A FIGURA DAS EMPRESAS HOLDING COMO FORMA DE PROTEO PATRIMONIAL, PLANEJAMENTO SUCESSRIO E CONTROLE DE GRUPOS EMPRESARIAIS

Fernando Martinez HUNGARO1

RESUMO: No mundo globalizado, ganham fora os grandes grupos econmicos, atuantes em vrios setores e pases diferentes. Neste contexto, surgem como forma de gesto as empresas holding, pautadas por evolues na legislao e nas formas corporativas de gesto. Esta companhia caracteriza-se pelo controle de outras sociedades por meio de uma estrutura previamente definida. O estudo busca levantar o conceito e a legislao pertinente ao tema, retratando as aplicaes deste objeto e finalmente pontuando as vantagens e desvantagens de seu uso, em uma abordagem que no se restringe ao campo corporativo, abrangendo tambm a proteo ao patrimnio familiar. Para tanto, realiza um exame da doutrina especializada e da legislao brasileira vigente. Palavras-chave: Holding; Direito Empresarial; Proteo Patrimonial; Planejamento Sucessrio; Grupos Econmicos.

1 INTRODUO

A partir da promulgao da Lei 6.404, em 1976 e, posteriormente, do Cdigo Civil de 2002 (Lei 10.406/2002), ganhou fora no Direito Empresarial Brasileiro a figura societria das empresas denominadas holding. Este tipo de empresa se caracteriza por controlar outras sociedades por meio de uma figura previamente definida, significando, de forma simples, aquela companhia que detm o controle acionrio de outras. Nas palavras de Alves (2006), quando se fala em holding, tem-se a idia de uma sociedade que est frente de um grupo de grande porte, controlando ou influindo na administrao de outras sociedades (ALVES, 2006, p. 9). assim, uma empresa diferenciada, moldada no para produzir riqueza fsica, mas para controlar as companhias produtoras de tal riqueza. Todavia, este conceito bsico vem se expandindo e extrapolando as fronteiras do mundo corporativo de modo a servir os interesses das pessoas fsicas,
Discente do 1 ano do curso de Direito das Faculdades Integradas Antonio Eufrsio de Toledo de Presidente Prudente/SP. E-mail: fmhungaro@gmail.com
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por meio do que muitos autores denominam blindagem patrimonial, ou seja, a proteo dos bens da pessoa atravs da criao de uma empresa gestora, sujeita a regras diferenciadas de tributao e capaz de proporcionar protees principalmente diante de questes sucessrias. Considera-se, assim, um tema bastante abrangente para fins de estudo, dado que, diante da Legislao Societria e das Normas Tributrias em vigor, a figura especfica aqui tratada se apresenta como alternativa vivel, como se procurar demonstrar, para fins tributrios, corporativos e sucessrios. , portanto, tema de relevncia social, por ditar novas tendncias do mundo corporativo j dominado por empresas multinacionais e grandes grupos econmicos. Com este artigo, busca-se, resumidamente, esclarecer conceitos e aplicaes das holding dentro do campo empresarial. Para o tratamento do tema, escolheu-se partir da doutrina especialista (ALVES, 2006; OLIVEIRA, 1995) e ento complementar com estudos pontuais de juristas e demais operadores do Direito, sempre tendo como base a legislao brasileira acerca do assunto.

2 DESENVOLVIMENTO

Estrutura-se o presente artigo por meio da definio doutrinria da figura da holding, feita com o intuito de abordar as diferentes vises dos estudiosos, bem como eventuais classificaes distintas. Posteriormente, menciona-se as legislaes tratantes do assunto, advindas do ordenamento jurdico brasileiro. Determinado o embasamento terico, detalha-se um pouco das aplicaes destas figuras societrias, relacionando questes administrativas, societrias e tributrias.

2.1 Conceito

Nas palavras de Oliveira (1995), holding basicamente toda empresa que adota como finalidade a manuteno de participaes em outras empresas. Contudo, no basta a mera participao, de forma que deve haver quantidade e qualidade suficientes na participao do capital, para que se possa influir sobre a administrao da empresa investida (OLIVEIRA, 1995). Contrariamente, Alves (2006) assevera que irrelevante, para a definio da empresarialidade da holding, o fato de titularizar participao em uma sociedade simples, pois no o exerccio da atividade por essa desenvolvida que define a condio de empresria da holding (ALVES, 2006). Tem-se assim uma contraposio de vises, uma vez que enquanto um autor toma a condio de participao em outras empresas como fundamental, o segundo acredita que a condio de controladora meramente um acessrio daquela empresa que tambm produz e circula bens e servios. Adiciona-se a estas vises distintas a figura moderna da holding como forma de blindagem patrimonial, no tratada exaustivamente por nenhum dos doutrinadores mas j objeto de estudo no campo empresarial.

2.1.1 Holding puras e mistas

comum no estudo das holding dividir as mesmas em duas espcies: puras e mistas. As primeiras so aquelas que meramente participam de outras empresas sob forma acionria, ainda que minoritariamente. Esta forma caracterstica de grandes grupos econmicos. J as mistas so empresas que desenvolvem atividades operacionais e prestam servios, alm de possurem participao acionria em companhias diversas (OLIVEIRA, 1995). H ainda autores que trazem outras classificaes, como o caso de Oliveira (1995), ao abordar as 3

holding operacionais, que desenvolvem estritamente atividades operacionais alm da participao societria, e holding hbridas, que surgem extraordinariamente em situaes de estruturao operacional e fiscal. Segundo Teixeira (2007), h de se destacar a holding familiar como uma terceira espcie importante no estudo, dado que, no contexto da blindagem patrimonial, este o tipo mais utilizado e aquele que dever, nos prximos anos, ganhar fora pela utilidade na concentrao patrimonial e facilidade na sucesso hereditria e administrao de bens, objetivando continuidade sucessria.

2.1.2 Tipos societrios

Conforme estabelecido pelo Cdigo Civil Brasileiro (BRASIL, 2002), no seu artigo 982, so empresrias as sociedades que tm por objetivo o desenvolvimento de atividade prpria de empresrio, as quais so caracterizadas no artigo 966 do mesmo Cdigo pela organizao da atividade econmica e pela finalidade de produo e circulao de bens e servios. Sendo assim, toma-se a definio de que as holding so certamente atividades empresrias, e no sociedades simples, sendo regulamentadas societariamente pelos artigos 1.039 a 1.092 do referido Cdigo. Para Alves (2006), no h impeditivo para que este tipo de empresa se constitua sob qualquer uma das formas de sociedade empresria previstos no Cdigo Civil em seu Livro II, Ttulo II (BRASIL, 2002), podendo ainda se revestir de mais de um tipo societrio, dependendo da escolha dos scios. Ficam, portanto, impedidas de caracterizar holding, segundo o autor, as sociedades simples, as cooperativas e qualquer outro tipo societrio que no vier a exercer atividade profissional organizada. Tambm no poder caracterizar holding a sociedade em conta de participao, por ser destituda de personalidade jurdica e no ser sociedade empresria.

Ainda que haja tal diversidade de tipos possveis para constituio da holding, a doutrina apresenta a sociedade annima como forma mais adequada, por ter natureza de sociedade de capitais, diviso do capital social em aes, responsabilidade limitada dos acionistas e natureza empresarial. A prpria Lei 6.404/76, intitulada Lei das Sociedades por Aes, tratada como originria do tipo societrio referido neste trabalho, conforme preconiza o seu Artigo 2, 3 ao estabelecer que a empresa pode ter participao em outras empresas (BRASIL, 1976). vlido ressaltar os dois tipos de sociedade annima existentes: as de capital aberto e de capital fechado. Ambas so passveis de utilizao quando se trata de holding e devem obedecer aos requisitos legais para constituio, tais como a existncia obrigatria de um Conselho de Administrao (rgo colegiado com funes deliberativas) e de uma Diretoria (atividades executivas e representao da companhia) (ALVES, 2006). De forma secundria, a sociedade limitada tambm vivel como forma constitutiva de uma holding, uma vez que divide o capital em quotas cuja responsabilidade limitada ao montante que cada scio possui, ainda que todos respondam solidariamente pela integralizao do capital social.

2.2 Legislao

A pesquisa do ordenamento jurdico brasileiro traz como resultado a seguinte legislao pertinente s empresas holding, alm do disciplinado nos Cdigos Civil e Comercial, cabendo frisar a inexistncia de normas que tratem exclusivamente do objeto deste trabalho: 1. 2. Lei 6.404/1976: artigo 2, 3; artigos 206 a 219, e artigo 243, 2; Lei 9.430/96: artigos 29 e 30;

3. 4. 5.

Decreto 3.000/1999: artigo 223, 1, III, c; artigos 225, 384, 519, 1, III, c; e artigo 521; Lei 10.833/2003: artigo 1, V; Lei 11.033/2004: artigos 1 e 2.

2.2.1 Lei 6.404/1976 Lei das sociedades por aes

A Lei das Sociedades por Aes figura entre as legislaes de maior importncia quando se trata de holding com fins de controle de outras empresas, uma vez que regulamenta este modelo de participao acionria. No seu artigo 2, faz a previso da utilizao da sociedade annima como controladora de outras empresas, o que torna este formato societrio bastante atrativo. De forma complementar, toda a legislao disciplina o funcionamento de uma companhia deste tipo. Engloba, assim, os rgos diretivos, as responsabilidades, limitaes, requisitos, denominaes, entre outros aspectos. Especificamente nos artigos 216 a 219, encontram-se questes referentes liquidao deste tipo de companhia (artigo 217), prestao de contas (artigo 216) e liquidao da mesma (artigo 219) (BRASIL, 1976).

2.2.2 Lei 9.430/1996

Esta legislao trata, entre outros pontos, da aplicao da Contribuio Social sobre o Lucro Lquido sobre as sociedades annimas, estabelecendo as normas de tributao sobre ganhos de capital para empresas optantes pela apurao trimestral ou mensal por estimativa (BRASIL, 1996). 6

2.2.3 Decreto 3.000/1999 regulamento do Imposto de Renda

Em complementao ao que dizem as legislaes tratadas nos itens 2.2.1 e 2.2.2, o Regulamento do Imposto de Renda determina as formas de avaliao dos investimentos da pessoa jurdica em sociedades coligadas e controladas, para fins de tributao federal. Como mencionado, uma das aplicaes principais das holding relaciona-se com o controle de grupos econmicos, o que envolve a figura das coligadas e controladas (BRASIL, 1999).

2.2.4 Lei 10.833/2003

Esta

norma

altera

Legislao

Tributria

Federal,

dispondo

especificamente sobre a Contribuio para o Financiamento da Seguridade Social (COFINS). Neste caso, h de se observar que as sociedades coligadas e controladas possuem seus rendimentos lquidos e ganhos de capital tributados (BRASIL, 2003).

2.2.5 Lei 11.033/2004

A Lei 11.033/2004 altera a tributao sobre o mercado financeiro e de capitais. assim de suma importncia para o tratamento de empresas holding, uma vez que aquelas utilizadas para fins de controle de outras empresas sob forma de 7

participao acionria devem obrigatoriamente observar o que disposto com relao aos rendimentos obtidos com investimentos (BRASIL, 2004).

2.3 Aplicao

Com o fenmeno da globalizao e, conseqentemente, com o surgimento de grandes grupos econmicos, atuantes em setores e paises variados, a figura da holding ganhou fora pela sua capacidade de permitir o controle centralizado de tudo que se passa dentro do grupo, sendo as decises estratgicas tomadas pela Diretoria e pelo Conselho de Administrao. Todavia, h de se notar, como j explicitado, o papel deste tipo de empresa na chamada blindagem patrimonial e tambm no planejamento sucessrio, ou seja, duas formas de utilizao que envolvem pessoas fsicas e seu respectivo patrimnio.

2.3.1 Proteo patrimonial

Inicialmente, trata-se da utilizao da holding como forma de proteo patrimonial. Esta aplicao decorre dos riscos e custos elevados de se ter um patrimnio substancial em nome de pessoas fsicas. Assim, cria-se uma pessoa jurdica controladora de patrimnio e denominada Holding Patrimonial, em cujo nome constaro as expresses Empreendimentos, Participaes ou Comercial Ltda.. Esta empresa recebe todos os bens de seus scios, os quais passam a deter apenas quotas da empresa, sendo ela normalmente constituda sob a forma de uma sociedade limitada (BERGAMINI, 2009).

Dentre as principais vantagens da operao est a reduo da carga tributria incidente sobre os rendimentos da pessoa fsica, ou seja, reduz se o que pago no Imposto de Renda da Pessoa Fsica (IRPF), visto que os rendimentos sero tributados atravs da pessoa jurdica. Em segundo lugar, h de se mencionar a preservao do patrimnio diante de credores destas pessoas fsicas, a facilidade na outorga de garantias e emisso de ttulos de crdito atravs da pessoa jurdica devido maior credibilidade desta no mercado (BERGAMINI, 2009). Conclui-se assim que bastante vivel a utilizao da holding como forma de proteo patrimonial, principalmente diante da possibilidade de tributao pelo lucro presumido, forma que em certos casos pode reduzir bastante a carga tributria incidente sobre um patrimnio. Alm disso, conforme se mencionar no tpico seguinte, uma Holding Patrimonial est intimamente relacionada com o planejamento sucessrio ao transformar bens em quotas e assim reduzir dvidas sucessrias e a morosidade do inventrio.

2.3.2 Planejamento sucessrio

O Planejamento Sucessrio est intimamente ligado proteo patrimonial tratada no tpico anterior. A utilidade da holding nestes casos relacionase com a preocupao de muitos executivos em manter seu grupo de empresas em poder de seus descendentes, alm de minimizar interferncias de problemas que envolvam scios ou familiares (OLIVEIRA, 1995). Neste caso, costuma-se utilizar a expresso Holding Familiar para tratar daquela empresa cujos scios so parentes e na maioria das vezes descendentes do presidente de um grupo empresarial. Todo o patrimnio do grupo acaba se reunindo nesta empresa e h cesso de quotas ou aes aos herdeiros, na forma mais adequada para cada um. H, contudo, a possibilidade do empreendedor ficar com o usufruto vitalcio destas quotas ou aes e assim

continuar administrando integralmente seu patrimnio mobilirio e imobilirio (OLIVEIRA, 1995). Apesar de a Holding Familiar eliminar boa parte de problemas relacionados sucesso, no ser possvel dirimir questes relacionadas ao casamento dos sucessores em comunho parcial de bens ou falecimento de um dos acionistas ou quotistas. Nestes casos, pelo disposto no Cdigo Civil (BRASIL, 2002), no haver como evitar que parte do patrimnio seja transferido a pessoas estranhas famlia (SEABRA, 1988). Por fim, no h como evitar o despreparo dos sucessores na continuidade de gesto do grupo empresarial, o que leva a uma dilapidao do patrimnio construdo pelo empreendedor quando este se afasta da administrao.

2.3.3 Controle de grupos empresariais

A gesto de grandes grupos empresariais decorre do conceito bsico da holding, tratado no item 2.1, qual seja o de que uma empresa que possui participaes em outras empresas, ainda que possa desenvolver a produo e circulao de bens e servios. Nestes casos h a figura das sociedades coligadas e controladas, sendo que a holding normalmente se reveste de uma sociedade annima de capital aberto ou fechado, mesmo que haja a possibilidade de constituio de uma sociedade limitada. Com o advento do Cdigo Civil Brasileiro de 2002 (Lei 10.406/2002), foram trazidas vrias mudanas que fortaleceram a utilizao das holding no controle de grupos empresariais e motivaram seu estudo e aplicao, destacando-se o aumento do poder do scio minoritrio (artigo 1.076, I), a obrigatoriedade de prestao anual de contas (artigo 1.020), a responsabilidade do scio que se retira (artigo 1.003) e tambm daquele que adquire o estabelecimento (artigo 1.1146) (ALVES, 2006).

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Desta forma, h na Legislao atual subsdios e motivos para que a figura da holding adquira fora e utilidade na gesto de grandes grupos econmicos. Todavia, de suma necessidade um rgido controle financeiro e contbil, dado que a ateno do fisco elevada em se tratando do modelo de empresa mencionado.

2.4 Vantagens e Desvantagens

Embora tenha vrias formas de aplicao e possa apresentar diversas vantagens, sejam elas fiscais ou mesmo administrativas, a figura da holding traz algumas desvantagens, principalmente no que tange a aspectos financeiros, como se poder observar a seguir.

2.4.1 Vantagens

Fazendo uso de uma viso didtica, Oliveira (1995) classifica as vantagens decorrentes da constituio de empresas holding em quatro grupos: aspectos econmico-financeiros, administrativos, legais e societrios. No primeiro grupo, pode-se considerar como vantagens econmicofinanceiras o maior controle acionrio com custos reduzidos, a melhor interao de atividades operacionais das empresas controladas e a reduo de dificuldades nos processos de fuso e incorporao. Em sntese, pode-se dizer que uma holding, quando bem administrada, possibilita uma gesto integrada e menos custosa para vrias empresas simultaneamente. J quanto s vantagens administrativas, cita-se o enxugamento das estruturas ociosas em sociedades afiliadas, a reduo de despesas operacionais por 11

meio da centralizao de alguns trabalhos e da gesto unificada, e a uniformidade administrativa. Analisando-se os aspectos legais, depreende-se que a holding pode facilitar o tratamento de exigncias setoriais e regionais de cada controlada. Por fim, dentre os aspectos societrios, apresentam-se como vantagens o isolamento de conflitos familiares e com demais scios exclusivamente dentro da empresa, reduzindo eventuais confuses entre o lado pessoal e o lado profissional.

2.4.2 Desvantagens

Entre as desvantagens, tambm se pode abordar as empresas holding sobre os quatro aspectos tratados no item anterior (OLIVEIRA, 1995). Desta forma, quanto aos aspectos econmico-financeiros, h de se considerar a maior carga tributria incidente, advinda de uma regulamentao mais rgida quanto a este tipo de empresa, o que inclui a impossibilidade de utilizao de prejuzos fiscais e as alquotas incidentes sobre rendimentos auferidos e vendas de participaes. Dentro dos aspectos administrativos, a gesto centralizada pode, em certas ocasies, trazer morosidade e burocracia aos processos decisrios, bem como eventuais padronizaes de gesto desfavorveis. De forma complementar, uma exagerada centralizao pode gerar dificuldades na responsabilizao dos colaboradores, visto que processos de vrias empresas subsidirias estaro sob comando de uma nica empresa, o que exime os colaboradores de nveis hierrquicos mais baixos de determinadas tarefas. Quanto aos aspectos legais, da mesma forma que a holding pode facilitar o tratamento de exigncias legais e setoriais de suas controladas, a mesma pode trazer complicaes se no realizar tal atribuio de maneira adequada. Neste caso, o prejuzo pode ser elevado tendo em vista as irregularidades que podero surgir nos campos tributrio e operacional.

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Finalmente, quanto aos aspectos societrios, uma holding pode apresentar problemas quando se tratar de membros de uma famlia no comando, dado que o isolamento de conflitos dentro da empresa, como tratado anteriormente, pode misturar questes pessoais e profissionais, trazendo maiores dificuldades de resoluo.

2.4.3 Planejamento fiscal e tributrio

Segundo Campos (1987), Planejamento Tributrio o processo de escolha da ao ou omisso lcita, no simulada, anterior ocorrncia do fato gerador, que visa, direta ou indiretamente, economia de tributos (CAMPOS, 1987, p. 25). Desta definio, extrai-se a importncia deste tipo de planejamento no caso das empresas holding, j que a mesma lida com vrias empresas controladas ou, em casos de controle patrimonial, com valores significativos de bens. Desta forma, cabe companhia, na pessoa de seus administradores, fazer uso de tcnicas de planejamento fiscal e tributrio, atendendo assim aos seguintes objetivos: 1. 2. Reduo de gastos com tributos; Otimizao de atividades operacionais e de apoio administrativo; e 3. Simplificao nas relaes societrias e com rgos pblicos.

Cabe salientar que um planejamento fiscal e tributrio adequado reduz ao mnimo parte das desvantagens constantes no item 2.4.2.

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3 CONCLUSO

O presente estudo buscou salientar, ainda que de forma no exaustiva, aspectos bsicos de constituio das empresas do tipo holding, partindo-se do seu conceito peculiar e ento abordando questes relativas legislao, planejamento e gesto. Como se procurou demonstrar, a Legislao atual no apenas permite, mas tambm favorece a utilizao das companhias aqui tratadas como mecanismo de otimizao de gesto, proteo do patrimnio e reduo de problemas sucessrios. Todavia, h de se observar que as vantagens surgem apenas quando realizado o planejamento fiscal e tributrio na forma devida, bem como quando so adotadas formas e processos de gesto compatveis com o controle de grupos econmicos. No se deve encarar as empresas holding como a soluo para problemas de controle empresarial e patrimonial, uma vez que, se mal administrada, a companhia pode se tornar fonte de custos desnecessrios, os quais podero inclusive prejudicar o patrimnio que a empresa se prope a proteger.

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