AO DECLARATRIA DE INEXISTENCIA DE DBITO C/C DANOS MORAIS E TUTELA ANTECIPADA

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CVEL DA COMARCA DE ARMAZM SANTA CATARINA.

JUIZADO ESPECIAL CVEL FULANO DE TAL, solteiro, engenheiro Agrnomo, RG n. 10001000, inscrito no CPF sob o n. 001.002.003-04, residente e domiciliado na Rua Sem Saida, n 0001, Bairro Termas do Gravatal, na cidade de Gravatal/SC, por seu procurador infra-assinado, vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia, propor a presente:

AO DECLARATRIA DE INEXISTENCIA DE DBITO C/C DANOS MORAIS E PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA Em face de BELTRANO FUNDO DE INVESTIMENTO EM DIREITOS CREDITORIOS MULTISEGMENTOS, inscrito no CNPJ sob o n xxxxxxxxxxxxxx, com endereo na Av. xxxxxxxxxxxxxxx - Centro - Rio de Janeiro/RJ - CEP. 00.001-02, pelos fatos e fundamentos que passa a expor:

I-DOS FATOS

01) No ano de 2006 o Requerente foi surpreendido com vrias inscries de seu nome em rgos restritivos de crdito, ocasionados em razo da clonagem de seus documentos por terceiros. 02) Ressalta-se que o Requerente sequer portava na poca tales de cheque ou cartes, e, embora nunca tenha contratado com as empresas xxxxxxxxx, xxxxxxxxx e xxxxxxxxx, teve seu nome negativado pelas mesmas, motivo pelo qual ingressou com a ao judicial de n. 159.xx.xxxxxx-x, nesta Comarca. 03) Entretanto, embora tenha passado anos do ocorrido, o Requerente ainda nos dias de hoje vem sentindo as conseqncias e os efeitos da clonagem de seus documentos. 04) Ressalta-se que em 10 de fevereiro de 2009 o Requerente teve seu nome negativado pela Requerida de uma divida originada em 06 de setembro de 2005 tambm em So Paulo, ou seja, a divida foi originada na mesma poca e local que aquelas, quando da clonagem dos documentos do Requerente.

05) Cabe ainda destacar, que no bastasse o fato do Requerente nada dever a empresa Requerida, uma vez que nunca negociou com a mesma, ainda teve seu nome negativado sem sequer ser notificado sobre a existncia da suposta divida, sendo surpreendido com a inscrio de seu nome, o qual tomou cincia apenas no ano em curso. 06) Deste modo, o Requerente foi parar no cadastro de inadimplentes injustamente mais uma vez, transtorno este ocasionado pela Requerida, em decorrncia do contrato n. xxxxxxxxxxxxx, que ele sequer sabe do que se trata. 07) Em conseqncia, gerou este ato da Requerida um grande abalo ao crdito e imagem e honra do demandante. Como se verifica nos autos, a desdia da r em relao ao autor lhe causa um mcula imensa, que agora merece indenizao. 08) Esgotados todos os meios amigveis para que a Requerida exclusse o nome do Requerente dos rgos restritivos de credito sem lograr xito, o Requerente v-se compelido a ingressar com a presente medida judicial, para ento declarar a inexistncia deste dbito junto a empresa Requerida. II - DA TUTELA ANTECIPADA 09) O Requerente nada deve a empresa Requerida, uma vez que no realizou qualquer transao comercial com a mesma, conforme mencionado nos prolegomenos, tendo sido a inscrio nos rgos restritivos de credito realizada indevidamente e a mantena ilegal. 10) Portanto, diante do equvoco da empresa Requerida o Requerente teve seu nome indevidamente inscrito nos rgos de proteo de crdito, uma vez que nada devia, conforme ficou demonstrado, e sequer teve a chance de evitar a negativaao de seu nome, uma vez que no foi notificado sobre a suposta divida. 11) Outrossim, de se ponderar que o Requerente no visa o descumprimento de suas obrigaes, muito pelo contrrio, visa esclarecer sua posio vulnervel frente s abusividades da Requerida. 12) Portanto, o Requerente busca por meio da Tutela Antecipada, que a R retire seu nome, junto ao Servio de Proteo ao Crdito e Serasa, uma vez que foi inscrito indevidamente, pois nada deve. 13) Dispe o artigo 273 do Cdigo de Processo Civil, que: O juiz poder, a requerimento das partes, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao.(grifo nosso) 14) Completam os incisos I, e II, respectivamente:
I haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; II fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru.(grifo nosso)

15) Enfim, para a concesso da tutela antecipada exige a Lei uma das situaes

alternativas: a) ou a exigncia do periculum in mora; b) ou a existncia do abuso de direito de defesa do ru, independente da existncia do periculum in mora. 16) No caso, est presente o periculum in mora, visto que h restrio irreparvel de direitos intrnsecos pessoa do Requerente. Outrossim no caso em tela, h mais do que a possibilidade do pleito; h sim, a certeza da sua procedncia e a ineficincia do provimento final quanto ao constrangimento a que o Requerente tem passado. 17) Da exposio do direito ameaado que se infere a existncia do interesse processual da parte, que uma vez demonstrado na espcie vertente, evidencia o postulante a razoabilidade do direito, a conceder-lhe como atributo fundamental da funo jurisdicional, inaudita altera pars, a tutela de urgncia. 18) Assim, requer o Requerente, como institui o artigo 273, e seus incisos do CPC, c/c artigo 84, pargrafo 3 da Lei 8.078/90, seja concedida a tutela antecipada, no sentido de que seja imediatamente retirado seu nome junto a qualquer rgo de recuperao de crdito, e, em caso de descumprimento, fixar multa diria no valor de R$ 1.000,00 (um mil reais), na forma do artigo 461, e seguintes do Cdigo de Processo Civil. III - DA FUNDAMENTAO JURDICA 19) Verifica-se in casu a negligncia da empresa Requerida perante o Requerente, vez que, ocasionou um enorme abalo em sua imagem, pois agora o mesmo v-se compelido a ingressar com ao judicial visando a reparao de seu dano sofrido. 20) O Cdigo Civil assim determina:
art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causas dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito; Art. 927. Aquele que por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a reparalo.

21) Neste caso a conduta da empresa Requerida est configurada no fato de que a mesma cobrou do Requerente uma dvida inexistente, dando ensejo ao cadastro nos rgos restritivos de crdito indevidamente, sem sequer previamente notific-lo. 22) O prejuzo est caracterizado no fato de que o Requerente sofreu abalo moral e psicolgico em decorrncia da falta de diligncia da Requerida, eis que teve seu crdito abalado, uma vez que sempre foi bom pagador e cumpridor de seus deveres. IV - DO DANO MORAL 23) A garantia da reparabilidade do dano moral, absolutamente pacfica tanto na doutrina quanto na jurisprudncia. Tamanha sua importncia, que ganhou texto na Carta Magna, no rol do artigo 5, incisos V e X, dos direitos e garantias fundamentais faz-se oportuna transcrio:

Inciso V: assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem:(grifo nosso). Inciso X: so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra ea imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao(grifo nosso)

24) Conforme restou comprovado, o Requerente nada deve. Razo pela qual, requer declarao de inexistncia de dbito e ainda, a reparao do dano causado. Logo objetivo maior desta pea exordial, o restabelecimento do equilbrio jurdico defeito pela leso, traduzido numa importncia em dinheiro, visto no ser possvel a recomposio do status quo ante, uma vez que no se trata apenas da declarao da inexistncia de dbito, pois em decorrncia da cobrana indevida, o Requerente teve seu nome inscrito nos rgos de recuperao de crdito, no podendo assim contrair qualquer tipo de emprstimo, decorrentes de erro certo e notrio da empresa Requerida. Enfim o Requerente viu-se em uma situao constrangedora e humilhante. 25) A respeito do assunto, aplaudimos a lio doutrinria de Carlos Alberto Bittar, sendo o que se extrai da obra Reparao Civil por Danos Morais, 2 ed., So Paulo RJ, 1994, pg. 130;
Na prtica, cumpre demonstrar-se que pelo estado da pessoa, ou por desequilbrio, em sua situao jurdica, moral, econmica, emocional ou outras, suportou ela conseqncias negativas, advindas do fato lesivo. A experincia tem mostrado, na realidade ftica, que certos fenmenos atingem a personalidade humana, lesando os aspectos referidos, de sorte que a questo se reduz, no fundo, a simples prova do fato lesivo. Realmente, no se cogita, em verdade, pela melhor tcnica, em prova de d, ou aflio ou de constrangimento, porque so fenmenos nsitos na alma humana como reaes naturais a agresses do meio social. Dispensam pois comprovao, bastando no caso concreto, a demonstrao do resultado lesivo e a conexo com o fato causador, para responsabilizao do agente Nesse sentido, como assinalamos alhures, a) so patrimoniais os prejuzos de ordem econmica causados pela violao de bens materiais ou imateriais de seu acervo; b) pessoais, os danos relativos ao prprio ente em si, ou em suas manifestaes sociais, como, por exemplo, as leses ao corpo, ou parte do corpo (componentes fsicos), ou ao psiquismo (componentes intrnsecos da personalidade), como a liberdade, a imagem, a intimidade; c) morais, os relativos a atributos valorativos, ou virtudes, da pessoa como ente social, ou seja, integrada sociedade, vale dizer, dos elementos que a individualizam como ser, de que se destacam a honra, a reputao e as manifestaes do intelecto. Mas, atingem-se sempre direitos subjetivos ou interesses juridicamente relevantes, que sociedade cabe preservar, para que possa alcanar os respectivos fins, e os seus componentes as metas postas como essenciais, nos planos individuais, familiar e social.

26) Quando se trata de reparao de dano moral como no caso em tela, nada obsta a ressaltar o fato de ser este, tema pacfico e consonante tanto sob o prisma legal, quanto sob o prisma doutrinrio. Por conseguinte, mera relao de causa e efeito seria falar-se em pacificidade jurisprudencial. Faz-se patente, a fartura de decises brilhantes em consonncia com o pedido do Requerente, proferidas pelos mais ilustres julgadores em esfera nacional. 27) Ademais, observa-se neste caso que a falta de diligncia da empresa Requerida e sua conduta, causou danos ao Requerente de ordem moral e psicolgica, em decorrncia do nome do Requerente ter sido inscrito nos rgos de proteo de crdito, diga-se equivocadamente, pois o Requerente nada devia.

IV.1) Do valor da condenao a indenizao pelos danos morais

28) A lei no estabelece ou fixa um parmetro previamente definido para se apurar o valor em indenizaes por dano moral. Justo por isso, as balizas tm sido traadas e desenhadas, caso a caso, por nossas Cortes de Justia, em especial, pelo Superior Tribunal de Justia, rgo responsvel pela misso de uniformizar a aplicao do direito infraconstitucional. 29) O STJ recomenda que as indenizaes sejam arbitradas segundo padres de proporcionalidade, conceito no qual se insere a idia de adequao entre meio e fim; necessidade-exigibilidade da medida e razoabilidade (justeza). Objetiva-se, assim, preconizando o carter educativo e reparatrio, evitar que a apurao do quantum indenizatrio se converta em medida abusiva e exagerada. 30) Por isso, a jurisprudncia tem atuado mais num sentido de restrio de excessos do que, propriamente, em prvia definio de parmetros compensatrios a serem seguidos pela instncia inferior. Contudo, por sua importncia como linha de razoabilidade indenizatria, merecem meno os seguintes julgados da aludida Corte Superior:
- Inscrio indevida em cadastro restritivo, protesto incabvel, devoluo indevida de cheques e situaes assemelhadas 50 salrios mnimos (REsp 471159/RO, Rel. Min. Aldir Passarinho) - Manuteno do nome de consumidor em cadastro de inadimplentes aps a quitao do dbito 15 salrios mnimos (REsp 480622/RJ, Rel. Min. Aldir Passarinho) - Inscrio indevida no SERASA 50 salrios mnimos (REsp 418942/SC, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar)(grifo nosso)

31) Nota-se, portanto, que a casustica do STJ revela que a Corte tem fixado como parmetros razoveis para compensao por abalo moral, indenizaes que, na sua maioria, raramente ultrapassam os 50 salrios mnimos, importe reputado como justo e adequado. 32) Conforme doutrina sobre o tema, Carlos Alberto Bittar acentua: A indenizao por danos morais deve traduzir-se em montante que represente advertncia ao
lesante e sociedade de que no se aceita o comportamento assumido, ou o evento lesivo advindo. Consubstancia-se, portanto, em importncia compatvel com o vulto dos interesses em conflito, refletindo-se, de modo expresso, no patrimnio do lesante, a fim de que sinta, efetivamente, a resposta da ordem jurdica aos efeitos do resultado lesivo produzido. Deve, pois, ser quantia economicamente significativa, em razo das potencialidades do patrimnio do lesante (in Reparao Civil por Danos Morais, Editora Revista dos Tribunais, 1993, p. 220).(grifo nosso)

33) No divergindo, Regina Beatriz Tavares da Silva afirma:

Os dois critrios que devem ser utilizados para a fixao do dano moral so a compensao ao lesado e o desestmulo ao lesante. Inserem-se nesse contexto fatores subjetivos e objetivos, relacionados s pessoas envolvidas, como anlise do grau da culpa do lesante, de eventual participao do lesado no evento danoso, da situao econmica das partes e da proporcionalidade ao proveito obtido como ilcito.

34) Em suma, a reparao do dano moral deve ter em vista possibilitar ao lesado uma satisfao compensatria e, de outro lado, exercer funo de desestmulo a novas prticas lesivas, de modo a "inibir comportamentos anti-sociais do lesante, ou de qualquer outro membro da sociedade", traduzindo-se em "montante que represente

advertncia ao lesante e sociedade de que no se aceita o comportamento assumido, ou o evento lesivo" (in Novo Cdigo Civil Comentado, So Paulo, Saraiva, 2002, p. 841 e 842). 35) Sobre o tema, colhe-se da jurisprudncia:
[...] O valor da indenizao do dano moral deve ser arbitrado pelo juiz de maneira a servir, por um lado, de lenitivo para o abalo creditcio sofrido pela pessoa lesada, sem importar a ela enriquecimento sem causa ou estmulo ao prejuzo suportado; e, por outro, deve desempenhar uma funo pedaggica e uma sria reprimenda ao ofensor, a fim de evitar a recidiva [...] (TJSC, AC n. 2001.010072-0, de Cricima, rel. Des. Luiz Carlos Freyeslebem, Segunda Cmara de Direito Civil, j. em 14-10-04).

36) Diante de todo exposto, atribui-se o valor de R$ 15.000,00 (quinze mil reais) a ttulo dos danos morais sofridos pelo Requerente. V - DA APLICAO DO C.D.C INVERSO DO ONUS DA PROVA 37) Em regra, o nus da prova incumbe a quem alega o fato gerador do direito mencionado ou a quem o nega fazendo nascer um fato modificativo, conforme disciplina o artigo 333, incisos I e II do Cdigo de Processo Civil. 38) O Cdigo de Defesa do Consumidor, representando uma atualizao do direito vigente e procurando amenizar a diferena de foras existentes entre plos processuais onde se tem num ponto, o consumidor, como figura vulnervel e noutro, o fornecedor, como detentor dos meios de prova que so muitas vezes buscados pelo primeiro, e s quais este no possui acesso, adotou teoria moderna onde se admite a inverso do nus da prova justamente em face desta problemtica. 39) Havendo uma relao onde est caracterizada a vulnerabilidade entre as partes, como de fato h, este deve ser agraciado com as normas atinentes na Lei no. 8.078-90, principalmente no que tange aos direitos bsicos do consumidor, e a letra da Lei clara. 40) Ressalte-se que se considera relao de consumo a relao jurdica havida entre fornecedor (artigo 3 da LF 8.078-90), tendo por objeto produto ou servio, sendo que nesta esfera cabe a inverso do nus da prova quando:
O CDC permite a inverso do nus da prova em favor do consumidor, sempre que foi hipossuficiente ou verossmil sua alegao. Trata-se de aplicao do princpio constitucional da isonomia, pois o consumidor, como parte reconhecidamente mais fraca e vulnervel na relao de consumo (CDC 4,I), tem de ser tratado de forma diferente, a fim de que seja alcanada a igualdade real entre os participes da relao de consumo. O inciso comentado amolda-se perfeitamente ao princpio constitucional da isonomia, na medida em que trata desigualmente os desiguais, desigualdade essa reconhecida pela prpria Lei. (Cdigo de Processo Civil Comentado, Nelson Nery Jnior et al, Ed. Revista dos Tribunais, 4 ed.1999, pg. 1805, nota 13).

41) Diante exposto com fundamento acima pautados, requer o Requerente a inverso do nus da prova, incumbindo a Requerida demonstrao de todas as provas referente ao pedido desta pea. VI - DO JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE ART. 330, I, CPC 42) O julgamento antecipado da lide uma deciso conforme o estado do processo e se

d por circunstncias que autorizam o proferimento de uma sentena antecipada (questo de mrito somente de direito ou que no se precise produzir provas em audincia; ocorrncia de revelia). 43) Estabelecida a desnecessidade de comprovao do abalo moral, h de ser afastada a alegao de cerceamento de defesa, tendo em vista que os elementos constantes nos autos corroborados com as provas anexas ao processo n 159.06.001133-2 formam, quando do julgamento antecipado, conjunto probatrio suficiente a formar a convico do Magistrado, que no vislumbrando a necessidade de produo de prova em audincia, pode agir conforme dispe o artigo 330, I, do CPC. 44) Conforme pode se vislumbrar nos autos supracitados, na mesma poca e localidade em que se originou a suposta divida cobrada pela Requerida, o Requerente sofreu pela desdia de outras empresas que negativaram seu nome indevidamente, em decorrncia da utilizao por terceiros de seus documentos clonados, e atravs do Poder Judicirio, foram desta forma devidamente responsabilizadas pelos danos causados ao Requerente. 45) A respeito desse tema entendimento jurisprudencial:
"O julgamento antecipado da lide no configura cerceamento de defesa quando a prova documental existente nos autos suficiente para embasar o convencimento do magistrado, sendo dispensvel a realizao de percia ou a ouvida de testemunhas" (TJSC, Ap. Cv. n. 2000.024526-7, da Capital, Rel. Des. Srgio Roberto Baasch Luz, DJ de 16-9-03). Desnecessria a produo de outras provas se as existentes nos autos so suficientes ao convencimento do julgador, no caracterizando cerceamento de defesa o julgamento antecipado da lide, quando a questo de mrito for unicamente de direito (AC n. 2002.011016-2, Des. Wilson Augusto do Nascimento).

46) Deste modo, estando perfeitamente comprovado o direito do Requerente mediante provas apresentadas nos autos, justo se faz que seja julgada antecipadamente a lide.

VII - DOS PEDIDOS a) o recebimento da presente pea exordial, como de todos os documentos que a instruem, para aps, determinar a citao da R, a fim de que, querendo, apresente defesa no prazo legal, sob pena de confisso ficta quanto matria de fato, sendo as mesmas consideradas como incontroversas; b) seja deferida INAUDITA ALTERA PARS a concesso e a confirmao da antecipao dos efeitos da tutela no sentido de conceder a liminar consistente em determinar que a R exclua o nome do Autor FULANO DE TAL do SERASA e/ou SPC, e demais rgos de restrio cadastral; c) O reconhecimento da aplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor ao presente caso, declarando como sendo objetiva a responsabilidade da empresa R; d) A PROCEDENCIA do pedido para: d.1) Que seja declarada a inexistncia do suposto debito oriundo do contrato n. xxxxxxxxxxxxx;

d.2) Que seja a r condenada a pagar a ttulo de indenizao por danos morais a importncia de R$ 15,000,00 (quinze mil reais), ou o valor que Vossa Excelncia julgar por certo; e) Que seja a R condenada no pagamento das custas processuais e de honorrios advocatcios de 20% sobre o valor apurado, alm dos juros e correo monetria; f) A produo de todas as provas em direito admitidas, em especial o depoimento pessoal do representante legal da R, bem como, prova testemunhal, documental, e de todas outras que faam necessrias ao curso da instruo processual; g) O julgamento antecipado da lide com base no artigo 330, I do CPC g) Requer ainda o deferimento da Justia Gratuita. D-se a causa o valor de R$ 15.000,00 (quinze mil reais). Nestes Termos Pede Deferimento. Gravatal, 30 de junho de 2010.