AO 1- Introduo: Ao: O direito de agir.

Direito subjetivo do indivduo para provocar a efetiva prestao jurisdicional do Estado: ao, jurisdio, processo. 2- Teorias sobre o direito de ao: Direito ao exerccio da atividade jurisdicional, pela qual provoca-se a jurisdio, que se revela como um conjunto de atos complexos que se denomina processo (ao, jurisdio, processo). A clebre polmica entre Bernhard WINDSHEID x Teodor MUTHER (meados do Sc. XIX). Marco fundamental para as modernas concepes de ao. Discusso: seria a co processual considerada dependente do direito material? Polmica: o desenvolvimento da actio romana at o conceito contemporneo revelado entre a distino entre o direito e a ao. WINDSHEID: A actio no era meio de defesa de um direito, e, sim, o prprio direito em si. Assim, a actio era o poder de agir contra outrem. MUTHER: H distino entre o direito e a ao, eis que h o direito subjetivo material a ser tutelado. Existe distino entre o direito lesado e o direito de agir contra o Estado. CONTEMPORNEO: O conceito moderno de ao entende que a ao um direito que deriva de outro direito, qual seja, a pretenso. Eduardo COUTURE: A ao o prprio direito material, substanciado, reagindo contra a ao ou violao; o prprio direito em movimento. Adolf WACH: Ao um direito concreto de agir, s compete a quem tem razo. A pretenso de proteo do direito de natureza pblica, dirige-se, por um lado contra o Estado e de outo, contra quem dirigido. H autonomia entre tais institutos. Giuseppe CHIOVENDA: Trata-se de um direito potestativo (um direito subjetivo que no admite contestaes), qual seja, o poder jurdico de realizar as condies para a atuao da lei, o poder de influir sobre outro sujeito sem que necessariamente haja a vontade deste. CF/88: O direito de ao um direito pblico subjetivo do indivduo, vg: a lei no excluir da aperciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito (art. 5, XXXV). 3- Condies da ao: - Legitimidade: a ao s pode ser proposta por quem o titular do interesse (art. 6, CPC). - Interesse: o interesse de agir, qual seja a formulao de uma pretenso necessria e adequada satisfao do interesse. - Possibilidade jurdica do pedido: aquilo que seja juridicamente possvel ao amparo legal da pretenso.

AO PENAL 1- Conceito: - Jus puniendi: monoplio do Estado, eis que defeso a autotutela (salvo excees). Constituise no trinmio> ao, jurisdio, processo. - Prestao jurisdicional do Estado: respeito aos princpios norteadores emanados na legalidade, no contraditrio e na ampla defesa. - Direito objetivo do Estado de punir o infrator, segundo a classificao do delito, perseguindo sua autoria e a aplicao concreta da pena, segundo a sano imposta na norma cogente em vigor. - Jus persequendi: o poder-dever do Estado. O direito de coao indireta delimitado em sua executoriedade pelo direito positivo. 2. CONCEITO E NATUREZA JURDICA: O vocbulo ao deriva da expresso em latim actio, que significa agere. Segundo Aurlio Buarque de Holanda, o vocbulo ao ato ou efeito de agir, de atuar;...; manifestao de uma fora, duma energia, dum agente. O conceito de ao, at a metade do sculo XIX, andou envolvido com o de direito. Era um conceito privatstico. Vinha de Justiniano o ensinamento de que ao no era mais que o direito de perseguir em juzo o que nos devido. Hodiernamente o conceito de ao penal entendido como o direito de invocar a tutela jurisdicional do Estado-Juiz na aplicao do direito penal objetivo, na persecuo criminal. Portanto, se pode abstrair que a ao penal um direito autnomo, o qual no se deve confundir com o direito material que ir se deduzir em juzo; um direito abstrato, uma vez que independe do resultado do final do processo; um direito subjetivo, pois o titular pode exigir do Estado-Juiz a prestao jurisdicional e ainda um direito pblico, pois se dirige contra o Estado e em face do ru. 3. CLASSIFICAO A classificao tradicional da ao penal, nomeada de subjetiva pela doutrina, leva em considerao o elemento subjetivo, ou seja, se considera o seu titular. Desta forma temos a ao penal pblica, promovida pelo Ministrio Pblico; a ao penal privada, exercida pela vtima; etc., esta classificao est sistematizada nos Cdigos Penal e de Processo Penal. Assim prev o art. 100 do CP: A ao penal pblica, salvo quando a lei expressamente a declara privativa do ofendido. Abstrai-se da leitura do artigo que a ao penal pblica ou privada. Ainda o 1 do art. 100 do CP determina: A ao pblica promovida pelo Ministrio Pblico, dependendo, quando a lei o exige, de representao do ofendido ou de requisio do Ministro da Justia. Conclumos da leitura do pargrafo que a ao penal pblica pode ser condicionada ou incondicionada.

4.1 AO PENAL PBLICA INCONDICIONADA: Com a violao da norma penal, surge para o Estado a pretenso acusatria, que exercida pelo Ministrio Pblico, atravs da ao penal. Esse mister repousa no texto constitucional na forma do art. 5, II da CF. Diante do princpio da obrigatoriedade o Ministrio Pblico dever propor a ao penal pblica, nas palavras de Paulo Rangel[6] sempre que estiver com um fato tpico, ilcito e culpvel nas mos, devidamente comprovado ou com elementos que o autorizem a iniciar a persecuo penal. O princpio da obrigatoriedade se reveste do exerccio de um poder-dever, atribudo ao Ministrio Pblico, dominus litis, de exigir do Estado-Juiz a devida prestao jurisdicional, com o intuito da satisfao da pretenso acusatria estatal para o restabelecimento da ordem jurdica violada. A ao penal pblica incondicionada promovida atravs da denncia a qualquer tempo, observada a prescrio do crime. Na instaurao do inqurito policial nos crimes de ao penal pblica incondicionada suficiente que a autoridade policial tenha conhecimento da ocorrncia de uma infrao penal. O legislador ptrio no identificou no Cdigo Penal os crimes de ao penal pblica incondicionada, no lhe fez referncias, deixando tais referncias para os outros tipos de ao penal. 4.2 AO PENAL PBLICA CONDICIONADA: Trata-se de exceo regra geral de que todo crime se processa mediante ao penal pblica incondicionada, desta forma os casos que esto sujeitos a representao ou requisio encontram-se previstos na lei. Essa ao tem o seu exerccio subordinado a uma condio, qual seja, a manifestao de vontade do ofendido (ou de seu representante legal) ou a requisio do Ministro da Justia. Cabe ressaltar que mesmo nestes casos a ao penal continua sendo pblica, de titularidade do Ministrio Pblico, ficando sua atividade subordinada a uma das duas condies. A doutrina entende que a natureza jurdica da representao de condio objetiva de procedibilidade, uma vez que sem esse requisito exigido por lei. 4.2.1 Ao Penal Pblica Condicionada Representao do Ofendido ou de seu Representante Legal: A ao penal pblica condicionada representao promovida pelo Estado-Juiz atravs da denncia. A representao condio necessria para que o Ministrio Pblico promova a ao penal. O Ministrio Pblico, que o titular da ao penal, somente poder dar incio a ela se o ofendido ou seu representante legal previamente manifestar a vontade atravs da

representao. Sem esta manifestao de vontade nem sequer o inqurito policial poder ser instaurado, conforme se depreende do art. 5, 4 do CPP. Manifestada a vontade do ofendido ou de seu representante legal e iniciada a ao penal, ou seja, oferecida a denncia, o Ministrio Pblico assume incondicionalmente, sendo irrelevante qualquer tentativa no sentido de retratao, conforme a previso do art. 25 do CPP. Em nosso ordenamento jurdico as infraes que dependem de representao, so as seguintes: perigo de contgio venreo (CP, art. 130, 2); crime contra a honra de funcionrio pblico, em razo de suas funes (art. 141, II, c/c o art. 145, pargrafo nico); ameaa (art. 147, pargrafo nico); violao de correspondncia (art. 151, 4), correspondncia comercial (art. 152, pargrafo nico); furto de coisa comum (art. 156, 1); tomar refeio em restaurante, alojar-se em hotel ou utilizar-se de transporte sem ter recursos para o pagamento (art. 176, pargrafo nico); corrupo de preposto e violao de segredo de fbrica ou negcio (art. 196, 12, X a XII, c/c o 2); crimes contra os costumes, quando os pais da vtima no tm condies de arcar com as despesas do processo (art. 225, 2). O Supremo Tribunal Federal entendeu que, cessado o estado de miserabilidade do ofendido, que legitimou o Ministrio Pblico propositura da ao, esta passaria a ser de natureza privada, cabendo vtima, ou a quem de direito, dar-lhe prosseguimento no prazo de trinta dias, sob pena de perempo, causa extintiva da punibilidade (CPP, art. 60, I; CP, art. 107, IV).

Nos crimes contra a honra de funcionrio cometido propter officium a ao penal tambm pblica condicionada representao, de acordo com o Cdigo Penal (art. 145, pargrafo nico) e a Lei de Imprensa (art. 40, I, b, da Lei n. 5.250, de 9-2-1967), sendo incabvel a persecuo privada. Entretanto, o Plenrio do Supremo Tribunal Federal, por maioria, j decidiu que a legitimao para a iniciativa do processo criminal nessa hiptese alternativa: do Ministrio Pblico e do ofendido, admitindo-se, por conseguinte, a queixa. O prazo decadencial, do direito de queixa, dever ser exercido pelo ofendido ou seu representante legal dentro de seis meses a contar do dia em que vier a saber quem o autor do crime, como prev o art. 38 do CPP, ou no caso do art. 29 do CPP, do dia em que se esgotar o prazo para o oferecimento da denncia, ou ainda no mesmo direcionamento o art. 103 do CP, como regra geral. Em excepcional a Lei de Imprensa (Lei n. 5.250/67) adota prazo diverso para a representao. Nos crimes de ao penal pblica condicionada, regulados por esta lei, o prazo, previsto no art. 41, 1, de trs meses a contar da data do fato. A representao poder ser dirigida ao juiz, ao representante do Ministrio Pblico ou autoridade policial (cf. art. 39, caput do CPP). Cabe ainda ressaltar que, o Ministrio Pblico

no est obrigado, diante da representao do ofendido, a oferecer a denncia, e tambm no est obrigado a acatar a definio jurdica do fato contido na representao. 4.2.2 Ao Penal Pblica Condicionada Requisio do Ministro da Justia: A ao penal pblica condicionada requisio do Ministro da Justia tambm constitui exceo a regra geral. Nessa modalidade h subordinao manifestao de vontade do Ministro da Justia, sem a qual ser impossvel a instaurao do processo, como prev o art. 24 do CPP e o art. 100, 1 do CP. O Ministrio Pblico no poder oferecer a denncia sem a condio de procedibilidade exigida por lei. No caso da no observncia da condio pelo Ministrio Pblico, o magistrado dever rejeitar a pea acusatria sob o fundamento do art. 43, III do CPP. H na doutrina o entendimento de que a requisio se trata de ato poltico, o ilustre doutrinador Tourinho Filho assevera que A requisio, na espcie, um ato poltico, porque "h certos crimes em que a convenincia da persecuo penal est subordinada a essa convenincia poltica. As hipteses previstas em nosso ordenamento jurdico para as infraes que dependem de requisio, so as seguintes: Hipteses de requisio: so raras as hipteses em que a lei subordina a persecuo penal ao ato poltico da requisio: crime cometido por estrangeiro contra brasileiro, fora do Brasil (CP, art. 7, 3, b); crimes contra a honra cometidos contra chefe de governo estrangeiro (CP, art. 141, I, c/c o pargrafo nico do art. 145); crimes contra a honra praticados contra o presidente da Repblica (CP, art. 141, I, c/c o art. 145, pargrafo nico); crimes contra a honra cometidos contra chefe de Estado ou governo estrangeiro ou seus representantes diplomticos, por meio da imprensa (cf, art. 23, I, c/c o art. 40, I, a, da Lei n. 5.250/67); crimes contra a honra praticados por meio da imprensa contra ministro do Supremo Tribunal Federal (art. 23, I, da Lei n. 5.250/67); e; crimes contra a honra por meio de imprensa cometidos contra presidente da Repblica, presidente do Senado e presidente da Cmara dos Deputados (art. 23, I, c/c o art. 40, I, a, da Lei n. 5.250/67).

Em relao ao prazo, para o oferecimento da requisio, o Cdigo de Processo Penal omisso. A doutrina vem entendendo que o Ministro da Justia pode oferecer a requisio enquanto no estiver extinta a punibilidade. Da mesma forma o Ministrio Pblico no est obrigado a oferecer a denncia, uma vez que

 o titular exclusivo da ao penal pblica, e s a ele cabe a valorao dos elementos contidos na requisio. de boa monta ressaltar que essa ao cabvel nos crimes contra a honra, praticados contra chefe do Governo estrangeiro (CP, arts. 141, I, 1. parte), constitui crime contra a Segurana Nacional (art. 26 da Lei n. 7.170/83). Portanto, no segue a regra do Cdigo Penal, quanto ao penal. 4.3 Ao Penal Privada: O Estado-Juiz o detentor exclusivo do jus puniendi, mas em alguns casos ele transfere a vtima o direito de acusar, o jus accusationis, muito embora o direito de punir ainda lhe pertena. Esse consentimento se justifica porque nestes casos o interesse da vtima se sobrepe ao interesse pblico. Nesse sentido preleciona Fernando Tourinho: J vimos, inicialmente, que toda a ao penal pblica. Entretanto, no Direito ptrio, maneira do que ocorre em vrias legislaes, admite-se a ao penal privada, atendendo-se quelas razes j aduzidas: a) a tenuidade da leso sociedade; b) o assinalado carter privado do bem jurdico tutelado; c) o strepitus judicii (o escndalo do processo, a publicidade dada ao fato em decorrncia do processo), que pode ser muito mais prejudicial ao interesse da vtima do que a prpria impunidade do culpado etc. A distino entre a ao penal pblica e a privada repousa na legitimidade de agir. Entendese na doutrina que se trata de substituio processual, uma vez que a vtima ao exercer a queixa est defendendo um interesse alheio, interesse exclusivo do Estado, em nome prprio. A doutrina faz distino a duas espcies de ao penal privada, quais sejam, a ao penal privada exclusiva (ou personalssima) e a subsidiria da ao penal pblica. A ao penal privada ser exclusiva quando o seu exerccio competir, nica e exclusivamente, a vtima. No h possibilidade, neste caso, de que a queixa seja proposta por representante legal. J a ao penal privada ser subsidiria da ao penal publica quando, por inrcia, o Ministrio Pblico no oferece a denncia no prazo legal dos art. 100, 3 do CP e art. 29 do CPP. Constitui essa exceo numa garantia constitucional prevista no art. 5, LIX da CF, em concordncia com o princpio da inafastabilidade do Poder Judicirio, previsto no inciso XXXV do mesmo artigo. O Cdigo Penal estabelece os crimes de ao penal privada, quais sejam:

a) calnia, difamao e injria (arts. 138, 139 e 140), salvo a exceo do art. 145, p.; b) alterao de limites, usurpao de guas e esbulho possessrio, quando no houver violncia e a propriedade for privada (art. 161, 1, I e II); c) dano, mesmo quando cometido por motivo egostico ou com prejuzo considervel para a vtima (art. 163, caput, pargrafo nico, IV); d) introduo ou abandono de animais em propriedade alheia (art. 164 c/c o art. 167); e) fraude execuo (art. 179 e pargrafo nico); f) violao de direitos autorais e os que lhe so conexos (arts. 184); g) induzimento a erro essencial e ocultao de impedimento para fins matrimoniais (art. 236 e seu pargrafo); h) crimes contra os costumes (Captulos I, II e III do Ttulo VI da Parte Especial do CP), desde que: no sejam cometidos com abuso de ptrio poder, da qualidade de padrasto, de tutela ou curatela; da violncia empregada no resulte leso corporal grave ou morte; possam a ofendida ou seus pais prover s despesas do processo, sem privarem-se dos recursos indispensveis sua subsistncia; e desde que, no caso do estupro, o crime no seja cometido com violncia real (Smula 608 do STF); i) exerccio arbitrrio das prprias razes, desde que praticado sem violncia (art. 345, pargrafo nico); j) em legislao especial, os nicos casos de ao privada so os crimes contra a honra cometidos por intermdio da imprensa (Lei n. 5.250/67). O prazo para o oferecimento da queixa, na ao penal privada exclusiva, de seis meses, contados do dia em que a vtima vier a saber quem o autor do crime (Cf, art. 38 do CPP), e tambm na ao penal privada subsidiria, do dia em que se esgota o prazo para o oferecimento da denncia (Cf, art. 103 do CP e art. 29 do CPP). Trata-se de prazo decadencial conforme a regra do art. 10 do Cdigo Penal. No mesmo sentido o processualista Mirabete[14] assevera: Enquanto a ao pblica pode ser instaurada at ocorrer prescrio da pretenso punitiva, a queixa s ser admitida dentro do prazo de seis meses, contado do dia em que o ofendido veio a saber quem o autor do crime, na ao privada exclusiva, e do dia em que se esgota o prazo para o oferecimento da denncia, na hiptese de ao subsidiria (arts. 103, do CP, e 38 do CPP). Trata-se de prazo ordenatrio, em que a lei faculta a prtica de um ato; escoado ele sem a propositura da queixa, ocorre a decadncia, causa extintiva da punibilidade. Cabe ainda ressaltar que, se ocorrer a morte do ofendido ou sendo ele declarado ausente por

deciso judicial, o direito de queixa-crime ou de prosseguir na ao passa ao cnjuge, ascendente, descendente ou irmo (Cf, art. 100, 4 do CP).