria da Distribuio Dinmica do nus da Prova, que culmina com a imposio da inverso do nus da prova (aplicao do art. 6, VIII do CDC), em razo da hipossuficincia entre a vitima do dano e seu causador. 34

Aes Coletivas s aes de natureza coletiva aplica-se o CDC, por fora do art. 21 da Lei n 7347/85 (artigo acrescentado na Lei n 7.347/85 pela prpria Lei n 8078/90). Inqurito civil Trata-se de procedimento administrativo, de ndole constitucional (art. 129, inciso III), por meio do qual o Ministrio Pblico promover a investigao de fatos que podem representar a pratica de infraes aos bens jurdicos descritos no art. 1 da Lei n 7347/1985, mormente, no caso sob exame, o meio ambiente. Quando da concluso do inqurito civil pode o membro do Ministrio Pblico concluir que ele deve ser arquivado, que deva ser proposta ao infrator a possibilidade de firmar Termo de Ajustamento de Conduta (TAC) ou mesmo, que deva ser ajuizada Ao Civil Pblica (ACP). a) Arquivamento do Inqurito Civil: Diante da hiptese de arquivamento, o primeiro ponto a ser examinado com relao possibilidade de outro legitimado vir a propor a ao civil pblica (ACP), sem levar em conta o teor da promoo ministerial. A Lei n 7.347/85 no vincula o exerccio da legitimidade dos demais titulares da ACP s concluses do inqurito civil, sendo possvel concluir que mesmo tendo o MP promovido o arquivamento do procedimento investigatrio, podero os demais legitimados ajuizar a ACP. Outro ponto a ser discutido sobre a possibilidade de, analogicamente, ser aplicado o art. 28 do Cdigo de Processo Penal s promoes de arquivamento do inqurito civil. A Lei n 7.347/85, norma especial, no aponta a possibilidade de aplicao deste artigo do Cdigo de Processo Penal s promoes de arquivamento do inqurito civil. Ademais, no exerccio de suas atribuies, o membro do MP estar investido de autonomia funcional, sendo suas aes preservadas da sindicabilidade judicial. Nada obstante, a Lei Complementar n 75/93, em seu art. 171, IV, ao tratar do Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios, confere atribuio s Cmaras de Coordenao e Reviso para homologar as promoes de arquivamento dos inquritos civis conduzidos por membros do MPDFT. Na mesma linha, o art. 30 da Lei n 8.625/93, estabelece que ao Conselho Superior do Ministrio Pblico dos Estados cumpre rever as promoes de arquivamento do inqurito civil. No mais, em carter geral aplica-se o art. 9, 3 da Lei n 7.347/85, que tambm determina a necessidade de encaminhamento da promoo de arquivamento do inqurito civil apreciao do Conselho Superior do Ministrio Pblico. b) Termo de Ajustamento de Conduta (TAC) 35

O Termo de Ajustamento de Conduta tem bero no art. 5, 6 da Lei n 7.347/1985. Trata-se de medida que pode ser adotada tanto pelos membros do Ministrio Pblico que tenham conduzido o inqurito civil, como por qualquer dos legitimados da ACP, antes da propositura ou no curso da ACP. Muito se discute acerca de sua natureza jurdica TAC, tendo alguns doutrinadores referido que se trata de uma transao ou mesmo, de ato jurdico unilateral. Examinemos estas referncias. A indicao do TAC como instrumento de transao no nos parecer acertada, pois apesar de o documento evitar a discusso acerca das obrigaes do infrator norma ambiental, em sede judicial, no estamos diante da possibilidade de haver renuncia recproca de direitos12. Mesmo porque, como vimos ao incio deste documento, o meio ambiente titularizado por todos, nos termos do art. 225 caput da CRFB, sendo a representao da coletividade no TAC, por meio de algum ou de alguns dos legitimados da ACP, extraordinria e decorrente. Neste contexto, no possvel que o legitimado que celebre o TAC com o infrator faa concesses com relao ao meio ambiente ou quanto obrigao de reparar o dano ambiental causado. Temos referncia doutrina a sustentar que o TAC se trata de ato jurdico unilateral quanto manifestao volitiva de vontade e bilateral quanto sua concretizao. Isto porque, mesmo sendo proposta a celebrao do TAC pelo legitimado, o infrator no est obrigado a firmar tal documento, mas uma vez tendo aceitado suas condies, as obrigaes devem ser adimplidas. Ademais, documento de cunho bilateral com a obrigao de prestar as medidas de reparao do dano ambiental de um lado e, de outro, a possibilidade de exigi-las, por quem esteja tutelando o meio ambiente. Nada obstante as consideraes acima apresentadas, temos que a definio quanto natureza jurdica do TAC, apontada pela doutrina prevalente e que vem sendo cobrada pelos examinadores, no sentido de ser um ttulo executivo extrajudicial, com amparo nos art. 5, 6 da Lei n 7347/1985 e art. 585, VIII do Cdigo de Processo Civil. d) Termo de Compromisso Trata-se de instituto referido no art. 79-A da Lei n 9605/98, introduzido pela Medida Provisria n 2163-41, de 23 de agosto de 2001. Trata-se de MP anterior EC 32 e que ainda est em tramitao no Congresso Nacional. Logo, em razo das disposies do art. 2 da EC 32, continuar em vigor at sua aprovao ou at que outra MP a revogue expressamente. Assim como o TAC, o termo de compromisso busca alcanar, extrajudicialmente, a concordncia do infrator s normas ambientais em adequar-se, atendendo s exigncias impostas pelas autoridades ambientais competente.
12

O art. 841 do Cdigo Civil apenas admite transao sobre direitos patrimoniais de carter privado.

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Ser proposto pelas entidades que integram o SISNAMA (art. 6 da Lei n 6.938/81). Neste ponto se diferencia, quanto titularidade, do TAC, cujos legitimados so apontados no art. 5 da Lei n 7.347/85. A legislao que disciplina o TAC no aponta um prazo para seu cumprimento, devendo o interregno temporal ser definido tecnicamente, diante das obrigaes de reparao do dano ambiental que forem exigidas no caso em concreto. O termo de compromisso, por seu turno, adota um prazo mnimo de noventa dias e mximo de trs anos, para o cumprimento das obrigaes ajustadas, podendo este prazo ser prorrogado por igual perodo. O legislador no limitou o nmero de prorrogaes, sendo possvel depreender que poder o prazo de cumprimento do termo de compromisso ser prorrogado mais de uma vez, observado o interesse pblico em tutela. Assim, tanto com relao ao TAC, quanto ao termo de compromisso, prevalece o entendimento de possurem a natureza jurdica de ttulo executivo extrajudicial, pela disposio do art. 79-A da Lei n 9.605/98 e art. 585, VIII do CPC. A celebrao do termo de compromisso ou do TAC faz surgir a discusso acadmica acerca da necessidade ou no de interveno do MP, naqueles ajustes em que no exera a titularidade da proteo do meio ambiente. Aqueles que defendem a necessidade de participao do MP como interveniente sustentam que ele seria o protetor originrio dos interesses difusos indisponveis e ainda, que sua participao evitaria a adoo de medidas de ordem extrajudicial ou judicial, com o objetivo de questionar o teor dos ajustes firmados no documento. A adoo deste entendimento no se justifica, pois todos os legitimados da ACP podem firmar TAC, no tendo a Lei n 7.347/85 apontado qualquer limitao (como a necessria participao do MP). Ademais, no pode o MP alegar o desconhecimento do TAC de cunho ambiental, pois sua celebrao deve ser objeto de ampla publicidade, conforme disposto no art. 4, IV da Lei n 10.650/2003. Neste sentido, vejamos o teor da ementa da deciso proferida pelo STF no AI 514015 / RJ - RIO DE JANEIRO, tendo como Relator o Min. Seplveda Pertence: DECISO : Agravo de instrumento de deciso que inadmitiu RE, a, contra acrdo do Tribunal Regional Federal 2 Regio assim ementado: "PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. AGRAVO DE INSTRUMENTO. LIMINAR EM MEDIDA CAUTELAR PREPARATRIA DE AO CIVIL PBLICA. LICENAS DE OPERAO DE PLATAFORMAS PETROLFERAS. TERMO DE AJUSTAMENTO DE CONDUTA (TAC). NULIDADE. PRINCPIO DA RAZOABILIDADE. 1. Num exame preliminar, no de se extrair dos autos nenhum elemento concreto a sugerir risco iminente proteo do meio ambiente, proveniente do termo firmado entre a Agravante e o IBAMA. 2. Tentativa de se viabilizar a adequao das exigncias ambientais continuidade do processo produtivo, de importncia estratgica para o pas. 3. Clusula controvertida, em princpio, no revela a pretensa renncia do IBAMA a seu poder de polcia, o que, fosse o caso, militaria em favor da nulidade da clusula e no de todo o instrumento. 4. 37

Participao da Agncia Nacional de Petrleo-ANP e do Ministrio Pblico Federal como intervenientes no TAC afigura-se desejvel, entretanto, sua ausncia no torna nulo o instrumento, diante da falta de previso legal nesse sentido. 5. Ponderao de interesses, impondo a anlise da questo pelo vis da razoabilidade. 6. Agravo de Instrumento provido para reformar a r. deciso recorrida e, em conseqncia, indeferir a liminar pretendida." Alegase violao dos artigos 37, caput, e 225, 1, V e VII, 3; da Constituio Federal. O acrdo recorrido limitou-se a aplicar a legislao infraconstitucional pertinente ao caso. A pretensa ofensa aos dispositivos constitucionais tidos como violados, se houvesse, seria indireta ou reflexa: incide, mutatis mutandis, a Smula 636. A pretenso da recorrente implicaria tambm em reexame de clusulas contratuais do termo de ajuste de conduta celebrado entre a Petrobrs e o Ibama, alegao que jamais ensejou o cabimento do RE (Smula 454). Ademais, os artigos da constituio tidos como violados no foram prequestionados: incidem, portanto, as Smulas 282 e 356. Nego provimento ao agravo. Braslia, 07 de dezembro de 2004. Ministro SEPLVEDA PERTENCE Relator (Grifamos) Quadro Comparativo entre o TAC e o Termo de Compromisso Caractersticas Termo de Termo de Ajustamento de Compromisso Conduta (TAC) Art. 5, 6 da Lei n Art. 79-A da Lei n 7.347/85 9.605/98 (MP 2163412001) Mesmos legitimados da Integrantes do ACP (art. 5, caput da SISNAMA Lei n 7.347/85) Avaliado caso a caso 90 dias a 3 anos, com possibilidade de prorrogao Os legitimados da ACP Os integrantes do ou o infrator, no SISNAMA ou o infrator exerccio do direito de (art. 79-A, 2 da Lei n petio (art. 5 XXXIV, 9.605/98). letra a da CRFB)

Fundamento

Partes

Prazo

Provocao para celebrao

e) Sindicabilidade Judicial do TAC e do Termo de Compromisso. Nada obstante a autonomia conferida aos legitimados do TAC e do termo de compromisso para celebrarem estes documentos, o teor das medidas impostas para a reparao do dano ambiental causado no escapa da possibilidade de questionamento judicial. Assim, aquele que entender que o bem ambiental no foi adequadamente tutelado com as obrigaes impostas no TAC ou no termo de compromisso, poder manejar a competente ao judicial (ao popular ou mesmo, a ao civil pblica), para ver adequado o contedo das obrigaes necessrias tutela do meio ambiente.

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Nesta hiptese, em sendo acolhidas as alegaes apresentadas pelo autor da ao judicial, a percia determinar quais so as medidas aptas a suportar a efetiva reparao dos danos ambientais causados. f) Ao Civil Pblica (e Aes Coletivas em Geral)13 Legitimados: I - o Ministrio Pblico; II - a Defensoria Pblica (includa pela Lei n 11.448, de 2007); III - a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios; IV - a autarquia, empresa pblica, fundao ou sociedade de economia mista; V - a associao constitudas h mais de um ano e com pertinncia temtica. O critrio da constituio h mais de um ano pode ser afastado, nos termos do art.82, 1 do CDC e 5, 4 da Lei n 7.347/85. Na ao civil pblica possvel a formao de litisconsrcio ativo, nos termos do art. 5, 5 da Lei n 7347/85. O Art. 81, pargrafo nico do CDC aponta a existncia de direitos e interesses difusos, coletivos e individuais homogneos. Diante da referncia a interesses e direitos, questiona-se se haveria diferena de relevncia jurdica entre um e outro instituto. Aqueles que defendem a diferena entre os institutos, vai dizer que o exerccio de tutela individual representa a proteo de um direito e, que a legitimao extraordinria representa a tutela de um interesse, de expresso difusa, coletiva ou individual homognea indisponvel. importante abordar a questo da legitimao do Ministrio Pblico diante da proteo de direitos individuais homogneos. Alguns iro sustentar que no seria possvel ao Ministrio Pblico a proteo de direitos individuais homogneos, dada a possibilidade de o titular deste direito poder dele dispor. Todavia, cabe a reflexo, pois o art. 127 da CRFB estabeleceu como incumbncia do Ministrio Pblico a defesa dos interesses sociais e indisponveis, v.g., leses sade decorrentes de incidentes ambientais. Tem sido comum o questionamento do examinador acerca da possibilidade de haver litispendncia entre aes coletivas que busquem a tutela de interesses difusos e coletivos e as aes individuais. O art. 104 do CDC impe disciplina especifica a esta situao, ao afirmar a inexistncia de litispendncia14, mas faculta ao titular da demanda individual, a
13

No se busca exaurir a discusso deste tema, que pode ser objeto de disciplina especifica, mas apenas apresentar as linhas gerais da tutela ambiental coletiva. 14 A doutrina clara ao sustentar que no haveria litispendncia mesmo que o art. 104 da Lei n 8.078/90 no trouxesse esta referncia, pois as partes e os pedidos das demandas coletivas de proteo a interesses difusos e coletivos e das aes individuais so diferentes.

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possibilidade de ser atingido pelos efeitos da deciso em tutela coletiva, desde faa a opo de sobrestar a ao que prope, em at 30 (trinta) dias aps ser intimado. A dvida que pode surgir sobre como se processa a intimao do autor da ao individual, se as aes correm em separado. A intimao ser requerida pelo ru das aes, que possui mesma identidade. Tendo sido sobrestada15 a ao individual e vindo a ser proferida deciso de procedncia ou improcedncia, com apreciao do mrito, na ao coletiva, estar o lesado pelo dano ambiental contemplado pelo efeito erga omnes - da deciso em tutela coletiva (art. 16 da Lei n 7.347/85 e art. 104 da Lei n 80.78/90) No obstante, em sendo a ao coletiva julgada improcedente por falta de provas, no haver prejuzo para o lesado, que mesmo tendo sobrestado sua demanda, poder retomar seu curso, no se lhe estendidos os efeitos daquela ao. Na eventualidade de a demanda individual ter tido seu curso sobrestado e, vindo a ao coletiva a ter seu mrito apreciado, a ao individual ser extinta sem resoluo do mrito, pois no haver interesse em que se preste jurisdio, visto que sob o objeto da demanda se operou o fenmeno da coisa julgada16. Quadro Resumo da Coisa Julgada Beneficia a todos os lesados, observado o art. 104 do CDC; tratando-se de interesses coletivos, seus efeitos limitam-se ao grupo, categoria ou classe de pessoas atingidas.

Sentena de procedncia

Sentena de No prejudicar os lesados. improcedncia por falta de provas Sentena de Prejudica os lesados, exceto em matria de interesses improcedncia por outro individuais homogneos, observado o art. 94 do CDC. motivo. Cada espcie de interesse objeto de apreciao nas aes coletivas receber da lei (art. 103 da Lei n 8.078/90) o tratamento legal prprio. De modo a tornar mais didtica a anlise dos efeitos da deciso em razo da natureza do interesse em discusso, vejamos a tabela abaixo:

15

Hugo Nigro Mazzili , in A Defesa dos Interesses Difusos em Juzo, 20 edio, p. 331, sustenta que ao optar por sobrestar a ao individual para sofrer os efeitos da ao coletiva, o autor individual ter se habilitado na demanda coletiva, assumindo a posio de assistente litisconsorcial qualificado.
16

Com efeito, deve o magistrado da demanda individual apontar em sua deciso os fundamentos de decidir da demanda coletiva, para que fique claramente demonstrada a ocorrncia da coisa julgada em relao ao objeto da demanda individual.

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Natureza do direito/interesse

Sentena de procedncia

Sentena de Sentena de improcedncia por improcedncia falta de provas por outro motivo

Difuso

Sempre eficcia omnes

tem Sem eficcia erga Com eficcia erga omnes erga omnes

Coletivo

Individual homogneo

Tem eficcia ultra partes, limitada ao grupo, classe ou categoria Sempre tem eficcia erga omnes para beneficiar vtimas e sucessores

Sem eficcia ultra partes

Com eficcia ultra partes

Sem eficcia erga Sem eficcia omnes erga omnes

Outro ponto que exige abordagem a questo da competncia nas aes coletivas. O art. 93 do CDC estabelece que ressalvada a competncia da Justia Federal, ser competente o juzo do local do dano, diante de danos locais ou o juzo da Comarca da Capital, quando se tratar de danos regionais. Sem embargos, deve ser verificado, na determinao da competncia entre a Justia Federal e a Justia Estadual, a natureza do bem violado. Nas hipteses em que estivermos diante de bem da Unio, a competncia para processo e julgamento ser da Justia Federal, j, em se tratando de bem dos Estados ou dos municpios, a competncia ser da Justia Estadual. Neste sentido, REsp 530.813/SC 2 Turma, Rel. Min. Francisco Peanha Martins, DJU 28.04.2006, cuja ementa abaixo transcrita: PROCESSUAL CIVIL - AO CIVIL PBLICA - DANO AO MEIO AMBIENTE ILHA COSTEIRA - CF, ART. 20, IV - BEM DE PROPRIEDADE DA UNIO - COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL PARA PROCESSAR E JULGAR A AO. - A afirmao contida no acrdo recorrido, vista da prova produzida nos autos, de que a Ilha dos Remdios, situada no municpio Balnerio Barra do Sul, no litoral catarinense, bem de propriedade da Unio, nos termos do art. 20, inciso IV, da CF/88, suficiente, por si s, para estabelecer a competncia da Justia Federal para processar e julgar Ao Civil Pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico Federal objetivando a responsabilizao pelos danos ambientais ali causados. - Modificar as concluses a que chegou o Tribunal de origem ensejaria o reexame das provas dos autos, o que encontra bice no enunciado n 07 da Smula desta Corte. - Recurso especial conhecido mas improvido. (Grifamos) 41

 propositura da ao coletiva dever ser dada publicidade, para que eventuais interessados legitimados possam colaborar com a instruo ou mesmo, ingressar em um dos plos da relao processual, como litisconsorte, nos termos do art. 94 do CDC. Na demanda coletiva poder ser pretendida a antecipao de tutela ou a concesso de medida de natureza cautelar nos termos do art. 84, 5 do CDC e do art. 12 da Lei n 7.347/85. Caso venha a ocorrer o abandono infundado da ACP, dever o MP assumir o seu plo ativo, nos termos do art. 5, 3 da Lei n 7.347/85. Aqueles que tenham sido beneficiados pelos efeitos da coisa julgada nas aes coletivas podero promover a execuo individual ou coletiva da deciso, na parte que lhes aproveite (art. 98 do CDC)17. No entanto, caso no venha a ser promovida a execuo em at um ano aps a prolao da sentena, poder o MP ou qualquer dos legitimados para a tutela coletiva, promover a execuo da deciso (art. 100, CDC), sendo os valores recebidos revertidos para o fundo do art. 13 da Lei n 7347/85, destinados reconstituio dos bens lesados. A tutela coletiva do meio ambiente buscar, prioritariamente, a imposio de obrigaes de fazer e de no fazer, a serem cumpridas pelo infrator da norma ambiental. Nada obstante, diante da impossibilidade de adotar medidas que de reparao do dano ambiental, a obrigao de fazer ou de no fazer poder ser convertida em indenizao, conforme disciplina do art. 84, 1 do CDC. O art. 1, inciso I da Lei n 7.347/85 prev a possibilidade de ser estipulada a obrigao de indenizar, pelos prejuzos morais causados ao meio ambiente. Muito se discutiu sobre a possibilidade de o meio ser sujeito de tutela de bens do patrimnio moral. A questo foi objeto de anlise pelo STJ, que no REsp 598.281-MG, Rel. originrio Min. Luiz Fux e Rel. para o acrdo Min. Teori Albino Zavascki (Informativo n 283), julgado em 2/5/2006, decidiu que apenas em tutelas individuais e diante do caso em concreto, pode ser pretendida indenizao por danos morais ao meio ambiente. Vejamos a deciso: AO CIVIL PBLICA. DANO MORAL. MEIO AMBIENTE. A Turma, ao prosseguir o julgamento, por maioria, entendeu que o dano ambiental ou ecolgico pode, em tese, tambm ocasionar dano moral, como, por exemplo, na destruio de uma rvore plantada por um antepassado de uma pessoa, o que daria a esta planta grande valor afetivo. Nessa hiptese, a vitima do dano seria necessariamente um indivduo determinado. Contudo no pode ser um dano moral compatvel com a idia de transindividualidade (indeterminao do sujeito passivo e indivisibilidade da ofensa e da reparao). Assim no se pode interpretrar o art. 1 da Lei de Ao Civil Pblica de modo a tornar indenizvel o dano moral em todas as hipteses descritas nos seus incisos I a V. REsp 598.281-MG, Rel. originrio Min.
17

Smula STJ 345: So devidos honorrios advocatcios pela Fazenda Pblica nas execues individuais de sentena proferida em aes coletivas, ainda que no embargadas (Informativo STJ n 338).

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Luiz Fux, Rel. para acrdo Min. Teori Albino Zavascki, julgado em 2/5/2006. Cite-se tambm precedente do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, a garantir o direito a indenizao por danos morais ambientais em carter individual: Dano moral Indenizao Acidente ambiental Vazamento de produto qumico Vtima residente no local afetado Empresa causadora do evento danoso que providenciou a higienizao da casa do ofendido, alm de atendimento mdico Fatos aptos a causar apreenso e temor, motivadores da reparao moral Verba devida EI 2004.005.00271 13. Cm. Cv. TJRJ rel. Des. JOS DE SAMUEL MARQUES. (Grifamos) Analisando a do Superior Tribunal de Justia, temos o artigo intitulado Danos morais coletivos (comentrios deciso do STJ no Resp n 598.281-MG), de autoria da Dr Tatiana Magalhes Florence, publicado na Revista Trimestral de Direito Civil, vol. 28. Em seu trabalho a Dr Tatiana Magalhes Florence, abalizada na melhor doutrina18, sustenta a possibilidade de ser imposta a obrigao de reparar os danos morais de natureza material, mesmo que em carter coletivo. Recomendamos a leitura do artigo, como forma de aprofundamento do candidato na anlise deste tema. Existem demandas que, apesar de propostas em carter individual, tm efeitos que permeiam em proveito de toda a coletividade. So as chamadas tutelas pseudoindividuais. Para que possamos entender os efeitos desta espcie de demanda, enfrentemos o caso em que uma pessoa proponha ao judicial pretendendo a imposio de obrigao de no fazer a indstria que lana produtos txicos no rio que abastece de gua potvel sua residncia e, tambm, a toda cidade onde reside. Neste caso, a deciso judicial, apesar de proferida em sede de tutela individual, gerar efeitos em favor de toda coletividade, a cidade. As tutelas pseudocoletivas so representadas por aquelas demandas ajuizadas em litisconsrcio facultativo e, por vezes multitudinrios. Apesar de se assemelharem s tutelas coletivas em face da quantidade de direitos que buscam proteo, com elas no se confundem, pois nas tutelas coletivas a legitimao extraordinria, ao passo que nas tutelas pseudoindividuais, o prprio titular do direito exercita sua defesa. g) Prescrio O Cdigo Civil de 2002, em seu art. 206, 3, V, estabelece um prazo prescricional para a imposio da obrigao de reparao civil dos danos de 3 (trs) anos.

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Cita-se Antnio Herman V. Benjamin, in Responsabilidade civil pelo dano ambiental. Revista de Direito Ambiental n 9, 1998, p. 50/51.

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No entanto, no se perca de vista que diante da impossibilidade de reparar o dano ambiental, a obrigao de fazer dever ser convertida em obrigao de indenizao, cujo prazo prescricional a ser observado deve ser de 10 (dez) anos, diante de tutelas individuais, nos termos do art. 205 de Cdigo Civil de 2002. Nada obstante, com relao aos danos causados ao meio ambiente, a doutrina e a jurisprudncia tm sustentado a imprescritibilidade da pretenso de reparao dos danos ambientais, posto que se trata de interesse difuso e em razo da impossibilidade de dispor de pretenso que tenha este objeto (o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, apontado no art. 225, caput da CRFB indisponvel). Ao Popular A ao popular tambm instrumento hbil tutela do direito ao meio ambiente equilibrado, conforme dispe o art. 1 e 1 da Lei n 4.717/1965.

Artigo 1 - Qualquer cidado ser parte legtima para pleitear a anulao ou a declarao de nulidade de atos lesivos ao patrimnio da Unio, do Distrito Federal, dos Estados, dos Municpios, de entidades autrquicas, de sociedades de economia mista (Constituio, art. 141, 38), de sociedades mtuas de seguro nas quais a Unio represente os segurados ausentes, de empresas pblicas, de servios sociais autnomos, de instituies ou fundaes para cuja criao ou custeio o tesouro pblico haja concorrido ou concorra com mais de cinqenta por cento do patrimnio ou da receita nua, de empresas incorporadas ao patrimnio da Unio, do Distrito Federal, dos Estados e dos Municpios, e de quaisquer pessoas jurdicas ou entidades subvencionadas pelos cofres pblicos. 1 - Consideram-se patrimnio pblico, para os fins referidos neste artigo, os bens e direitos de valor econmico, artstico, esttico, histrico ou turstico. (Grifamos). Cumpre esclarecer que a prpria Constituio da Repblica, no art. 23, incisos III, IV, V, VI, VII. IX e XI, deve ser interpretada no sentido de conferir aos bens ambientais a qualidade de bens de valor econmico, artstico, esttico, histrico ou turstico, qualificao que lhes outorga a possibilidade de serem tutelados por meio da ao popular. Nada obstante o caput do art. 1 da Lei da Ao Popular fale em: ... pleitear a anulao ou a declarao de nulidade de atos ..., o Superior Tribunal de Justia STJ vem admitindo a utilizao da ao popular em sede de tutela ambiental, para que seja imposta Administrao Pblica a obrigao de fazer com relao s medidas de preservao ambiental, conforme vemos no julgado adiante colacionado: AO POPULAR. DESPEJO. ESGOTO. DANO. MEIO AMBIENTE. A ao popular o instrumento jurdico que qualquer cidado pode utilizar para impugnar atos omissivos ou comissivos que possam causar dano ao meio ambiente. Assim, pode ser proposta para que o Estado promova condies para a melhoria da coleta de esgoto de 44

uma penitenciria com a finalidade de que cesse o despejo de poluentes em um crrego, de modo a evitar dano ao meio ambiente. Se o juiz entender suficientes as provas trazidas aos autos, pode dispensar a prova pericial, mesmo que requerida pelas partes. Precedente citado: REsp 539.203-RS, DJ 29/8/2003. REsp 889.766-SP, Rel. Min. Castro Meira, julgado em 4/10/2007.19 (Grifamos)

7.9 Responsabilidade Penal A competncia de processo e julgamento dos crimes contra o meio ambiente ser determinada em razo da titularidade do bem ambiental violado. A competncia da Justia Federal apenas se operar em situaes excepcionais, quando houver violao de bem ambiental que seja de propriedade da Unio, sua autarquias ou fundaes, bem como que por ela seja administrado. Ordinariamente, a competncia para processo e julgamento dos crimes contra o meio ambiente ser da Justia Comum estadual. Neste sentido RE 458130/MG MINAS GERAIS. Relator(a) MIN. CRMEN LCIA e AI 486159/DF - DISTRITO FEDERAL AGRAVO DE INSTRUMENTO. Relator(a) MIN. GILMAR MENDES, cujo teor segue abaixo: Trata-se de agravo contra deciso que negou processamento a recurso extraordinrio fundado no art. 102, III, "a", da Constituio Federal, no qual se discute a competncia para processar e julgar crimes praticados contra a fauna. Alega-se violao ao art. 109, IV, da Carta Magna. O Supremo Tribunal Federal firmou entendimento segundo o qual a competncia da Justia Federal para o processo e julgamento dos crimes contra o meio ambiente somente ocorre na hiptese de leso a bens, servios ou interesse direto da Unio, tal como afirmado pelo Ministro Moreira Alves, quando do julgamento do RE 300.244, 1 T., DJ 19.12.01. No mesmo sentido, o Habeas Corpus n 81.916/PA, Segunda Turma, relatado por mim, D.J. de 11.10.2002, assim ementado: "EMENTA: (1) Habeas Corpus. Crime previsto no art. 46, pargrafo nico, da Lei n 9.605, de 1998 (Lei de Crimes Ambientais). Competncia da Justia Comum (2) Denncia oferecida pelo Ministrio Pblico Federal perante a Justia Federal com base em auto de infrao expedido pelo IBAMA. (3) A atividade de fiscalizao ambiental exercida pelo IBAMA, ainda que relativa ao cumprimento do art. 46 da Lei de Crimes Ambientais, configura interesse genrico, mediato ou indireto da Unio, para os fins do art. 109, IV, da Constituio. (4) A presena de interesse direto e especfico da Unio, de suas entidades autrquicas e empresas pblicas - o que no se verifica, no caso -, constitui pressuposto para que ocorra a competncia da Justia Federal prevista no art. 109, IV, da Constituio. (5) Habeas Corpus conhecido e provido". Assim, nego seguimento ao agravo (art. 557, caput, do CPC). Publique-se. Braslia, 04 de dezembro de 2003. Ministro GILMAR MENDES Relator E, HC 38.649/SC, Superior Tribunal de Justia, 6 Turma. Rel. Min. Paulo Gallotti, DJU 26.06.2006, cuja ementa abaixo transcrevemos:
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Julgado extrado do Informativo de Jurisprudncia do STJ n 334.

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HABEAS CORPUS. CRIME AMBIENTAL. COMPETNCIA. JUSTIA FEDERAL. NECESSIDADE DE DEMONSTRAO DE INTERESSE DIRETO DA UNIO. APA DO ANHATOMIRIM. DECRETO N 528/92. CRIME PRATICADO PRXIMO APA. NORMAS DO CONAMA. FISCALIZAO PELO IBAMA. FALTA DE INTERESSE DIRETO DA AUTARQUIA. COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL. ANULAO DO PROCESSO. PRESCRIO. EXTINO DA PUNIBILIDADE. ORDEM CONCEDIDA. 1. A partir da edio da Lei n 9.605/98, os delitos contra o meio ambiente passaram a ter disciplina prpria, no se definindo, contudo, a Justia competente para conhecer das respectivas aes penais, certamente em decorrncia do contido nos artigos 23 e 24 da Constituio Federal, que estabelecem ser da competncia comum da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios proteger o meio ambiente, preservando a fauna, bem como legislar concorrentemente sobre essa matria. 2. Impe-se a verificao de ser o delito praticado em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, a teor do disposto no artigo 109, IV, da Carta Magna, de forma a firmar ou no a competncia da Justia Federal. 3. A APA do Anhatomirim foi criada pelo Decreto n 528, de 20 de maio de 1992, evidenciando o interesse federal que a envolve, no havendo dvida de que, se estivesse dentro da APA a construo, seria da Justia Federal a competncia para julgar o crime ambiental, independentemente de ser o IBAMA o responsvel pela administrao e fiscalizao da rea. 4. A proximidade da APA, por si s, no serve para determinar o interesse da Unio, visto que o Decreto n 99.274/90 estabelece to-somente que a atividade que possa causar dano na rea situada num raio de 10 km da Unidade de Conservao ficar sujeita s normas editadas pelo CONAMA, o que no significa que a referida rea ser tratada como a prpria Unidade de Conservao, tampouco que haver interesse direto da Unio sobre ela. 5. O fato de o IBAMA ser responsvel pela administrao e a fiscalizao da APA, conforme entendimento desta Corte Superior, no atrai, por si s, a competncia da Justia Federal, notadamente no caso, em que a edificao foi erguida fora da APA, sendo cancelado o enunciado n 91/STJ, que dispunha que "compete Justia Federal processar e julgar os crimes praticados contra a fauna". 6. No sendo o crime de que aqui se trata praticado em detrimento de bens, servios ou interesse direto da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, inexiste razo para que a respectiva ao penal tivesse tramitado perante a Justia Federal. 7. Restando anulado o processo, e considerando que a sano que venha a ser imposta ao paciente, pelo delito em exame, no poder ultrapassar 1 ano e 4 meses, sano aplicada na sentena ora anulada, constata-se ter ocorrido a prescrio da pretenso punitiva, em razo do decurso de mais de quatro anos desde a data do fato, 3/12/1998, com base no art. 109, V, c/c o art. 110, 1, os dois do Cdigo Penal. 8. Ordem concedida, declarando-se, de ofcio, extinta a punibilidade. (Grifamos) E ainda, 46

Organismo geneticamente modificado Soja transgnica Competncia Crime ambiental Liberao no meio ambiente de sementes de OGM em desacordo com as normas estabelecidas pela CTNBio Eventuais efeitos ambientais que no se restringem ao mbito dos Estados da Federao em que ocorreu o plantio indevido, mas pode acarretar conseqncias sade pblica Julgamento afeto Justia Federal CComp 41.301-RS 3. Seo STJ rel. Min. GILSON DIPP (Grifamos) A doutrina, quando da edio da Lei n 9.605/98, iniciou acalorada discusso acerca da possibilidade de a pessoa jurdica poder ou no ser responsabilizada por crimes contra o meio ambiente. Desfavoravelmente penalizao da pessoa jurdica, sustentava-se que: a) a pena aplicada pessoa jurdica atinge, em ltima instncia, seus scios, importando na transcendncia da pena imposta, em afronta ao art. 5, inciso XLV da CRFB; b) no seria possvel aferir a culpabilidade da pessoa jurdica; c) a pessoa jurdica mera fico, no sendo possvel imputar-lhe condutas criminosas; d) como impor pessoa jurdica uma pena restritiva de liberdade? Nada obstante as consideraes anteriormente apresentadas, temos que o constituinte originrio, no art. 225, 3 da CRFB estabeleceu, diante de infraes que atentem contra o meio ambiente, a imposio de penalizao criminal. Neste sentido, no seria razovel que o interprete da Constituio da Repblica negasse efetividade ao comando constitucional, para deixar de aplicar pessoa jurdica a resposta pela infrao penal. A questo j foi enfrentada pela jurisprudncia, tendo o STJ, no REsp 564.960/SC. Rel. Min. Gilson Dipp (Informativo n 249), sustentado a possibilidade de responsabilizao da pessoa jurdica por crimes contra o meio ambiente. A Lei n 9.605/98 trouxe ainda, em seu art. 2, a possibilidade de responsabilizao criminal dos administradores por crimes praticados pela pessoa jurdica. Neste sentido, vejamos o posicionamento da jurisprudncia no HC 85190/SC. Rel. Min. Joaquim Barbosa, cujo teor abaixo transcrevemos. HABEAS CORPUS. PEDIDO DE TRANCAMENTO DA AO PENAL. ALEGAO DE INPCIA DA DENNCIA. DIREITO CRIMINAL AMBIENTAL. RESPONSABILIDADE DE DIRIGENTES DE PESSOA JURDICA. ART. 2 DA LEI 9.605/1998. Rejeitado pedido de trancamento de ao penal, dada a expressa previso legal, nos termos da legislao ambiental, da responsabilizao penal de dirigentes de pessoa jurdica e a verificao de que consta da denncia a descrio, embora sucinta, da conduta de cada um dos denunciados. Habeas corpus indeferido. 47

E ainda, julgado do Tribunal Regional Federal da Primeira Regio, no mesmo sentido: Crime contra o meio ambiente Pesca predatria Denncia Inpcia Inocorrncia Pea acusatria oferecida contra pessoa jurdica, empresa pesqueira, e contra o proprietrio da empresa Admissibilidade Inteligncia do art. 3. da Lei 9.605/98 Crime contra o meio ambiente Pesca predatria Pretendida responsabilizao do comandante da embarcao Inadmissibilidade Profissional que responde pela gesto nutica e no pela comercial Competncia Crime contra o meio ambiente Pesca predatria Ilcito praticado em mar territorial Julgamento afeto Justia Federal Crime contra o meio ambiente Pesca predatria Apreenso de grande quantidade de pescado em tamanho inferior ao permitido, com utilizao de tcnica proibida de arrasto de fundo Ao penal Trancamento Inadmissibilidade Dano ambiental comprovado pelos autos de infrao lavrados pelo Ibama Existncia de indcios de autoria HC 2003.01.00.007523-0-MA 4. T. TRF 1. Reg. rel. Juiz convocado JAMIL ROSA DE JESUS

Nada obstante a Lei n 9.605/98 apresentar a possibilidade de os administradores da pessoa jurdica virem a ser responsabilizados pela prtica de crimes ambientais, tal disciplina deve ser compatibilizada com as normas processuais, principalmente com o art. 43 do CPP, que cuida dos elementos da denuncia. Como descrever a conduta praticada pelo administrador da pessoa jurdica que corroborou com a prtica do crime ambiental? A jurisprudncia, enfrentando esta discusso, tem mitigado a necessidade de descrio pormenorizada da conduta do administrador, pois no dado ao MP conhecer mincia a estrutura e a organizao da pessoa jurdica. Neste sentido, vejamos as decises adiante transcritas. HC 85549/SP, Rel. Min Seplveda Pertence EMENTA: I. Habeas-corpus: recurso ordinrio ou impetrao substitutiva dele: exigncia de fundamentao pertinente. II. Omisso de recolhimento de contribuies previdencirias descontadas de empregados: denncia: aptido. Tratando-se de crimes societrios em que no se verifica, de plano, que "as responsabilidades de cada um dos scios ou gerentes so diferenciadas, em razo do prprio contrato social relativo ao registro da pessoa jurdica envolvida", no h inpcia da denncia pela ausncia de indicao individualizada da conduta de cada indiciado, sendo suficiente a de que "os acusados sejam de algum modo responsveis pela conduo da sociedade sob a qual foram supostamente praticados os delitos" (HC 85.579, 2 T., 24.5.05, Gilmar, DJ 24.6.05). A condio de gestores da empresa, nos sucessivos perodos da prtica dos fatos delituosos, basta a fundar a imputao inicial feita a cada um dos pacientes, no se prestando o habeas corpus verificao do efetivo exerccio da gesto, no perodo em que por ela responsvel. E, HC 83301/RS, Rel. Min Marco Aurlio, Rel. para acrdo Min. Cezar Peluso 48

EMENTAS: 1. AO PENAL. Denncia. Deficincia. Omisso dos comportamentos tpicos que teriam concretizado a participao dos rus nos fatos criminosos descritos. Sacrifcio do contraditrio e da ampla defesa. Ofensa a garantias constitucionais do devido processo legal (due process of law). Nulidade absoluta e insanvel. Supervenincia da sentena condenatria. Irrelevncia. Precluso temporal inocorrente. Conhecimento da argio em HC. Aplicao do art. 5, incs. LIV e LV, da CF. Votos vencidos. A denncia que, eivada de narrao deficiente ou insuficiente, dificulte ou impea o pleno exerccio dos poderes da defesa, causa de nulidade absoluta e insanvel do processo e da sentena condenatria e, como tal, no coberta por precluso. 2. AO PENAL. Delitos contra o sistema financeiro nacional. Crimes ditos societrios. Tipos previstos nos arts. 21, nico, e 22, caput, da Lei 7.492/86. Denncia genrica. Pea que omite a descrio de comportamentos tpicos e sua atribuio a autor individualizado, na qualidade de administrador de empresas. Inadmissibilidade. Imputao s pessoas jurdicas. Caso de responsabilidade penal objetiva. Inpcia reconhecida. Processo anulado a partir da denncia, inclusive. HC concedido para esse fim. Extenso da ordem ao co-ru. Inteligncia do art. 5, incs. XLV e XLVI, da CF, dos arts. 13, 18, 20 e 26 do CP e 25 da Lei 7.492/86. Aplicao do art. 41 do CPP. Votos vencidos. No caso de crime contra o sistema financeiro nacional ou de outro dito "crime societrio", inepta a denncia genrica, que omite descrio de comportamento tpico e sua atribuio a autor individualizado, na condio de diretor ou administrador de empresa. Ainda, Loteamento Clandestino e Crime Ambiental - 1 A Turma indeferiu habeas corpus em que condenado pelo delito de loteamento clandestino (Lei 6.766/79, art. 50) e por crime ambiental (Lei 9.605/98, art. 40) alegava a inpcia da denncia, porque esta: a) no teria particularizado a sua conduta; b) no teria esclarecido se a conduta estaria tipificada na Lei 4.771/65 (Cdigo Florestal) ou na Lei 9.605/98; c) teria afirmado que o local do loteamento seria rea de conservao, quando o laudo oficial declarara o contrrio; e d) no teria precisado a data do cometimento do crime ambiental. Afirmava a impetrao que a rea em que realizado o loteamento no seria Unidade de Conservao ao tempo dos fatos ou do oferecimento da denncia, consoante demonstrado em laudo tcnico, no sendo a Lei 9.605/98 aplicvel ao caso, porquanto as condutas supostamente danosas teriam sido praticadas em 1996. No ponto, argumentava que somente com o advento do Decreto 4.340/2002 que regulamentou a Lei 9.985/2000, que instituiu o Sistema Nacional de Unidades de Conservao (SNUC), em que estabelecidos critrios e normas para a criao, implantao e gesto das Unidades de Conservao , poder-se-ia cogitar da existncia de Unidade de Conservao. Pretendia, por fim, o reconhecimento de erro na dosimetria da pena. Inicialmente, afastou-se o argumento de inpcia da inicial acusatria, haja vista o preenchimento dos seus requisitos formais e a descrio satisfatria das condutas imputadas, mostrando a relao existente entre o paciente e os crimes tipificados, de modo a ensejar o pleno exerccio de sua defesa. Registrou-se, tambm, que a suposta incompatibilidade entre o que apurado 49

no laudo tcnico e o declarado na denncia no ensejaria, conforme pretendido pelo paciente, a anulao dos atos processuais, mas envolveria reapreciao do conjunto ftico-probatrio, inadmissvel na via eleita. Ademais, ressaltou-se que, embora as condutas reputadas delituosas tenham se iniciado em 1996, elas avanaram, segundo o acrdo impugnado, at, pelo menos, 1999. HC 89735/SP, rel. Min. Menezes Direito, 20.11.2007. (HC-89735) Loteamento Clandestino e Crime Ambiental - 2 Quanto questo da qualificao jurdica da rea loteada, assinalouse que no se poderia subordinar a vigncia do art. 40 da Lei 9.605/98 do Decreto 4.340/2002, que regulamentou a Lei 9.985/2000. Aduziu-se que aquele dispositivo visa tutelar as reas que denomina de Unidades de Conservao (Art. 40. Causar dano direto ou indireto s Unidades de Conservao e s reas de que trata o art. 27 do Decreto n 99.274, de 6 de junho de 1990, independentemente de sua localizao: 1 Entende-se por Unidades de Conservao as Reservas Biolgicas, Reservas Ecolgicas, Estaes Ecolgicas, Parques Nacionais, Estaduais e Municipais, Florestas Nacionais, Estaduais e Municipais, reas de Proteo Ambiental, reas de Relevante Interesse Ecolgico e Reservas Extrativistas ou outras a serem criadas pelo Poder Pblico.). Ocorre que, posteriormente, editara-se a Lei 9.985/2000, que modificou a redao original dos 1 e 2 do art. 40 da Lei 9.605/98, alm de inserir o art. 40-A, com trs pargrafos, cujo caput fora vetado. Assim, as Unidades de Conservao dividiram-se em dois grupos, a saber: Unidades de Conservao de Proteo Integral e Unidades de Conservao de Uso Sustentvel. Asseverou-se que, entretanto, a lei nova restara vetada tambm na parte em que propunha mudana na redao do caput do art. 40, o que implicaria a permanncia do texto original desse preceito, que passaria a reger os pargrafos do art. 40-A (Art. 40. VETADO. 1 Entende-se por Unidades de Conservao de Proteo Integral as Estaes Ecolgicas, as Reservas Biolgicas, os Parques Nacionais, os Monumentos Naturais e os Refgios de Vida Silvestre.; Art. 40-A. VETADO. 1 Entende-se por Unidades de Conservao de Uso Sustentvel as reas de Proteo Ambiental, as reas de Relevante Interesse Ecolgico, as Florestas Nacionais, as Reservas Extrativistas, as Reservas de Fauna, as Reservas de Desenvolvimento Sustentvel e as Reservas Particulares do Patrimnio Natural.). Em conseqncia, a distino feita entre os tipos de Unidade de Conservao no teria efeitos penais de ordem prtica. Ademais, enfatizou-se que o 1 do art. 40 e o 1 do art. 40-A repetiram as hipteses previstas na redao original do 1 do art. 40. Dessa forma, considerou-se que a edio da Lei 9.985/2000 no teria o condo de subtrair o carter delituoso da conduta que, anteriormente a sua edio, preenchia o tipo do art. 40 da Lei 9.605/98, texto este autoaplicvel, como advertira o acrdo recorrido. Concluiu-se, assim, no haver se falar em abolitio criminis, em ofensa ao princpio da irretroatividade com a incidncia do art. 40 da Lei 9.605/98, ou, tampouco, em desclassificao para delito previsto na Lei 4.771/65. Relativamente pena-base imposta, entendeu-se que a sua majorao acima do mnimo legal estaria lastreada em elementos diversos daqueles que compem o tipo penal. HC 89735/SP, rel. Min. Menezes Direito, 20.11.2007. (HC-89735)20
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Extrado do Informativo STF n 489.

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Observaes: 1. Alguns dos crimes descritos na Lei n 9.605/98 tm penas restritivas de direitos inferiores a dois anos, o que leva a competncia de processo e julgamento para os Juizados Especiais Criminais, com a aplicao da Lei n 9.099/9521. Neste contexto, o infrator poder ter direito proposta de transao penal do art. 76 da Lei n 9.099/95 se atender aos requisitos desta Lei. Ademais, em se tratando de crime contra o meio ambiente, alm dos requisitos da Lei n 9.099/95, o infrator dever demonstrar nos autos do processo que o dano ambiental foi reparado, para que ento faa jus proposta de transao penal, nos termos do art. 27 da Lei n 9.605/98. importante assinalar que a exigncia de que seja demonstrada a reparao dos danos ambientais pode se mostrar contrria aos objetivos da norma incriminadora, pois ao trmino do prazo necessrio para a recomposio do dano causado, pode ter incidido a prescrio da pretenso punitiva. Por este motivo, tem sido sustentado pela doutrina que a mera celebrao de compromisso pelo infrator e por qualquer dos entes legitimados a preservar o meio ambiente, que tenha por objeto a obrigao de recompor o dano causado, seria hbil a fundamentar o oferecimento da proposta de aplicao das medidas restritivas de direito apontada no art. 76 da Lei n 9.099/95. Nada obstante, o art. 28 da Lei n 9.605/98 condiciona a extino da punibilidade, naqueles casos do art. 89 da Lei n 9.099/95, ou seja, quando a pena mnima em abstrato for igual ou inferior a 1 (um) ano de privao de liberdade, a que se demonstre a recomposio do dano ambiental causado. 2. Apenas os tipos dos arts. 35 e 40 da Lei n 9.605/98 no trazem a incidncia de multa. 3. Os crimes apenados com recluso so os dos arts. 35, 40, 41, 45, 54, 56, 61, 62, 63 e 66 da Lei n 9.605/98. 4. Aplicao do Princpio da Insignificncia STF HC 86249/SP Rel. Min. Carlos Ayres de Britto EMENTA: HABEAS CORPUS. PESCA DE CAMARES DURANTE O PERODO DE REPRODUO DA ESPCIE. ALEGAO DE INSIGNIFICNCIA EM FACE DA PEQUENA QUANTIDADE DE CAMARO PESCADO, BEM COMO DE INPCIA DA INICIAL POR AUSNCIA DE INDIVIDUALIZAO DA CONDUTA E INEXISTNCIA DE INDCIOS DE AUTORIA. AUSNCIA DE PERCIA DEMONSTRATIVA DA
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No HC 83.926/RJ, Rel. Min. Cezar Peluso, houve deciso da 2 Turma do STF redimencionando a

competncia dos Juizados Especiais Criminais em razo da pena abstrata. Neste julgado foi decidido que a alternatividade da imposio de multa, pena menos grave que a restritiva de liberdade, mesmo que a prevista seja superior a dois anos, determina a caracterizao de crime de menor potencial ofensivo , sendo a competncia para a processo e julgamento dos JCrim, onde o acusado tem direito de, preenchidos os requisitos legais, receber a proposta de transao penal do membro do MP (Informativo STF n 475).

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MATERIALIDADE. DESNECESSIDADE. Para o trancamento da ao penal, a ausncia de tipicidade deve ser evidenciada de plano. Alm de noventa quilos de camaro aparentemente no ser insignificante, tal juzo depende de valorao das provas produzidas. A denncia est baseada no auto de infrao ambiental da lavra do IBAMA, bem como na documentao administrativa pertinente, o que afasta a alegao da ausncia de prova da autoria e da materialidade do delito. Writ denegado A negar a aplicao do Princpio da Insignificncia em crimes ambientais, vejase ementa do aresto do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na ApCrim n 486.599-5 5 Cmara Criminal, Des. Antnio Armando dos Anjos, abaixo transcrita: Crime Ambiental Princpio da Insignificncia Inaplicabilidade. Sendo o meio ambiente um bem jurdico reconhecido como verdadeiro direito humano fundamental (art. 225, CF/88), em que se lhe reconhece a natureza de patrimnio de toda humanidade, assegurando-se a esta e s futuras geraes sua existncia e explorao racional, impossvel acolher a tese de que eventual leso seja insignificante aos olhos do direito penal. Recurso improvido Nada obstante os julgados acima colacionados, h jurisprudncia a negar a imposio de sano penal, dado o carter subsidirio do Direito Penal e a insignificncia da infrao, situao que afasta a prpria tipicidade. Neste sentido o RHC 88880 MC/SC - SANTA CATARINA, Rel. Min. Gilmar Mendes, DJ 09/06/2006; o HC n 84.412, Rel. Min. Celso de Mello, DJ 19.11.2004; HC n 83.526, Rel. Min. Joaquim Barbosa, DJ 7.5.2004. 5. possvel a desconsiderao da personalidade jurdica (art. 4 da Lei n 9605/98), todas vezes em que ela sirva de empecilho imposio da sano. Vejamos julgado inserto no Informativo STJ n 330: AO CIVIL PBLICA. INDISPONIBILIDADE. BENS. DANO AMBIENTAL. A indisponibilidade de bens dos scios no trato de ao civil pblica tem ntido carter cautelar, visto que se presta a assegurar a possvel indenizao. Assim, s pode estender-se aos bens do acionista controlador e daqueles que, em razo do contrato ou estatuto social, tenham poderes de direo e execuo do objetivo social. No caso, as instncias ordinrias aferiram que o recorrente desligara-se da sociedade em questo meses antes do acidente que causou os danos ambientais, fato tambm verificado pelo MPF, da sua ilegitimidade para figurar na medida cautelar preparatria da ao civil pblica. Note-se que h termo de ajustamento de conduta com a prestao de cautela, da que ainda no foi proposta a ao civil apesar de expirado o prazo legal. Precedentes citados: REsp 469.366-PR, DJ 2/6/2003; AgRg no REsp 433.357-RS, DJ 21/10/2002; REsp 197.278AL, DJ 24/6/2002, e REsp 418.702-DF, 7/10/2002. REsp 839.916-RJ, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 4/9/2007. (Grifamos) 6. Os tipos dos arts. 165 e 166 do Cdigo Penal foram revogados, respectivamente, pelos arts. 62, I e 63, da Lei n 9.605/98. 52

Taxa de Controle e Fiscalizao Ambiental (TCFA)

A primeira tentativa de instituio da exao veio por meio da Lei n 9.960/2000, que criava a Taxa de Fiscalizao Ambiental (TFA). Ocorre que a imposio da espcie tributria trazida pela Lei n 9.960/2000 foi objeto de inmeros questionamentos, sob os argumentos de que: (i) incidia sobre atividade de particular e no sobre o exerccio do poder de policia pela Administrao Pblica; o sujeito passivo da exao no estava claramente definido, pois no se explicitava como deveria ser realizada a inscrio no cadastro de contribuintes da TFA; havia violao ao Princpio da Isonomia, pois o valor a ser recolhido em pagamento exao era nico, sem distinguir a complexidade da atividade fiscalizatria em funo da dimenso dos agentes econmicos.

(ii)

(iii)

Com fundamento nos questionamentos acima expostos, foi ajuizada a Ao Direta de Inconstitucionalidade n 2.178/DF (Medida Cautelar), Rel. Min. Ilmar Galvo, na qual foi decidido, em liminar, que a cobrana da TFA deveria ser suspensa. AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. ARTIGO 8 DA LEI N 9.960, DE 28.01.2000, QUE INTRODUZIU NOVOS ARTIGOS NA LEI N 6.938/81, CRIANDO A TAXA DE FISCALIZAO AMBIENTAL (TFA). ALEGADA INCOMPATIBILIDADE COM OS ARTIGOS 145, II; 167, IV; 154, I; E 150, III, B, DA CONSTITUIO FEDERAL. Dispositivos insuscetveis de instituir, validamente, o novel tributo, por haverem definido, como fato gerador, no o servio prestado ou posto disposio do contribuinte, pelo ente pblico, no exerccio do poder de polcia, como previsto no art. 145, II, da Carta Magna, mas a atividade por esses exercida; e como contribuintes pessoas fsicas ou jurdicas que exercem atividades potencialmente poluidoras ou de recursos ambientais, no especificadas em lei. E, ainda, por no haver indicado as respectivas alquotas ou o critrio a ser utilizado para o clculo do valor devido, tendose limitado a estipular, a forfait, valores uniformes por classe de contribuintes, com flagrante desobedincia ao princpio da isonomia, consistente, no caso, na dispensa do mesmo tratamento tributrio contribuintes de expresso econmica extremamente variada. Plausibilidade da tese da inconstitucionalidade, aliada convenincia de pronta suspenso da eficcia dos dispositivos instituidores da TFA. Medida cautelar deferida. (Sesso Plenria, deciso unnime, DJ 12.05.2000) Enquanto a ADI n 2.178/DF ainda carecia de julgamento final, foi editada a Lei n 10.165/2000, que revogou a Lei n 9.960/2000 e instituiu a Taxa de Controle e Fiscalizao Ambiental (TCFA). Assim, a ADI 2.178/DF ficou prejudicada, por perda do objeto (deciso de 14.02.2001, publicada no DJ de 21.02.2001).

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Nada obstante o legislador tenha procurado afastar as fragilidades apontadas na ADI n 2.178/DF, a nova exao tambm foi objeto de questionamento judicial no RE 416.601-1/DF. Rel. Min. Carlos Veloso, onde foram aduzidos os segmentos argumentos de inconstitucionalidade: (i) foi eleito como fato gerador o exerccio potencial do poder de polcia. A exao deveria ser cobrada apenas de quem sofre efetiva fiscalizao; (ii) a exao recolhida aos cofres da Unio, no entanto, a fiscalizao ambiental exercida prioritariamente pelos Estados (principalmente por meio do licenciamento ambiental, nos art. 10 da Lei n 6.938/81) e apenas de maneira suplementar, pelo IBAMA. Logo, a competncia fiscalizatria seria prpria dos Estados, no sendo possvel instituir a exao em favor dos cofres da Unio; (iii) a fiscalizao exercida pelo IBAMA est inserida dentre suas atribuies legais, ou seja, o rgo foi criado tendo esta atribuio, dentre outras. Logo, o custo de manuteno desta atividade deve ser remunerado por impostos e no por taxas; (iv) como pela tese acima exposta o TCFA teria natureza jurdica de imposto, sua receita no poderia ter sua vinculada a um rgo pblico, sob pena de violao ao art. 167, IV da CRFB; (v) violao ao art. 154, I da CRFB, pois como exerccio da competncia tributria extraordinria da Unio, o tributo deveria ter sido institudo por lei complementar; (vi) como o art. 17-P da Lei n 6.938/81 permite que outros entes federativos (Estados e Distrito Federal ou municpios) instituam taxa no exerccio de suas competncias tributrias, com mesmo fato gerador da TCFA, haveria um bis in idem, na cobrana da exao. No julgamento do RE 416.601-1/DF as alegaes apontadas foram afastadas pelos seguintes fundamentos: (i) o potencial exerccio do poder de polcia hbil a permitir a instituio da taxa. Nada obstante, deve a exao incidir sobre todos os que desenvolvem atividade potencialmente poluidora, pois se submetem fiscalizao do IBAMA. Exige-se ainda, que o ente federativo que institui a exao esteja estruturado para exercer a atividade fiscalizatria; (ii) a competncia para o exerccio da fiscalizao ambiental comum, sendo possvel aos entes federativos a instituio da TCFA. Ademais, a anlise de eventual bis in idem demanda que se conhea do caso em concreto, onde o ente federativo impe a exao com mesmo fato gerador da TCFA. A abstrao da alegao no suficiente para afastar a incidncia do tributo; (iii) sendo possvel a cobrana da exao, que segundo o julgado, da espcie taxa, ficam afastadas as alegaes de que: seria a TCFA verdadeiro imposto e, de que como tal, seria impossvel sua vinculao e tambm, de que deveria ter sido criado por lei complementar.

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A cobrana da Taxa de Controle e Fiscalizao Ambiental pressupe que o agente de atividade potencialmente poluidora tenha se inscrito no Cadastro Tcnico Federal. Constitui fato gerador do tributo a fiscalizao ao exerccio de atividades potencialmente poluidoras, nos termos do art. 17-C da Lei n 6.938/81. Os valores recolhidos s TCFA institudas no mbito dos Estados e Distrito Federal e dos municpios, podem ser compensados com os valores recolhidos Unio, em at 60% da exao devida (art. 17-P da Lei n 6.938/81). 9 Recursos Florestais, Reservas Legais, reas de Preservao Permanente e Unidades de Conservao

Reservas Legais O que a reserva legal? A reserva legal pode ser entendida como uma rea protegida pela Lei, situada no interior de uma propriedade ou posse rural, onde no permitido o corte de vegetao, e que no pode ocorrer em rea de preservao permanente. Corresponder a, no mnimo, 20% da extenso de toda a propriedade (art. 16, 2 da Lei n 4.771/65). Para que serve? A reserva legal tem como objetivo a conservao de trechos de mata dentro de cada propriedade rural, para proteger os animais e plantas do territrio nacional. Na reserva legal, esses animais e plantas podem encontrar abrigos e o sustento necessrio para a sua sobrevivncia, promovendo assim a manuteno da diversidade de formas de vida existentes na regio e o equilbrio da natureza. Em que parte da propriedade deve ficar a reserva legal? A reserva legal pode se localizar em qualquer parte da propriedade, desde que no se situe em rea de preservao permanente e que sua posio seja aprovada pelo rgo ambiental competente. Para a aprovao da localizao de uma reserva legal, necessrio considerar a existncia de: plano de bacia hidrogrfica, plano diretor municipal, zoneamento ecolgico-econmico, proximidade com outra reserva legal, rea de preservao permanente, unidade de conservao, corredor ecolgico, ou outra rea legalmente protegida. permitida alguma atividade econmica na reserva legal? Sim. Deve ser lembrado que a vegetao da reserva legal no pode ser suprimida, ou seja, desmatada, mas ela pode ser utilizada sob regime de manejo florestal sustentvel, de acordo com o que define o rgo ambiental competente. O que no pode ser feito na Reserva Legal? proibido: 55

a) o corte raso das rvores e a supresso da vegetao; b) caar ou capturar animais selvagens; c) o uso de fogo. Que tipo de vegetao pode existir em uma Reserva Legal? Na reserva legal deve ocorrer a vegetao nativa, ou seja, natural da regio onde aquelas espcies ocorrem. Entretanto, para a pequena propriedade rural ou posse rural familiar, podem ser computados para compor a reserva legal, os plantios de rvores frutferas, ornamentais ou industriais, podendo ser compostos por espcies exticas (aquelas que no so naturais da regio e, s vezes, at mesmo do pas) cultivadas em sistema intercalar (alternando fileiras de cultivo com fileiras de vegetao nativa) ou em associao (em conjunto) com espcies nativas. Como possvel provar a existncia de uma Reserva Legal na propriedade, e como fica a sua situao no caso de alienao do imvel? A Lei n 4771/65, em seu art.16, 8 define que: a rea de reserva legal deve ser averbada margem da inscrio de matrcula do imvel, no registro de imveis competente [...]. A destinao dada rea de reserva legal no pode ser alterada no caso de alienao da propriedade ou de desmembramento desta (art.16, 8 da Lei n 4.771/65). O que acontece quando a propriedade possui menos de 20 % de vegetao nativa ou em regenerao para compor a reserva legal, conforme obriga a Lei? Neste caso, o proprietrio deve recompor a reserva legal de sua propriedade plantando com espcies nativas, pelo menos 1/10 da rea total necessria para complementar a reserva legal, a cada trs anos, at que seja atingido o limite mnimo de 20% da propriedade.

Neste sentido veja-se deciso: (i) na ApCv 270560-6 19. Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Paran Rel. Des. Luiz Mateus de Lima, cuja ementa abaixo transcrita: Ao civil pblica. Danos causados ao meio ambiente. Demanda que objetiva o reflorestamento de rea de preservao permanente. Mata ciliar. Reserva legal. Ilegitimidade passiva. Inocorrncia. Proprietrio do imvel. Irrelevncia de culpa. Obrigao propter rem que se liga ao titular do direito de propriedade ou aquele que possui o imvel. Limitao administrativa. Indenizao. Impossibilidade. Demarcao prvia desnecessria. Dilao do prazo de reflorestamento. Impossibilidade, ante a prevalncia da lei mais favorvel ao interesse pblico. Sentena mantida. Recurso conhecido e improvido. No h falar em ilegitimidade passiva ad causam dos apelantes quando a obrigao de conservao automaticamente transferida do alienante ao adquirente, independentemente de o adquirente ter 56

responsabilidade pelo dano ambiental, tendo em vista o disposto no art. 16, 2., do Cdigo Florestal. A manuteno da rea destinada reserva legal obrigao propter rem. A proibio de desmatamento de parte da rea florestada em cada propriedade rural configura limitao administrativa, imposta no interesse pblico a todos os proprietrios, sem qualquer direito indenizao. A definio da obrigao do ru de restabelecer o meio ambiente degradado no exige prvia demarcao da reserva legal pelo rgo pblico competente, podendo essa delimitao ser feita por ocasio da execuo da sentena que condena os proprietrios nos atos de recuperao. Deve prevalecer a lei mais favorvel ao interesse pblico quanto ao prazo para a concluso do reflorestamento. (Grifamos)

(ii) e, na Apelao Cvel n 196.032-5/0-00, julgada pela 9. Cmara de Direito Pblico Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, Rel. Des. Ricardo Lewandowski. Ao civil pblica Obrigao de fazer e no fazer Preservao ambiental Reflorestamento e cessao de explorao de atividade agropecuria em rea de preservao permanente Demanda interposta contra os proprietrios do imvel Legitimidade Obrigatoriedade de preservar o meio ambiente em consonncia com a funo social da propriedade Obrigao propter rem, cujo descumprimento implica a responsabilidade objetiva pelo dano ambiental, sem perquirio de culpa Ap 196.032-5/0-00 9. Cm. de Direito Pblico TJSP Rel. Des. RICARDO LEWANDOWSKI (Grifamos)

reas de Preservao Permanente (Resoluo n 303, de 20 de maro de 2002) So reas de relevante interesse ecolgico, onde fica proibida a alterao das condies ambientais naturais. A Lei n 4.771/65, em seu art. 2, aponta aquelas situaes que, ex lege constituem reas de preservao permanente. So elas: a) ao longo dos rios ou de qualquer curso d'gua; b) ao redor das lagoas, lagos ou reservatrios d'gua naturais ou artificiais; c) nas nascentes, ainda que intermitentes e nos chamados "olhos d'gua", qualquer que seja a sua situao topogrfica, num raio mnimo de 50 (cinqenta) metros de largura; d) no topo de morros, montes, montanhas e serras; e) nas encostas ou partes destas, com declividade superior a 45, equivalente a 100% na linha de maior declive; f) nas restingas, como fixadoras de dunas ou estabilizadoras de mangues; 57

g) nas bordas dos tabuleiros ou chapadas, a partir da linha de ruptura do relevo, em faixa nunca inferior a 100 (cem) metros em projees horizontais; h) em altitude superior a 1.800 (mil e oitocentos) metros, qualquer que seja a vegetao. Nada obstante as hipteses elencadas pelo art. 2, o art. 3 da mesma Lei n 4.771/65 estabelece a possibilidade de o Poder Pblico constituir outras reas de preservao permanente, diante das seguintes situaes: a) para atenuar a eroso das terras; b) a fixao de dunas; c) para a formao de faixas de proteo ao longo de rodovias e ferrovias; d) para auxiliar a defesa do territrio nacional a critrio das autoridades militares; e) para proteger stios de excepcional beleza ou de valor cientfico ou histrico; f) a asilar exemplares da fauna ou flora ameaados de extino; g) para manter o ambiente necessrio vida das populaes silvcolas; h) para assegurar condies de bem-estar pblico. Vejamos os precedentes jurisprudenciais de tutela das reas de preservao ambiental, originados do Tribunal Regional Federal da Segunda Regio: Crime contra o meio ambiente Caracterizao Desmatamento de rea de vegetao de manguezal, situada em rea de preservao ambiental permanente, determinado pelo chefe do Poder Executivo municipal Aplicao do art. 15, caput, da Lei 6.938/81, com a redao dada pela Lei 7.804/89 APn 96.02.29442-6-ES rgo Especial TRF-2. Reg. maioria Rel. Des. Federal PAULO ESPIRITO SANTO E, Ao civil pblica Meio ambiente Liminar concedida visando a proteo ambiental de rea de restinga e manguezais admissibilidade, se a atividade desenvolvida no local pe em risco o equilbrio do ecossistema Local ocupado desordenadamente, com supresso de cobertura vegetal Presena do fumus boni iuris e do periculum in mora evidenciada Inteligncia dos arts. 20, II, 23, VII e 225, 4., da CF Ag 2003.02.01.016445-2-ES 3. T. TRF-2. Reg. v.u. Rel. Juza Federal convocada VALRIA ALBUQUERQUE (Grifamos) Nas reas de preservao permanente permitida a supresso de vegetao, desde que demonstrada a utilidade pblica ou interesse social e ainda, mediante prvia autorizao da autoridade ambiental (arts. 3 e 4 da Lei n 4.771/65). Neste sentido 58

vejamos a deciso da 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, na ApCiv 70012165437, Rel. Des. Luiz Ari Azambuja Ramos, cuja ementa adiante transcrita: Direito pblico no especificado. rvore nativa. Transplante do vegetal, dano propriedade. Preservao ambiental, imunidade ao corte. Conseqncias danosas, causadas pelo vegetal, no demonstradas, a justificar o seu corte ou remoo. Necessidade, porm, de sua poda, conforme sugere levantamento tcnico , eliminando riscos adjacentes ao imvel. Parcial procedncia da ao que se impe. Apelao parcialmente provida.

Na dico do art. 16 da Lei n 4771/65, as florestas de domnio privado podem ser objeto de explorao econmica, desde que no venham a constituir reas de preservao permanente por disposio legal (imposio do art. 2 da Lei n 4.771/65) ou por deciso do Poder pblico (art. 3 da mesma Lei). Unidades de Conservao As unidades de conservao podem ser definidas como espao territorial e seus recursos ambientais, incluindo as guas jurisdicionais, com caractersticas naturais relevantes, legalmente institudo pelo Poder Pblico, com objetivos de conservao e limites definidos, sob regime especial de administrao, ao qual se aplicam garantias adequadas de proteo (art. 2, I da Lei n 9.985/2000). Dividem-se em: unidades de uso sustentvel e unidades de proteo integral. Unidades de Uso Sustentvel O que vem a ser uso sustentvel? Art. 2, XI da Lei n 9.985/00 - explorao do ambiente de maneira a garantir a perenidade dos recursos ambientais renovveis e dos processos ecolgicos, mantendo a biodiversidade e os demais atributos ecolgicos, de forma socialmente justa e economicamente vivel; A Lei n 9.985/00, em seu art. 14, faz a seguinte classificao das unidades de uso sustentvel: a) rea de Proteo Ambiental (APA) - uma rea em geral extensa, com um certo grau de ocupao humana, dotada de atributos abiticos, biticos, estticos ou culturais especialmente importantes para a qualidade de vida e o bem-estar das populaes humanas, e tem como objetivos bsicos proteger a diversidade biolgica, disciplinar o processo de ocupao e assegurar a sustentabilidade do uso dos recursos naturais (art. 15 da Lei n 9.985/00); b) rea de Relevante Interesse Ecolgico - uma rea em geral de pequena extenso, com pouca ou nenhuma ocupao humana, com caractersticas naturais extraordinrias ou que abriga exemplares raros da biota regional, e tem como objetivo manter os ecossistemas naturais de importncia regional ou local e regular o uso admissvel dessas 59

reas, de modo a compatibiliz-lo com os objetivos de conservao da natureza (art. 16 da Lei n 9.985/00); c) Floresta Nacional - uma rea com cobertura florestal de espcies predominantemente nativas e tem como objetivo bsico o uso mltiplo sustentvel dos recursos florestais e a pesquisa cientfica, com nfase em mtodos para explorao sustentvel de florestas nativas (art. 17 da Lei n 9.985/00); O conceito de floresta foi objeto de anlise incidental pelo Superior Tribunal de Justia quando da apreciao do REsp 783.652/SP 5 Turma, Rel. Min. Feliz Fisher DJU 19.06.2006, cuja ementa abaixo transcreve-se: PENAL. RECURSO ESPECIAL. CRIME CONTRA O MEIO AMBIENTE. ART. 38, DA LEI N 9.605/98. EXTENSO DA EXPRESSO FLORESTA. O elemento normativo "floresta", constante do tipo de injusto do art. 38 da Lei n 9.605/98, a formao arbrea densa, de alto porte, que recobre rea de terra mais ou menos extensa. O elemento central o fato de ser constituda por rvores de grande porte. Dessa forma, no abarca a vegetao rasteira. Recurso desprovido. (Grifamos) d) Reserva Extrativista - uma rea utilizada por populaes extrativistas tradicionais, cuja subsistncia baseia-se no extrativismo e, complementarmente, na agricultura de subsistncia e na criao de animais de pequeno porte, e tem como objetivos bsicos proteger os meios de vida e a cultura dessas populaes, e assegurar o uso sustentvel dos recursos naturais da unidade (art. 18 da Lei n 9.985/00); e) Reserva de Fauna - uma rea natural com populaes animais de espcies nativas, terrestres ou aquticas, residentes ou migratrias, adequadas para estudos tcnicocientficos sobre o manejo econmico sustentvel de recursos faunsticos. de posse e domnio pblicos, sendo que as reas particulares includas em seus limites devem ser desapropriadas de acordo com o que dispe a lei, sendo permitida a visitao pblica, desde que compatvel com o manejo da unidade e de acordo com as normas estabelecidas pelo rgo responsvel por sua administrao (art. 19 da Lei n 9.985/00). f) Reserva de Desenvolvimento Sustentvel - uma rea natural que abriga populaes tradicionais, cuja existncia baseia-se em sistemas sustentveis de explorao dos recursos naturais, desenvolvidos ao longo de geraes e adaptados s condies ecolgicas locais e que desempenham um papel fundamental na proteo da natureza e na manuteno da diversidade biolgica. A Reserva de Desenvolvimento Sustentvel de domnio pblico, sendo que as reas particulares includas em seus limites devem ser, quando necessrio, desapropriadas, de acordo com o que dispe a lei (art. 20 da Lei n 9.985/00). g) Reserva Particular do Patrimnio Natural - uma rea privada, gravada com perpetuidade, com o objetivo de conservar a diversidade biolgica. Ser instituda mediante a celebrao de termo de compromisso firmado perante o rgo ambiental, que verificar a existncia de interesse pblico. Sua constituio ser averbado margem da inscrio no Registro Pblico de Imveis (art. 21 da Lei n 9.985/00 e Decreto n 5746/2006). 60

Observao: O art. 41da Lei n 9.985/00 traz ainda a Reserva da Biosfera, que vem a ser um modelo adotado internacionalmente, de gesto integrada, participativa e sustentvel dos recursos naturais, com os objetivos bsicos de preservao da diversidade biolgica, o desenvolvimento de atividades de pesquisa, o monitoramento ambiental, a educao ambiental, o desenvolvimento sustentvel e a melhoria da qualidade de vida das populaes. Com relao s unidades de proteo integral, a classificao apontada pelo art. 8 da Lei n 9.985/00 a seguinte: a) Estao Ecolgica - tem como objetivo a preservao da natureza e a realizao de pesquisas cientficas (art. 9 da Lei n 9.985/00); b) Reserva Biolgica - tem como objetivo a preservao integral da biota e demais atributos naturais existentes em seus limites, sem interferncia humana direta ou modificaes ambientais, excetuando-se as medidas de recuperao de seus ecossistemas alterados e as aes de manejo necessrias para recuperar e preservar o equilbrio natural, a diversidade biolgica e os processos ecolgicos naturais. proibida a visitao pblica, exceto aquela com objetivo educacional (art. 10 da Lei n 9.985/00); c) Parque Nacional - tem como objetivo bsico a preservao de ecossistemas naturais de grande relevncia ecolgica e beleza cnica, possibilitando a realizao de pesquisas cientficas e o desenvolvimento de atividades de educao e interpretao ambiental, de recreao em contato com a natureza e de turismo ecolgico (art. 11 da Lei n 9.985/00); d) Monumento Natural - tem como objetivo bsico preservar stios naturais raros, singulares ou de grande beleza cnica (art. 12 da Lei n 9.985/00); e) Refgio de Vida Silvestre - tem como objetivo proteger ambientes naturais onde se asseguram condies para a existncia ou reproduo de espcies ou comunidades da flora local e da fauna residente ou migratria (art. 13 da Lei n 9.985/00). As unidades de conservao podero ser geridas, de forma compartilhada com Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico (OSCIP), nos termos do art. 21 da Lei n 9.985/0, desde a entidade seja selecionada por meio de licitao e tenha dentre seus objetivos institucionais a proteo do meio ambiente ou a promoo do desenvolvimento sustentvel; e comprove a realizao de atividades de proteo do meio ambiente ou desenvolvimento sustentvel, preferencialmente na unidade de conservao ou no mesmo bioma. Observaes: 1. Servides: a) servido ambiental - art. 9-A da Lei n 6.938/81 (introduzido pela Lei n 11.284/2006) - representa a renuncia, permanente ou temporria (portanto voluntria), ao direito de uso, explorao ou supresso de recursos naturais existentes na propriedade;

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b) servido florestal (art. 44-A da Lei n 4.771/65) representa a renuncia, permanente ou temporria (portanto voluntria), ao direito de suprimir a vegetao da rea no contemplada na reserva legal; c) servido administrativa art. 40 do Decreto-lei n 3.365/41 compulsria (inoponvel pelo proprietrio) - nus real que vai incidir sobre a propriedade privada, com preponderncia do interesse pblico definitividade - mano militare (possvel dever de indenizar) ou ex vi lege (aproxima-se da limitao administrativa); d) servido de direito civil (art. 1378 e ss, CC/2002) compulsria. 2. Corredor ecolgico. Art. 2, XIX da Lei n 9.985/2000 so pores de ecossistemas naturais ou seminaturais, ligando unidades de conservao, que possibilitam entre elas o fluxo de genes e o movimento da biota, facilitando a disperso de espcies e a recolonizao de reas degradadas, bem como a manuteno de populaes que demandam para sua sobrevivncia reas com extenso maior do que aquela das unidades individuais. 3. Zona de amortecimento Art. 2, XVIII da Lei n 9985/2000 - entorno de uma unidade de conservao, onde as atividades humanas esto sujeitas a normas e restries especficas, com o propsito de minimizar os impactos negativos sobre a unidade; e As zonas de amortecimento so zona rurais ex lege, em razo da interpretao a contrario sensu do art. 49 da Lei n 9.985/2000. 4. Queimas Controladas As queimadas, como mtodo de supresso de vegetao, so proibidas, conforme disciplina do art. 27 da Lei n 4.771/65, representando crime ambiental (art. 41 da Lei n 9605/98). Nada obstante, a queimada poder ser autorizada previamente pelo rgo ambiental, diante de seu emprego agropastoril (arts. 27, pargrafo nico da Lei n 4.771/65 e Decreto n 2.661/98). Exceo apontada na Lei n 11.343/2006, art. 32, 3, onde dispensada a prvia autorizao do rgo ambiental, quando se tratar de queimada de plantas destinadas produo de drogas. Nada obstante, deve a queimada ser precedida de autorizao judicial e acompanhada por representante do Ministrio Pblico e, realizada pela autoridade de polcia judiciria. 5. Concesso de Florestas (Lei n 11.284/2006) A Lei n 11284/2006 introduziu a possibilidade de ser realizado procedimento licitatrio, na modalidade de concorrncia (art. 13, 1) para a concesso de florestas municipais, estaduais e federais, sendo vedada a outorga direta da concesso, por inexigibilidade de licitao (art. 13, 2). O objeto da concesso pode ser a explorao econmica dos servios, produtos e recursos florestais com, por exemplo, a supresso de seus espcimes para 62

comercializao, desde que condicionada ao reflorestamento ordenado e planejado ou mesmo, o aproveitamento da floresta em turismo ecolgico. Destaque deve ser dado vedao da outorga (art. 16, 1), na concesso, do aproveitamento econmico dos certificados recebveis de emisses (crditos de carbono), dos recursos pesqueiros, do patrimnio gentico e dos direitos inerentes titularidade imobiliria. Populaes Tradicionais e Recursos Ambientais A compatibilizao entre a existncia de populaes tradicionais com as reas de interesse ecolgico vem referida nas normas ambientais em vrias oportunidades (arts. 3-A da Lei n 4.771 e 42 da Lei n 9.985/00), sempre com a preocupao de que a permanncia das populaes tradicionais ocorra com a observncia dos critrios de sustentabilidade ambiental. O art. 23 da Lei n 9.985/00 estabelece que a posse e o uso das reas ocupadas pelas populaes tradicionais nas Reservas Extrativistas e Reservas de Desenvolvimento Sustentvel sero reguladas por contrato, sendo condio sine qua non, que haja o compromisso de participar da preservao, recuperao, defesa e manuteno da unidade de conservao. O uso dos recursos naturais pelas populaes tradicionais obedecer s seguintes normas: I - proibio do uso de espcies localmente ameaadas de extino ou de prticas que danifiquem os seus habitats; II - proibio de prticas ou atividades que impeam a regenerao natural dos ecossistemas; III - demais normas estabelecidas na legislao, no Plano de Manejo da unidade de conservao e no contrato de concesso de direito real de uso. Na eventualidade de ocorrer a incompatibilidade de permanncia da populao tradicional com a necessidade de preservao do meio ambiente, o art. 42 da Lei n 9.985/00 aponta como soluo, a retirada da populao tradicional, com a indenizao das benfeitorias construdas. No demais, relembrar que o aproveitamento de recursos ambientais em reas ocupadas por populaes indgenas apenas podero ocorrer diante de prvia autorizao do Congresso Nacional, nos termos do art. 231, 3 da CRFB. 10 Gesto de Recursos Hdricos A Lei n 9.433/1997, Lei de Poltica Nacional de Recursos Hdricos, aponta alguns fundamentos bsicos na gesto dos recursos hdricos, so eles: a gua bem de domnio publico, limitado e deve ser de uso mltiplo. A fim de viabilizar a implementao dos fundamentos acima descritos, temos que a outorga do direito de uso dos recursos hdricos (art. 11 da Lei n 9.433/1997) ser sempre onerosa. 63

A titulo exemplificativo, citemos que a utilizao de recursos hdricos abarca a captao de gua para consumo final, extrao de gua do aqfero subterrneo, esgotos e aproveitamento de recursos hdricos. As outorgas de aproveitamento dos recursos hdricos tero um prazo mximo de 35 anos (art. 16 da Lei n 9.433/1997). A outorga no representa alienao das guas (art. 18 da Lei n 9.433/1997), sendo o direito sobre elas inalienveis. As empresas que se aproveitam de recursos hdricos provenientes de unidades de conservao, devem compensar a coletividade por tal benefcio (art. 47 da Lei n 9985/2000). Observaes: 1. As guas minerais so bem da Unio art. 10, IV do Decreto-lei n 227/1967 e 20 da CRFB. 2. Lanamento de leo em Corpos Dgua: A questo tratada em sede de Direito Internacional na MARPOL (Conveno Internacional para Preveno da Poluio Causada por Navios, Londres, 2 de novembro de 1973). No Brasil o teor da MARPOL do incorporado pela Lei n 9.966/2000, que reproduz em seu teor, a mesma disciplina da Conveno Internacional acima referida. Da Lei n 9.966/2000 damos destaque possibilidade de haver a descarga autorizada de leo em corpos dgua (arts. 17 e 19 da Lei n 9966/00), desde que observados os critrios da Resoluo CONAMA 357/2005. 3. Lei n 11.445/2007 estabelece as diretrizes nacionais para o saneamento bsico. Ateno para o art. 40 da Lei, que traz diretrizes para a suspenso do fornecimento de gua. 11. Funo Scio-Ambiental dos Contratos O Cdigo Civil aponta como um dos pilares da autonomia privada, a funo social dos contratos. Neste sentido, destaque-se a referncia trazida por Fbio Tartuce, em Direito Civil: teoria geral dos contratos e contratos em espcie, editora Mtodo, quanto obra de Lucas de Abreu Barroso, ao tratar da funo ambiental dos contratos: Com efeito a funo ambiental do contrato erigida ao patamar de substrato do Estado Democrtico de Direito. As imposies que dela derivam so a utilizao adequada dos recursos naturais disponveis e a preservao do meio ambiente, preocupao j contida na legislao brasileira... Nos presentes dias, os fatores ambientais informam dispositivos legais condicionantes, em sentido amplo, da autonomia privada, posto que contidos em normas de ordem pblica, no sendo possvel a auto-regulamentao da vontade pelas partes 64

para derrog-lo. E possibilitam, ainda, a opo de terceiros aos contratos cujo objeto (jurdico ou material) importe em prejuzo para o meio ambiente, o que se dar por intermdio da atuao para tais fins administrativa (pelo Estado) ou judicialmente (pelos particulares, seus substitutos processuais ou pelo prprio Estado). Tambm importante citar a influncia das normas ambientais nas relaes de consumo, bem antes da edio da Lei n 10.406/2002, o Cdigo Civil de 2002. O Cdigo de Defesa do Consumidor, Lei n 8.078/90, aponta em seu art. 51, XIV, que sero nulas de pleno direito as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que infrinjam ou possibilitem a violao s normas ambientais. ****** FIM ******

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