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SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN ARGENTINA. ............................. abogado, con fianza legal vigente a los efectos de la procuracin en juicio, constituyendo domicilio a todos los efectos legales en la calle . de esta Capital Federal me presento y como mejor proceda en derecho digo a esta Exma. Corte digo: I.PERSONERA: Quetal como lo acredito con su

.soy

apoderado.en

carcter de Secretario General de la Asociacin de Trabajadores del Estado II.- PRETENSIN: Que- aceptando la representacin conferida y siguiendo expresas instrucciones de mi mandante vengo por la presente a interponer FORMAL DEMANDA MERAMENTE DECLARATIVA DE CERTEZA, DE INCONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY N 11696 EN CONTRA DE LA PROVINCIA DE SANTA FE, con domicilio en la calle 3 de

Febrero 2649 de la ciudad de Santa Fe, solicitando desde ya, oportunamente V.E. declare la inconstitucionalidad de los

artculos 1; 3; 4; 6; 7; 13; 14 de la citada ley provincial. Las disposiciones impugnadas suspenden derechos y garantas de la

Constitucin Nacional al atribuirse la Provincia poderes propios del Congreso de la Nacin Argentina. En efecto, el Gobernador y la Legislatura de la Provincia de Santa Fe, al dictar la ley N 11696, se han atribuido las facultades propias del poder de la polica de emergencia que esta Exma. Corte ha

reconocido en la creacin jurisprudencial elaborada a partir del caso: AGUSTN ERCOLANO V. JULIETA LANTERI DE RENSHAW, vulnerando, al mismo tiempo, garantas y derechos de la Carta Magna.

III.- COMPETENCIA: V.E. es competente para entender originalmente, por cuanto, en esta causa: 1) Se plantea una demanda en contra de la Provincia de Santa Fe como parte sustancial en el litigio; 2) La demanda es consecuencia directa de la suspensin de derechos y garantas establecidos en la CN por la atribucin del Poder de la Polica de

Emergencia, propio del Congreso Nacional y 3) Porque nuestro mandante es una persona jurdica domiciliada en la Capital federal Avenida Belgrano 2527 y con personera gremial para actuar en todo el territorio de la Repblica Argentina. Sostiene Nstor Pedro Sags en su obra Elementos de Derecho Constitucional (2 Edicin actualizada y ampliada) T II P. 127 que:

Si en un pleito se debaten temas de derecho federal (competencia

por la materia), es competente de modo originario y exclusivo de la Corte Suprema, si es parte una provincia, cualquiera sea la vecindad o nacionalidad de la contraria; es decir, incluso cuando la provincia litiga contra un vecino suyo. Para ello es necesario que el derecho federal discutido lo sea de modo directo o fundamental (Castro Fallos, 311:2154, y Neuqun TV, FALLOS 311, 2725). Se involucran en estos asuntos pleitos donde se plantea la incompatibilidad entre un impuesto local y la CN (American Express, Fallos 311:2104) En el mismo sentido Iribarren Casiano c. Pcia.de Sta. Fe y Partido Demcrata progresista c. Pcia. de Sta. Fe de s/ Inconstitucionalidad (ED t 143 pg. 135). Insistimos, Exma. Corte, en que esta causa se promueve por: a.la decisin de la Honorable Legislatura de la Provincia de Santa Fe a propuesta del Gobernador de la Provincia, de declarar a sta en estado de emergencia econmica, b.- como consecuencia de dicha decisin, atribuir al Poder Ejecutivo Provincial facultades que vuestra creacin jurisprudencial atribuye al Poder Legislativo y Ejecutivo c.- Se autoatribuye el Poder Provincial,

Nacional, y, finalmente,

nuevamente, el de facultades delegadas a la Nacin en ocasin de la Constitucin de 1853; esto es el dictado de los Cdigos Civil, Comercial, del Trabajo, .Etc. (anterior art. 67 inc. 11), pues como consecuencia de la declaracin de la emergencia econmica se

modifican disposiciones del Cdigo Civil, de la legislacin laboral, etc. Como precisaremos ms adelante. Esta Exma. Corte ha resuelto, adems de la jurisprudencia citada por Sags que: La causa es la competencia originaria de la corte, si la demandada es una provincia y en la demanda se ha impugnado la constitucionalidad federal de una ley local (OSFATIL c. Provincia de Entre Ros s. Inconstitucionalidad. 11/04/96 T. 318, P). El caso que nos ocupa resulta claramente comprendido en la descripcin del fallo citado pues se trata de la invasin de los poderes de la Nacin (Poder de polica de emergencia Econmica y dictado de la legislacin de fondo) por una Provincia y unilateralmente. Sealamos que en ocasiones anteriores se han dictado leyes de emergencia econmica en la Provincia de Santa Fe, pero siempre lo han sido en adhesin a declaraciones de emergencia y leyes reglamentarias de los poderes dadas por el Congreso de la Nacin argentina. IV.- PROCEDENCIA FORMAL DE LA ACCION. La presente accin se funda en el art. 322 del CPC de la Nacin (Ley 22.434) dndose todos los requisitos que la norma establece, a saber: 1) estado de

incertidumbre respecto de una relacin jurdica que se pretende

hacer cesar; 2) posibilidad de que esa falta de certeza produzca un perjuicio o lesin actual al actor y 3) carencia de otro medio legal para ponerle trmino inmediatamente. Esta accin se consolida en la jurisprudencia con el caso Provincia de Santiago del Estero c/

Gobierno Nacional". En ese sentido, el Dr. Belluscio en el caso Ca qumica S.A. c/ Municipalidad de Tucumn (Rev. Impuestos 1989-B2272) expres en su voto que: las normas jurdicas son

susceptibles de ser cuestionadas en cuanto a su constitucionalidad cuando resultan irrazonables, en la inteligencia de que la

irrazonabilidad se configura cuando no se adecan a los fines cuya realizacin procuran, o consagran una manifiesta iniquidad. El cdigo Procesal Civil y Comercial de Santa Fe, fue pionero al recpetar la institucin en su art. 1, dictado a inspiracin del malogrado jurista Rosas Lichtschein y luego el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin (t.o. por D. 1042/81) en su art. 322, la legisl con certeza, adquiriendo en la reforma de 1994 rango constitucional (art. 43), el que dispone que: el juez podr declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde acto u omisin lesiva

Esta

accin

meramente

declarativa de inconstitucionalidad tiene por objeto poner fin a la incertidumbre en las relaciones jurdicas y derechos adquiridos de sus representados. Esto, respecto de las facultades de declarar la emergencia econmica y as suspender los derechos y garantas consagrados en la CN, afectando a los derechos individuales, y produciendo grave dao patrimonial al desconocer de forma

confiscatoria derechos adquiridos (al ordenar retenciones y aportes obligatorios sobre salarios y pensiones vigentes, declarando su nodevolucin y negando la ejecucin de las sentencias pasadas en autoridad de cosa juzgada). Que- la cuestin planteada, por ser de naturaleza federal y ser demandada una provincia, es de competencia originaria de la corte suprema. Mas, como lo seala el Procurador General de la CS, cabe indagar si el tipo de accin deducida- resulta admisible o procede reencauzarla como una accin ordinaria. Que esta Corte ya ha tenido oportunidad de pronunciarse al respecto in re Provincia de Santiago del Estero c. Gobierno Nacional y/o YPF s/ accin de amparo (s. 291. XX, resolucin del 20 de agosto de 1985), razn por la cual corresponde remitir lo all dicho - brevitatis causa-, en especial en los considerados 4 a 7,

prescindir del nomen iuris utilizado por el autor para interponer su accin y atender a la real sustancia de la solicitud mediante el ejercicio de la demanda declarativa que regula el art. 322 del Cdigo Procesal, la que tramitar segn las reglas del proceso sumario. Comentando el citado fallo Al Joaqun Salgado,

compartiendo la resolucin e la corte que al rechazar el amparo ordenaba la accin mere declarativa. La pretensin de la sentencia meramente declarativa de certeza en la competencia originaria de la corte suprema. (LL t.1988-D. P. 31). Dicho autor en sus

conclusiones dice. Se afirma dentro de la Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin el concepto de pretensin meramente declarativa de certeza constituye una causa judicial en los trminos de los arts. 100 y 101 de la CN y por ello viable su proposicin. La pretensin de sentencia meramente declarativa de corteza puede resultar un medio idneo para contener a la accin de inconstitucionalidad. El principio iura novit curia permite

prescindir del nomen juris asignado por el actor y atendiendo a la real sustancia de la solicitud, otorgarle el trmite adecuado a su sustanciacin Exma. Corte: estn en juego los ingresos de activos y pasivos, que representamos hasta el 31 de diciembre de ao 2000 con la posibilidad de que el Gobierno de la Provincia lo prorrogue un ao

ms; la falta de certeza sobre tales remuneraciones por dems menguada, por cierto- por s solo constituye un dao actual. Pero en el caso que nos ocupa el grado de incertidumbre alcanza a la poblacin toda de la Provincia de Santa fe y al propio gobierno el que pretende un pronunciamiento de los ms Altos Tribunales de la Provincia y eventualmente, de la Nacin. Los medios de comunicacin, da a da dan cuenta de la situacin generada por el cuestionamiento a la constitucionalidad de la ley provincial N 11.696; la presentacin de recursos de amparo por distintas organizaciones sindicales y de jubilados y pensionados en juicios que comprenden a ms de mil afectados, han tenido en dos casos el trmite favorables de medidas cautelares que ordenan al poder Ejecutivo Provincial abstenerse de practicar las retenciones que establece la ley cuestionada. Acompaamos a ttulo ejemplificativo, publicaciones del diario de la ciudad de Rosario El Ciudadano de fecha 2-11-99 (p. 4), donde constan declaraciones del actual gobernador IngenieroJorge Obeid y del gobernador electo Carlos Reuteman que manifiestan la gravedad de la situacin por la falta de certeza. Igualmente acompaamos ejemplar de La Provincia de la ciudad de Santa Fe del 1-10-99 (p. 3), cuyo subttulo es por dems de elocuente: El Ministro de Hacienda admiti que las nuevas medidas de ajuste servirn

para sobrevivir un tiempo. Dijo que nadie se anima a discutir la cuestin de fondo. Pero advirti que si esto no ocurre, la provincia vivir en emergencia permanente Igualmente acompaamos ejemplar del diario La Capital, con inslitas declaraciones del Ministro de Hacienda, contador Garnero: habr salida si toda la sociedad presiona al Poder Judicial Resulta por dems de claro que la incertidumbre por el trmino de la emergencia y la posible extensin de la misma, como ya hemos dicho, produce un dao inmediato en s mismo, pero que mes a mes, puede se ir repitiendo en funcin de la conducta poltica del gobierno y las cuestiones planteadas; por ello la va de la declaracin de certeza resulta la nica apropiada y la ms idnea. V. ANTECEDENTES FCTICOS: 1. - El da 24 de Septiembre del corriente ao, la Legislatura de la Provincia sancion la ley N 11.696, conocida como la ley de emergencia econmica. 2. - En su art. 1 dispone: Declrase en estado de emergencia la prestacin de los servicios pblicos, la ejecucin a cargo de los servicios pblicos, la ejecucin de los contratos a cargo del sector pblico y la situacin econmico financiera de la Administracin Pblica, provincial centralizada del y descentralizada, sociedades del entidades estado y

autrquicas,

empresas

estado,

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sociedades con participacin estatal, cualquiera sea su forma jurdica. Esta ley es aplicable al Poder Ejecutivo, Poder Legislativo y a todos los organismos mencionados en este artculo, an frente a cualquier disposicin contenida en leyes especial 3. - La declaracin de emergencia y la ley dictada en su consecuencia responde al proyecto enviado con el mensaje del o cualquier otra norma

Gobernador de la Provincia N 2200 del 2 de Septiembre de 1999. En ese mensaje el gobernador seala se remite a vuestra consideracin, tratamiento y sancin del proyecto de ley adjunto, que trata la emergencia econmica de la Provincia de Santa Fe. La emergencia econmica y administrativa y la reforma del estado, han sido materia de legislacin a travs de las leyes N 10172 y 10798. Con las ya mencionadas leyes se pretendi dotar al Estado Provincial de los elementos necesarios para enfrentar con la mayor eficiencia la situacin financiera del pas y de la provincia en particular revirtiendo la situacin que las crisis de aquellos momentos planteaban. Aquellas leyes se adscriban a los postulados de la Ley Nacional N 23.696 Hoy estamos en presencia de una recesin instalada en la economa Argentina que conlleva a hacer un anlisis de la situacin socioeconmica de la Repblica y su incidencia en las finanzas de la

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Provincia de Santa Fe segn lo acontecido en la ltima parte de 1998 y los primeros 7 meses del ao en curso, teniendo en cuenta la influencia de Brasil sobre nuestra economa y las reformas estructuradas pendientes en el Sector Pblico Provincial A rengln seguido, el Mensaje resea datos de la economa mundial y nacional comentando la situacin de los mercados mundiales y nacionales, tanto de mercanca como de dinero. Los datos corresponden al Banco Mundial, la Subsecretara de

Programacin Regional de la Industria Comercio y Minera hasta que finalmente se rebaja a comentar datos de la Direccin General de Ingresos Pblicos y Poltica Fiscal dependiente del Ministerio de Haciendas y Finanzas de la Pcia. de Santa Fe: Vale comentar que el monto recibido por Coparticipacin Federal en concepto de I.V.A. en el perodo enero- julio por los aos 1996-1998 fue de $308.32 millones, $365.19 millones, $391.99 millones respectivamente cayendo para igual perodo en el ao 1999 a $342.53 millones, valor prximo registrado en el ao 1996 en el cual persistan las consecuencias negativas del efecto denominado tequila. En trminos de Coparticipacin Federal por el perodo de enero- julio de 1999 el ingreso cay en 27,8 millones respecto de igual perodo de 1998 lo que implica una cada del 4.9%

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Finalmente, centra la argumentacin sobre el dficit de la Caja de Jubilaciones y pensiones de la Pcia. de Santa Fe que estima en poco ms de $119 millones anuales. 4. - Seguidamente, en lenguaje verdaderamente catastrofista, el Gobernador va al fondo de la cuestin: Que esta situacin obliga a la provincia a hacer uso de sus facultades para procurar la subsistencia de sus instituciones, evitando el descalabro del Estado y la disolucin social. La respuesta excepcional a ello es el ejercicio del poder de polica de la emergencia. El ejercicio de ese poder encuentra justificacin cuando en tiempos de graves trastornos econmicos- social, el mayor peligro que cierne sobre la seguridad jurdica no es el comportamiento pequeo que deriva de una transitoria postergacin de las ms estrictas formas legales, sino el que sobrevendr si se las mantuviera con absoluta rigidez por cuanto ellas, que han sido pensadas para pocas de normalidad y sosiego, suelen adolecer de pattica ineficiencia frente a la crisis (CC, 243-451, Russo V. Delle Donne). De all que el legislador

provincial y el rgano ejecutivo no pueden prescindir de ejercer el acto complejo legislativo que refleje en el derecho la situacin crtica la cual, no obstante ser coyuntural, innova profundamente en las relaciones jurdicas y sociales resultando, en la mayora de los supuestos, irresistibles para la comunidad. Por lo tanto, la primera

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respuesta adecuada frente a la crisis no puede ser otra que su declaracin legislativa puesto que, ms all de su notoriedad y efectos, demanda su reflujo en el derecho positivo como punto inicial de habilitacin de las medidas excepcionales tendientes a superarla, como ejercicio eminente de la potestad legislativa tal como lo demanda el art. 55 inc. 27 de la Constitucin Provincial Dicho art. 55 dispone: Corresponde a la legislatura: inc. 27)

En general, ejercer la potestad legislativa en cuanto se considere necesario o conveniente para la organizacin y funcionamiento de los poderes pblicos y para la consecucin de los fines de sta Constitucin, en ejercicio de los poderes no delegados al gobierno federal, sin otras limitaciones que las emergentes de dicha Constitucin o de la Nacional. Exma. Corte, el gobernador no dice una sola palabra en el

Mensaje que explique cmo la jurisprudencia del ms Alto Tribunal de la Nacin, aplicable al Congreso Nacional y al Poder Ejecutivo Nacional, se aplica a la Legislatura y al Gobernador de la Pcia. de Santa fe 5. - Por su parte el art. 3 dispone: Lo que esta ley prev en funcin del estado de emergencia tendr vigencia hasta el 31 de Diciembre del 2001. El poder ejecutivo podr darlo por concluido

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antes de esa fecha, si considera superado los hechos que provocan el estado de emergencia. El Poder ejecutivo podr prorrogarlo por un plazo no superior a un ao, si se mantuviera dicho estado 6. - Prosiguiendo, el art. 4 establece: Suspndanse a partir de la sancin de esta ley la aplicacin de las normas y regmenes estatutarios, escalafonarios o convencionales vigentes en la rbita de los tres Poderes de estado, incluyendo todos los organismos mencionados en el art. 1 de la siguiente ley, en lo que refiere a la promocin automtica de los agentes por el mero transcurso del tiempo 7. - Por su parte, el art. 6 dispone: Facltase al Poder

Ejecutivo a reprogramar plazos y a resolver contratos de suministro, obra, locacin de servicios y consultora celebrados con anterioridad a la vigencia de la presente ley, por razones de emergencia. Se considera que la emergencia declarada por esta ley, constituye causal de fuerza mayor, sin que las resoluciones importen contraprestaciones o indemnizaciones a cargo del Estado, como as tampoco ninguna consecuencia para las partes contratantes 8. - El art. 7 establece que: Las resoluciones previstas en el

artculo precedente no procedern en los casos en que sea posible

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la continuacin del contrato, previo acuerdo de partes que se sostenga en el principio del sacrificio compartido 9. -Asimismo, el art. 13 dispone: Dispnese por el plazo de

vigencia de la vigencia de la presente ley la aplicacin de un aporte personal adicional solidarios sobre todas las remuneraciones, que se retendr de la remuneracin nominal sujeta a aportes, y

contribuciones (includo sueldo anual complementario) a los efectos de financiar exclusiva y parcialmente el dficit de la Caja de Jubilaciones y Pensiones de la Prov. De santa fe, mediante un sistema de retenciones efectivas progresivas por escala. La retencin se liquidar y efectivizar respecto de cada agente mediante la aplicacin de una alcuota del 5% sobre la diferencia entre la remuneracin y el importe de pesos trescientos cincuenta ($350), comprendindose el sueldo anual complementario en su proporcin correspondiente. Estn exentos de este aporte adicional los agentes que perciban salarios nominales mensuales sujetos a aportes y contribuciones inferiores a setecientos pesos ($700). Por aplicacin de esta base de clculo surgir una escala progresiva de cuotas efectivas no inferior al 2,50% ni superior, segn anexo II que forma parte integrante de la presente ley. Incremntase en un

punto la alcuota de retencin automtica indicada anteriormente para los activos que correspondan a sectores que presenten dficit

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interno entre erogaciones e ingresos, segn determinacin de sectores que efecte el Poder ejecutivo. Asimismo incremntase la alcuota en dos puntos para todas las autoridades superiores de la Legislatura Provincial Art. 14: Las retenciones dispuestas para los sectores pasivos

y activos no generan crditos alguno a favor de los mismos 10.- Anteriormente, en su art. 12 la ley dispone que: Todos los beneficiarios de la Caja de Jubilaciones y Pensiones de la Pcia. y los que se incorporen en el futuro estn sujetos a la retencin de una contribucin solidaria sobre el total de las pasividades percibidas por cualquier concepto ( mensualidades y sueldo anual

complementario) durante el plazo de vigencia de la presente ley. Las retenciones se liquidarn y efectivizarn por aplicacin de

descuentos efectivos progresivos por escala, de acuerdo a lo que a continuacin se detalla: a) A los beneficiarios de las leyes 6830, 11530, 6915 y sus modificatorias anteriores a la ley 11373 se aplicar una alcuota del 14,50% sobre la diferencia entre el haber de pasividad y el importe de quinientos pesos ($500)

comprendindose el sueldo anual complementario en su proporcin correspondiente. Por aplicacin de esta base de clculo, surgir una escala progresiva de alcuotas efectivas no inferior al 0,03%, ni superior al 14,50%, segn anexo I que forma parte integrante de la

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presente ley. B) A los beneficiarios de la ley 6915 modificada por la ley 11373 se aplicar una alcuota del 3,50% sobre la diferencia

entre el haber de pasividad y el importe de quinientos pesos ($500), comprendindose el sueldo anual complementario en su proporcin correspondiente. a) Incremntase en un punto las alcuotas referidas en los incisos precedentes, para los beneficiarios que correspondan a sectores que efecte el Poder Ejecutivo. D) La Caja de Jubilaciones y

Pensiones reducir de oficio en un 10% la alcuota aplicada en estas escalas, para quienes acrediten treinta o ms aos efectivos de aportes con afiliacin a dicha Caja, excluyndose los aos computables por cmputo diferenciado

VI.-

PODERES

DE

LAS

PROVINCIAS

FRENTE

LAS

EMERGENCIAS ECONMICAS. 1) La doctrina, reconoce en forma prcticamente unnime

que la primera etapa de la construccin jurisprudencial de la Exma. Corte Suprema de justicia de la Nacin, sobre los

poderes de polica en la emergencia, encuentra en el caso Hileret y Rodrguez v. Provincia de Tucumn (Fallos, t. 98, ps. 24 a 25) su primer antecedente.

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La Provincia de Tucumn haba dictado una ley del 14 de junio de 1902, por la cual se estableca un prorrateo entre los productores de azcar sobre la base de 75.0000 toneladas para la zafra del ao 1902. Los ingenios deban pagar 2 ctvs. Por

cada kg. Elaborado dentro de ese cupo y 40 ctvs. Por Kg. Que supera el cupo. La norma fue impugnada por inconstitucional, al sostener los accionantes- infringir los arts. 10, 14, 20, 28 y 16 de la Constitucin nacional. Es menester sealar Exma. Corte suprema, que el debate se abre con un problema propio del capitalismo desarrollado y globalizado: la superproduccin. La industria azucarera de la argentina, se encontraba concentrada en aquellos aos, exclusivamente en la Prov. de Tucumn, pero la superproduccin estaba referida al mercado nacional y mundial El fenmeno era comn a la economa nacional. Algunos

indicadores de la globalizacin, como la relacin entre el comercio y la produccin mundiales y el capital extranjero respecto de la inversin total, en vsperas de la primera Guerra Mundial, eran semejantes y an mayores que en la actualidad. (Naciones Unidas, World Investementes Report 1994, Captulo III) En el caso de la Argentina, su Historia , desde la

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Organizacin

Nacional,

es

incomprensible

fuera

del

marco de la globalizacin del orden mundial vigente entre la segunda mitad del siglo XIX y la Primera Guerra Mundial , nos explica Aldo Ferrer en su Historia de la globalizacinOrgenes del orden econmico mundial-

FCE/Serie de economa- 2da. Reimpresin Bs. As. 1996. Si en aquel entonces hubiera estado desarrollada la teora jurisprudencial de la emergencia, como la est en la actualidad, en lo que respecta a la atribucin de poderes el caso sera el mismo que el actual de la Provincia de Santa Fe con la ley N 11.696. La Prov. ee Tucumn, en su defensa y en forma naturalmente explcita sostena, lo que hoy en forma implcita sostiene el Gobierno de la Prov. De Santa Fe, esto es: que en ejercicio del poder de polica, la Prov. puede hacer uso de poderes en la emergencia que limiten los derechos y garantas consagrados en la Constitucin Nacional. Dice el fallo en su considerando N 8): Que no puede

oponerse a la verdad de esta conclusin el argumento que se hace, diciendo que si el art. 14 de la Constitucin acuerda estos derechos, es conforme a las leyes que reglamentan su ejercicio, de cuya clusula se pretende derivar para la prov. De Tucumn,

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la facultad de limitar y de prohibir segn lo tenga a bien, en ocasiones dadas, el ejercicio de esos derechos La CSJN declar inconstitucional la ley que reglamentaba por medio de un cupo -generalizado como sistema, luego durante la crisis de 1929-30- pues afirmaba que por ese camino se desconoceran finalmente todos los derechos individuales hasta llegar a una forma de comunismo de estado. La Corte en este caso no distingui entre poderes de polica de emergencia, de las Provincias y/o de la Nacin, por la sencilla razn que negaba con su decisin la existencia misma de esos poderes. Lo que s tiene vigencia hasta la actualidad, es lo referido a la posibilidad que la

provincia de Tucumn como cualquier otra, agregamos- tenga la facultad de limitar y de prohibir segn lo tenga a bien, en ocasiones dadas, el ejercicio de esos derechos Es coherente la posicin de la Corte, con la sostenida en torno a la imposibilidad que las provincias, ante emergencias de otra naturaleza decreten el Estado de Sitio; facultad de la Nacin conforme el art. 23 de la CN. En ese sentido, Sags en la obra ya citada precedentemente (T. 2 p. 86) manifiesta que ninguna regla de la CN nacional prohibe a las provincias adoptar tal medida (declaracin del

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estado de sitio), y la experiencia norteamericana es propicia para reconocerles tal derecho. No obstante, el congreso de la confederacin Argentina durante el perodo 1853-1860-, que contaba entonces con facultades para revisar las constituciones provinciales, rechaz las normas de algunas que permitan la declaracin del estado de sitio local. Razones de prudencia aconsejan tambin negar tal competencia. La duda, en definitiva, est resuelta por el derecho consuetudinario constitucional, que ha terminado por prohibir tal

facultad a las provincias En igual sentido Miguel Angel Ekmekdjian (T. 2 p.662) sostiene: Sin desconocer que existen argumentos de peso a favor de la tesis de los poderes concurrentes, soy de opinin de que la declaracin del estado de sitio es facultad privativa del gobierno federal, por las siguientes consideraciones: Como lo he

sostenido en el derecho pblico la competencia de los rganos es especfica; esto significa que stos estn

autorizados para ejercer slo aquellas atribuciones que les han sido conferidas expresamente por las normas, a diferencia de lo que sucede en el derecho privado, con la capacidad de las personas. Por tanto, si la CN no autoriza a los gobiernos

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de provincia a decretar el estado de sitio, stos no estn facultados para hacerlo 2). La Elaboracin jurisprudencial de la corte Suprema de Jusitica de la Nacin se refiere a situaciones generales de emergencia. Sin entrar a considerar posiciones como las de Miguel Angel Ekmekdjian en su Tratado de Derecho Constitucional, que al comentar el art. 23 de la CN, concluye negando la validez de la teora de los poderes de polica de emergencia afirmando que la nica medida contemplada por la CN es la declaracin del Estado de Sitio, pasamos a considerar el encuadramiento de la ley Provincial de Santa Fe dentro de la elaboracin que, al respecto, tiene hecha la Exma. Corte de Justicia de la Nacin Nunca se han discutido los poderes de polica en torno a hechos de la naturaleza, como terremotos, inundaciones, etc.; por otra parte, las disposiciones del CC sobre fuerza mayor resuelven de antemano, con sabidura jurdica milenaria, la forma de resolver los conflictos que tales catstrofes provocan en el mundo de las relaciones civiles y comerciales. La elaboracin jurisprudencial est referida a los fenmenos que el desarrollo capitalista viene produciendo desde la mitad del siglo XIX en adelante, con los trascendentes episodios de las

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crisis cclicas, y fundamentalmente, la primera guerra mundial de 1914-1918 con la gran depresin de l929-30 y, la segunda guerra mundial con su larga posguerra. La crisis de la industria azucarera que fue el primer caso sometido a consideracin de esta Corte, como lo hemos visto, continu- en ocasin de la Primera Guerra Mundial- por las leyes referidas a: a) La Ley 9477 que aprueba un decreto dictado por el poder

Ejecutivo que tena por objeto la suspensin de todos los plazos que regan las obligaciones de dar sumas de dinero. Se fund en las repercusiones que habra tenido el estallido de la guerra europea en 1914. b) La ley 9478: Precisando los trminos de la norma

anterior, y con sus mismos fundamentos, dispone la prrroga de todas las obligaciones dinerarias por un plazo de treinta das. Es de remarcar que las disposiciones de la norma comentada no afectaban plenamente, aunque s sustancialmente, las

relaciones entabladas entre bancos y sus depositantes; los primeros slo estaban obligados a reintegrar el veinte por ciento de lo recibido en sus cuentas; el paf de lo restante poda ser diferido.

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c)

La ley 9481:

Dada la situacin blica, se suspendi la

aplicacin de las disposiciones que obligaban a la Caja de Conversin a entregar oro sellado en cambio de papel moneda corriente, por el plazo de treinta das. d) La Ley 9506. Se prorrogaron por treinta das los efectos

de la ley 9481 otorgndole facultades al Poder Ejecutivo para que, a su vez, prorrogue dicho plazo. e) La ley 9507. Sobre la base de los mismos fundamentos se

dispuso una moratoria en las obligaciones internacionales que pudieran tener empresas nacionales con los pases en conflicto, hasta que ste hubiese cesado. f) La ley 11.156 inicia la ms larga secuela de leyes de

emergencia, sobre las locaciones urbanas. Del mismo modo se legisl respecto de los arrendamientos rurales. No fatigaremos al Exmo. Tribunal con la larga serie de leyes, decretos y decretos-leyes que encuentra su fin, seguramente provisorio en la ley Nacional 23.696. Nstor Pedro Sags en la obra ya citada, considera a la emergencia econmica como una de las formas del estado de necesidad: Refiere, pues, a situaciones lmites de

persistencia del Estado o la comunidad Es usual emplear

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la palabra emergencia para referirse a un tipo o variable de la doctrina del estado de necesidad: la que se refiere a una situacin de necesidad imprevista y transitoria op. cit. T 2 p. 189. El mismo autor seala que la doctrina de estado de necesidad requiere estos requisitos: a.- Una situacin de necesidad b.- La inevitable adopcin de una medida apta para enfrentar aquella situacin de necesidad. c.- Un sujeto necesitado d.- El derecho de necesidad que es el conjunto de principios ( y en su caso de normas) que regulan la situacin de necesidad, el sujeto necesitado y el contenido de la medida adoptada Ibidem. Precisamente, el punto d) es el que, al considerarlo, ayuda a comprender la situacin que se plantea en la Provincia de Santa Fe, pues lo que Sags, acertadamente, denomina derecho de necesidad es punto central en la consideracin del caso, ya que, las normas que hacen a tal derecho de necesidad slo pueden ser dictadas por los poderes a los que la CN en su juego armnico con las Constituciones Provinciales- se le atribuyen, esto es el Congreso Nacional.

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En otras palabras, Exma. Corte, nos encontramos frente a una descripcin de una situacin que, de ser cierta en cuanto a emergencia econmica, (lo que es discutible como veremos ms adelante) en todo caso, corresponde a una emergencia de caractersticas nacionales. Se advierte la falta de

correspondencia entre la decisin de decretar una emergencia local por cuestiones nacionales a la hora del dictado de las normas que pretenden ser aplicadas como medio de solucin para la emergencia, pues las mismas resultan que no son de competencia de la Provincia. Podramos preguntarnos si en vez de confiscar parte de los sueldos de los empleados, el Gobierno Provincial podra suspender las ejecuciones hipotecarias,

prorrogar los plazos de las obligaciones en dinero, impedir el retiro de fondos depositados en los bancos, etc. Todas esas normas hacen al derecho, vulgarmente denominado de fondo, cuya competencia corresponde desde 1853 al Congreso de la Nacin. As, Miguel Angel Marafuschi y Ral Alfredo Masi, en su artculo intitulado Las leyes provinciales y la legislacin de

emergencia (LL 1996 E p. 805) en crtica a la ley de la Provincia de Bs. As N 11.7756 sostienen que: Las provincias carecen de competencia para reglar las relaciones entre

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acreedores y deudores, an en situaciones de emergencia, por cuanto se trata de materias por ellas delegada al Congreso de la Nacin y de resorte exclusivo del Cdigo Civil Seguidamente, en el mismo sentido refieren que: Resultan, pues, claros, indubitables y precisos los pronunciamientos del ms Alto Tribunal de la Nacin en cuanto a la

inconstitucionalidad de las normas provinciales que pudieren modificar, en su favor, las disposiciones del Cdigo Civil que regulan las relaciones entre acreedores y deudores, an cuando una de las partes sea la Provincia, un municipio o un ente autrquico local La Jurisprudencia de V.E citada en el referido artculo, es la siguiente: 147:88; 171:431; 172:11; 176:230; 188:383;

275:274- La Ley 20-992; 144-753- 24.601 S- entre otros) Del mismo modo, en dicho artculo se remarca que, cuando las provincias adhirieron a las emergencias nacionales: Siempre se trat de normativa de origen nacional, de igual jerarqua y, por consecuencia, con aptitud derogatoria de las disposiciones del Cdigo Civil

3. - Pueden las provincias decretar la emergencia local por situaciones que afectan a la Nacin toda? Y si lo

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pueden recuperan los poderes delegados a la Nacin con yen la CN? La Constitucin de la Provincia de Sta. Fe en su art. 55 inc. 27 dispone: Corresponde a la Legislatura:En general, ejercer la potestad legislativa en cuanto se considere conveniente para la organizacin y funcionamiento de los poderes pblicos y para la consecucin de los fines de esta constitucin, en ejercicio de los poderes no delegados al gobierno federal, sin otras limitaciones que las emergentes de dicha Constitucin o de la Nacional La disposicin de la Constitucin Provincial resulta por dems de clara respecto de los poderes de la Legislatura, los lmites a sus poderes estn dados por la delegacin al gobierno federal y las limitaciones emergentes de la Constitucin Nacional y la Provincial. La Provincia de Santa Fe, al igual que todas las provincias, no pude limitar por va de reglamentacin los derechos y garantas consagrados en la CN, y, tampoco puede recuperar- en ninguna circunstancia- los poderes delgados al Congreso de la Nacin en 1853, art. 67 inc. 11 de la Constitucin, actual 75 inc. 12. Insistimos, Exma. Corte, en ninguna circunstancia ni en estado de guerra ni en, estado de sitio y, mucho menos, de emergencia

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econmica, las provincias pueden hacer retornar los poderes delegados pues ello significara el fin de la unin nacional que constituye la Repblica. El nico camino para ello sera la secesin Recuerdan los autores citados precedentemente, Marafuschi y Masi que: como es sabido, las provincias han intentado sustraerse reiteradamente, por necesidad o conveniencia, a las disposiciones del Cdigo Civil que regulan las relaciones entre acreedores y deudores. No se trata, el presente caso, de uno de esos intentos. En el presente la Legislatura y el Gobernador de la Provincia de Santa Fe afirman como propios los poderes de Polica en la

emergencia econmica por causas generales, no locales, y reasumen las facultades delegadas en 1853 para disponer sobre las relaciones entre acreedores y deudores, juzgada, definicin legal de la fuerza mayor, etc. De aceptarse la poltica de la Legislatura y del gobernador de la Pcia. de Sta. Fe, se dara el caso en que el gobierno nacional y el Congreso de la Nacin no consideraran la situacin general econmica y social de la Nacin tan grave como para ser calificada como una emergencia nacional; pero podra ser queal mismo tiempo- en un proceso que ya podra haber iniciado la cosa

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Pcia. de Sta. Fe el mes pasado, por porciones del territorio nacional hubiera emergencia y, adems, con medidas distintas de provincia a provincia. De ah a las represalias de las provincias por tratamiento distinto a sus ciudadanos, vecinos o empresas habr un solo paso, y como en 1820 habremos regresado a la anarqua poltico - institucional. Hoy se empieza por los trabajadores, los jubilados y todos los acreedores del Estado, maana ser la sociedad toda. Hoy se empieza por aportes obligatorios, suspensin de la ejecucin de las sentencias, maana legislarn sobre cualquier otra materia o tambin la unidad civil de la Nacin habr desaparecido VII- UNA FALSA EMERGENCIA ECONMICA: Caso Ercolano c. Lanteri (Fallos 136:161- 1922): Con esta causa la concepcin de la Corte comienza a cambiar, bien que en doctrina que se aplicar a leyes nacionales por oposicin a los casos Hileret y Nougus que versaron sobre normas provinciales. Aqu se declara la constitucionalidad del art. 1 de la ley 11.157 de congelamiento de alquileres sobre la base de un ensanchamiento del poder de polica del Congreso Nacional Sintetizando lo sostenido por la Corte, Sags dice: Los requisitos para habilitar el derecho de emergencia son a criterio de la Corte Suprema- los siguientes:

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a) Que medie un autntico estado de necesidad, es decir, una realidad fctica excepcional. (Ghiraldo, Fallos, 202:456). b) Transitoriedad de la norma de emergencia (Ercolano, Fallos 136:171 y Martini, Fallos 200:450). c) Legitimidad intrnseca de la medida legal de emergencia.

(Ghiraldo Fallos 202:456 y Ercolano, Fallos 136:171) d) Que medie respeto a la Constitucin. (Russo, Fallos 243:467, Roger Bialet, Fallos 209: 405 y Ca Azucarera Tucumana JA 26903) e) El Ingeniero Jorge Obeid, gobernador de la Pcia de Sta. Fe, en su mensaje a la Asamblea Legislativa en mayo de 1999, entre otras cosas deca: La Provincia en crecimiento: el eje central del gobierno es el crecimiento econmico sostenido Para ello, sostuvimos el principio de preservar el supervit corriente, como primer medida de salud fiscal y financiera En tres aos nos propusimos profundizar este orden a las cuentas fiscales con una poltica de contencin del gasto Todos los servicios de la deuda pblica a partir de 1999, muestran una debida correspondencia con los recursos que la Provincia posee

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Estamos dejando a quien nos suceda una Provincia ordenada y slida Cuatro meses despus se plantea por el mismo gobernador el riesgo de disolucin social. Textualmente dijo en el mensaje 2200 que acompaa al proyecto de la ley de emergencia: Que esta situacin obliga a la Provincia a hacer uso de sus facultades para procurar la subsistencia de sus instituciones, evitando el descalabro del Estado y la disolucin social El gobernador de la Provincia, a pesar de que sostiene el riesgo de la disolucin social, no ha recurrido en ningn momento al gobierno

federal para su socorro ni ha pedido la intervencin del gobierno nacional a los fines de sostener su propia autoridad (art. 5 y 6 de la CN). En un sorprendente caso de ciclotimia poltica se pasa del orden y el progreso al caos social con el mezquino inters de ocultar una mala administracin y favorecer la administracin electa con groseras medidas hambreadoras de trabajadores y jubilados, confiscndoles parte de sus magrsimos ingresos. Debe tenerse en cuenta, adems, que la Provincia estuvo en emergencia econmica adhiriendo a las leyes nacionales hasta el 25 de Enero de 1994 (fin de la vigencia de la ley 10.798). De modo que, se insiste en un remedio que desnaturaliza la institucin, pues la

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emergencia no puede ser permanente, como a su vez amenaza el contador Garnero, Ministro de Hacienda de la Provincia. No es sorprendente ello, pues la Provincia a travs de los consejos de la Fiscal de Estado, privatiz el Banco de Santa Fe (SAPEM) en julio de 1998, afirmando la vigencia de la ley 23.696, del orden nacional en la llamada parte programtica, es decir, la reforma econmica. De tal forma, para la Fiscal de Estado, la emergencia econmica es algo que se desarrolla y contina. Es pblico y notorio, Exma. Corte, que entre mayo y setiembre no ha sucedido en la economa nacional y/o mundial ningn hecho nuevo que altere, en sus lneas fundamentales la economa; en todo caso, se mantuvo la recesin y aument la desocupacin, lo cual es gravsimo, pero es un hecho que no es objetivo de las medidas aprobadas por la Legislatura. En efecto, la emergencia econmica dada en la Provincia de Santa Fe slo apunta al equilibrio de las cuentas fiscales, desequilibradas por una psima administracin. No existe una sola medida que intente a reactivar la industria, el agro, el comercio y los servicios; muy por el contrario, la cada de los ingresos significar un nuevo achicamiento del mercado local con un aumento de la recesin y su secuela de cierres de empresas, convocatorias y quiebras.

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Queda constancia, as, de que la emergencia decretada tampoco apunta a la solucin de la supuesta causa de la supuesta crisis y no podra hacerlo aunque quisiera el actual gobernador y el gobernador electo. La crisis del Mercosur, la cada de la industria y el encarecimiento de los prstamos a la Nacin Argentina, por el aumento del riesgo pas, no pueden ser superadas por las retenciones a trabajadores y jubilados mal pagos y la suspensin de los pagos a los acreedores del Estado. Esta emergencia econmica no slo es absurda e inconstitucional, tambin es de un psimo gusto poltico! VII. DERECHOS Y GARANTIAS VULNERADOS

CONSTITUCIONALES POR LA LEY 11.696. 1.- Confiscacin de sueldos, jubilaciones y pensiones. 2.- Violacin del debido proceso legal al suspenderse la ejecucin de sentencias pasadas en autoridad de cosa juzgada, y levantamiento de medidas preventivas, en especial embargos sobre sumas de dinero. 3.- Violacin del debido proceso legal, al calificar como fuerza mayor la emergencia decretada ignorando que es el Poder Judicial, en aplicacin del CC el nico autorizado para tal decisin. 4.- Violacin de los contratos y pactos. 5.- Libertad de comercio /contratacin. VII.- CONCLUSIONES: VIII. - PRUEBA:

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1. - La ley 11.696 que en copia simple de su original se acompaa, y, cuyo texto oficial si V.E. as lo requiriera, ser solicitado al Boletn Oficial pues la edicin del da de su publicacin se agot antes del horario del cierre de venta en las nicas dos dependencias abiertas al pblico en las ciudades de Santa Fe y Rosario (agencias Tribunales del Nuevo Banco de Sta. Fe S.A.). 2. Mensaje 2200 del gobernador de la Provincia a la Legislatura,

acompaando el proyecto de ley emergencia, que en copia simple acompaamos y cuya copia autntica, de requerirlo V.E. ser solicitada a la Honorable Legislatura de la Provincia de S. Fe. 3. - Mensaje del Sr. Gobernador de Sta. Fe a la Asamblea Legislativa de la Pcia. de Sta. Fe, en la apertura de las sesiones ordinarias del ao 1999, y que ser requerido a la Legislatura de aquella provincia de la misma manera que los anteriores documentos.

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