AO DE INDENIZAO POR DANO MORAL EM RAZO DO PROTESTO INDEVIDO DE TTULO J PAGO

Inicial de ao indenizatria por dano moral, na qual a autora requer compensao em conseqncia do protesto indevido, pela instituio bancria, de ttulo j liquidado. EXCELENTSSIMO PIARRAS(SC) SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA COMARCA DE

(XXX), pessoa jurdica de direito privado, com sede e foro nesta cidade e comarca, na Rodovia (xxx), km (xxx), inscrita no CGC/MF (xxx), por seus advogados ao final firmados, vem mui respeitosamente perante Vossa Excelncia propor a presente AO DE INDENIZAO POR DANO MORAL

contra o (XXX) - BANCO (XXX), empresa de economia mista, do ramo de instituies financeiras, com sede em Porto Alegre(RS), e agncia em Santa Cruz do Sul(RS), n. (xxx), situada na rua (xxx), n. (xxx), inscrito no CGC/MF sob n. (xxx), pelas razes e fatos a seguir expostos. Para OBJETO melhor entendimento da DESTA matria, vejamos o AO

obter tutela jurisdicional favorvel para determinar ao Banco Ru a INDENIZAR A AUTORA PELO DANO MORAL SOFRIDO, em razo DO PROTESTO INDEVIDO DE TTULO J PAGO, EFETUADO PELO BANCO RU. Isto preliminarmente exposto, vejamos os

FATOS 1.)

E DO

CAUSA FATO

DE

PEDIR ORIGINADOR

A Autora, em data de 28.10.94, aceitou a duplicata, de n. (xxx), emitida pela empresa (XXX), NO VALOR DE R$ 1.191,66 ( HUM MIL CENTO E NOVENTA E UM REAIS E SESSENTA E SEIS CENTAVOS ), oriundos de compra efetuada, com vencimento para 02.12.1994. Dita duplicata foi colocada em cobrana na agncia do Banco Ru, conforme aviso de cobrana anexo ( doc. 002 ), SENDO LIQUIDADA RIGOROSAMENTE NO VENCIMENTO, OU SEJA, EM DATA DE 02.12.1994, conforme fartamente demonstrado na autenticao bancria aposta no documento em poder da Autora ( doc. 002 ), atravs do sistema de

cobrana bancaria nacional, conforme consta da instruo impressa no prprio formulario do Banco Ru. Apesar daquele documento ter sido liquidado no dia do vencimento, ou seja, em 02.12.1994, o Banco Ru apresentou para Protesto no Tabelionato (XXX), e O TTULO FOI PROTESTADO em 27.12.1994(doc. 003 ), isto , foi protestado 25 dias depois do pagamento efetuado pela Autora, demonstrando falta de zlo para com as coisas dos clientes, inoperncia e desleixo dos prepostos do Ru, e, porque no dizer, talvez dolo, m-f!?!, tendo sido cancelado o protesto, smente em 06.02.1995. Para punir ilcitos como o presente, A JUSTIA CATARINENSE, IMPARCIAL, JUSTA, SRIA E IMUNE AO PODERIO ECONMICO DOS BANCOS, NO TEM DEIXADO PASSAR IMPUNES OS BANCOS QUE COMETEM ESTE TIPO DE ATO DELITUOSO. Para melhor ilustrao, transcrevemos a seguir o extrato de Julgado, relativo ao julgamento de ao idntica ocorrida no Estado de Minas Gerais, seno vejamos: RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL. PES SSOA JURDICA. A HONRA OBJETIVA DA PESSOA JURDICA PODE SER OFENDIDA PELO PROTESTO INDEVIDO DE TTULO CAMBIAL, CABENDO INDENIZAO PELO DANO EXTRAPATRIMONIAL DA DECORRENTE. RECURSO CONHECIDO, PELA DIVERGNCIA, MAS IMPROVIDO. Deciso: POR UNANIMIDADE, CONHECER DO RECURSO PELO DISSDIO, MAS NEGAR LHE PROVIMENTO. (RECURSO ESPECIAL n. 60033, MINAS GERAIS, rel., in DJ, de 27.11.1995, pgina 40893).

2)DAS

CONSEQUNCIAS

DO

FATO

ORIGINADOR

O Banco Ru, s.m.j., deve ser responsabilizado civilmente, PELOS DANOS MORAIS CAUSADOS Autora, pois, ao protestar um ttulo da mesma, que j havia sido pago, 25 DIAS ANTES, TORNOU-SE PBLICO E DO CONHECIMENTO DA POPULAO, pois a Autora uma empresa familiar, constituida pelo casal e filhos, com amplo relacionamento na comunidade local, deixando-os em situao constrangedora e embaraosa. A Autora, AO TER TTULO INDEVIDAMENTE PROTESTADO, teve seus negcios prejudicados, com danos irreparveis, e o seu Titular, passou a ser objeto de pilhrias, humilhaes, expresses jocozas dentro da comunidade piarrense, alm do mesmo ver seus familiares expostos ao ridculo, no tendo paz, nem dentro do lar, pois foram muitas as ligaes telefnicas, durante o dia e tambm noite, tirando toda a tranquilidade de sua famlia, E TUDO POR CAUSA DA ILICITUDE PROCIDEMENTAL DO BANCO RU! Isto posto, vejamos as fontes de consulta: 3. A A FONTE DA CONSTITUIO LEGISLAO APLICVEL FEDERAL

Nossa Carta Magna, em seu artigo 5, garante aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas, a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, e em especial nos incisos: V- assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, ALM DA INDENIZAO POR DANO MATERIAL, MORAL OU IMAGEM ;(destaque nosso)

X- so inviolveis a intimidade, a vida privada, A HONRA E A IMAGEM DAS PESSOAS, ASSEGURADO O DIREITO A INDENIZAO PELO DANO MATERIAL OU MORAL DECORRENTE DE SUA VIOLAO .

Nossa Lei

O Substantiva

CDIGO Civil clara em

CIVIL seu artigo 159,

BRASILEIRO quando diz:

Art. 159 - Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia, ou imprudncia, violar direito, OU CAUSAR PREJUIZO A OUTREM, FICA OBRIGADO A REPARAR O DANO(destaque nosso). A verificao da culpa e a avaliao da responsabilidade regulam-se pelo disposto neste Cdigo, arts. 1518 a 1532 e 1537 a 1553. 4 A FONTE DOUTRINRIA

4.1 -Carlos Roberto Gonalves, em sua obra, Responsabilidade Civil, pag. 117, com propriedade, observa que falta de legislao especfica, as questes sus citadas a respeito da responsabilidade civil dos estabelecimentos bancrios tem sido solucionadas luz da doutrina e da jurisprudncia, podendo ser a responsabilidade contratual(na relao entre banco e seus clientes) ou aquiliana(danos a terceiros no clientes). 4.2 - Srgio Carlos Covello, in Responsabilidade Civil, pg. 277/278, anotou que a teoria do risco profissional, iniciada por Josserand e Saleilles, e sustentada no direito ptrio, por vrios juristas, funda-se no pressuposto de a RESPONSABILIDADE CIVIL DEVE SEMPRE RECAIR SOBRE AQUELE QUE EXTRAI MAIOR LUCRO DA ATIVIDADE QUE DEU MARGEM AO DANO - UBI EMOLUMENTUM IBI ONUS -. E, POIS, QUEM EXTRAI MAIOR LUCRO DO INSTITUTO DO CHEQUE O BANCO, DEVENDO SER ESTE RESPONSABILIZADO, EM QUALQUER HIPTESE, ...(destaque nosso) - Caio Mario da Silva Pereira resume a questo da responsabilidade dos bancos, em face da enorme gama de problemas que vm surgindo, nos seguintes termos: Em linhas gerais, e na necessidade de enunciar um princpio de orientao global, o que eu entendo deva prevalecer que nas relaes do estabelecimento bancrio com o cliente, prevalece a tesa da responsabilidade contratual, aquiliana e do risco profissional. Caio Mario vai mais alm, advertindo que no h distino ontolgica entre culpa contratual e culpa aquiliana, havendo pontos divergentes no que diz respeito matria de prova e extenso dos efeitos, sendo aspectos acidentais. Porm o que sobrerleva a unicidade ontolgica, sempre estando presente a contraveno a uma norma, ou como se exprime Pontes de Miranda, a culpa a mesma para infrao contratual e para delitual(Responsabilidade Civil, pag. 245). 4.4 - Washington de Barros Monteiro , arreda, desde logo, qualquer confuso entre dolo civil e dolo criminal, assim como entre dolo civil e dolo processual. No direito penal, diz-se doloso o crime quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produz-lo(CP, art. 17, I), podendo ser direto ou indireto. Dolo processual o decorrente da maneira pela qual o litigante se conduz na causa. Dolo civil, em sentido amplo, todo artifcio empregado para enganar algum(dolus est consilium alteri noccendi). 4.5 - Clovis Bevillaqua, define dolo, em sentido restrito e tcnico, como sendo o artifcio ou expediente astucioso empregado para induzir algum prtica de um ato, que o prejudica, e aproveita ao autor do dolo ou a terceiro( in Responsabilidade Civil, pg. 20l/202).

4.6 - Segundo Demogue, necessrio que se estabelea uma relao de causalidade( nexo causal ) entre a injuricidade da ao e o mal causado, ou seja, preciso esteja certo que, sem este fato, o dano no teria acontecido. Assim, no basta que uma pessoa tenha contravindo a certas regras, preciso que sem esta contraveno, o dano no ocorreria.(Trait des Obligations em gnral, vol. IV, n.66)

FONTE

JURISPRUDENCIAL

Se nossa Legislao e a Doutrina so robustamente cristalinas e determinantes na proteo ao pleito da Autora, por bvio a Jurisprudncia , por ser o espelho do pensamento da Ma gistratura Nacional, no dissente, seguindo a mesma linha, seno vejamos:

SO CUMULVEIS AS INDENIZAES POR DANO MATERIAL E DANO MORAL ORINDO DO MESMO FATO(Smula 37, do STJ). RESPONSABILIDADE CIVIL - RESSARCIMENTO AUTNOMO DE DANO MORAL. SE A DOR NO TEM PREO, A SUA ATENUAO TEM. SO CUMULVEIS AS INDENIZAES POR DANO MATERIAL E DANO MORAL ORIUNDO DO MESMO FATO. SMULA 37 DO STJ. (RECURSO ESPECIAL n. 6301, RIO DE JANEIRO, rel. JOS DE JESUS FILHO, in RSTJ, VOL 00040, pgina 00143). AGRAVO REGIMENTAL.INDENIZAO. CUMULAO DE DANO MORAL E MATERIAL. MATRIA SUMULADA - ENCONTRANDO-SE A MATRIA SUMULADA - SO CUMULVEIS AS INDENIZAES POR DANO MATERIAL E DANO MORAL ORIUNDOS DO MESMO FATO( SMULA N. 37) - NO SE JUSTIFICA O PROVIMENTO DE AG RAVO PARA SUBIDA DO RECURSO ESPECIAL. Deciso: POR UNANIMIDADE NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO REGIMENTAL. (AGRAVO REGIMENTAL n. 19536, RIO DE JANEIRO, rel. HLIO DE MELLO MOSIMANN, in DJ, de 23.11.92, pgina 21872). RESPONSABILIDADE CIVIL. DESNECESSIDADE DE PROVA DE PREJUZO. DAMNUM IN RE IPSA. FIXAO DO QUANTUM PELA TCNICA DO VALOR DE DESESTMULO. NECESSIDADE DE SANCIONAMENTO DO LESANTE. RECURSO PROVIDO.(I/TACSP, 4a C., Ap. 551.620-1). "OS BANCOS RESPONDEM PELO RISCO PROFISSIONAL ASSUMIDO, S ELIDINDO TAL RESPONSABILIDADE A PROVA, PELA INSTITUIO FINANCEIRA, DE CULPA GRAVE DO CLIENTE OU DE CASO FORTUITO OU FORA MAIOR" (RT 589/143). O BANQUEIRO RESPONDE POR DOLO E CULPA, INCLUSIVE L EVE, E AT PELO RISCO PROFISSIONAL ASSUMIDO, DE ACORDO COM JURISPRUDNCIA DO STF. A CMARA DECIDIU DAR PROVIMENTO AO RECURSO, FACE A PROVA PRODUZIDA, PORQUANTO RESULTOU COMPROVADA A CULPA DE PREPOSTOS DE BANCO, QUE EM TAL HIPTESE RESPONDE PELA REPARAO D OS DANOS CAUSADOS AO

CLIENTE, SALVO QUANDO COMPROVADA CULPA GRAVE DESTE, OU TER HAVIDO CASO FORTUITO OU FORA MAIOR. ( RT 497/30 ) RESPONSABILIDADE CIVIL. PESSOA JURDICA. A HONRA OBJETIVA DA PESSOA JURDICA PODE SER OFENDIDA PELO PROTESTO INDEVIDO DE TTULO CAMBIAL, CABENDO INDENIZAO PELO DANO EXTRAPATRIMONIAL DA DECORRENTE. RECURSO CONHECIDO, PELA DIVERGNCIA, MAS IMPROVIDO. STJ, 4 T., RESP 60033 2MG. APELAO CVEL - AO DE RESSARCIMENTO DE DANOS MATERIAIS E MORAIS APONTAMENTO JUNTO AO CARTRIO DE PROTESTOS, POR DVIDA J PAGA PROTESTO NO CONSUMADO EDITAL DE NOTIFICAO PUBLICADO NA IMPRENSA LOCAL - SENTENA QUE ACOLHE O DANO MORAL - PROVA DESTE - O DANO SIMPLESMENTE MORAL, SEM REPERCUSSO NO PATRIMNIO NO H COMO SER PROVADO. ELE EXISTE TO SOMENTE PELA OFENSA, E DELA PRESUMIDO, SENDO O BASTANTE PARA JUSTIFICAR A INDENIZAO ( RT 681/163 ) - A INDENIZAO POR PROTESTO INDEVIDO DE DUPLICATA DEVE SER FIXADO EM QUANTIA CORRESPONDENTE A CEM VEZES O VALOR DO TTULO PROTESTADO, CORRIGIDO DESDE A DATA DO ATO. COM ISSO SE PROPORCIONA A VTIMA SATISFAO NA JUSTA MEDIDA DO ABALO SOFRIDO, SEM ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA, PRODUZINDO, EM CONTRA PARTIDA, NO CAUSADOR DO MAL, IMPACTO BASTANTE PARA DISSUAD -LO DE IGUAL E NOVO ATENTADO( RT 675/100 ) EM TENDO OCORRIDO SOMENTE O APONTAMENTO, A INDENIZAO SE REDUZIRIA A CINCOENTA VZES, PORM INAPLICVEL NA ESPCIE, POR CONSTITUIR IREFORMATIO IN PEIUS E AUSENTE RECURSO ADESIVO - INDENIZAO MANTIDA E RECURSO IMPROVIDO. Deciso: Por votao unnime, conhecer do recurso e lhe negar provimento. Custas, na forma da lei. ( APELAO CVEL n. 380, LAGES - TURMA DE RECURSOS, rel. LAUVIR MARCARINI DA COSTA, in DJ 9309, DE 30.08.95, PG. 19). 6 - PREENCHIMENTO DOS REQUISITOS DESTA AO: DA CARACTERIZAO DO NEXO CAUSAL No h necessidade, s.m.j., de demonstrar o NEXO CAUSAL ENTRE A AO DO AGENTE E OS DANOS PRODUZIDOS , visto a cristalinidade do ilcito cometido, porm, vejamos: - AO DO AGENTE: aquele que pratica atos em nome do Banco Ru, o que ficou robustamente comprovado, pelas ilicitudes praticadas pelo Ru, EM PROTESTAR TTULO J PAGO PELA AUTORA, conforme robusta e fartamente demonstrado pelos documentos anexos. - OS DANOS PRODUZIDOS : O DANO MORAL, fartamente comprovado e caracterizado, e, NO INDENIZAR O DANO MORAL A NICA SANO PARA OS CASOS EM QUE SE PERDEM OU SE TEM LESADOS, A HONRA, A LIBERDADE E OUTROS BENS MORAIS, MAIS VALIOSOS DO QUE OS ECONMICOS.

7.

DA

INDENIZAO

PRETENDIDA

Pede-se e espera-se que o Banco Ru, DENTRO DA TEORIA DO VALOR DE DESESTMULO, seja condenado a pagar a Autora, TTULO DE DANOS MORAIS SOFRIDOS PELA MESMA, o valor equivalente a ser calculado pelo art. 49(na sua fixao mxima) , c.c. art. 60, ambos, do Cdigo Penal Brasileiro, ou seja, 360 dias-multa x 5 salrios mnimos x R$ 120,00 x triplo = R$ 648.000,00

(art.49-caput) ( SEISCENTOS

(parg.1,art.49) QUARENTA

(sal.mn.) OITO MIL

(art.60) REAIS )

Se assim no entender, seja fixado e determinado por Vossa Excelncia, o valor equivalente 500( QUINHENTAS ) vezes o valor do ttulo indevidamente protestado, objeto do presente feito, ou seja, R$ 595.830,00( QUINHENTOS E NOVENTA E CINCO MIL, OITOCENTOS E TRINTA REAIS ). Finalmente, caso ainda no concorde Vossa Excelncia, seja aplicado o art. 1553 do C digo Civil Brasileiro, ou seja, seja fixada por arbitramento a indenizao. ARBITRIO JUDICIS (ao arbtrio judicial REUNQUITUR, QUOI deixado o que no IN JURE definido DIFINITUR pelo direito)

Para ratificar o pedido do arbitramento do quantum indenizatrio, transcrevemos abaixo, Julgado nesse sentido, a saber: RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL. PROTESTO DE TTULO INDEVIDO. ARBITRAMENTO DO QUANTUM INDENIZATRIO. ART. 1553 DO CDIGO CIVIL. INVIVEL NO RECURSO ESPECIAL A PRETENSO DE REEXAMINAR M ATRIA PROBATRIA(SMULA 07/STJ). NADA OBSTA QUE MONTANTE DA INDENIZAO SEJA DETERMINADO DESDE LOGO PELO JULGADOR, INDEPENDENTEMENTE DA NOMEAO DE PERITO. PRECEDENTE DA QUARTA TURMA/STJ. RECURSO ESPECIAL NO CONHECIDO. Deciso: POR UNANIMIDADE, NO CONH ECER DO RECURSO. (RECURSO ESPECIAL N. 43090, SO PAULO, rel. RAPHAEL BARROS MONTEIRO FILHO, in DJ, de 09.05.94, pgina 10879).

Ex-positis,

REQUER:

a ) A expedio do competente mandado de citao ao Ru, no endereo da agncia, citado no caput desta pea indenizatria( art. 100, IV, b do CPC), via correio, com A.R.( art. 221, I, do CPC), na pessoa de quem exera a funo de gerncia(art. 12, VI do CPC), para responder no prazo legal, nos termos do art. 297 do CPC, sob pena de revelia e confisso, alm de serem tidos por verdadeiros os fatos alegados. b ) Requer a produo de todos os meios probantes em direito admitidos, dentre eles, a prova documental, testemunhal, oitiva do representante legal do Ru, sob pena de confisso se no comparecer, ou, comparecendo, se negar a depor. c ) A condenao do Ru ao pagamento da indenizao, ttulo de danos morais, no valor de R$ 648.000,00( SEISCENTOS E QUARENTA E OITO MIL REAIS ); se assim no entender, seja por Vossa Excelncia arbitrada a referida indeni ao, nos termos do tem 7, em z especial, dentro da teoria do valor de desestmulo, ou seja, quantum que faa o Ru refletir e tomar todas as precaues possveis, antes de repetir novos ilcitos, como os comprovados nos presentes autos, para que no exponha outras pessoas mesma situao vexatria e humilhante que submeteu-se o Autor. d ) Pagamento das custas processuais, honorrios advocatcios a serem arbitrados por Vossa Excelncia, e demais cominaes de estilo. e ) Termos em que, cumpridas as necessrias formalidades legais, sendo a matria estritamente de direito, requer Vossa Excelncia o julgamento antecipado da lide, nos termos do art. 330, I, do CPC, como medida de inteira e salutar Justia.

f Nestes Pede

D-se

valor

causa

de

R$

648.000,00 Termos, Deferimento.

e 03 de

Espera junho de

Piarras(SC),

1998.

MILTON OAB/SC

TOLENTINO

DE

SOUZA

JR 5343