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ORGANIZAO JURDICA DA PEQUENA EMPRESA

AUTOR: MRCIO GUIMARES COLABORAO: MRCIA BARROSO

3 EDIO

ROTEIRO DE CURSO 2010.1

Organizao jurdica da pequena empresa

Sumrio

AUlA 01: SOCIEDADES NO-PERSONIfICADAS E SOCIEDADES PERSONIfICADAS ..................................................................................3 AUlAS 02, 03 E 04: REUNIO COm ClIENTE PARA ElAbORAO DO CONTRATO SOCIAl .......................................................................23 AUlA 05: INfORmAlIDADE NO SETOR EmPRESARIAl .......................................................................................................................36 AUlAS 06 E 07: mODElOS SOCIETRIOS DE ATUAO EmPRESARIAl PARA A PEqUENA E mDIA EmPRESA ..........................................55 AUlA 08: A OPO PElO mODElO SOCIEDADE lImITADA Em CONTRAPONTO AO mODElO SOCIEDADE POR AES .................................73 AUlAS 09, 10 E 11: SER SCIO DE UmA SOCIEDADE lImITADA ...........................................................................................................82 AUlA 12: A ClASSIfICAO DA SOCIEDADE lImITADA ......................................................................................................................92 AUlAS 13 E 14: O fINANCIAmENTO DA SOCIEDADE lImITADA ......................................................................................................... 104 AUlA 15: mECANISmOS DE fORmAO DA vONTADE SOCIAl E SUA fISCAlIzAO .......................................................................... 118 AUlA 16: DIREITO DE RETIRADA. APURAO DE hAvERES. bAlANO DE DETERmINAO................................................................. 129 AUlA 17: DIREO DAS ATIvIDADES EmPRESARIAIS ...................................................................................................................... 135 AUlA 18: fORmAS DE ExPURgAR O SCIO INDESEjADO ................................................................................................................. 149 AUlA 19: A UTIlIzAO DA SOCIEDADE lImITADA COmO ESTRATgIA SOCIETRIA PARA gRANDES OPERAES ................................ 158

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AUlA 01: SOCIEDADES NO-PERSONIfICADAS E SOCIEDADES PERSONIfICADAS

Aprendemos que o Empresrio e a Sociedade Empresria esto sujeitos ao registro a cargo das Juntas Comerciais e as Sociedades Simples no Cartrio de Registro Civil das Pessoas Jurdicas. O registro desvincula a sociedade da pessoa de seus scios, atribuindolhe personalidade jurdica, alm de conferir autenticidade, segurana e validade aos atos jurdicos pertinentes sociedade, sendo a publicao destes atos elemento essencial para salvaguardar o interesse de terceiros. Nesta aula discutiremos a leitura do(s) seguinte(s) captulo(s): ALMEIDA, Jos Gabriel Assis de. A noo jurdica de empresa. In Revista de Informao Legislativa Revista de informao legislativa, v.36, n.143, p.211-229, jul./set.,1999 (anexo I) REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial, 1 volume, 26 edio So Paulo: Saraiva, 2005; Nrs 29 a 36-. Pgs: 49 a 61; MARTINS, Fran. Curso de Direito Comercial: empresa comercial, empresrios individuais, sociedades comerciais, fundo de comrcio/ ed.rev. e atual. - Rio de Janeiro, Forense, 2002; Captulo Primeiro (sub-itens: I a IV). Pgs: 1 a 54; BORBA, Jos Edwaldo Tavares. Direito Societrio 7 ed. rev. atual. Rio de Janeiro: Renovar, 2001; Captulo I. Pgs: 1 a 8; CAMPINHO, Srgio. O Direito da Empresa luz do novo Cdigo Civil 6 edio revista e atualizada conforme a Lei 11.101/05, Rio de Janeiro: Renovar, 2005; Captulos 1 e 2. Pgs: 1 a 29; NEGRO, Ricardo. Manual de Direito Comercial e de Empresa, vol.1. 4 edio. So Paulo: Saraiva, 2005; Captulos 1 a 4. Pgs: 1 a 58.

Leitura CompLementar: Pginas 142 a 170 (no-personificadas) e 171 a 204 (Simples) e 238 a 256 (Nome Coletivo) e 257 a 281 (Comandita Simples) dos Comentrios ao Cdigo Civil Brasileiro. Do Direito de Empresa (arts. 996 a 1.087), vol. IX. Newton Lucca, Rogrio Monteiro, J.A. Penalva Santos e Paulo Penalva Santos. Forense: Rio de Janeiro/2005. RIZZARDO, Arnaldo. Direito de Empresa. 2 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007, captulo I; CORREIA, Antnio de Arruda Ferrer. Lies de direito comercial. Coimbra: Universidade de Coimbra, 1973; CHULIA, Francisco Vicent. Compendio crtico de Derecho Mercantil. Barcelona. Librera Bosch, 1986; FERREIRA, Waldemar. Tratado de sociedades mercantis. Rio de Janeiro: Editora Nacional de Direito, 1958; GOWER, L.C.B. and PRETINCE, D. D. Gowers principles of modern company law. Londres: Sweet & Maxwell, 1992;

Lei n 556/1850.

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GUYON, Yves. Droit de affaires. Paris: Economica, 1986, 2 vols; MENDONA, J. X. Carvalho de. Tratado de direito comercial brasileiro. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1945;

ementrio de temas: Sociedades No-Personificadas: Sociedade em Comum Sociedade em Conta de Participao Sociedades personificadas: Sociedade Simples. Sociedade em Nome Coletivo. Sociedade em Comandita Simples Sociedade em Comandita por Aes. Crtica a terminologia adotada pelo Cdigo Civil. Sociedades em conta de participao Caso: Utilizao da Sociedade em Conta de Participao no cenrio atual.

roteiro de auLa: O Cdigo Comercial1 era o texto legal que regulamentava as sociedades, as quais eram divididas em civis e comerciais. Se a sociedade tivesse como objeto a prtica de atos de comrcio, seria uma sociedade comercial, caso contrrio, seria uma sociedade civil. Com o advento do Cdigo Civil de 2002, Direito Comercial e Direito Civil foram formalmente unificados e a teoria dos atos de comrcio foi revogada. Hoje, a terminologia utilizada para classificao de sociedades : simples e empresria. Para o exerccio do ato simples e o ato de empresa, os modelos societrios mais utilizados so: Sociedade Limitada e a Sociedade Annima. Todavia, a legislao brasileira prev outras formas legais de sociedades personificadas e no personificadas, conforme veremos a seguir: sociedades no personificadas. A pessoa do scio no se diferencia da personalidade da sociedade, pois, embora possa ser constituda mediante instrumento escrito (ato constitutivo: contrato social), a sociedade no formalizou seu registro no rgo competente (Registro Pblico de Empresas Mercantis Junta Comercial ou Cartrio de Registro Civil das Pessoas Jurdicas RCPJ). O registro no RCPJ ou na JUCERJA Junta Comercial do Estado do Rio de Janeiro ser necessrio para que a sociedade adquira personalidade jurdica, conforme previso expressa nos artigos 45 e 985, ambos do Cdigo Civil de 2002. A ausncia do registro do ato constitutivo tem por efeito, portanto, apenas a falta de atribuio de personalidade, no tornando ilcito o contrato de sociedade estabelecido entre as partes que atenda s formalidades legais. Ademais, como foi analisado em Teoria Geral da Empresa, o registro no ter a finalidade de definir quem ser ou no empresrio. Neste

as normas da sociedade simples, guardados os limites da compatibilidade, sero aplicveis, subsidiariamente, sociedade em comum (art.986). BORBa, jos Edwaldo Tavares Borba in Direito societrio. 9 edio. Renovar/2004. pg. 67.
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sentido, podemos considerar uma sociedade sem registro como sendo empresria, caso esta ostente os requisitos para que seja considerada como tal. O Cdigo Civil trouxe duas hipteses de sociedade sem personalidade jurdica:
Sociedades No Personificadas trata-se de hiptese bastante comum, sendo uma forma contratual que antecede inscrio dos atos constitutivos em registro competente. Possui patrimnio especial formado por bens e dvidas da sociedade. tem capacidade processual passiva, mas no tem ativa. Eventual ao de interesse da sociedade dever ser proposta pelos scios. todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais (art. 990) desde logo preciso assinalar que, embora seja conhecida como sociedade, na verdade reconhecida pela doutrina como contrato de participao e nem mesmo a inscrio dos atos constitutivos em registro competente lhe conferir personalidade jurdica (art.993). a atividade prevista no objeto social exercida apenas pelo scio ostensivo, em seu prprio nome e sob sua exclusiva responsabilidade. os scios participantes possuem apenas responsabilidade interna, devendo o contrato prever a maneira como cada um ir contribuir (dinheiro, imvel, trabalho etc). Somente o scio ostensivo se obriga, ilimitadamente, perante terceiros, os scios participantes no aparecem, mas participam dos resultados obtidos com os negcios realizados pelo scio ostensivo. Por faltar-lhe personalidade jurdica no possuinome empresarial (artigo 1.162).

Sociedade em Comum2 (antiga: Sociedade Irregular ou de Fato)

art. 986 a 990

Sociedade em Conta de Participao

art. 991 a 996

sociedades personificadas. Os artigos 45, 985 e 1.150 do Cdigo Civil estabelecem que a sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio de seus atos constitutivos em registro prprio e na forma da lei. A partir desse momento, a figura dos scios separada da sociedade que se torna capaz de exercer direitos e assumir obrigaes em seu nome. A sociedade dita personificada quando est legalmente constituda e registrada no rgo competente, passando a ser chamada de pessoa jurdica.
Sociedades Personificadas Constituda exclusivamente para a atividade no empresria, voltada para o trabalho intelectual, para os pequenos negcios, para atividades sem estrutura organizacional, cuja prtica no constitua elemento de empresa. Sociedade de pessoas com natureza contratual e que, pelo seu carter no-empresarial, deve ser inscrita no Cartrio de registro Civil das Pessoas Jurdicas-rCPJ. a responsabilidade dos scios ilimitada, podendo o contrato social dispor sobre a subsidiariedade (primeiro alcana-se a sociedade e, caso esta no possua bens suficientes para adimplir sua obrigao, poderse-ia alcanar o scio) e os scios respondero, perante terceiros, de forma proporcional participao no capital social. adotar uma denominao, que dever se correlacionar com o seu objeto social, podendo adicionar uma expresso de fantasia.

Sociedade Simples

art. 997 a 1.038

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Sociedade em art. 1.039 a Nome Coletivo 1.044

os scios, obrigatoriamente, so pessoas naturais (art.1.039) e respondem, embora de forma subsidiria3, ilimitada e solidariamente pelas obrigaes sociais4. adotar uma firma social formada pelo nome de um ou alguns dos scios, acompanhado da expresso e companhia. Sua caracterstica principal a existncia de duas categorias de scios, devidamente discriminados no contrato social: Comanditados: somente pessoas naturais, responsveis solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais. Comanditrios obrigados apenas pelo valor de suas quotas. No podem administrar a sociedade nem ter o nome includo na firma social. Em regra, trata-se de uma sociedade de pessoas5. o capital social dividido em quotas e no pode ser constitudo com prestao de servio. o administrador ser pessoa natural que pode ou no fazer parte do quadro societrio. a responsabilidade dos scios limitada integralizao do capital social. uma vez no integralizado, sero solidariamente responsveis6.

Sociedade em Comandita Simples

art. 1.045 a 1.051

a sociedade responde em primeiro plano pelas obrigaes assumidas em seu nome. Esgotado o patrimnio da sociedade, pelo que faltar, respondero os scio.
3 4 a responsabilidade ser ilimitada porque ultrapassa os limites do patrimnio social quando este insuficiente. solidria em razo de responderem todos os scios pelo que faltar para total satisfao dos credores sociais. nEGRO, Ricardo in manual de Direito comercial e de Empresa. saraiva. so paulo/2005. pg.342.

Sociedade limitada

art. 1.052 a 1.087

Sociedade annima

Ser sempre empresria (art.982, p..) e constituda atravs de um Estatuto7 (e no contrato social). uma sociedade de capital, no tendo relevncia a pessoa de seus scios8. Por isso, no adota firma social9 e sim uma denominao composta por qualquer vocbulo ligado a art. 1.088 e sua atividade, que dever vir acompanhado da expresso sociedade 1.089 annima (na forma abreviada: S.a.) ou Companhia (na forma abreviada: Cia), esta ltima, sempre, no incio da denominao10. lei o capital social divide-se em aes, que podero ser negociadas no 6.404/76 mercado (Companhia aberta) ou no, quando mantm a titularidade os acionistas presentes no estatuto social (Companhia Fechada). a responsabilidade dos scios (acionistas) limitada ao valor das aes subscritas ou adquiridas, no respondendo, perante terceiros, por obrigaes assumidas pela sociedade. art. 1.090 a 1.092 Ser sempre empresria (art.982, p..) e constituda atravs de um Estatuto. o capital social dividido em aes, respondendo os acionistas apenas pelo valor das aes subscritas ou adquiridas (responsabilidade limitada), porm, diretor ou administrador (que ser obrigatoriamente scio) responder subsidiria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais12. Poder adotar estrutura de denominao ou firma, optando por esta, somente faro parte os nomes dos scios diretores ou administradores.

muitos autores, como o prof. Ricardo negro, consideram a sociedade limitada um modelo misto de sociedade uma vez que em caso de omisso, regese pelas normas da sociedade simples e, supletivamente, pelas regras das sociedades annimas, via de conseqncia, ela no sociedade de pessoas, nem de capital.
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Sociedade em Comandita por art. 282 a aes11 284 da lei 6.404/76

Crtica terminologia adotada. O Cdigo Civil estabelece que a sociedade no personificada aquela sem personalidade jurdica. A expresso sociedade no personificada contraditria, pois se sociedade como no ter personalidade? Neste sentido, alguns doutrinadores, como o Prof. Srgio Campinho, interpretaram o dispositivo entendendo que a sociedade estar criada no momento em que as partes se unirem, evidenciando a vontade de constituir uma sociedade. Com isso, a personalidade jurdica da sociedade surgiria com a affectio societatis e no com arquivamento. Em outras palavras, a sociedade existiria mesmo sem o arquivamento de seus atos constitutivos (sociedade no personificada). Entendemos que no h como identificar uma sociedade que no seja uma pessoa jurdica de direito privado13, j que essa a natureza jurdica das sociedades, portanto, somente o arquivamento acarretar no seu nascimento14.

perante a sociedade, o scio obriga-se a integralizar suas quotas (responsabilidade pessoal). perante terceiros, todos os scios sero solidariamente responsveis pela integralizao de todo o capital social, neste caso, a limitao ultrapassa a quota do scio, sendo uma forma de garantia para os credores.
6 7 a elaborao do ato constitutivo da sociedade annima ser atravs de uma ata de assemblia na qual se ajustam as normas de seu estatuto social (e no contrato social), no qual os acionistas no so sequer nomeados e qualificados... no h mesmo, um reconhecimento mtuo obrigatrio, nem a definio de direitos e deveres recprocos. H instituidores, como tal compreendidos aqueles responsveis pela fundao da companhia, e acionistas que vo aderindo ao empreendimento, originria ou derivadamente... mamEDE, Gladston in Direito societrio: sociedades simples e Empresrias. atlas. so paulo/2004. pg.384.

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A sociedade de que trata o artigo 986 a sociedade irregular ou de fato, hoje identificada como sociedade em comum. O problema que o Cdigo Civil passou a considerla sociedade, traando, inclusive, o modelo de responsabilidade subsidiria para ela. Mas como foi criado um modelo de responsabilidade se a sociedade no existe? Essa a questo. Ato contnuo, o art. 988 estabelece que os bens da Sociedade em Comum gozam de proteo especial, sendo que este patrimnio especial ser atingido pelas dvidas da sociedade. Mas no podemos falar em patrimnio da sociedade porque o patrimnio inerente personalidade e como no existe sociedade no h personalidade! O que a sociedade em comum possui um patrimnio afetado (patrimnio de afetao), que poder ser alcanado primeiro pelo credor conforme estabelece o art. 990. Este benefcio de ordem caracteriza o modelo de responsabilidade subsidiria que faculta s partes estabelecer o que dever ser alcanado primeiro numa eventual execuo. sociedades em conta de participao sCp. Os artigos 325 a 32815 do Cdigo Comercial, ora revogados, regulamentavam a sociedade em conta de participao de uma forma relativamente vaga. Em relao personalidade jurdica estabelecia que a SCP no est sujeita s formalidades prescritas para a formao das outras sociedades, e pode provar-se por todo o gnero de provas admitidas nos contratos comerciais. At o ano de 1986, a SCP no era considerada contribuinte para o FISCO. Sua equiparao pessoa jurdica para fins fiscais ocorreu com o Decreto-Lei 2303/8616, que diante da omisso dos artigos do Cdigo Comercial, quanto personalidade jurdica, atribuiu-lhe a condio de sujeito passivo da obrigao tributria. Neste sentido, a legislao tributria vislumbrou o caminho mais lucrativo para os cofres pblicos, esquecendo-se, porm, do art. 110 do CTN que a norma de integrao dos institutos de Direito Privado e Direito Tributrio. Esse dispositivo estabelece que a norma tributria no pode alterar a definio, o contedo e o alcance de institutos, conceitos e formas de direito privado. Apesar de no constar, expressamente, no rol previsto no art.11017 do CTN, o Cdigo Civil regulamenta as relaes entre pessoas naturais e jurdicas sob o amparo da Constituio Federal. Os contedos e conceitos dos institutos previstos no Cdigo Civil, so exatamente aqueles referidos implicitamente pela Carta Maior, no podendo sofrer alterao pela norma tributria. Mesmo antes do advento do Cdigo Civil de 2002, os Tribunais, em sua maioria, j aceitavam a idia da inexistncia da personalidade jurdica das SCP. Vejamos alguns julgados (a ntegra dos acrdos est disponvel ao final jurisprudncia): Recurso Especial 474404-PR18, o STJ decidiu que no h falar em citao de sociedade em conta de participao que no tem personalidade jurdica e nem existncia perante terceiros. Recurso Especial 168028-SP19, o STJ decidiu que na SCP somente o scio ostensivo que se obriga perante terceiros por todas as obrigaes e operaes sociais. Essa responsabilidade nunca pode ser atribuda ao scio participante, que sequer conhecido daqueles com os quais a sociedade contrata.

as sociedades annimas so consideradas sociedades de capital pois vivem em funo deste, no merecendo ateno especial a pessoa dos scios. Decorre esse fato da responsabilidade limitada dos scios, que apenas assumem o compromisso de integralizar as importncias relativas s aes que adquirirem ou subscreverem. Os terceiros, que contratam com a sociedade, no contam com garantias subsidirias por parte dos acionistas, tomando assim, para base de suas operaes apenas o patrimnio da sociedade. por outro lado, cumprida a obrigao principal dos scios de concorrer com sua parte para o capital, a retirada dos mesmos do organismo social no tem influncia sobre esse, pois a sociedade se constitui em funo do capital. Essa a razo de se dizer que as pessoas dos scios no so levados em considerao na existncia das sociedades annimas. maRTIns, Fran in curso de Direito comercial. 28 edio. Forense. Rio de janeiro/2002. pg.233.
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O nome empresarial poder ser composto pelo nome do fundador ou de pessoa relevante para a companhia, sem que isso descaracterize a denominao transformando-a em firma, pois essa incluso nada mais que uma homenagem.

para evitar confuso com a sociedade em nome coletivo.


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jos Edwaldo Tavares Borba entende se tratar de sociedade de responsabilidade mista, uma vez que, alm dos scios de responsabilidade limitada, dispe de scios de responsabilidade ilimitada, que so os diretores e administradores. Op. cit. pg. 143.
11 12 Em havendo mais de um diretor ou administrador a responsabilidade ser solidria (art. 1.091 1). 13 14

art. 44, II do cdigo civil.

arts. 45 e 985 do cdigo civil.

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O Cdigo Civil de 2002 estabeleceu, expressamente, que a SCP no tem e no pode adquirir personalidade jurdica, em nenhuma circunstncia. Conferiu-lhe uma forma jurdica disposio de empreendedores para a explorao de atividades cuja obrigao econmica seja de apenas um dos scios (scio ostensivo) perante terceiros. Na SCP, os scios participantes contribuem para a formao de um patrimnio especial, na forma prevista no contrato (com dinheiro, imvel, trabalho etc) e participam dos resultados. O scio ostensivo, alm de sua contribuio (normalmente atravs da prestao de servios), pratica todas as operaes oriundas do objeto social. Por exercer com exclusividade a atividade constituda no objeto social, contratando em seu nome, o scio ostensivo quem se obriga perante terceiros. Na seara tributria a idia de considerar a SCP personificada permanece, na forma do art. 7 do Decreto-Lei 2303/8620. A questo restou solucionada com base na assertiva de que o direito tributrio pode traar conceitos prprios, se valendo dos outros ramos do direito em caso de omisso; assim, a SCP pessoa jurdica para fins tributrios e um contrato para o direito empresarial. O scio ostensivo que realiza as operaes (obtendo lucro ou prejuzo), ele o nico com legitimidade para adquirir direitos e contrair obrigaes, assumindo o papel de sujeito passivo das obrigaes principais e acessrias.

Caso gerador: CONFECO MALHA FINA LTDA, h mais de 20 anos atuando no mercado interno, est passando por uma grave crise financeira. Como seu principal credor o FISCO, no consegue tomar emprstimo junto a instituies financeiras e seus 05 scios j comeam a se desesperar. Durante um jantar de negcios, o scio Joo apresentado a um grupo de quatro investidores que tem um grande capital disponvel e que est disposto a investi-lo no setor produtivo, muito embora no tenha know-how em malharias. Tanto a sociedade limitada quanto os investidores no se conhecem, mas tm objetivos em comum. A hiptese dos investidores tornarem-se scios da Limitada est totalmente descartada uma vez que eles no querem ser scios de ningum, tampouco figurar como scios. Pergunta-se: a) Como o grupo de investidores poderia investir na malharia, cuja rentabilidade eles acreditam? Como se daria esse procedimento? b) Na hiptese da criao de uma SCP, quem seriam o scio ostensivo?

art. 325 quando duas ou mais pessoas, sendo ao menos uma comerciante, se renem, sem firma social, para lucro comum, em uma ou mais operaes de comrcio determinadas, trabalhando um, alguns ou todos, em seu nome individual para o fim social, a associao toma o nome de sociedade em conta de participao, acidental, momentnea ou annima; esta sociedade no est sujeita s formalidades prescritas para a formao das outras sociedades, e pode provar-se por todo o gnero de provas admitidas nos contratos comerciais. art. 326 na sociedade em conta de participao, o scio ostensivo o nico que se obriga para com terceiro; os outros scios ficam unicamente obrigados para com o mesmo scio por todos os resultados das transaes e obrigaes sociais empreendidas nos termos precisos do contrato. art. 327 na mesma sociedade o scio-gerente responsabiliza todos os fundos sociais, ainda mesmo que seja por obrigaes pessoais, se o terceiro com quem tratou ignorava a existncia da sociedade; salvo o direito dos scios prejudicados contra o scio-gerente. art. 328 no caso de quebrar ou falir o scio-gerente, lcito ao terceiro com quem houver tratado saldar todas as contas que com ele tiver, posto que abertas sejam debaixo de distintas designaes, com os fundos pertencentes a quaisquer das mesmas contas; ainda que os outros scios mostrem que esses fundos lhes pertencem, uma vez que no provem que o dito terceiro tinha conhecimento, antes da quebra, da existncia da sociedade em conta de participao.
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JurisprudnCia. SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO. EMBARGOS DE DECLARAO. DISSOLUO. NOMEAO DE LIQUIDANTE. CITAO DA SOCIEDADE CONSTITUDA. INDENIZAO. 1. No h violao aos artigos 458, II, e 535 do Cdigo de Processo Civil quando o Acrdo recorrido est amplamente fundamentado, alcanando a demanda tal e qual posta pelo autor, ento apelante. 2. No h falar em citao da sociedade em conta de participao, que no tem personalidade jurdica, nem existncia perante terceiros.

art 7 Equiparam-se a pessoas jurdicas, para os efeitos da legislao do imposto de renda, as sociedades em conta de participao. pargrafo nico. na apurao dos resultados dessas sociedades, assim como na tributao dos lucros apurados e dos distribudos, sero observadas as normas aplicveis s demais pessoas jurdicas.
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constituies Federal, dos Estados, Leis Orgnicas do Distrito Federal e dos municpios.
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3. Afastando as instncias ordinrias a indenizao por falta de prova, no tem consistncia o pedido de extino do processo ao argumento de que teria a sentena considerado o pedido inepto. 4. Justifica-se a nomeao, desde logo, do liquidante, diante da realidade dos autos, que demonstram a animosidade existente, embora no caso de sociedade em conta de participao, seja discutvel tanto a dissoluo judicial quanto a existncia de liquidao e partilha, aspectos que no podem ser examinados, porque ausente recurso da parte interessada. 5. Recurso especial no conhecido. (REsp 474.704/PR, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, TERCEIRA TURMA, julgado em 17.12.2002, DJ 10.03.2003 p. 213) COMERCIAL. SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO. RESPONSABILIDADE PARA COM TERCEIROS. SCIO OSTENSIVO. Na sociedade em conta de participao o scio ostensivo quem se obriga para com terceiros pelos resultados das transaes e das obrigaes sociais, realizadas ou empreendidas em decorrncia da sociedade, nunca o scio participante ou oculto que nem conhecido dos terceiros nem com estes nada trata. Hiptese de explorao de flat em condomnio. Recurso conhecido e provido. (REsp 168.028/SP, Rel. Ministro CESAR ASFOR ROCHA, QUARTA TURMA, julgado em 07.08.2001, DJ 22.10.2001 p. 326). TRIBUTRIO IMPOSTO DE RENDA SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO AUSNCIA DE CAPACIDADE TRIBUTRIA PASSIVA POCA DA EXIGNCIA DO TRIBUTO ALEGADA TRANSFERNCIA DO RESULTADO DA SCIA OSTENSIVA PARA A SCIA OCULTA CORTE DE ORIGEM QUE AFIRMA QUE ESSA PARTICULARIDADE NO FOI COMPROVADA PELO FISCO RECURSO ESPECIAL NO CONHECIDO. Ancorados em doutos ensinamentos doutrinrios, resta evidente que os argumentos expendidos pela Unio Federal no possuem a fora de abalar os fundamentos do r. voto condutor, uma vez que at o advento do Decreto-lei n. 2.303, de 1986, a sociedade em conta de participao no era equiparada, para fins tributrios, pessoa jurdica. Dessa forma, se o tributo em discusso data de 1981, a sociedade em conta de participao no possua capacidade tributria passiva. No pertinente a ter havido, ou no, transferncia do resultado que se pretende tributar, constata-se que a Corte ordinria, embasada no conjunto probatrio encartado nos autos, consignou que o fisco no logrou demonstrar ter havido efetiva transferncia de resultado da scia ostensiva para a scia participante, em razo do contrato social, no perodobase de 1981, exerccio de 1982, a que alude o auto de infrao (fl. 172). Sobreleva notar, que o exame dessa inferncia obriga esta instncia especial a revolver os elementos probatrios insertos nos autos e, por conseguinte, afrontar a jurisprudncia sedimentada por meio da Smula n. 7 deste Sodalcio a qual estabelece que a pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial. Recurso especial no conhecido. (REsp 193690/PR, Rel. Ministro FRANCIULLI NETTO, SEGUNDA TURMA, julgado em 04.06.2002, DJ 07.10.2002 p. 210) grifamos.

(REsp 474.704/pR, Rel. ministro caRLOs aLBERTO mEnEzEs DIREITO, TERcEIRa TuRma, julgado em 17.12.2002, Dj 10.03.2003 p. 213).
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(REsp 168.028/sp, Rel. ministro cEsaR asFOR ROcHa, quaRTa TuRma, julgado em 07.08.2001, Dj 22.10.2001 p. 326)
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neste sentido: REsp 193690/ pR (vide jurisprudncia).


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Questes de ConCurso PROVA DO CONCURSO PARA JUIZ DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SERGIPE Aplicao: 01/02/04. 67. O Cdigo Civil de 2002 alterou parcialmente a estrutura de classificao das sociedades estabelecida no Cdigo Comercial de 1850. No que tange s alteraes introduzidas, julgue o item seguinte. 1. O Cdigo Civil deu personalidade s sociedades informais, s quais passou a classificar como sociedade comum. 25 EXAME DE ORDEM SEO DO RIO DE JANEIRO 2 FASE DIREITO COMERCIAL. PROVA DISCURSIVA. 5 O que diferencia a sociedade comum das sociedades personificadas, e qual a abrangncia da responsabilidade dos scios da sociedade comum em ralao s obrigaes sociais, destacando, neste caso, a aplicao do benefcio de ordem. Responda justificadamente. 28 EXAME DE ORDEM SEO DO RIO DE JANEIRO 2 FASE DIREITO COMERCIAL. PROVA DISCURSIVA. 3 correta a afirmao de que o registro dos atos constitutivos das sociedades no personificadas no rgo competente produzir o mesmo efeito em relao a cada uma delas? Responda justificadamente PROVA CONCURSO PBLICO/3 REGIO - JUIZ FEDERAL - 2006 93 Questo: Assinale a alternativa inteiramente correta. As sociedades no personificadas so: a) as simples; b) as em conta de participao; c) as em comum; d) somente a alternativa a est incorreta.

PROVA CONCURSO PBLICO/MG - JUIZ - 2008 61 Questo: Quanto a uma sociedade em comum que explora o ramo da prestao de servios mecnicos, assinale a alternativa INCORRETA. a) A sua existncia pode ser comprovada pela transcrio, no Cartrio de Ttulos e Documentos, de instrumento celebrado entre os scios; b) Est sujeita a falncia; c) Com exceo daquele que contratou pela sociedade, os demais scios, apesar de responderem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, gozam de benefcio de ordem; d) possvel sua dissoluo judicial, desde que o scio requerente comprove a existncia da sociedade ainda que por prova oral.

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Anexo I apontamentos sobre o regime geraL das soCiedades no brasiL Jos gabriel assis de almeida doutor em direito pela universit panthon assas paris ii professor da uerJ- universidade do estado do rio de Janeiro- e da unirio universidade federal do estado do rio de Janeiro advogado no rio de Janeiro(brasil) e em Lisboa(portugal)

sumrio A transio de um direito dos comerciantes para um direito de empresas. 2. A unificao dos regimes das sociedades. 3. A adaptao das sociedades transio normativa. 3.1 A modificao das regras do jogo societrio. 3.2 A aplicao das novas regras s sociedades. 3.3 A alterao das regras societrias face ao direito adquirido e ao ato jurdico perfeito. 3.3.2 Argumentos a favor da no aplicao das novas regras. 3.3.3. Argumentos a favor da aplicao das novas regras. 3.4. A situao da sociedade que no se adaptou ao Cdigo Civil de 2002

a transio de um direito de comerciantes para um direito de empresas O direito comercial surgiu na Idade Mdia, em razo da necessidade dos comerciantes criarem um sistema normativo que atendesse s necessidades das suas atividades. Com efeito, por um lado, a diversidade das normas existentes entre os diferentes feudos era incompatvel com a expanso da atividade comercial. Por outro lado, alm de dspares, as normas existentes eram escassas, pois no havia uma preocupao dos titulares dos poderes(senhores feudais e clero) em sistematizar a regulamentao da atividade comercial. O direito comercial surgiu assim como um sistema separado do regime normal, aplicvel s relaes jurdicas em geral. Cabe esclarecer que esta dicotomia correspondia tambm a uma dicotomia social e at poltica. Com efeito, os comerciantes constituam uma categoria social parte, que no se misturava nem com a nobreza, nem com o clero e nem com os servos. Assim, os comerciantes e as atividades eram regidos pelo direito comercial. J a nobreza e o clero e as suas atividades, essencialmente ligadas explorao da terra eram regidos pelo direito civil. No entanto, com o surgimento e o desenvolvimento da indstria( principalmente a partir do sc.XIX), nasceu o problema do enquadramento jurdico desta atividade. Seriam as atividades industriais atividades comerciais? A resposta era negativa, pois na atividade industrial no est presente a intermediao, mas sim a transformao dos produtos. Assim, a atividade industrial no podia corresponder definio de ato de comrcio. Ademais, era inegvel que a atividade industrial tinha e tem similitudes com a atividade comercial. Para tanto, parecei um despropsito permitir que uma pequena mercearia pudesse impetrar concordata, mas negar o mesmo direito a uma indstria que fabricava vages para trens.
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A inadequao da dicotomia entre o direito comercial e o direito civil ficou ainda mais evidente com o crescimento do setor dos servios no decorrer do sc.XX, isso porque, atualmente, uma parte importante da atividade econmica consiste na prestao de servios que, salvo os de corretagem, enquadram-se mal na definio de atividade comercial. Com a acelerao do progresso econmico e o desenvolvimento econmico surgiu, nas cincias econmicas, a idia de empresa, como a unidade de produo ou circulao de riqueza, atravs do exerccio da atividade de cunho econmico. Deste modo, tornou-se inelutvel a unificao do regime de todas as atividades econmicas. Assim, tanto as atividades comerciais, como as atividades civis de carter econmico(nomeadamente as atividades industriais e as atividades de prestao de servios destitudos de carter de intermediao) passaram a estar submetidas ao mesmo regime, ou seja, o direito empresarial. O direito brasileiro, tradicionalmente, fazia a distino entre o direito comercial e o direito civil. Assim, desde 1850, o Brasil adotou um cdigo comercial que cuidava das relaes comerciais. Este cdigo nasceu fundado na figura do comerciante, definido no art.4 como todo aquele que, matriculado em um dos tribunais do Imprio, fazia da mercancia a sua profisso habitual. O Cdigo Comercial de 1850 no definia o ato de comrcio, definindo o mbito de aplicao do direito comercial sob o ponto de vista subjetivo, ou seja, sob o ponto de vista do comerciante. Esta opo ia em sentido contrrio do Cdigo de Comrcio francs, de 1807, que na linha da abolio dos privilgios e tendo criado a liberdade de indstria e comrcio assentava o direito comercial no ato de comrcio, atribuindo-lhe, assim, uma feio objetiva. Nesse sentido, o regulamento 737, tambm de 1850, era quem delineava os contornos dos atos de comrcio. Apesar de revogado no final do sc. XIX, o regulamento 737 continuou a influenciar, durante muitos e muitos anos, a noo de atividade comercial. A este fenmeno no estranho o fato de os Tribunais de Imprio terem sido abolidos e ter-se admitido que a qualidade de comerciante no decorria da matrcula do mesmo, mas sim do exerccio da atividade comercial. Assim, o fato de admitir-se que o comerciante, mesmo no matriculado, pudesse falir, afastou por completo o carter constitutivo da matrcula, que passou a ser mera presuno de comercialidade. Com o desenvolvimento e a modernizao econmica, principalmente a partir da segunda metade do sc. XX, o Brasil passou a conhecer o mesmo fenmeno de ruptura da dicotomia entre direito comercial e direito civil. Com efeito, comearam a aparecer, de forma cada vez mais freqente, normas de enquadramento da atividade econmica que no levavam em considerao a distino entre a atividade comercial e a no comercial. Por exemplo, a Consolidao das Leis do Trabalho, de 1943, que at hoje regulamenta a maioria das relaes trabalhistas de emprego no Brasil define, no art.2, empregador como a empresa individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica admite, assalaria e dirige a prestao pessoal do servio. Ou seja, no h qualquer meno qualidade comercial ou civil do empregador, sendo apenas relevante que o mesmo exera atividade econmica. Esta unificao legislativa do regime jurdico das diferentes atividades acentou-se em pocas mais recentes. O Cdigo de Defesa do Consumidor- Lei 8078/90-, por exemplo, ao definir o fornecedor do produto ou servio j no faz qualquer distino em razo do carter
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comercial ou no da atividade desenvolvida, O art.3 deste diploma legal define o fornecedor da seguinte forma: Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados que desenvolvem atividade de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios O ponto manifestamente relevante da definio de fornecedor , mais uma vez, o exerccio de atividade de natureza econmica: a produo, a importao, a distribuio, etc. O fornecedor define-se em virtude do exerccio dessa atividade econmica. A natureza comercial ou no do fornecedor nitidamente relevante. Para o CDC no relevante saber se o fornecedor comerciante ou no, mas apenas se o fornecedor coloca um produto ou servio no mercado de consumo. Portanto, comerciantes e no comerciantes esto sujeitos ao mesmo regime, nas relaes de consumo. No mesmo, o art.15 da Lei 8884/94 Lei de Defesa da Concorrncia: Esta Lei aplica-se s pessoas fsicas ou jurdicas de direito pblico ou privado, bem como quaisquer associaes de entidades de pessoas, constitudas de fato ou de direito, ainda que temporariamente, com ou sem personalidade jurdica, mesmo que exeram atividade sob o regime de monoplio legal O art.15 claro. Na definio do destinatrio a comercialidade irrelevante. Alis, o art.15, por si s, imprestvel para definir a aplicao do direito da concorrncia. Na verdade, o alcance da norma dado pelo art.20 da mesma Lei 8884/94 que define as infraes. E essas infraes decorrem todas do exerccio de uma atividade econmica. Assim, nos termos do art.15 da referida lei, a mesma aplica-se a todos que, de uma forma ou de outra, possam praticar atos restritivos de concorrncia. Portanto, para a Lei 8884/94 irrelevante se o agente um comerciante ou no comerciante. O Cdigo Civil de 2002, no art.966, caput, veio consagrar a unificao do regime jurdico dos agentes econmicos, ao estabelecer que: Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios. Deste modo, tanto so empresrios os comerciantes quanto aqueles que, no sendo comerciantes, exercem uma atividade econmica organizada. A noo de atividade empresria veio recobrir todas as atividades de carter econmico.

a unificao do regime das sociedades Esta unificao do regime das atividades, com a consagrao a noo de empresrio, traduziu-se tambm na unificao do regime das sociedades, ou seja, na unificao do regime dos empresrios coletivos. No Brasil, esta unificao deu-se, curiosamente, antes da promulgao do novo Cdigo Civil, com a possibilidade das sociedades civis adotarem a forma comercial e com a modificao do regime de registro das sociedades comerciais. Com efeito, tradicionalmente, no Brasil existiam dois tipos de sociedade, quais sejam: as sociedades comerciais e as sociedades civis. As sociedades comerciais eram as sociedades dos tipos previstos no Cdigo Comercial de 1850 sociedade em nome coletivo, a sociedade em comandita simples, sociedade em
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conta de participao, e a sociedade de capital e indstria a sociedade por quotas de responsabilidade limitada regida pelo Decreto 3708/19- e as sociedades por aes sociedade annima e sociedade em comandita por aes previstas na Lei 6404/76. As sociedades civis eram as sociedades do tipo previsto no art.1363 e seguintes do Cdigo Civil de 1916. A qualidade comercial ou civil da sociedade era dada em razo da atividade exercida pela sociedade. Dessa forma, se a sociedade era comercial, a sociedade deveria revestir um tipo comercial, ao passo que, se a atividade era no comercial, a sociedade deveria revestir o tipo civil. No entanto, o art.1364 do Cdigo Civil permitia s sociedades civis adotarem um tipo comercial. Desta forma, caso a sociedade civil opta-se por um tipo comercial, a estrutura da sociedade civil passava a reger-se pelas normas de direito comercial, mantendo-se, porm, como sociedades civis no tocante atividade. As diferentes possibilidades esto representadas no quadro abaixo, vejamos:
Situao 1 Sociedade de tipo civil Exerccio de atividade civil Sociedade civil Situao 2 Sociedade de tipo comercial Exerccio de atividade civil Sociedade civil Situao 3 Sociedade de tipo comercial Exerccio de atividade comercial Sociedade comercial

Deste modo, j a partir de 1916, havia um esbatimento da distino entre sociedades civis e sociedades comerciais pelo menos quanto forma pois aa sociedades civis podiam adotar um tipo comercial. Esta distino entre sociedades civis e comerciais atenuou-se mais ainda em 1994. At 1994, as sociedades civis (seja as da situao 1, seja as da situao 2) tinham os seus atos constitutivos registrados no Registro Civil das Pessoas Jurdicas. Por seu lado, as sociedades comerciais (isto , as da situao 3) tinham os seus atos constitutivos arquivados na Junta Comercial. Entretanto, a Lei 8934/94, no art.1, determinou que fossem arquivados na Junta Comercial: a) os contratos sociais das sociedades comerciais (situao 3); b) os contratos sociais das sociedades civis, com forma comercial (situao 2). Portanto, as sociedades comerciais, e uma parte das sociedades civis, passaram a estar sujeitas ao mesmo regime de registro. Com a promulgao e a entrada em vigor do novo Cdigo Civil, o regime societrio brasileiro ficou profundamente alterado. Alis, o ano de 2002 trouxe duas grandes novidades: a entrada em vigor da lei 10303/01, que modificou a Lei das Sociedades por Aes e a promulgao do novo Cdigo Civil. Um dos principais pontos desta alterao a substituio da dicotomia do regime societrio entre sociedades comerciais e sociedades civis, pelo regime de: a) associaes; b) sociedades simples; c) sociedades empresrias.
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A distino entre cada uma destas categorias a seguinte: a) a sociedade empresria a que exerce profissionalmente uma atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios (por ex.: o caso de uma sociedade fabricante de automveis); b) a sociedade simples a que exerce uma atividade intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda que haja emprego de auxiliares (por ex.: uma sociedade de profissionais liberais mdicos) c) a associao tem fins no econmicos (por ex.: uma associao recreativa ou cultural). Alm desta distino, cabe assinalar que o novo Cdigo Civil criou as seguintes sociedades:
Regime anterior sociedades Comerciais Sociedade em nome coletivo Sociedade em comandita simples Sociedade em conta de participao Sociedade irregular ou de fato Sociedade por quotas de responsabilidade limitada Sociedade de capital e indstria sociedades Civis sociedade Civil Regime do NCC sociedades empresrias Sociedade em nome coletivo Sociedade em comandita simples Sociedade em conta de particicpao Sociedade em comum Sociedade limitada abolida sociedades no empresrias sociedade simples

Portanto, com o novo Cdigo Civil passa a existir um regime nico para as sociedades. No h mais distino entre sociedades civis e sociedades comerciais. As sociedades que exercem atividade econmica passam a estar todas submetidas ao mesmo regime. H, portanto, uma unificao do direito societrio brasileiro. Esta unificao ainda reforada pelo fato do NCC determinar a regncia supletiva das regras sobre as sociedades simples, para todas as demais sociedades. Na verdade, as variaes vo ocorrer dentro desse regime nico, consoante o tipo de atividade empresarial ou no empresarial que ser exercido.

a adaptao das sociedades transio normativa No momento da entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002 haviam sido constitudas, no Brasil, entre 1985 e 2001, mais de 3.900.000 (trs milhes e novecentos mil) sociedades por quotas de responsabilidade limitadas no Brasil. No mesmo perodo, haviam sido constitudas cerca de 17.000 (dezessete mil) sociedades annimas1. Portanto, quando da transio de um quadro normativo para o outro, estava em causa um universo gigantesco de sociedades, sociedades estas com caractersticas muito diferentes. Por exemplo, as sociedades limitadas cobrem uma grande variedade de atividades de tamanhos diferentes, desde o pequeno comrcio da padaria, da mercadoria, do aougue, do

1 V. site www.dnrc.gov.br, acessado em 28.04.07

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restaurante, at indstria de mdio porte, em alguns casos a indstria tambm de grande porte e cobrem tambm as sociedades holding de grupos financeiros, indstrias e etc. Neste aspecto uma das questes interessantes do Cdigo Civil de 2002 , precisamente, a necessidade de ter uma norma que seja ao mesmo tempo geral, para cuidar de todas as sociedades limitadas, e ao mesmo tempo uma norma que seja suficientemente precisa ou especfica para cuidar dos diferentes problemas de cada molde, de cada tipo de sociedade limitada. Quando da entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002 houve uma grande resistncia, como natural em todas as mudanas. O Cdigo Civil de 2002 sofreu forte rejeio, pois o Cdigo Civil veio provocar uma profunda mudana nas regras ento vigentes para a atividade societria2. Com efeito, alm de abolir o conceito de sociedade comercial e criar o conceito de sociedade empresria, conforme visto no item 2 acima, o Cdigo Civil modificou substancialmente as regras de constituio e funcionamento das sociedades, em especial das sociedades limitadas, das sociedades em nome coletivo, das sociedades em comandita e das sociedades em conta de participao e criou as novas figuras das sociedades em comum e das sociedades simples3. Como se passa a demonstrar, o Cdigo Civil de 2002 no apenas trouxe novas regras, mas essas novas regras afetam os direitos dos scios, cabendo ento examinar como tratar essas modificaes luz da Constituio da Repblica que protege o ato jurdico perfeito e o direito adquirido.

a modificao das regras do jogo societrio Sem querer entrar no detalhe de todas as mudanas, h algumas que merecem destaque, pis so as mais relevantes. Entre elas est, certamente, a forma das deliberaes sociais. O novo Cdigo Civil institui a assemblia geral e a reunio dos scios, e faz desaparecer um pouco aquele estado de deliberao permanente que h num determinado tipo de sociedade limitada. Trata-se, no caso, das sociedades de grande proximidade, com poucos scios que se dedicam diuturnamente atividade empresria. Esses scios no realizam reunies formais de scios e muito menos assemblias gerais. Os scios encontram-se diariamente, trabalham em conjunto e vivem naquilo que poderia ser chamada assemblia geral ou reunio de scios permanente. Uma segunda mudana diz respeito periodicidade das reunies e assemblias gerais. No regime anterior ao Cdigo Civil de 2002 no havia uma periodicidade estabelecida. Os scios podiam reunir-se a qualquer momento ou poderiam nunca se reunirem formalmente. O Cdigo Civil de 2002, no art.1071, inc.I, criou a obrigao de pelo menos uma reunio anual para tomar as contas dos administradores e aprovar o balano. Uma terceira mudana e que talvez seja a mais importante dizem respeito aos quoruns de deliberao. Anteriormente, as regras eram muito simples: As deliberaes sociais independentemente da matria eram tomadas pelo voto dos scios que representavam cinqenta por cento mais um do capital social. Aps o Cdigo Civil de 2002, as deliberaes passam a ter uma multiplicidade de quoruns. Por exemplo, (i) quorum de cem por cento do capital social para designar o ad-

Basicamente as bem conhecidas e experimentadas disposies do cdigo comercial de 1850 e do decreto 3708/19, disposies cuja longevidade de salientar num pas como o Brasil em que as leis so revogadas e novas leis so promulgadas a uma velocidade vertiginosa.
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as sociedades annimas e as sociedades em comandita por aes tiveram as suas regras preservadas, pois esto submetidas ao disposto na Lei 6404/76 os arts.1080 e 1090 do cdigo civil estabeleceram a continuao da regncia daquela lei especial.
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ministrador no scio, quando o capital social ainda no estiver totalmente integralizado; (i) quorum de trs quartos do capital social para alterar o contrato social e deliberar sobre transformao, fuso, incorporao e ciso da sociedade; (iii) quorum de dois teros do capital social para nomear o administrador no scio, quando o capital j est integralizado; (iv) quorum de dois teros do capital social para destituir o administrador que scio da sociedade e que foi nomeado administrador no contrato social. Por outro lado, foram extintas as quotas preferenciais sem direito a voto, na medida em que o Cdigo Civil de 2002, ao estabelecer os quoruns de deliberao faz sempre referncia totalidade do capital social e no totalidade do capital social votante. Anteriormente, era possvel sustentar a existncia de quotas preferenciais com fundamento em dois pontos: (i) o decreto 3708 no fazia meno totalidade do capital social; (ii) por fora do art.18 do decreto 3708, a sociedade por quotas de responsabilidade limitada podia adotar institutos prprios da sociedade annima, tais como as aes preferenciais. Acresce que a enumerao dos quoruns de deliberao no art.1076 do novo Cdigo Civil expressa, dando cogncia ao contedo deste artigo. Ou seja, as partes no tm mais a possibilidade de dispor sobre percentuais, ao contrrio do que era admitido no regime do Cdigo Comercial de 1850 e do decreto 3708. Houve tambm uma mudana no modo de desempate das deliberaes sociais. No antigo regime o desempate era pela sorte, ou seja, a deliberao que prevalecia, em caso de empate, era escolhida por sorteio. De acordo com o Cdigo Civil de 2002, o desempate j no mais pela sorte, mas por cabea (em caso de empate de votos por correspondncia ao capital social, os votos sero contados por nmero de scios; s se o empate persistir, que a soluo ser dada por deciso judicial). Deste modo, a concluso clara: Existe uma diferena entre o regime anterior e o regime do novo Cdigo Civil. Cabe ento perguntar como que se faz a transio entre estes dois regimes? Algumas pistas so dadas pelo prprio Cdigo Civil.

a aplicao das novas regras s sociedades Em primeiro lugar, o artigo 2035 segundo o qual: A validade dos negcios e demais atos jurdicos constitudos antes da entrada em vigor deste Cdigo obedece ao disposto nas leis anteriores, [...] mas os seus efeitos, produzidos aps a vigncia deste Cdigo, aos preceitos dele se subordinam, [...] Ou seja, a constituio do ato e os requisitos de validade para a constituio do ato so os da poca em que o ato foi praticado. J os efeitos do ato aps a entrada em vigor do novo Cdigo Civil passam a ser os efeitos atribudos pelo novo Cdigo Civil. Em seguida, o art. 2031 determina que as associaes, sociedades e fundaes constitudas na forma das leis anteriores tero prazo de um ano, a partir da vigncia do Cdigo Civil para adaptar-se s disposies deste Cdigo Civil. Este prazo foi prorrogado para as sociedades por mais um ano e, para as associaes e fundaes, por mais dois anos. Finalmente, o art. 2033 determina que as modificaes dos atos constitutivos das sociedades regem-se, desde logo, pelo Cdigo Civil de 2002. Isto significa que, no perodo de adaptao das sociedades ao novo Cdigo Civil, as alteraes do contrato social sero realizadas de acordo com os percentuais de deliberao estabelecidos no prprio Cdigo Civil. A conseqncia de todos estes dispositivos que as novas regras (inclusive os percentuais de deliberao) aplicam-se s sociedades constitudas antes da entrada em vigor do
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Cdigo Civil de 2002, inclusive quanto s deliberaes que devem ocorrer para adaptar essas sociedades ao novo Cdigo Civil. O impacto destas regras enorme num determinado tipo de sociedade. Com efeito, a sociedade que mais sofreu com a entrada em vigor do novo Cdigo Civil aquela sociedade controlada por scios titulares de quotas representativas entre cinqenta a setenta e cinco por cento do capital social4. At janeiro de 2004, o scio titular de quotas representativas de cinqenta por cento do capital social mais uma frao tinha assegurado o controle da sociedade. Este scio alterava sozinho o contrato social, destitua gerentes, nomeava gerentes, mudava a sede da sociedade, alterava o objeto social, deliberava aumento do capital social e etc. No dia da entrada em vigor do novo Cdigo Civil de 2002, este scio que havia adormecido na noite anterior como controlador da sociedade acordou sem mais qualquer poder de controle sobre a sociedade. Este scio, sozinho, j no pode mais alterar o contrato social, j no pode mais destituir um administrador (em especial, se o administrador tambm scio, tem mais de 1/3 do capital social e tiver sido nomeado administrador no contrato social; neste caso, este scio-administrador somente poder ser destitudo se ele, scio-administrador, concordar com a sua destituio). Deste modo, com a entrada em vigor do novo Cdigo Civil houve uma usurpao do controle das sociedades limitadas para todos os scios que tinham entre cinqenta a setenta e cinco por cento. Os scios controladores que no tomaram cuidado de alterar o contrato social antes da entrada em vigor do novo Cdigo Civil, perderam o controle da sociedade. Assim, todos os que no aproveitaram o perodo da vacatio legis para modificar antecipadamente o contrato social, para criar algumas clusulas e algumas alternativas que assegurassem o controle, perderam o controle sobre a sociedade.

a alterao das regras societrias face ao ato jurdico perfeito e ao direito adquirido

3.3.1 Argumentos a favor da no aplicao das novas regras Face a esta situao, cumpre examinar se a aplicao do Cdigo Civil de 2002 s sociedades j existentes no viola o ato jurdico perfeito e o direito adquirido, ambos garantidos pela Constituio da Repblica. O ato jurdico perfeito pode ser definido como um ato consumado sob a gide da lei anterior, tendo produzido seus efeitos sobre a gide dessa lei anterior. O ato jurdico perfeito a regra que preserva os pressupostos de validade da constituio do ato (no caso das sociedades, o ato de constituio das sociedades). O direito adquirido aquele que, constitudo sobre a gide da lei anterior, d ao seu titular o direito de exerc-lo em momento futuro. Deste modo, a constituio da sociedade rege-se pela lei em vigor ao tempo do ato constitutivo. Assim, os requisitos dos arts. 1054 e 997 relativos ao ato constitutivo de sociedades limitadas no se aplicam ao ato constitutivo de uma sociedade limitada constituda antes da entrada em vigor do novo Cdigo Civil. Em virtude da regra do ato jurdico per-

Os scios que tinham at cinqenta por cento do capital social no tinham o controle da sociedade e os scios que tinham mais de setenta e cinco por cento do capital social continuam a ter a maioria dos direitos de controle.

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feito, o ato constitutivo desta sociedade rege-se pelas regras anteriores (Cdigo Comercial de 1850 e decreto 3708). J a regra do direito adquirido determina que os efeitos futuros do contrato social regem-se tambm pela lei anterior ao novo Cdigo Civil. Esta regra pode-se aplicar a duas situaes, talvez as mais candentes com relao ao ato constitutivo. A primeira a da sociedade constituda antes do novo Cdigo Civil entre marido e mulher, casados sob o regime de comunho universal de bens. Na poca em que a sociedade foi constituda, a sociedade preenchia os requisitos de validade. Assim, apesar do art.997 do Cdigo Civil proibir a sociedade entre cnjuges casados sob o regime da comunho universal de bens, essa sociedade poderia continuar a existir. A segunda situao , precisamente, relativa aos quoruns de deliberao das sociedades limitadas no novo Cdigo Civil. Na medida em que estes novos quoruns representam a aplicao de uma nova lei, aos efeitos de um contrato celebrado anteriormente a ela, este quoruns tambm deixariam de ser aplicados. Portanto, os quoruns de deliberao seriam os da lei anterior. Inclusive, possvel ir mais longe e distinguir entre as regras procedimentais (que seriam de aplicao imediata) e as regras substantivas (que tratam de direitos substanciais e que no seriam de aplicao imediata, em virtude do ato jurdico perfeito e do direito adquirido). Por exemplo, seriam procedimentais as regras relativas convocao dos scios para as deliberaes e as regras relativas s formalidades de tomada de posse dos administradores. Portanto, estas regras do novo Cdigo Civil aplicar-se-iam mesmo s sociedades constitudas no regime anterior. Por outro lado, as regras substanciais no seriam modificadas pelo Cdigo Civil de 2002. Ou seja, todas as regras relativas aos direitos e deveres dos scios. Assim, o regime de responsabilidade dos scios perante terceiros, os direitos dos scios perante terceiros, os direitos dos scios perante a sociedade e os direitos dos scios perante os outros scios continuariam a ser regidos pelas normas anteriores ao novo Cdigo Civil. No sentido de que o Cdigo Civil de 2002 no se aplica s sociedades j existentes poca da sua entrada em vigor h dois fortes argumentos. Por um lado, o art.5, inc.XXXVI, da Constituio, segundo o qual a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. O segundo argumento um importante acrdo do Supremo Tribunal Federal, proferido na Ao Direta de Inconstitucionalidade 493/0 do Distrito Federal, em 25/06/92. Neste acrdo, o Supremo Tribunal Federal decidiu, por maioria, que se a lei nova alcanar efeitos futuros de contratos celebrados anteriormente a ela, essa lei ser retroativa (ainda que seja um caso de retroatividade mnima, porque vai interferir na causa que um ato ou fato ocorrido no passado). O disposto no art.5, inc.XXXVI, da Constituio aplica-se a toda e qualquer lei infraconstitucional, sem qualquer distino entre norma de direito pblico (cogente) e norma de direito privado (eventualmente supletiva). Ou seja, se a lei nova for aplicada aos efeitos futuros do contrato, essa lei nova passa a ter retroatividade, e essa retroatividade viola o art.5, inc. XXXVI, da Constituio da Repblica.

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3.3.2 Argumentos a favor da aplicao das novas regras No entanto, possvel argumentar em sentido contrrio, isto , a favor da aplicao do Cdigo Civil de 2002 s sociedades existentes poca da sua entrada em vigor. O mesmo Supremo Tribunal Federal j disso, em diferentes oportunidades, que o direito adquirido no absoluto e que h possibilidade de se aplicar uma lei nova a situaes pretritas, ou seja, efeitos futuros de situaes pretritas. Uma primeira oportunidade foi no Recurso Extraordinrio nr. 105.137, onde por acrdo datado de 31 de maio de 1985, a propsito de contribuies previdencirias e de benefcios previdencirios, o Supremo Tribunal Federal disse que: no h direito adquirido a um determinado padro monetrio pretrito, seja ele o mil ris, o cruzeiro velho ou a indexao pelo salrio mnimo, o pagamento se far sempre na moeda definida pela lei no dia de pagamento. Recentemente, no acrdo proferido no Recurso Especial No. 226.855, de 31 de agosto de 2000, a propsito da correo e ao expurgo da correo monetria do FGTS, o Supremo Tribunal Federal disse o seguinte: O FGTS, ao contrrio do que sucede com a caderneta de poupana no tem natureza contratual, mas sim estatutria por decorrer de lei e por ela ser disciplinado, assim de aplicar-se a ele a firme jurisprudncia desta corte no sentido de que no h direito adquirido a regime jurdico. Face a estes dois acrdos do Supremo Tribunal Federal, talvez caiba minimizar a aplicao do art.5, inc. XXXVI, da Constituio, conforme demonstram os exemplos a seguir: Seria possvel invocar o direito adquirido para permitir que a sociedade continuasse a exercer uma atividade prevista no seu objeto social (portanto uma clusula contratual), quando tal atividade se tornasse proibida por lei? Se o Estado promulga uma lei segundo a qual determinada atividade no pode mais ser exercida no Brasil, poderiam os scios arguir que: (i) o contrato social contm esse objeto social; (ii) o exerccio dessa atividade decorre de uma clusula contratual fundamental; (iii) a sociedade foi constituda para o exerccio dessa atividade; (iv) o exerccio dessa atividade era legal no momento da constituio da sociedade; (v) portanto, a sociedade e os scios tm o direito adquirido continuao do exerccio dessa atividade? Outro exemplo: Se for suprimido um tipo societrio, ser que os scios podem sustentar que tendo a sociedade se constitudo sob o regime da lei anterior, a mesma deve continuar a existir, por fora do ato jurdico perfeito e do direito adquirido? H, inclusive, um caso prtico, vejamos: A sociedade de capital e indstria, prevista no Cdigo Comercial, foi abolida pelo novo Cdigo Civil. As sociedades de capital e indstria anteriores podem continuar a existir ou devem ser dissolvidas ou transformadas em um dos tipos previstos no novo Cdigo Civil5? A resposta parece ser negativa, pois no h sentido considerar uma atividade ilcita e permitir que a mesma continue a ser exercida, com fundamento no direito adquirido. Por outro lado, surge uma outra questo curiosa. Se as regras procedimentais do novo Cdigo Civil aplicam-se imediatamente conforme visto acima por que razo o art.2034 do novo Cdigo Civil determina que a liquidao das pessoas jurdicas, j iniciada no mo-

Este um problema que no unicamente brasileiro. as sociedades por quotas de responsabilidade limitada foram introduzidas na Frana, depois da primeira Guerra mundial, por causa da alscia-Lorena. antes da primeira Guerra mundial, a alscia-Lorena era parte da alemanha e na alemanha j existia uma lei criando as sociedades por quotas de responsabilidade limitada. conseqentemente, naquela regio constituram-se vrias sociedades por quotas de responsabilidade. a alscia-Lorena foi incorporada Frana no final da primeira Guerra mundial, e na Frana no existia uma lei de sociedade por quotas, tendo ento sido promulgada uma lei francesa de sociedade por quotas para resolver o problema, de uma maneira pragmtica.
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mento da entrada do novo Cdigo Civil, faz-se sob o regime da lei anterior e no sob o regime do novo Cdigo? Face a estes diversos exemplos, conclui-se que no possvel ir to longe a ponto de dizer que apoiadas no ato jurdico perfeito e no direito adquirido as sociedades podem continuar a atuar sob o regime jurdico anterior e que no preciso fazer a adaptao dos contratos sociais. Na verdade, h alguns bons argumentos a favor da aplicao do Cdigo Civil de 2002 s sociedades anteriormente constitudas e a favor da necessidade dessa adaptao dos contratos sociais destas sociedades, no obstante os direitos adquiridos. E primeiro lugar, dois argumentos de ordem prtica (e no, propriamente, dois argumentos de ordem jurdica). O primeiro argumento que possvel aplicar o novo Cdigo Civil porque o novo Cdigo Civil expressamente menciona a sua aplicao. O segundo argumento tambm de ordem prtica que quando a Lei 6404/76 que reformou integralmente as regras sobre sociedades annimas entrou em vigor, as disposies transitrias tambm determinavam a adequao dos estatutos das sociedades annimas ento existentes, no prazo de um ano, nova lei. E essa adequao foi realizada, sem que obstculos fossem suscitados. H, ainda, outros pontos que merecem alguma reflexo. O primeiro que o novo Cdigo Civil deve aplicar-se imediatamente s sociedades j existentes, porque ele no modifica os direitos dos scios, mas apenas as modalidades do exerccio do direito dos scios. Ou seja, o scio tem o direito de voto e continua tendo direito de voto no novo Cdigo Civil. No existe nenhum dispositivo que prive o scio do direito de voto nas deliberaes sociais. A conseqncia do Cdigo Civil de 2002 que o direito de voto ser exercido de acordo com um novo quadro legislativo, dentro das novas disposies legais. O segundo ponto que nem os scios nem as sociedades tm direito, como j afirmou o Supremo Tribunal Federal a propsito do FGTS, a um regime jurdico. Neste termos, os scios haviam seguido um determinado regime jurdico para as sociedades por quotas de responsabilidade limitada, regime jurdico esse que era garantido pelo Cdigo Comercial de 1850 e pelo decreto 3708. Todavia, esse regime jurdico foi alterado pelo novo Cdigo Civil. Conseqentemente, desaparece um regime jurdico e surge um outro regime jurdico, pelo que os scios e as sociedades tm que se adaptar a esse novo regime jurdico. Uma exceo a aplicao imediata do novo Cdigo Civil esta prevista no final do art.2035, segundo o qual A validade dos negcios e demais atos jurdicos, constitudos antes da entrada em vigor deste Cdigo, obedece ao disposto nas leis anteriores, [...] mas os seus efeitos, produzidos aps a vigncia deste Cdigo, aos preceitos dele se subordinam, salvo se houver sido prevista pelas partes determinada forma de execuo. Assim, se o contrato social contm uma clusula indicando que as deliberaes dos scios devem ser tomadas por um determinado percentual do capital social, possvel afirmar que, neste caso concreto, os scios inseriram no contrato uma clusula especfica prevendo a execuo do direito de voto, isto , como o direito de voto vai ser manifestado, quais os efeitos daquele direito de voto e quais so as modalidades do exerccio desse direito de voto. Deste modo, em razo da parte final do art.2035 do novo Cdigo Civil, se o contrato social contiver clusula neste sentido, possvel sustentar que os quoruns de deliberao
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do novo Cdigo Civil no se aplicam sociedade, porque o contrato social contm uma clusula determinando que as deliberaes sejam tomadas pelo voto dos scios titulares da maioria do capital social. Entretanto, a prtica demonstra que a maioria dos contratos sociais no contm clusula relativa s deliberaes, pois esta regra, ainda que indiretamente, estava determinada no art.15 do decreto 3708.

a situao da sociedade que no se adaptou ao Cdigo Civil de 2002 Para finalizar cabe agora examinar o que acontece sociedade que no adaptou o seu contrato social ao novo Cdigo Civil. Neste caso, a sociedade torna-se uma sociedade em comum, uma vez que o registro da sociedade perde a sua validade e um registro no vlido equivale a um registro inexistente. A sociedade passa ento a reger-se pelos arts.986 a 990 do novo Cdigo Civil, com algumas conseqncias importantes como a responsabilidade solidria e ilimitada dos scios. Ou seja, os scios passam a responder perante terceiros ilimitadamente e solidariamente pelas dvidas da sociedade. Sendo esta a conseqncia, e no obstante as diversas consideraes apresentadas, parece no valer a pena correr o risco de a sociedade regular ser transformada em sociedade comum.

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AUlAS 02, 03 E 04: REUNIO COM ClIENtE PARA ElAbORAO DO CONtRAtO SOCIAl
Nas aulas seguintes aprenderemos sobre a importncia da orientao empresarial atravs do fornecimento de princpios bsicos para quem pretende montar um negcio, seja por meio da atividade individual ou coletiva. Daremos enfoque na anlise prvia e planejamento adequado antes da constituio de uma sociedade, que tem no contrato social o instrumento que representa o entendimento dos scios quanto aos seus direitos e deveres com vistas realizao do objeto social.

ementrio de temas: Elaborao do Plano de Negcio. Orientao para elaborao do contrato social: Providncias preliminares. Clusulas obrigatrias e facultativas. Regncia supletiva pelas normas das sociedades por aes. Texto I: Lei no prev permanncia de herdeiros nas Limitadas. Texto II: Famlia uma coisa, empresa outra.

roteiro de auLa: O Plano de Negcios21 um documento que visa transformar idias em situaes concretas. Nele estaro registrados o objetivo do negcio, riscos, pblico alvo, estratgias de marketing, planejamento financeiro e tudo mais que for relevante para iniciar um negcio especfico ou ampliar um j existente. Ao optar pela elaborao de um Plano de Negcio, antes da elaborao do contrato social, os scios tero a idia de negcio devidamente analisada, diminuindo os riscos do insucesso. Algumas perguntas22 so fundamentais na hora de elaborar o Plano de Negcios, por exemplo: Qual atividade que os scios gostariam de desenvolver? Qual a experincia e conhecimento sobre a atividade que os scios tm? Compreender os fatores externos e internos que afetam (ou podero afetar) diretamente o desempenho da sociedade muito importante para o sucesso do negcio. Recomenda-se que os scios busquem informaes relevantes do seu negcio em jornais, revistas e publicaes profissionais/tcnicas, sindicatos e outras entidades setoriais. Onde abrir o negcio e qual o espao necessrio? Os scios tero uma noo prvia do funcionamento do negcio do ponto de vista mercadolgico e sabero quais exigncias tero que atender para a sua instalao. Qual ser o pblico alvo e como conquistar o mercado? Permite conhecer e entender as necessidades dos clientes, oferecer o produto ou servio certo no momento propcio e bem atend-los aps a venda. Esse levantamento torna possvel gerar um diferencial competitivo, com eficincia e eficcia,

O passo a passo para a elaborao do plano de negcios pode ser encontrado no link: http://www. sebraesp.com.br/principal/ abrindo%20seu%20negcio/or ientaescriao%20de%20em presas/passos_elaboracao_plano_negocio.aspx
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as perguntas devero ser criadas, adaptadas e modificadas conforme a realidade do negcio.


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atravs de aes dirigidas, a oferta de produtos e de servios para nichos especficos de mercado ou, mesmo, para um consumidor individualmente.23 Escolha de fornecedores e pesquisa de concorrentes? Identificar quantos concorrentes esto oferecendo o mesmo produto e/ou servio, atentando para qualidade, preo, acabamento, qualidade no atendimento, facilidade de acesso, forma de arrumao de produtos nas prateleiras e/ou divulgao do servio etc. Quais so os fatores crticos de sucesso do negcio? Quanto e que tipo de recursos ser necessrio para o empreendimento? No existem limites ou regras para o valor que deve ser utilizado de capital prprio para investimentos; sempre bom avaliar bem as alternativas, ou seja, se existem linhas de crdito e incentivos (Municipal, Estadual ou Federal). A escolha de recursos prprios e de terceiros, deve levar em considerao queles que permitam sempre melhores margens de ganho. Qual a previso de retorno para o investimento? O principal indicador para acompanhar a viabilidade do negcio o retorno do investimento. Mensalmente, parte do investimento deve ser devolvida e essa devoluo acontece quando a sociedade gera o lucro.24 Qual a documentao necessria? Alm do contrato social, que veremos a seguir, j estudamos, na aula 02, o passo a passo para a abertura de uma sociedade. O cliente deve ser orientado para preparar um Plano de Negcios e de como faz-lo, pois no precisa ser profissional experiente para tanto25. Ao apresentar o Plano de Negcios, o cliente contribuir para a excelncia na elaborao do contrato social alm de dispor de um documento que o ajudar a acompanhar a evoluo do seu negcio.

carlos pougy, consultor de marketing. Disponvel em: http://www2.uol.com.br/canalexecutivo/artigosc.htm


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orientao para elaborao de contrato de sociedade Limitada. A partir dos itens elencados pelo Departamento Nacional de Registro do Comrcio, analisaremos, em aula, cada qual com as crticas cabveis26. 1. Qualificao completa dos scios: (art. 997, I, do CC/2002) PESSOA FSICA (rectius NATURAL): nome completo, nacionalidade, naturalidade, estado civil27, regime de bens (se casado), data de nascimento (se solteiro), profisso, n do CPF, documento de identidade, seu nmero, rgo expedidor e UF onde foi emitida (documentos vlidos como identidade: carteira de identidade, certificado de reservista, carteira de identidade profissional, Carteira de Trabalho e Previdncia Social, Carteira Nacional de Habilitao modelo com base na Lei n 9.503/9728), domiclio e residncia (tipo e nome do logradouro, nmero, bairro/distrito, municpio, Unidade Federativa e CEP). solteiro menor de 18 anos: (art. 1.690, CC/2002): maior de 16 anos deve ser assistido pelo pai, pela me ou tutor; constar tambm do prembulo a expresso ASSISTIDO POR, e a qualificao completa do(s) assistente(s); menor de 16 anos deve ser representado pelo pai, pela me ou tutor; constar tambm do prembulo a expresso REPRESENTADO POR e a qualificao completa dos representantes.

como calcular o Retorno do Investimento? Investimento todo o capital aplicado na empresa, seja o capital social inicial, mais os aumentos (aporte) de capital adicional, mais os lucros reinvestidos na sociedade. a taxa de rentabilidade do investimento calculada da seguinte forma: Lucro Lquido dividido pelo Investimento. Exemplo: Lucro Lquido mensal: R$ 2.000,00 Investimento total: R$ 80.000,00 Taxa de rentabilidade: 2,5 % ao ms O prazo de retorno do investimento realizado calculado da seguinte forma: Investimento dividido pelo Lucro Lquido. Exemplo: Investimento total: R$ 80.000,00 Lucro Lquido mensal: R$ 2.000,00 prazo de retorno: 40 meses Fonte: www.sebraesp.com.br
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as instrues esto disponveis no site do sEBRaE.


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Fonte: www.dnrc.gov.br

O art. 977 do cdigo civil de 2002 trouxe uma vedao quanto convivncia da affectio societatis e da affectio maritalis quando nesta ltima os cnjuges forem casados sob o regime de comunho universal de bens (art. 1.667) ou sob o regime de separao obrigatria de bens (art. 1.687).
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cdigo de Trnsito Brasileiro.

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se emancipado (maior 16 anos) constar da qualificao a forma da emancipao, arquivando, em separado, a prova da emancipao (art. 976, do CC/2002), feita antes o registro no Registro Pblico no caso de outorga pelos pais ou por sentena. (art. 9) Obs. Scio Analfabeto: tambm o nome e a qualificao completa do procurador constitudo, com poderes especficos, por instrumento pblico. PESSOA JURDICA: nome empresarial, endereo completo da sede, e se sediada no Brasil, NIRE (nmero de identificao do registro de empresas) ou nmero atribudo no Cartrio de Registro Civil das Pessoas Jurdicas e o n do CNPJ (Cadastro Nacional de Pessoas Jurdicas); qualificao completa dos representantes da empresa no ato; (art. 997, I, CC/2002) scio domiciliado no exterior: nomear procurador no Brasil, com poderes para receber citao; procurador: constar do prembulo, aps o nome e qualificao completa do scio: REPRESENTADO POR SEU PROCURADOR, NOME E QUALIFICAO COMPLETA, juntado ao processo o respectivo instrumento de mandato. 2. Indicao do tipo jurdico da sociedade. O Cdigo Civil apresenta um rol, taxativo, que dever ser obedecido, escolhendo-se o tipo societrio que melhor se apresenta para a situao de fato: sociedade simples; sociedade em nome coletivo; sociedade em comandita simples; sociedade limitada; sociedade annima; sociedade em comandita por aes. 3. Nome empresarial: (art. 997, II e art. 1.158, CC/2002) no pode conter as expresses ME ou EPP; no pode ser idntico ou semelhante a nome j protegido isto , anteriormente registrado; a composio do nome deve observar as regras gerais e as prprias do tipo escolhido (firma social ou denominao). 4. Endereo comercial da sede e de filiais declaradas: (art. 997, II, CC/2002) Tipo e nome do logradouro, nmero, complemento, bairro/distrito, municpio, UF e CEP. 5. Objeto social: (art. 997, II, CC/2002) Diz respeito atividade que ser desenvolvida, devendo conter sua declarao precisa e detalhada, mencionando gnero (indstria, comrcio ou servios) e espcie (calados, roupas infantis, limpeza, por exemplo). (art. 5629, I da Lei n 8.884/9430). 6. Capital social (art. 997, III e IV, CC/2002) a) indicao numrica e por extenso do total do capital social; b) mencionar o valor nominal de cada quota, que pode ter valor desigual;

art. 56. as juntas comerciais ou rgos correspondentes nos Estados no podero arquivar quaisquer atos relativos constituio, transformao, fuso, incorporao ou agrupamento de empresas, bem como quaisquer alteraes, nos respectivos atos constitutivos, sem que dos mesmos conste: I a declarao precisa e detalhada do seu objeto; II o capital de cada scio e a forma e prazo de sua realizao; III o nome por extenso e qualificao de cada um dos scios acionistas; IV o local da sede e respectivo endereo, inclusive das filiais declaradas; V os nomes dos diretores por extenso e respectiva qualificao; VI o prazo de durao da sociedade; VII o nmero, espcie e valor das aes.
29 30 Lei que trata da preveno e da represso s infraes contra a ordem econmica e transformou o conselho administrativo de Defesa Econmica caDE em autarquia.

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c) mencionar o total de quota(s) de cada scio; d) declarar a forma e o prazo de integralizao do capital; e) se houver scio menor, o capital dever estar totalmente integralizado; f ) integralizao com bem imvel: descrio e identificao do imvel, sua rea, dados relativos a sua titulao, nmero de matrcula no Registro de Imveis e autorizao do cnjuge no instrumento contratual com a referncia pertinente, salvo se o regime de bens for o de separao absoluta. 7. Responsabilidade dos scios: (art. 1.052, CC/2002) A responsabilidade dos scios, apesar de redundante, pois a responsabilidade dos scios decorre do texto legal, deve ser mencionada no contrato social para um melhor esclarecimento e conhecimento de todos os scios que da sociedade faam parte e, da mesma forma, para terceiros que contratarem com a sociedade. 8. Prazo de durao da sociedade: (art. 997, II, CC/2002) Indicar o prazo de durao indeterminado ou determinado (neste caso indicar o incio e o fim da sociedade). 9. Administrao: (art. 997, VI, art. 1.060, art. 1.061, 1.062, art. 1.063 e 1.064 todos do CC/2002) a) Designar pessoa(s) naturais, caso no se ajuste esta indicao em ato separado31, para representar a sociedade, suas atribuies e limites de poderes, alm da permisso para usar o nome empresarial. Indicar o prazo de gesto, se determinado. b) O contrato pode estabelecer a designao de administrador NO scio. Depender de aprovao unnime dos scios, se o capital no estiver integralizado e de no mnimo dois teros, se totalmente integralizado. (art. 1.061, CC/2002) c) scio menor somente se emancipado; d) estrangeiro, apresentar a carteira de identidade com o visto permanente. 10. Cesso de quotas. (artigos 1.003 e 1.056, CC/2002) Optando os scios por garantir sociedade caracterstica tpica de pessoas, podero estabelecer no contrato social vedao ao ingresso de terceiros, ou seja, no admitindo a transferncia das quotas quele estranho sociedade (exceto se houver unanimidade dos scios autorizando-a no instrumento de cesso). De outra forma, se a inteno dos scios for constituir uma sociedade onde a pessoa do scio no tem relevncia para sua formao, caracterizando uma sociedade de capital, podero estabelecer que a transferncia das quotas se dar independentemente da vontade dos scios ou, seguindo a orientao do Cdigo Civil, definir um percentual limite de scios que devero anuir com o ato de cesso. 11. Falecimento/interdio de scio. (artigos 1.028 e 1.031, CC/2002) Eis um dos casos que denotam a importncia da clusula que dispe sobre a cesso de quotas. Na falta de um dos scios (seja pela interdio ou pelo falecimento), a sociedade tem que continuar, e, o ingresso de herdeiros poder acontecer se no houver clusula contratual que impea. Muitas vezes, os herdeiros desconhecem ou no esto interessados e assumem o negcio gerando confuso e prejuzo.

31 O administrador no scio, designado em ato separado, dever firmar termo de posse no livro de ata da administrao, no prazo de at 30 dias da data de sua designao, sob pena da nomeao perder a validade (art. 1.062).

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12. Data de encerramento do exerccio social: indicar a data do trmino de cada exerccio, para a elaborao do inventrio, do balano patrimonial e do balano do resultado econmico (art. 1.065, CC/2002) e a referncia ao julgamento das contas no primeiro quadrimestre seguinte ao trmino do exerccio social pelos scios (art. 1.078, CC/2002) e colocao destes documentos disposio dos scios no administradores, at trinta dias antes da reunio ou da assemblia de scios. (art. 1.078, 1, CC/2002). 13. Participao dos scios nos lucros e perdas: indicao da participao proporcional dos scios nos lucros se outro ajuste no for estipulado. (art. 997, Vll, CC/2002). da essncia do ato de constituio de sociedade empresria a participao nos lucros e nas perdas por cada um dos scios, sendo vedada a atribuio da totalidade a apenas um deles. 14. Clusula de inexistncia de impedimento para o(s) administrador(es) se no apresentada esta declarao em separado. (art. 1.011, CC/2002). 15. Foro: indicar o domiclio onde se exercitem e cumpram os direitos e obrigaes deles resultantes. (art. 53, III, e32, do Dec. 1.800/96) OU clusula compromissria elegendo a Arbitragem para dirimir litgios relativos a direitos patrimoniais disponveis (art. 1o, Lei 9.307/96 e art. 853, CC/2002). 16. Inserir clusulas facultativas desejadas. Como clusulas facultativas, pelo fato de no serem obrigatrias, a no incluso destas em nada impede o arquivamento do contrato social no registro competente, no entanto, elas so a verdadeira expresso da vontade dos scios, seguindo risca o princpio constitucional da livre iniciativa33, ao abranger as clusulas que determinam as matrias contratadas pelos scios livremente e que iro adequar a sociedade de acordo com suas particularidades. Eis alguns exemplos de clusulas facultativas: a) conseqncias em caso de retirada ou excluso de scio34; b) regras acerca da administrao da sociedade35; c) previso de regncia supletiva da sociedade pelas normas da sociedade annima36; d) autorizao para que a pessoa no scia exera a funo de administrador37; e) instituio de conselho fiscal38; f ) regras referentes s reunies de scios39; g) excluso de scios por justa causa40; Os exemplos acima no esgotam o ajuste de outras clusulas que podem ser adicionadas ao contrato social, desde que submetam-se aos princpios gerais de Direito, notadamente s normas do Direito das Obrigaes, em destaque o Direito dos Contratos. 17. Local e data (dia, ms e ano). 18. Assinatura dos scios ou dos seus procuradores no fecho do contrato social, com a reproduo de seus nomes. No necessrio o reconhecimento das firmas dos scios41. Na dvida quanto veracidade da assinatura aposta, DEVER a Junta Comercial EXIGIR o RECONHECIMENTO DE FIRMA (Lei no 9.784/99). Obs: scio menor de 16 anos, o ato ser assinado pelo representante do scio; scio maior de 16 e menor de 18 anos, o ato ser assinado, conjuntamente, pelo scio e seu assistente.

32 art. 53. no podem ser arquivados: (...) III os atos constitutivos e os de transformao de sociedades mercantis, se deles no constarem os seguintes requisitos, alm de outros exigidos em lei: (...) e) o nome empresarial, o municpio da sede, com endereo completo, e foro, bem como os endereos completos das filiais declaradas; (...) 33 artigos 1, IV e 170 da constituio Federal de 1988. 34 35 36 37 38 39 40 41

art. 1.031. art. 1013. art. 1.053, pargrafo nico. art. 1.061. art. 1.066. art. 1.072. art. 1.085.

Orientao do item 1.2.27 do manual de atos de Registro de sociedade Limitada, aprovado pela In 98/2003 (DnRc).

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19. Visto de advogado: visto/assinatura de advogado, com a indicao do nome e do nmero de inscrio na OAB/Seccional (o visto dispensado para o contrato social de microempresa e de empresa de pequeno porte). (art. 1, 242, da Lei n 8.906/9443 e art. 9, pargrafo 244, da Lei Complementar 123/200645). 20. Rubricar as demais folhas no assinadas. (art.1, inciso I46, Lei 8.934/9447). Observao: o documento no pode conter rasuras, emendas ou entrelinhas sem expressa ressalva dos scios. 21. Assinatura das testemunhas: No so obrigatrias as assinaturas das testemunhas, que, entretanto, podero ser lanadas com indicao do nome do signatrio, por extenso, de forma legvel, e do nmero de identidade, rgo expedidor e UF48. regncia supletiva pelas normas das sociedades por aes Os 35 artigos (1.052 a 1.087) que tratam da sociedade do tipo Limitada, em seus dispositivos abrangem vrios temas, entre eles a aplicao das normas da sociedade simples (arts. 997 a 1038) e da Lei da Sociedade por Aes (Lei n 6.404/76) sociedade limitada em caso de omisso. A aplicao de um ou outro diploma legal depender da vontade dos scios que ser reduzida a termo no contrato social. Assim, quando o assunto no estiver previsto nos artigos que integram o captulo das Limitadas e o contrato social for omisso, para resolv-lo aplicarse-o as normas da sociedade simples previstas no Cdigo Civil ou da Lei 6.404/76. O pargrafo nico do art. 1053, quando prev a possibilidade da regncia supletiva pela Lei 6.404/76, permite uma sada para os scios afastarem a aplicao supletiva das normas da sociedade simples. Diante desta opo, os scios podero adequar o contrato social e, eventual omisso prpria do captulo das Limitadas, ser suprida pela Lei 6.404/76 e no pelas regras das sociedades simples. A justificativa para este posicionamento encontra-se nos pontos de afinidade entre a sociedade limitada e a sociedade annima. A Assemblia de Scios e o Conselho Fiscal so exemplos de institutos e estruturas que aparecem igualmente nas Limitadas e nas Annimas. No caso da regncia supletiva pelas normas da sociedade simples, algumas crticas so feitas, pois, embora a sociedade simples tenha natureza contratual, ela no empresarial e a responsabilidade dos scios ilimitada. Seu ato constitutivo arquivado no Registro Civil de Pessoas Jurdicas enquanto que a Limitada tem o ato constitutivo registrado na Junta Comercial. possvel, ainda, e at mesmo aconselhvel, que o contrato preveja a aplicao supletiva de algumas regras prprias das sociedades simples e outras das sociedades annimas. A possibilidade clara na redao do p.. do art. 1.053 do CC, ao asseverar que o mtodo supletivo, afastando, assim, a subsidiariedade. A propsito do tema, alguns enunciados aprovados na III Jornada de Direito Civil estabelecem que: Enunciado 21749: Com a regncia supletiva da sociedade limitada pela lei das sociedades por aes, o scio que participar de deliberao na qual tenha interesse em contrrio ao da sociedade, aplicar-se- o disposto no art. 115, 3 da Lei 6.404/76. Nos demais casos, aplica-se o disposto no art. 1.010, 3, se o voto proferido foi decisivo para a aprovao da deliberao, ou o art. 187 (abuso do direito), se o voto no tiver prevalecido.

42 art. 1. so atividades privativas de advocacia: (...) 2 Os atos e contratos constitutivos de pessoas jurdicas, sob pena de nulidade, s podem ser admitidos a registro, nos rgos competentes, quando visados por advogados.(...) 43 44

Estatuto da advocacia.

art. 9. (...) 2 no se aplica s microempresas e s empresas de pequeno porte o disposto no 2 do art. 1 da Lei n 8.906, de 4 de julho de 1994.
45 46

nova Lei do simples.

art. 1 O Registro pblico de Empresas mercantis e atividades afins, subordinado s normas gerais prescritas nesta lei, ser exercido em todo o territrio nacional, de forma sistmica, por rgos federais e estaduais, com as seguintes finalidades: I dar garantia, publicidade, autenticidade, segurana e eficcia aos atos jurdicos das empresas mercantis, submetidos a registro na forma desta lei;(...) Lei de Registro pblico de Empresas mercantis e atividades afins.
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Orientao do item 1.2.27.1 do manual de atos de Registro de sociedade Limitada, aprovado pela In 98/2003 (DnRc).
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autores: alexandre Ferreira de assumpo alves e maurcio moreira mendona de menezes, professores uERj.
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Enunciado 22250: O artigo 997, V, no se aplica a sociedade limitada na hiptese de regncia supletiva pelas regras das sociedades simples. Enunciado 22351: O pargrafo nico do art. 1.053 no significa a aplicao em bloco da Lei 6.404/76 ou do disposto sobre a sociedade simples. O contrato social pode adotar, na ausncia das normas sobre sociedades limitadas, tanto as regras das sociedades simples quanto as das sociedades annimas.

Caso gerador. Um grupo de 10 pessoas da mesma famlia decide constituir uma sociedade com as seguintes caractersticas, entre outras: restrio cesso de quotas; ter os mecanismos de funcionamento dos conselhos fiscal e de administrao; obrigatoriedade de distribuio do lucro aos scios, como uma forma de evitar conflitos familiares. Diante do caso: 1. indique o tipo societrio. 2. existe alguma clusula especial que deva ser inserida no contrato social?

JurisprudnCia. DIREITO COMERCIAL DISSOLUO DE SOCIEDADE POR QUOTAS DE RESPONSABILIDADE LIMITADA QUEBRA DA AFFECTIO SOCIETATIS RECURSO DO EX-CNJUGE COMO TERCEIRA INTERESSADA ILEGITIMIDADE. Demonstrada a quebra da affectio societatis, impe-se a dissoluo da sociedade com a designao do liquidante. A ex-mulher no tem legitimidade para ingressar na ao de dissoluo de sociedade da qual era scio o seu ex-marido, ainda que as quotas da sociedade sejam objeto da partilha judicial, por no ser ela scia. Improvimento dos recursos. (grifo nosso) (Apelao Cvel n. 2004.001.03051, Des. Jos Geraldo Antonio. 10 Cmara Cvel. TJ/RJ, jul. 23.03.2004). PROCESSO CIVIL. AO DE PARTILHA JUDICIAL POR DISSOLUO DA SOCIEDADE CONJUGAL. INVENTRIO DE BENS POR SEPARAO JUDICIAL. HOMOLOGAO DO ESBOO DE PARTILHA. DIVERGNCIA. REGIME DE COMUNHO UNIVERSAL DE BENS. ALIENAO FRAUDULENTA DE AES ORDINRIAS NOMINATIVAS DA EMPRESA APS SEPARAO DE FATO, RESGUARDADA A MEAO DA EX-MULHER POR MEDIDA ACAUTELATRIA DE SEPARAO DE CORPOS E ARROLAMENTO DE BENS. DECLARAO DE INEFICCIA DOS NEGCIOS JURDICOS SUBJACENTES SEPARAO DO CASAL, HAVIDOS EM FRAUDE MEAO. COMPETNCIA DO JUZO DE FAMLIA PARA APRECIAR A QUESTO, QUE APESAR DE CERCADA POR CONTROVRSIA JURDICA, INDEPENDE DE DILAO PROBATRIA. HOMOLOGAO DO ESBOO DE PARTILHA.

autor: alcir Luiz coelho, juiz Federal sj/Rj.


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autor: alfredo de assis Gonalves neto, professor Titular da uFpR.


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I a ao de inventrio por separao judicial o leito prprio para apreciao de questes jurdicas surgidas aps a separao de fato do casal, admitindo a discusso de prova documental a respeito de fatos incontroversos, e comportando incidente processual quanto aos efeitos jurdicos dos negcios entabulados pelo cnjuge varo revelia da cnjuge virago, que no matria ftica de alta indagao, mas soluo de natureza doutrinria e jurisprudencial. II a competncia em razo da matria pressuposto de validade da relao processual, de ordem pblica, podendo ser suscitada e discutida a qualquer tempo e grau de jurisdio, desde que no seja renovada perante o mesmo grau de jurisdio, em face da precluso pro judicato. III a sano prevista no art. 600 do cdigo de processo civil, por ato atentatrio dignidade da justia, apesar de no mais se referir a executado, mas sim a devedor, tem seu campo de incidncia nas aes de execuo, em geral, no podendo ser interpretado ampliativamente para alcanar a execuo de toda ordem emanada do poder judicirio, a exemplo da ao de inventrio por separao judicial combinada com partilha, mas to somente aquelas derivadas nas aes de execuo estrito sensu. IV por serem ...vrias as formas atravs das quais se pode prejudicar o cnjuge ou a companheira com atos praticados sob o manto pseudo-protetivo da empresa, o julgador deve ser preocupar em trilhar caminhos para se chegar a decises que fujam ao faz de conta. Deciso: DAR PARCIAL PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS. UNNIME. REJEITADAS AS PRELIMINARES UNANIMIDADE. (grifo nosso) (APC-5246299/DF, 2 Turma Cvel do Tribunal de Justia do Distrito Federal, Relatora: DES. NANCY ANDRIGHI em 18/10/1999). texto i: Lei no prev permanncia de herdeiros nas Limitadas52 Clusula no contrato da sociedade tem que contemplar sucessores. Muito tem se falado a respeito das alteraes nos contratos sociais que o novo Cdigo Civil (NCC) determinou. Entretanto, a questo dos herdeiros nas sociedades limitadas foi esquecida. o que afirma a ad-vogada Fabiana Seccomandi Anitablian do escritrio Braga&Marafon Consultores e Advogados. Segundo ela, o artigo 1.028 do novo diploma legal estabelece que se o contrato nada dispuser sobre a sucesso do scio falecido, suas quotas sero liquidadas e os respectivos valores pagos aos herdeiros. A questo surge se o scio pretende que, aps sua morte, seus herdeiros continuem nos negcios, diz a advogada. Para Fabiana o contrato social deve ter clusula expressa prevendo o ingresso dos herdeiros na sociedade. O contrato social deve ser cuidadosamente redigido no que diz respeito situao dos herdeiros na sociedade, seja para dispor sobre o ingresso automtico dos mesmos, para deixar a deciso sobre sua ad-misso a critrio dos scios remanescentes, ou qualquer outra alternativa que melhor reflita e atenda aos interesses da sociedade e seus scios, assevera a especialista. Outro ponto importante ressaltado por Fabiana diz respeito ao critrio de apurao do valor a ser pago aos herdeiros, no caso de liquidao das quotas do scio falecido. No silncio do contrato, o valor deve ser calculado tomando por base a situao patrimonial da sociedade e pago em dinheiro no prazo de 90 dias, diz. Segundo ela a regra legal no conveniente para a grande maioria das empresas, que muitas vezes possuem um patrimnio

Fonte: GazETa mERcanTIL de 12/04/04. por: Glucia de abreu andrade/so paulo. p. a18.
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elevado, mas no tm caixa para saldar a dvida com os herdeiros num prazo to curto. possvel estabelecer no contrato o critrio por avaliao a mercado feita por peritos em laudos econmicos, acrescenta. Fabiana afirma que entre seus clientes a soluo quanto ao prazo de pagamento aos herdeiros tm sido resolvida com a adoo de uma clusula que o estipula como sendo em at 24 meses. Ela ainda lembra que o cnjuge tambm herdeiro, segundo o novo Cdigo Civil, e este fato deve ser considerado na elaborao do contrato social ou no planeja-mento sucessrio. Fabiana diz que em uma sociedade de dois no caso de falecimento de um e no ingressando nenhum herdeiro, o remanescente tem o prazo de seis meses para recompor o quadro societrio. O advogado lvaro Villaa Azevedo, professor da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo (USP), tambm ressalta que quando o contrato social no prev a permanncia dos herdeiros, necessrio que seja feito um balano especial para auferir o valor real das quotas a que os herdeiros do scio falecido tm direito. Nesse levantamento tem que se verificar a situao atual da empresa. Por exemplo, tem que se considerar o valor imaterial, como no caso das grifes cujo valor pode ser de milhes, no entanto, a empresa pode no ter bens materiais. O levantamento do valor das quotas no pode ser feito pelo valor nominal para que no haja enriquecimento indevido dos s-cios remanescentes, lembra o professor Villaa. Segundo ele o legislador ao dispor sobre a permanncia ou no na sociedade quis preservar a vontade de constituir e manter uma sociedade e sem a qual, nas sociedades de pessoas, no pode ela subsistir. Eduardo Calazans, do escritrio Miguel Neto Advogados, afirma que deve haver vontade mtua tanto dos scios quanto dos herdeiros, para que estes ltimos ingressem na sociedade em substituio ao scio falecido, a no ser que o contrato social estipule em contrrio. Na mesma linha de raciocnio do advogado lvaro Villaa, a advogada Cristina de Andrade Salvador, tambm do Miguel Neto, diz que no sendo possvel ou no existindo interes-se dos herdeiros ou dos scios remanescentes, o valor de seus haveres ser apurado e liquidado com base na situao patrimonial da sociedade, data da resoluo, verificada em balano especialmente levantado, salvo disposio contratual em contrrio. Eduardo Calazans acrescenta que a disposio contratual quanto ao prazo para liquidao essencial. Em regra a quota liquidada ser paga em dinheiro, no prazo de noventa dias a partir da liquidao, finaliza. texto ii: famlia uma coisa, empresa outra53: Para consultor, melhores scios so aqueles que no dependem diretamente das relaes de parentesco. Joinville O melhor negcio do mundo no resiste a uma briga de famlia ou a uma encrenca entre scios. A frase do consultor Renato Bernhoeft resume os motivos de seu trabalho: preparar empresas familiares para seu momento mais traumtico: a sucesso. No Brasil, segundo o Balano Anual da Gazeta Mercantil, dos 300 maiores grupos privados nacionais 265 tem controle ou gesto familiar. Fundador da Bernhoeft Consultoria, que atua nesse segmento desde 1975 e atende empresas do porte de Votorantim, Sadia, Portobello e Gerdau, Renato diz que no h motivos para forar os filhos a assumirem os negcios da famlia.

Fonte: portal an (a notcia). por: martn Fernandez http://an.uol.com.br/2003/ nov/23/1ger.htm (acesso em 19/01/06).
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O ideal que se mostre outros caminhos para os sucessores. Porque os melhores scios so aqueles que no dependem diretamente dos negcios da famlia, afirmou. E sempre melhor que as decises sobre sucesso em empresas familiares sejam tomadas com os fundadores ainda vivos. Porque suas decises no valem nada depois que morrem. Depois disso, s para dar dinheiro a advogados. Leia a seguir os principais trechos da entrevista: A Notcia Qual o maior erro das empresas familiares? Renato Bernhoeft tentar utilizar a empresa para resolver questes familiares, no sentido de acomodar a famlia. Quando a gente pensa numa empresa, sabe que ela s ter sucesso se for voltada para o mercado, para atender seus clientes. Mercado significa clientes, fornecedores e concorrentes. E o erro muito comum que se comete nas empresas familiares tanto entre as pequenas quanto nas mdias e grandes o empreendedor, o fundador, muitas vezes usar essa empresa para acomodar os filhos, buscando nisso uma soluo para os problemas familiares. So duas coisas diferentes: a famlia uma coisa, a empresa outra. AN E como se faz essa separao? Bernhoeft evidente que difcil separar, porque o empreendedor, antes de ser isso, um patriarca, um pai. s vezes ele age mais com o chapu de pai que com o chapu de empresrio. O modelo do fundador muitas vezes no serve, no se aplica ao resto da famlia. O fundador em geral uma figura empreendedora, que comea um processo sozinho. O perfil do empreendedor brasileiro, sobretudo no Sul, o imigrante, ou o filho de imigrante, que comeou um negcio com muito trabalho, com muito esforo. Ento ele intuitivo, esforado, tem uma caracterstica muito particular que enxergar oportunidades onde todo mundo v problemas. Essas figuras so extremamente autoritrias de maneira geral, muito determinadas e esta a forma como comearam. AN Que comearam com negcios pequenos.. Bernhoeft Exatamente, com negcios minsculos, pequenos mesmo. Com negcios pessoais, quando muito ele e a esposa, de vez em quando l um scio. Essa a caracterstica de como comeam quase todos os negcios no Brasil. O empreendedor aqui, portanto, comea dessa forma: com um imigrante ou filho de imigrante. E a maioria das empresas familiares, do ponto de vista da origem, italiana. Estou falando do Brasil, no do Sul. O segundo maior contingente portugus. E curioso porque as colnias se concentram em alguns segmentos. Os portugueses notadamente na rea de panificao e supermercados. Os italianos no agrobusiness., cana-de-acar e tambm na rea de metalurgia, metal-mecnica. Em terceiro vm os alemes, depois judeus, rabes e outros. Um dos contingentes mais recentes com presena forte so os japoneses que tiveram um fluxo migratrio mais tardio. AN E quando a sucesso vira um problema? Bernhoeft Essas pessoas tem muito essa caracterstica de fazer um negcio para a famlia. E o que acontece? Na primeira gerao tem essa figura forte, que cria, que empreende. Se essa mesma pessoa tem, digamos, trs filhos, logo vai acabar a figura do dono. Porque esses trs indivduos, que no se escolheram como irmos, vo herdar esse empreendimento. Vo deixar de ser apenas irmos para ser scios. a que comeam os problemas. Porque eles cresceram vendo o pai agindo como dono: fazendo e desfazendo, mandando e desmandando. E eles vo herdar no uma empresa, mas sim uma participao. Vo receber o mesmo patrimnio, mas dividido em trs. E a surgem algumas questes a serem discutidas. AN Quais? Bernhoeft A primeira que a maioria deles no foi criado, educado, para ser scio. O que ser scio? Eu gosto de responder com coisas prticas: o fundador da Bombril cujos
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filhos eram trs e tambm brigaram e perderam a empresa numa das cartas deixou um recado muito interessante. Que dizia algo assim: Filhos, procurem se entender, vocs no vo ser donos, vocs vo ser scios. E quem tem scio tem patro. Porque se tem uma coisa que as pessoas no gostam de dar satisfao. Ah, meu irmo no entende nada, e coisas do gnero. Ento a partir da segunda gerao comea a haver uma pulverizao da propriedade. E a h dificuldades no processo de sucesso. Existe uma tendncia dos pais de achar que os filhos vo se entender e isso dificilmente acontece. AN Por que isso acontece? Bernhoeft Por vrias razes: os pais tentam proteger os filhos dos problemas que eles prprios tiveram de enfrentar. muito comum os pais falarem: no quero que eles passem pelo que eu passei. Ento muito culpa dessa conduta familiar. AN O ideal tirar a famlia? Bernhoeft Uma coisa importante nesse processo, em que se fala muito sobretudo no mundo acadmico, nessa histria de contratar profissionais e tirar a famlia do comando. No por a! Uma famlia empresria tem que olhar o negcio como empreendimento. No como um lugar onde se vai empregar todo mundo, acomodar todo mundo, porque a vai virar uma guerra. Cada nova gerao tem que agregar valor quele patrimnio. Se isso no acontecer, acaba. Porque a cada nova gerao aumenta a demanda por liquidez. Os filhos casam, tm seus prprios filhos e querem manter o mesmo padro de vida. S que os lucros, a rentabilidade das empresas no crescem na mesma proporo. AN E como equacionar essas questes? Bernhoeft Ou as pessoas fazem a empresa crescer na mesma proporo o que muito difcil ou ento devem ir diminuindo seu grau de dependncia do negcio. Se no ele acaba. No precisamos sair de Santa Catarina ou de Joinville para conhecer exemplos de famlias que eram ricas, milionrias at, e que hoje quando muito conservam algum patrimnio imobilirio. Existem alguns problemas: a disputa pelo poder, as preferncias dos pais isso repercute e impacta -, e a idia de que o patrimnio vai dar para todo mundo. Que quase sempre errada: uma coisa pai distribuindo a mesada para filho e outra so trs pessoas metendo a mo na botija. completamente diferente. AN A soluo passa por educao? Bernhoeft Essa expresso que voc usou muito adequada: o problema de educao mesmo. Os pais querem que os filhos faam administrao, economia... E s vezes melhor que os filhos faam outra coisa, se afastem dos negcios, busquem seus prprios caminhos. muito melhor que seu filho faa medicina, se torne um bom mdico e ao mesmo tempo scio da empresa. Porque na medida em que ele faz outra coisa e bem sucedido, ele agrega valor ao negcio, porque no depende to diretamente. Eu dou sempre o exemplo do Waltinho Moreira Salles. um brilhante cineasta (dirigiu Central do Brasil), e herdeiro do Unibanco. Quanto mais brilhante cineasta ele for, melhor acionista ele vai ser. Porque quando sentar na mesa do conselho do banco, ele no vai encher o saco do irmo Pedro que assumiu o banco. Ele est bem, porque ao no depender da empresa, agrega valor. AN O ideal que haja esse afastamento, ento? Bernhoeft Os filhos no podem pensar que assumir os negcios da famlia a nica opo de vida. E assim eles podem cobrar com mais tranqilidade os resultados daqueles que assumiram os negcios. Ento antes de empurrar os filhos para faculdades de administrao e economia, melhor mostrar outros caminhos. Isso educar a famlia para que ela seja uma famlia empresria.
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AN E o que ser uma famlia empresria no Brasil!? Bernhoeft Em primeiro lugar o Brasil um pas de uma populao miservel, que tem uma das piores distribuies de renda no mundo. Quem nasce numa famlia empresria j um privilegiado. E tem que ter conscincia disso e de algumas coisas: de que o dinheiro acaba, de que o dinheiro no lhe d o direito de fazer e desfazer, de que tem que ter o compromisso de responsabilidade social com o Pas, com a comunidade. Isso faz parte do processo de formao de uma famlia empresria. Outra coisa importante descobrir qual o seu sonho, e no o sonho do pai, do fundador. AN comum o pai dizer que foi abandonado? Bernhoeft Demais. Fundadores costumam dizer que fizeram a empresa para os filhos. Mentira. Ele no fez, ele fez para si, o que um grande mrito. Mas ele, como pai, tem que tomar cuidado para no se confundir com o empresrio. E quando eu digo pai, refiro-me ao pai e me, que sempre uma figura muito forte. Outra questo estabelecer entre os herdeiros um sucessor. E que essa escolha seja feita entre eles. Porque se for uma escolha do pai, vai durar at o dia em que ele morrer. E s. Outro ponto que os herdeiros tenham um acordo societrio: um conjunto de regras que estabeleam direitos e deveres. por exemplo: critrios de entrada e sada de membros da famlia na empresa, essas coisas. um instrumento que ajuda muito. AN O que faz uma consultoria de empresas familiares? Bernhoeft No Brasil, segundo o Balano Anual da Gazeta Mercantil, dos 300 maiores grupos privados nacionais 265 tem controle ou gesto familiar. Nosso trabalho com essas empresas. A primeira fase consiste numa reunio geral com a famlia. De preferncia com a presena de genros e noras, porque eles interferem sim. Ah, mas meus filhos casaram em regime de separao de bens, dizem uns. Mas no com separao de idias. Ento tentamos reunir todo mundo para uma sensiblizao, baseada em trs pontos: a famlia, que uma instituio complexa, porque h muito sentimento e ressentimento. O segundo componente o de voc vai criar uma sociedade com algum que voc no escolheu para ser seu scio. E a terceira coisa a empresa, que o que est em jogo, seu mercado, clientes, fornecedores, concorrentes etc. Ento o primeiro passo uma reunio geral. Depois, fazemos uma entrevista com cada membro envolvido. E depois o trabalho de criar conselhos, de criar condies para que as empresas sigam sendo bem administradas. AN E o risco de ficar sem herdeiro? Bernhoeft Vende-se o negcio, oras. Na Alemanha est acontecendo muito isso. Os filhos no s no querem assumir os negcios da famlia como no querem nem herd-los. E quando no h sucessor, vende-se o negcio. Simples assim.

Questes de ConCurso PROVA OAB/RS - EXAME DE ORDEM - DEZEMBRO/2006 22 Questo: Sobre a Lei do Registro de Empresas Mercantis e Atividades Afins (Lei no 8.934/1994), assinale a assertiva correta. a) As Juntas Comerciais esto, administrativamente, subordinadas ao governo da unidade federativa de sua jurisdio, mas as funes por elas exercidas so de natureza federal;
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b) A consulta aos assentamentos existentes nas Juntas Comerciais bem como a obteno das respectivas certides sero possveis apenas diante de prova do interesse do requerente; c) Os atos praticados pelos rgos de Registro de Empresas so matrcula, arquivamento e autenticao; tais atos podem ser realizados tanto pelo Departamento Nacional de Registro do Comrcio quanto pelas Juntas Comerciais; d) Todo ato, documento ou instrumento apresentado a arquivamento perante a Junta Comercial ser objeto de exame em que se aferir a veracidade das informaes prestadas pelo empresrio.

129 EXAME DE ORDEM/SP PROVA 1 FASE TIPO 1 DIREITO COMERCIAL. 47. Assinale a afirmativa falsa. (A) A certido dos atos de constituio e de alterao de sociedade empresria, passada pela Junta Comercial, ser o documento hbil para a transferncia, por transcrio no Cartrio de Registro de Imveis, do bem imvel que o subscritor tiver contribudo para a formao ou aumento do capital social. (B) A sociedade empresria que no proceder a qualquer arquivamento no perodo de 5 anos consecutivos dever comunicar Junta Comercial que deseja manter-se em funcionamento, sob pena do cancelamento de seu registro e a conseqente perda da proteo ao nome empresarial. (C) Os atos levados a arquivamento nas Juntas Comerciais so dispensados de reconhecimento de firma, exceto quando se tratar de procurao. (D) No pode ser arquivada a alterao do contrato social depois de findo o prazo nele fixado, salvo se os scios, sem oposio de qualquer deles, deliberarem prorrog-lo por prazo indeterminado.

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AUlA 05: INfORMAlIDADE NO SEtOR EMPRESARIAl


ementrio de temas: A informalidade em vrios setores da economia. Lei Complementar 123/2006. TEXTO I A dura vida do empreendedor. TEXTO II Fantasma assusta at empresas que j fecharam as portas. TEXTO III Informalidade. TEXTO IV Economia Invisvel. Notcias relacionadas.

roteiro de auLa:
sexta-feira, 27 de agosto Emerson Kapaz defende tica na concorrncia empresarial A concorrncia desleal decorrente da elevada carga tributria, da burocracia dos procedimentos, da lentido do Judicirio e da impunidade, declara presidente da ETCO em Frum de Debates do Ministrio Pblico de Pernambuco O Estado brasileiro deixa de arrecadar cerca R$ 6 bilhes devido sonegao fiscal no setor de combustveis, cerveja, fumo e refrigerantes. Foi o que declarou o presidente do Instituto Brasileiro de tica Concorrencial (Etco), Emerson Kapaz, hoje (27), durante o Frum de Debates Promotor de Justia Roberto Lyra. De acordo com o presidente do Etco, s esses referidos setores representam 30% de toda a arrecadao de ICMS no pas. Participaram do evento o Procurador-Geral de Justia, Francisco Sales de Albuquerque; o secretrio da Fazenda de Pernambuco, Mozart Siqueira; Promotores e Procuradores de Justia, alm de auditores da SEFAZ. O ETCO visa colaborar com o combate concorrncia desleal, atravs de parcerias e foras-tarefa com os governos, em que o instituto fornece informaes tcnicas e bancos de dados. A coordenadora do Centro de Apoio Operacional s Promotorias de Combate Sonegao Fiscal, Patrcia Tavares, presente ao debate, ressaltou que a informalidade um dos principais afrontes concorrncia leal e prejudica os pequenos comerciantes. Kapaz acrescentou que tal prtica impede o crescimento sustentado da economia e contamina o setor formal, incapacitando o incremento do PIB per capita, que, no Brasil, nfimo: 0,5% ao ano. Para Kapaz, as causas da concorrncia desleal so quatro: a carga tributria elevada; a burocracia dos procedimentos; a lentido do Judicirio e a impunidade. Patrcia Tavares alertou, ainda, sobre a importncia da reviso do posicionamento do Supremo Tribunal Federal em relao s aes impetradas pelo MPPE. O STF alega que o Ministrio Pblico s pode ingressar com uma ao penal contra os sonegadores, aps o trnsito em julgado do processo administrativo, ou seja, quando no couber mais recurso, dificultando a ao dos Promotores, afirmou. FGV DIREITO RIO 36

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Devido atuao da Promotoria de Combate Sonegao Fiscal, em parceria com a Secretaria da Fazenda de Pernambuco e a Polcia Militar, a arrecadao no setor de lcool aumentou em um ms 170%, dado observado no primeiro semestre deste ano. Outra causa da concorrncia desleal, segundo Kapaz, a tributao sobre o setor produtivo. A carga [que incide sobre o setor produtivo] injusta e cobrada de forma errada, enfatizou. Dessa forma, Kapaz defendeu mudanas estruturais para trazer de volta ao mercado formal as empresas que atuam na informalidade. Essas reformas estruturais, para Kapaz, devem englobar mudanas na legislao trabalhista e reduo da carga tributria. Kapaz tambm defendeu uma mudana de cultura a favor da tica, mas reconheceu que essa mudana um trabalho de longo prazo. Sem essa mudana, corremos o risco da criao de um Estado paralelo, mantido pela corrupo e pelo crime organizado. Por fim, o presidente do Instituto ETCO considerou fundamental ao setor empresarial a capacidade de investigao por parte do Ministrio Pblico, questionada por setores do governo e do Judicirio. (http://www.mp.pe.gov.br/arquivo/imprensa/noticias/2004_agosto/27_emerson.htm)

Em matria veiculada no jornal O Globo54, a questo da informalidade foi apresentada de forma ampla, abrangendo vrios setores da economia. A reportagem comea informando ao leitor sobre os R$ 4,4 bilhes que o Estado do Rio de Janeiro deixa de arrecadar a cada ano com a prtica da informalidade em setores como: FISCO (pirataria/sonegao de ICMS); Concessionria de energia eltrica (gatos = instalaes ilegais); CEDAE (furto de gua); Servios como de operadoras de TV a cabo (ligaes clandestinas); DETRAN (falta de pagamento de multas e IPVA); Informalidade fundiria (inadimplncia no pagamento do IPTU ou pela situao irregular do imvel). Segundo o pesquisador Marcelo Nri, em estudo apresentado na reportagem do O Globo, o nmero de empresas (RECTIUS: sociedades empresrias) sem registro oficial aumentou, para ele, os encargos sociais crescentes sem a contrapartida dos servios levam informalidade, conforme texto a seguir: Ao analisar o nmero de contribuintes da Previdncia Social no estado, o pesquisador Marcelo Nri, do Instituto Brasileiro de Economia (Ibre), ligado Fundao Getlio Vargas (FGV), concluiu que a formalidade no mercado de trabalho fluminense caiu entre 1997 e 2003, movimento posto ao do resto do pas. Nri usou como critrio a contribuio previdenciria a fim de poder cruzar dados do Censo, da Pesquisa Nacional por Amostra de Domiclios (PNAD) e de pesquisas do setor informal. Na Regio Metropolitana do Rio, a formalidade caiu de 64,98%, em 93, para 62,92%, em 99, e 60,63%, em 2004. No estado, em 2004, ela era de 63,4%, segundo dados atualizados do Censo. E na cidade do Rio, de 69,39%. Os nmeros de formalidade das micro e pequenas empresas so alarmantes. Apenas 8,72% das empresas tinham CNPJ em 2003. Em 1997, 16,28% tinham o CGC55. S7,2% tinham registro de pequena empresa em 2003, contra 14,46% em 97. Apenas 14,43%, preencheram a declarao de Imposto de Renda em 2003, contra 27,62% em 97. ou seja, todas as bases de formalidade caram metade entre 1997 e 2003.

54 O rombo da informalidade O Globo em 25/06/2006. pg. 16. O inteiro teor da reportagem pode ser acessado no site: http://oglobo.globo.com/jornal/rio/284415620.asp

O cnpj substituiu o cGc-mF (cadastro Geral de contribuintes do ministrio da Fazenda) atravs da Instruo normativa sRF n 2, de 2 de janeiro de 2001.
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A informalidade est associada a encargos fiscais crescentes sem que haja benefcios sociais em contrapartida. Ela reflete o jeitinho brasileiro. Uma das formas encontradas para driblar o pagamento dos impostos e encargos trabalhistas se associar a uma cooperativa. A proliferao delas cria mais informalidade. Ao contrrio do que se pensa, diz Nri, no a favela que tem a maior informalidade previdenciria: simples: na favela, ttulo de propriedade no a regra, existe uma quase total informalidade fundiria. Mas as pessoas buscam ter relao com o estado em outros setores da vida. At porque a pessoa que mora na favela tem gato de luz, no tem escritura, no consegue provar endereo. Com carteira assinada, ela pode conseguir abrir credirio. Grande nas favelas, mesmo, o desemprego. Dados atualizados do Censo mostram que nelas ele chega a 19,1%. Nos bairros de alta renda, a taxa cai para 9,1%. De acordo com o pesquisador, h uma srie de precariedades na vida trabalhista das favelas: desemprego alto, salrio baixo, jornada puxada: Mas o mais forte a falta de presena do Estado. Tenta-se cobrar impostos, mas sem oferecer os servios em contrapartida. A informalidade, em todos os setores, passa a seu uma sada conclui.

Jornal O Globo infogrficos.


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Ainda na matria sobre a informalidade, o jornal O Globo traz o artigo Estudo sobre a economia subterrnea56, a seguir: A necessidade de estudar detalhadamente a extenso da informalidade no pas levou o Instituto Brasileiro de tica Concorrencial (Etco) a contratar a Fundao Getlio Vargas para elaborar um estudo permanente, que comea a ser publicado periodicamente ainda este ano, sobre a economia subterrnea. Sero cruzados dados desde 1995 para uma avaliao trimestral da evoluo da informalidade. O estudo ficar a cargo do pesquisador Alosio Campello, do Ibre. A informalidade tem implicaes mais profundas do que parece. Trata-se de uma cadeia que sustenta um verdadeiro Estado pirata, com propinas, corrupo, mortes por disputas entre quadrilhas de contrabandistas e financiamento de campanhas de polticos que contribuem para a manuteno do status quo diz Emerson Capaz, presidente do Instituto Etco. Um exemplo da fora do Estado pirata o (megacontrabandista) Lao Kim Chong, que tinha uma banca de 15 dos melhores advogados e quase conseguiu hbeascorpus no Supremo para se livrar da cadeia. Emerson reconhece que prender camel ineficiente: enxugar gelo. Tem que atacar a logstica e ter em mente que a pirataria e o contrabando tm quatro pilares: alta carga tributria, Justia lenta, burocracia e impunidade. Alm disso, h consumidores, com surpreendente destaque para os de classe mdia e alta, vidos por comprar e imersos numa frouxido de valores. uma espcie de busca tortuosa por cidadania Professora da Escola Brasileira de Administrao Pblica da FGV, Sylvia Vergara tem outras ponderaes sobre as causas da informalidade. importante no se esquecer das presses de uma sociedade consumista, que apela o tempo todo para a compra de bens. Ningum quer ficar margem. Uma pessoa de renda baixa tem l seu celular, sua TV, seu DVD. Como que ela no se pe margem? Consumindo piratas. E faz gato da TV a cabo. uma espcie de busca tortuosa por cidadania diz. Para ela, os exemplos que vm dos governantes no ajudam a interromper o ciclo: As pessoas pensam: Ah, se eles podem roubar, sem punio, por que eu no posso? No se pode nem falar mais em marginalidade para esse tipo de comportamento. cada vez mais a regra. Para o socilogo Incio Cano, professor da Uerj, fcil, para quem tem renda para consumir, condenar o uso de produtos piratas: As pessoas no tm acesso a emprego com carteira assinada. Isso artigo em extino. Se lhe derem essa opo, a maioria vai preferir ter acesso a isso e aos direitos, mesmo ganhando at um pouco menos. Recorrer informalidade o dia-a-dia de 20% a 25% da populao, que moram em favelas, sem contrato, endereo, sem receber entregas, sofrendo discriminao, sem pagar impostos diz o professor. O socilogo defende a proliferao de programas que estimulem a adeso de consumidores de baixa renda. Que se expandam os programas de eletricidade, gua, TV a cabo para os pobres. Em troca de pagar, h direito a assistncia tcnica. preciso que o mercado se aproxime da renda das pessoas para conter a informalidade. As empresas, inclusive de grife, poderiam fazer linhas populares que tivessem a sua marca, para facilitar o acesso do consumidor de baixa renda.

56 O Globo de 26/06/2006. pg.17

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Entidade apia lanamento de linha popular por grifes Nesse ponto, Cano encontra apoio at em representantes da indstria pirateada. Toda a conscientizao e toda a fiscalizao no sero eficazes se a indstria no se comprometer a criar linhas de produtos mais populares alerta Alexandre Cruz, do Frum Contra a Pirataria. No fundo, todo mundo quer ter o produto original. S precisa de meios para isso. proJeto de Lei 6.529/2006.57 Com o objetivo de simplificar e diminuir a burocracia, para a abertura e o fechamento de sociedades empresrias, est tramitando o PL 6.529/2006 que cria a REDESIM Rede Nacional para a Simplificao do Registro e da Legalizao de Empresas e Negcios. A burocracia e a falta de unio das juntas comerciais, sempre foram (e continuam sendo) os maiores obstculos para a abertura de novos negcios. At para o fechamento (vide Texto II), a burocracia traz complicaes que provocam demora e muita dor de cabea para os ex-scios, como a exigncia de certides negativas. O PL 6.529/2006 pretende combater a demora no processo de abertura e fechamento de sociedades empresrias, reduzindo praticamente metade os prazos para tramitao de processos nas juntas comerciais, alm de estabelecer um amplo programa de agilizao e simplificao de procedimentos e a integrao das aes dos rgos e entidades pblicas, para a realizao dos registros da atividade empresria de que trata em seu contexto. Uma das novidades do PL a dispensa das certides negativas para o fechamento de empresas. Esta exigncia sempre gerou muita polmica, pois de um lado dificulta a fraude (aspecto positivo), porm, para o administrador honesto que discute as dvidas da sociedade na justia, fica impossibilitado de fechar a sociedade diante de tal exigncia (aspecto negativo). Lei geraL das miCro e peQuenas empresas LC 123/2006. Em 14 de dezembro de 2006, foi sancionada a Nova Lei do Simples, que estabelece normas gerais relativas ao tratamento diferenciado e favorecido a ser dispensado s microempresas e empresas de pequeno porte no mbito da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. Microempresas, so aquelas que faturam at R$ 240 mil por ano, e as pequenas empresas, at R$ 2,4 milhes. H um rol de vedaes, tanto para fins do Estatuto, quanto para fins do tratamento tributrio, dentre essas vedaes, podemos citar: a) pessoas jurdicas constitudas como cooperativas (exceto as de consumo); b) sociedades cujo capital participe outra pessoa jurdica; c) pessoas jurdicas cujo scio ou titular seja administrador ou equiparado de outra pessoa jurdica com fins lucrativos, desde que a receita bruta global ultrapasse o limite R$ 2.400.000,00. A unificao e simplificao tributria, principais pontos da Lei, passaro a vigorar em 1 de julho de 200758, revogando as Leis n. 9.317/96 (que trata do Simples Federal), e n. 9.841/99 (atual Estatuto da Micro e Pequena Empresa). O restante da lei passou a vigorar a partir do dia 1 de janeiro de 2008 com exceo de itens que ainda dependem de regulamentao posterior. A expectativa do governo que a lei permita a criao ou formalizao de 1 milho de empresas e, com isso, a gerao de 2 milhes a 3 milhes de empregos formais.

pL 6529/2006. Estabelece diretrizes para a simplificao e integrao do processo de registro e legalizao de empresrios e de pessoas jurdicas, cria a Rede nacional para a simplificao do Registro e da Legalizao de Empresas e negcios REDEsIm, e d outras providncias.
57 58 a postergao da parte tributria ocorreu porque Estados e a Receita Federal alegaram que no haveria tempo hbil para desenvolver o sistema de arrecadao. O super simples (Lei complementar n. 123/06), que substitui o simples, prev a unificao e simplificao de impostos federais, estaduais e municipais. alm dos seis tributos e contribuies federais (IRpj, pIs, cofins, IpI, csL e contribuio previdencial patronal), que j eram includos no simples, o novo regime engloba o Icms (estados) e o Iss (municpios), para microempresas que faturam at R$ 240 mil por ano, e pequenas empresas que ganham de R$ 240 mil a R$ 2,4 milhes por ano. O novo regime tributrio entra em vigor a partir do dia 1 de julho e as empresas tm at o dia 31 para optar pelo regime. j as que se encontram enquadradas no simples e que no se manifestarem at o fim do ms, sero automaticamente enquadradas no super simples.

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Como principais pontos da lei, destacamos: Tributao: A lei unifica e simplifica a arrecadao de seis impostos e contribuies federais (IRPJ, PIS, Cofins, IPI, CSL e INSS), alm do ICMS (Estados) e ISS (municpios) a partir de 1 de julho. A renncia fiscal prevista de R$ 5,4 bilhes ao ano. Alquotas: No comrcio, as alquotas variam de 4% a 11% de acordo com o faturamento. H um acrscimo de meio ponto percentual para as indstrias. No caso do setor de servios, as alquotas so 50% maiores que as cobradas no comrcio. Compras pblicas: As micro e pequenas empresas passam a ter prioridade em compras governamentais de at R$ 80 mil. Menos burocracia: A Lei Geral garante maior rapidez na abertura de empresas. Os documentos sero entregues em um nico rgo que repassar os dados para os outros. O registro da empresa ser nico e servir para todas as esferas de governo. A parte de fiscalizao ambiental, de segurana e vigilncia sanitria ser feita de forma simplificada. Autnomos: Os autnomos faro o recolhimento de apenas 11% para o INSS (Instituto Nacional do Seguro Social). A alquota atual (2006) de 20%. No entanto, o trabalhador poder se aposentar apenas por idade (60 anos para mulher e 65 para homens), e no por tempo de contribuio. Novos setores: A Lei Geral como foi aprovada no Congresso permite que novos setores entrem no sistema de arrecadao especial. Entre eles esto os operadores autnomos de transportes de passageiros, as empresas de montagem de stand em feiras, escolas de lnguas, academias de ginstica e de dana e empresas que atuem na rea de produo cultural e cinematogrfica. importante ressaltar que a Lei Complementar 123/2006 sofreu alteraes de acordo com a LC 127/2007 e LC 128/2008, tendo esta ltima criado a figurado Microempreendedor individual MEI, conforme pargrafo primeiro do artigo 18-A da LC 123/2006, cuja vigncia iniciar-se- em 01/07/2009:
Art. 18-A. (...) 1o Para os efeitos desta Lei, considera-se MEI o empresrio individual a que se refere o art. 966 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002 Cdigo Civil, que tenha auferido receita bruta, no ano-calendrio anterior, de at R$ 36.000,00 (trinta e seis mil reais), optante pelo Simples Nacional e que no esteja impedido de optar pela sistemtica prevista neste artigo. (Includo pela Lei Complementar n 128, de 2008).

Portanto, considera-se MEI o empresrio individual que tenha auferido receita bruta, no ano-calendrio anterior, de at R$ 36.000,00. Ele poder optar pelo recolhimento dos impostos e contribuies abrangidos pelo Simples Nacional em valores fixos mensais (aprox. R$ 50,00), independentemente da receita bruta por ele auferida no ms. No estar sujeito incidncia do IRPJ, do IPI, da CSLL, da COFINS, do PIS, e do INSS patronal.59

teXto i a dura vida do empreendedor60 Estudo do mostra que o Brasil lidera a lista dos pases que criam maiores dificuldades para abrir uma empresa. um dos grandes obstculos para que pequenos negcios entrem na economia formal. Abrir uma empresa, pequena, mdia ou grande, no Brasil, como participar de uma gincana. preciso ter disposio para cumprir cerca de 17 procedimentos, comparecer em

Entre as medidas, a nova lei possibilita resolver problemas reclamados pelo segmento relativos cobrana de Icms, cria condies para desburocratizar a abertura e o fechamento de empresas, permite a entrada de novos setores econmicos no simples nacional e cria duas novas personalidades jurdicas, o microempreendedor Individual (mEI) e a sociedade de propsito Especfico (spE). a lei, sancionada sem vetos, entra em vigor no dia 1 de janeiro de 2009, exceto o mEI, que vai vigorar a partir e 1 de julho tambm de 2009. a previso que a lei beneficie cerca de 11 milhes de empreendedores. s o pblico-alvo do microempreendedor Individual compreende os 10,3 milhes de informais no pas. podem se inscrever como mEI empreendedores como costureiras, sapateiros e artesos com receita bruta anual de at R$ 36 mil e que optarem pelo simples nacional. Eles tambm podem ter at um empregado. com a lei, os microempreendedores individuais ficam isentos de praticamente todos os tributos. pagam apenas valor fixo mensal de 11% do salrio-mnimo de Inss para aposentadoria pessoal, que hoje equivale a R$ 45,65, mais R$ 1 de Icms (comrcio e indstria) ou R$ 5 de Iss (servios). se tiver empregado, o mEI retm 8% do salrio pago e complementa com mais 3% para o Inss do trabalhador. O tempo mnimo de contribuio so 15 anos. Formalizado como mEI, o empreendedor passa a ter direito aposentadoria por idade ou por invalidez, seguro por acidente de trabalho e licena-maternidade. a famlia tambm tem direito penso por morte do segurado e auxlio-recluso. Ele ainda passa a integrar o cadastro nacional de pessoa jurdica (cnpj), poder ter conta bancria e outros benefcios como acesso a linhas de financiamento especiais com juros reduzidos e participao nas licitaes pblicas. seu registro ser simplificado e livre de taxas e emolumentos.
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at 15 rgos do governo, ter tempo e dinheiro de sobra. Para se ter uma idia da dimenso do problema da burocracia nesse campo, um estudo realizado pelo Banco Mundial esse ano, denominado Doing Business (fazendo negcios), indica que qualquer mortal interessado em abrir um empreendimento no Brasil tem de desembolsar, por baixo, 274 dlares em taxas e tributos, alm de esperar uma mdia de 155 dias para abrir as portas. O levantamento aponta que o Brasil ocupa o sexto lugar, entre 133 pases pesquisados, em matria de demora para a abertura de uma empresa. O tempo gasto nos trmites burocrticos o triplo da mdia mundial, que de 49 dias. Na Austrlia, por exemplo, em dois dias se abre um negcio, e nos Estados Unidos so necessrios cinco dias. Para fechar uma empresa brasileira so necessrios 10 anos. o segundo processo mais lento do mundo. Perde apenas para a ndia, com 11,3 anos. O estudo do Banco Mundial leva em conta a realidade dos principais centros financeiros de cada pas. No caso do Brasil o cenrio foi a cidade de So Paulo. A situao da capital paulista emblemtica e reflete muito do que acontece ao longo do territrio, embora em algumas capitais o problema esteja minimizado, como o caso de So Lus, no Maranho, onde possvel abrir um empreendimento em seis dias. O priplo longo no apenas por envolver vrias etapas a serem cumpridas, mas tambm devido a inmeros imprevistos que normalmente acontecem no meio do caminho. Um processo em fase final de deferimento pode retornar ao ponto inicial se uma assinatura tiver algum detalhe diferente da que consta na carteira de identidade, por exemplo, ou ainda se houver qualquer pequena rasura ou termo incorreto. As dificuldades enfrentadas pelos empreendedores brasileiros no ocupavam a agenda pblica desde o final da dcada de 1980, quando foi criado o Ministrio da Desburocratizao (leia o quadro na pgina ao lado). Agora, um grupo de trabalho do governo federal, capitaneado pelo Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior (MDIC), est incumbido de realizar um diagnstico dos principais entraves no registro empresarial, e de implementar solues que minimizem o martrio de potenciais empreendedores. O primeiro passo foi a realizao de um workshop em maio, reunindo membros do governo federal e outros setores envolvidos no processo em instncias estaduais e municipais. No evento foram debatidas experincias internacionais de desburocratizao e iniciativas locais bem-sucedidas. Tambm foram esboadas sugestes de atuao em nvel federal. As exigncias so repetitivas e falta orientao para o empreendedor, afirma Carlos Gastaldoni, secretrio de Desenvolvimento da Produo do MDIC e coordenador do grupo de trabalho. Segundo ele, a legislao foi feita com foco em cada um dos rgos envolvidos, sem uma viso geral do processo e sem pensar no cliente. Grande parte da demora deve-se ao fato de que os rgos responsveis por autorizar o registro no conversam entre si. Assim, o potencial empresrio tem de fornecer os mesmos dados e documentos a cada um deles. E precisa esperar que se cumpra cada etapa para iniciar outra. Burocracia Os contadores so as figuras que mais conhecem o duro dia-a-dia das filas da burocracia. A sensao de que a cada ano fica mais difcil abrir um negcio. Em Braslia, costumamos gastar de 40 a 60 dias para cadastrar uma empresa e outros 3 a 4 meses para que ela possa funcionar, comenta o contador Leo Arksy, da empresa de contabilidade Welmaso, de Braslia. A questo importante porque impacta a pauta de crescimento sustentvel do Brasil a longo prazo. A burocracia um dos motivos da alta taxa de informalidade dos negcios no pas, hoje na casa dos 40% do Produto Interno Bruto (PIB), de acordo com o Banco Mundial.

O microempreendedor Individual no precisar apresentar contabilidade ou nota Fiscal, bastando uma declarao anual, exceto se vender ou prestar servio para pessoa jurdica. O registro do mEI ser regulamentado pelo comit Gestor da Rede nacional para a simplificao do Registro e da Legalizao de Empresas e negcios (Redesim), tambm criado com a nova lei, sendo integrado por representantes da unio, estados e municpios. http://www.tactus.com. br/?cat=8&paged=2, acesso em 19 de janeiro de 2009, s 01:04horas. Revista Desafios do Desenvolvimento IpEa setembro/2004. por clarissa Furtado, de Braslia.
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Segundo um estudo do Instituto Anlise de Ribeiro Preto, realizado no final do ano passado a pedido do Ministrio da Fazenda, de um total de 640 empreendedores informais do estado de So Paulo, 21,5% no pensavam em legalizar suas atividades por causa das dificuldades burocrticas, 24,6% devido ao alto custo financeiro e 18,5% devido ao tempo gasto no processo. O argumento explica a nfase especial ao tema pedido pelo ministro Luiz Fernando Furlan, do MDIC, ao grupo de trabalho interministerial, e tambm a incluso do tema na lista de medidas da nova Poltica Industrial. Mas no adianta esperar que o Estado sozinho conduza o processo de mudanas. A presso da sociedade fundamental, alerta o cientista poltico Srgio Abranches. Entidades representativas do pblico empresarial j esto se movimentando nesse sentido. O Servio Brasileiro de Apoio s Micro e Pequenas Empresas (Sebrae), por exemplo, elaborou um ante projeto de lei, a ser apresentando ao Congresso ainda em 2004, redefinindo o Estatuto das Micro e Pequenas Empresas e fazendo outras propostas. Interessados no assunto no faltam. O nmero de empreendedores no pas crescente. O Brasil passou de stimo colocado, em 2002, para o 6 lugar, em 2003, na pesquisa Global Entrepreneurship Monitor, feita pela London Business School, sobre o nvel da atividade empreendedora em todos os continentes. No ano passado, 12,9% da populao estava envolvida em alguma ao empreendedora, formal ou informalmente. A criao de um cadastro nico de empresas, reunindo informaes da Receita Federal e das secretarias de fazenda estaduais e municipais o desejo daqueles que defendem um processo menos complexo na constituio de empresas no Brasil. O Sebrae, a Federao Nacional das Empresas de Servios Contbeis (Fenacon) e o Conselho Federal de Contabilidade (CFC) j definiram essa demanda como a principal em sua pauta de reivindicaes. O conceito one stop shop (algo como loja de parada nica) j funciona em vrios pases desenvolvidos. A unificao das informaes fiscais , inclusive, uma exigncia da Emenda Constitucional 42, aprovada na Reforma Tributria do ano passado. A entrada nica de dados cadastrais a regra, por exemplo, no Canad, que tambm j admite o preenchimento de formulrios pela internet. Assim, em apenas dois dias, possvel obter o registro. O empreendedor se compromete a enviar, por correio, um nico documento: o contrato social da empresa. No Brasil, embora esteja previsto em lei, o cadastro nico ainda est longe de se tornar realidade. Ainda est apenas no plano da discusso. Depois que a Receita Federal realizou, em julho, um encontro de administradores tributrios, foram assinados dois protocolos estabelecendo metas e compromissos para viabilizar o projeto. Segundo o coordenador-geral de fiscalizao da Receita, Paulo Ricardo de Souza Cardoso, estados e municpios tero at 30 de setembro para apresentar um diagnstico da situao e o que seria necessrio para a unificao. Temos disparidades nas regras locais e tambm na estrutura tecnolgica. Em So Paulo, por exemplo, o registro de empresa regulado por lei estadual e, por isso, ter de ser aprovada uma nova lei que possibilite o cadastro nico, explica. A adoo de um cdigo nico de classificao econmica de empresas outra medida fundamental para a viabilizao do projeto. A Classificao Nacional de Atividade Econmica (CNAE Fiscal), criada em 1994 e atualizada em 2002, foi sendo paulatinamente usada pelos diversos ministrios. Ela torna possvel o uso de um mesmo cdigo de atividade em todo o pas e viabiliza o cadastro nico. A classificao segue o padro da Organizao das Naes Unidas, o que facilita a comparao de informaes brasileiras com dados mundiais. Nem todas as cidades, porm, a utilizam e, naquelas em
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que j empregada, falta uniformidade. Algunas aplicam os trs primeiros algarismos da classificao, enquanto outras elencam at seis. Na Receita Federal o padro o uso dos quatro primeiros nmeros. Na esfera federal, cogita-se que o Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica (IBGE) poderia coordenar uma central de codificao de atividades econmicas. Unificao de cdigos O cdigo da CNAE tambm poderia ser usado para cruzamento com as atividades listadas nos planos diretores das cidades. Isso facilitaria a concesso dos alvars de funcionamento e serviria para orientar a necessidade de fiscalizaes e licenas especficas. Na cidade de So Paulo est sendo elaborado um software que determinar, por exemplo, a necessidade de uma vistoria ambiental com base no cdigo. Alm do cadastro nico existem outros problemas. Faltam informaes sistematizadas e de fcil compreenso sobre o procedimento a ser adotado pelos interessados em abrir empresas, principalmente porque as regras variam de cidade para cidade, de estado para estado. O Sebrae tem desempenhado um papel importante nessa rea. preciso unificar as regras, sugere o presidente do CFC, Jos Martonio Alves Coelho. Como se no bastasse o tortuoso caminho at a obteno do registro da empresa, os futuros empresrios precisam munir-se de persistncia para conseguir autorizaes de funcionamento das instncias locais, como a prefeitura, o corpo de bombeiros e a vigilncia sanitria. Dos 152 dias registrados no estudo do Banco Mundial, 120 so gastos nos procedimentos de fiscalizao e vistoria pra a obteno das licenas vinculadas ao alvar de funcionamento. A falta de fiscais em muitas cidades adia a vistoria. Em Braslia houve casos em que, para agilizar o processo, o empreendedor teve de ir ao corpo de bombeiros com seu prprio carro para buscar o tcnico, j que faltam viaturas. Fiscalizao Qual seria uma possvel soluo? Para Andr Spnola, consultor de tributos e desburocratizao do Sebrae, deveriam ser criadas classificaes mais precisas das atividades de acordo com o risco potencial que elas oferecem para a sociedade. Assim, as fiscalizaes se concentrariam nos negcios em que h, de fato, perigo de acidentes. Outra hiptese seria dar cincia ao empreendedor de todas as obrigaes a cumprir em relao segurana da atividade. Ele assinaria um termo de responsabilidade comprometendo-se a execut-las em determinado perodo de tempo. Dessa forma, a firma poderia iniciar suas atividades mais rapidamente. No apenas o nascimento de um empreendimento que envolve tantos meandros. Os processos de fechamento ou alterao das condies jurdicas so compostos por rituais ainda mais cansativos. O prazo de dez anos citado pelo Banco Mundial para dar baixa de um estabelecimento conseqncia, em grande medida, da exigncia de certides negativas pelo Instituto Nacional de Seguridade Social (INSS), da Procuradoria Geral da Fazenda Nacional, da Receita Federal e do Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS). Uma alternativa para resolver o problema seria a eliminao de todas essas certides. O empresrio daria baixa na Junta Comercial e avisaria aos rgos envolvido que cobrariam eventuais dvidas. A reduo do prazo de abertura e encerramento de empresas no Brasil ainda vai demorar. Contando com aprovaes de projetos de lei no Congresso, investimentos em informatizao e, sobretudo, uma cooperao entre os governos, sero precisos pelo menos trs ou quatro anos, se tudo correr bem. Mas questes complexas muitas vezes so resolvidas com solues marcadas pela simplicidade, quase bvias. Enquanto as mudanas estruturais no aparecem, foram criadas em dez cidades, com o apoio do Sebrae, as Centrais Fceis, que renem escritrios dos rgos envolvidos no registro num nico local.
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teXto ii fantasma assusta at empresas que j fecharam as portas60 Se abrir uma empresa uma empreitada difcil no Brasil, fech-la um tarefa extenuante para os empreendedores. O vaivm de certides e formulrios exigidos por reparties municipais, estaduais e federais pode elevar o tempo necessrio para extinguir uma firma a nada menos do que 10 anos.61 Conforme o estudo do Banco Mundial sobre o ambiente para negcios em todo o mundo, o Brasil se equipara somente ao Chade e ndia neste quesito onde o processo tambm chega a uma dcada em caso de falncia. O problema no fechamento de uma empresa que voc responsvel por problemas junto ao INSS e ao Fundo de Garantia, por exemplo, que muitas vezes no dependem de voc para que sejam resolvidos afirma o preside do Sebrae/RS, Flvio Sabbadini. Mesmo quando uma empresa no tem credores, est com toda a documentao em dia e no apresenta dbito com o INSS, o volume de documentos exigidos e falhas na engrenagem burocrtica elevam o tempo mnimo para extinguir o empreendimento a vrios meses. Uma empresa de reforma de carrocerias de Guaba, na Regio Metropolitana, por exemplo, j no tem funcionrios h quatro anos. Ainda assim, no papel, continua existindo. A contabilista da firma, Magda Gattini, 44 anos, explica que os scios tiveram de esperar a concluso de um processo de venda do negcio para formalizar sua dissoluo. Resolvido este impasse, a contabilista enfrenta h mais de um ms o pesadelo da burocracia. At agora, no conseguiu uma das muitas certides necessrias para dar prosseguimento ao processo porque uma falha de comunicao entre os computadores da Caixa Econmica Federal e do INSS aponta uma dvida inexistente. Isso acontece seguidamente. Agora, preciso provar com uma pilha de comprovantes que esta dvida no existe para obter a certido negativa de dbito. Mas no fcil diz Magda. O pior que, como as outras certides que atestam a ausncia de dvidas junto a rgos governamentais tm prazo de validade para serem apresentadas, ela provavelmente ter de recomear do zero e obt-las novamente. Assim, voltar a percorrer as reparties para depois apresentar a papelada Junta Comercial com o pedido de baixa. s vezes, tenho vontade de jogar tudo para o alto confessa a contabilista. Ela lamenta que, mesmo que a empresa seja obrigada por lei a apresentar relatrios mensais e anuais sobre pagamento de ICMS, por exemplo, todos os comprovantes tenham de ser novamente verificados. Na era da informtica, no consigo entender como ainda vivemos s voltas com formulrios e carimbos lamenta Magda. Assim como as dificuldades para abrir uma empresa, a complexidade do procedimento para fech-la tambm considerado um obstculo ao desenvolvimento de novas companhias, gerao de empregos e uma fonte de gastos inteis por parte da sociedade.

Fonte: jornal zero Hora, 11 de dezembro de 2005.


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Vale lembrar que as alteraes sofridas pela Lei complementar 123/2006, provocadas pela Lc 128/2008, tambm tiveram por objetivo facilitar a abertura e fechamento das empresas iniciadas pelo microempreendedor individual.
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No Brasil. Para o Instituto Hlio Beltro batizado com o nome do ex-ministro da Desburocratizao as medidas abaixo foram tentativas de reduzir a burocracia do Estado: Do fim da monarquia at 1930, o processo poltico caminha no rumo da descentralizao poltica, com o poder sendo transferido para as provncias. O Estado Novo, de 1937 a 1945, apesar de autoritrio, tenta dar agilidade e eficincia ao servio pblico. So criados os concursos pblicos nacionais e autarquias dotadas de autonomia gerencial e financeira primeira tentativa estruturada de descentralizao administrativa. A redemocratizao, a partir de 1946, promove a descentralizao poltica, mas reduz o mpeto da modernizao administrativa do Estado. Em 1964, durante o primeiro governo militar, criada a Comisso de Reforma Administrativa, que seria implementada trs anos mais tarde. Os primeiros anos da Reforma Administrativa enfatizam a desburocratizao administrativa, delega competncias e refora a autonomia da administrao indireta. O recrudescimento do regime militar, em 1969, compromete o projeto de descentralizao administrativa. Em 1979, o projeto de descentralizao volta carga. O ltimo dos presidentes militares, general Joo Batista Figueiredo, cria o Programa Nacional de Desburocratizao que seria tocado pelo Ministrio da Desburocratizao. Duas inovaes importantes tiveram a sua gnese com a criao do programa: o Estatuto da Microempresa e os Juizados de Pequenas Causas, que mais tarde se transformam nos Juizados Especiais. O Programa Nacional de Desburocratizao perdeu nfase no final da dcada de 80. > No incio dos anos 90, novas medidas de maior impacto so adotadas no mbito do Programa Federal de Desregulamentao. > So simplificados os procedimentos de embarque e desembarque nos aeroportos, aperfeioados a emisso de passaportes e a revogao de mais de 100 mil decretos superados e desnecessrios. Nos anos 2000, o programa recriado, dedicando-se prioritariamente a disseminar os conceitos de desburocratizao. Fonte: Joo Geraldo Piquet Carneiro, presidente do Instituto Hlio Beltro (IHB) e pgina do IHB na Internet Por que o Brasil patina? H forte vocao centralizao administrativa. > Formalismo jurdico idealiza as instituies a partir de uma viso estritamente legal. > Existe uma relao de desconfiana no relacionamento do governo com a sociedade e com o cidado. Parte-se do princpio de que o cidado, ao buscar um servio pblico, busca uma vantagem e no um direito. Perfil autoritrio da administrao pblica. Falta de fixao de metas de desempenho, socialmente controlveis, e de gratificao de produtividade. Inexistncia de um cdigo especfico de Defesa do Usurio de Servios Pblicos, exigncia da Emenda Constitucional 19, at hoje no levada a srio. Partidarizao excessiva do governo, que dificulta o planejamento de longo prazo O Estado volta sua arrecadao para seu prprio financiamento, criando um ciclo vicioso Fontes:Instituto Hlio Beltro Juarez Freitas professor de Direito PUCRS e da UFRGS, presidente do Instituto Brasileiro de Direito Administrativo e pesquisador Associado na Universidade de Oxford (EUA)
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teXto iii informalidade61 Esta edio da Desafios traa um amplo panorama da perigosa expanso da economia informal no Brasil. Nos infogrficos abaixo mostramos, em nmeros, quem est migrando para a informalidade, quais os setores que mais lidam com esse tipo de mo-de-obra e quais as maiores dificuldades enfrentadas pelos que querem operar dentro da formalidade.

brasil dividido. Mais da metade dos trabalhadores brasileiros vive na informalidade. Saiba por que isso um problema e o que se est fazendo para resolv-lo. Eles habitam um mundo de tons cinzentos. Procuram sobreviver no improviso, escapar das armadilhas da burocracia e do pagamento de impostos. So camels, barraqueiros, donos de fbricas de fundo de quintal. Alguns resvalam para a ilegalidade, vendem cigarros e remdios falsificados, CDs piratas ou uma mirade de coloridos badulaques que enfeitam as ruas de qualquer cidade. So tambm os diplomados que do consultoria ou atuam como personal trainers. Tem de tudo no mundo da informalidade. O Brasil um dos campees nesse territrio. Nada menos do que 52,6% dos brasileiros que praticam alguma atividade remunerada gravitam em ambientes informais. Em 2002 eram 36,3 milhes de pessoas, entre 69,1 milhes de trabalhadores que recebiam algum tipo de pagamento. Os dados esto em estudos do Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada (Ipea) feitos com base em informaes do Instututo Brasileiro de Geografia e Estatstica (IBGE). O problema crescente, especialmente nas regies metropolitanas, e dentro delas no setor de servios. As estimativas indicam que nesse ambiente circulem de 10% a 15% do Produto Interno Bruto (PIB). Uma pesquisa feita pelo Servio Brasileiro de Apoio s Micro e Pequenas Empresas (Sebrae) em 1997 revelou a existncia de 9,5 milhes de empresas informais, ocupando 12,9 milhes de pessoas: 86% pertenciam a trabalhadores autnomos e 14% tinham at cinco empregados. Em dezembro ser divulgado um novo levantamento com as mesmas caractersticas. H grande curiosidade a respeito dos resultados: ser que o universo informal continua em expanso? Segundo Lauro Ramos, pesquisador do Ipea e especialista em mercado de trabalho, o crescimento da informalidade no Brasil resulta de uma re-acomodao da economia. Em 1991, a indstria respondia por 22,2% das vagas de trabalho nas regies metropolitanas (conforme a Pesquisa Mensal de Emprego). Em 2002 a indstria era responsvel por apenas 15,9% dos empregos do IBGE. Em contrapartida, o setor de servios teve a sua participao aumentada de 35,7% para 42,8% do total dos empregos em 2002. Isso ocorreu porque a

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indstria deu um salto de produtividade e passou a produzir mais com menos gente. Ao mesmo tempo, terceirizou atividades, muitas para empresas de servios de limpeza, segurana ou alimentao. Os dados de Ramos indicam que o setor industrial no apenas est empregando menos, tambm nele que se registra o maior crescimento da informalidade. Em 1992, 33% da mo-de-obra industrial era composta por trabalhadores sem carteira assinada ou por pessoas que trabalhavam por conta prpria. Em 2002 j eram 36% (veja tabela ao lado). J no setor de servios houve uma pequena queda no grau de informalidade, que passou de 53,5% em 1992 para 52,4% em 2002. O Sistema Simples, implantado em 1996, que facilitou a abertura de empresas, j atraiu 2,8 milhes de microempresas para a lado formal da economia. H mais. Embora tenha ocorrido um significativo aumento da informalidade ao longo da dcada de 1990, os diferenciais de salrios observados entre os trabalhadores formais e informais caram de forma expressiva, diz Ramos. O aumento da escolaridade dos trabalhadores sem carteira assinada pode ser uma explicao para a aproximao dos rendimentos: em 1984, apenas 17% dos trabalhadores sem carteira tinham mais de 11 anos de escolaridade e em 2000 essa proporo subiu para 26%. Um estudo da consultoria McKinsey publicado em junho revela que o maior grau de informalidade est no setor agro-pecurio. Ali, 90% da mo-de-obra no tm vnculo empregatcio. O menor nvel de informalidade o do setor de veculos automotores, que ostenta um ndice de apenas 9%. O levantamento foi feito com base nos dados da Pesquisa Nacional por Amostras de Domiclio (Pnad) de 2002. A investigao dos nmeros reveladora. Mais instigante ainda a pesquisa dos casos concretos. Nela descobre-se que h gente de todo o tipo nesse lado pouco conhecido da economia brasileira. Que a riqueza imensa. E que pertencer ou no ao segmento informal no necessariamente uma opo. Leandro Dias de Oliveira um estudante de 17 anos de idade. Cursa o segundo ano do ensino mdio e no pensa em fazer faculdade. Ajuda o pai na loja de material de limpeza que a famlia tem numa garagem do Jardim Nakamura, na zona sul da capital paulista. O negcio foi aberto h oito anos, quando o pai perdeu o emprego. Leandro e seu pai manipulam produtos qumicos em gales sem qualquer segurana. Qual sua perspectiva de futuro? Permanecer como esto. Cuidando da sobrevivncia a cada dia. Sem alternativa. Da mesma forma o vendedor de cocos que atua bem em frente antiga sede do Ministrio do Trabalho, no centro Rio de Janeiro, pode no ter escolhido essa atividade, mas apenas ter conseguido escapar, por essa via, de uma poca de penria depois de entrar para a lista de cortes de uma indstria qualquer. A dona da pequena confeco em Jaragu, Gois, no teve alternativa seno ficar na informalidade por no conseguir cumprir as regras para a abertura de uma empresa, arcar com os pesados encargos tributrios ou desvendar uma complexa legislao entronizada sobre a Consolidao das Leis Trabalhistas um cartapcio com 985 artigos que tem de 61 anos de idade. Pesquisa feita pelo Sebrae em fevereiro (de 2004), junto a 1.049 empresas informais, aponta que a principal causa para permanecerem nessa condio a elevada carga tributria (75,2% das respostas). Depois vm as barreiras burocrticas (15,6%) e a falta de acesso ao crdito (9,2%). Sobram razes para a definio do inimigo principal, pois a carga tributria no Brasil passou de 25% do PIB em 1992 para 34,6% em 2002, 36,11% em 2003 e, a se confirmarem as projees feitas pelo Instituto Brasileiro de Planejamento Tributrio (IBPT), fechar 2004 na marca dos 38% do PIB. Do lado dos trabalhadores existe um descasamento entre as contribuies para a Previdncia e os benefcios potenciais que o sistema previdencirio oferece.
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Menos oxignio. A informalidade um problema para o pas por vrias razes. Primeiro porque quem trabalha sem registro vive sem qualquer rede de proteo. No tem direito a frias, dcimo terceiro salrio nem Fundo de Garantia por Tempo de Servio. Depois, porque uma empresa no investe na capacitao de um trabalhador que no tem vnculo com seu negcio o que numa perspectiva mais larga prejudica a competitividade da economia do pas como um todo. Em terceiro lugar porque empresas e pessoas que vivem na informalidade no pagam impostos, o que prejudica as contas pblicas e dificulta investimentos necessrios para o bem comum. E tambm porque embora no contribuam, os trabalhadores informais tm direito a assistncia mdica e a aposentadoria uma despesa que est sendo coberta por um nmero cada vez menor de trabalhadores e empresas formais. A perda de arrecadao tributria e previdenciria apenas uma das conseqncias fiscais danosas da informalidade. Diante da evaso, o Estado tem de buscar reforo de caixa. Uma das alternativas cobrar mais do setor que j paga impostos como manda o figurino o que tira oxignio da economia. A busca de solues para o problema uma tarefa do governo e da sociedade e o primeiro passo para cumpri-la identificar suas causas. Existem duas vises sobre o setor informal. A primeira delas parece entend-lo como a utilizao de recursos ilcitos. Para ganhar alguma vantagem competitiva, perante uma legislao no muito boa, onde as regras mudam, a sociedade no se sente suficientemente convencida de que deve enquadrar o informal, o sujeito que emprega o dumping ou algum outro recurso ilcito, explica Ricardo Paes de Barros, pesquisador do Ipea. Quem defende esta viso, acredita que o problema se resolve arrumando as leis e combatendo a burla legislao. A segunda viso identifica vrias vantagens em uma pessoa optar por ser informal. A ela faltaram oportunidades, como educao, acesso ao crdito ou at mesmo herana familiar. Neste caso, a informalidade tem razes em coisas que o Estado deixou de fazer, diz Barros. De acordo com o relatrio da McKinsey, a opo pela informalidade est relacionada ao alto custo do cumprimento das leis, que estimula as empresas menos produtivas a permanecer na informalidade. Tambm est associada a empreendimentos ligados ao contrabando ou falsificao. Exigncias de controle de qualidade ou padres fitossanitrios tambm so um vigoroso incentivo para reforar o terreno da informalidade. Finalmente, cada vez mais comum a opo pela informalidade para no cumprir exigncias trabalhistas, previdencirias ou relacionadas segurana do trabalho. O pequeno empresrio no paga os encargos trabalhistas porque eles pesam relativamente mais em seu faturamento do que no de uma grande empresa, diz Ricardo Tortorella, economista e consultor da Unidade de Polticas Pblicas do Sebrae Nacional. O custo total da folha de pagamentos pode chegar a 70% da receita bruta para uma pequena confeco formalizada enquanto no passa de 3% na indstria automobilstica. Da mesma forma, o custo relativo da assistncia sade e da segurana no trabalho muito mais pesado para as pequenas empresas. Em conjunturas de retrao da oferta de trabalho os prprios funcionrios se tornam cmplices do processo. Aceitam vnculos sem carteira assinada ou atravs de cooperativas. Segundo o economista Jos Mrcio Camargo, professor titular do Departamento de Economia da Pontifcia Universidade Catlica (PUC) do Rio de Janeiro, o trabalhador no se interessa pelo registro em carteira, especialmente se recebe salrio perto do mnimo, pois ter direito a receber uma aposentadoria correspondente ao mnimo quando chegar aos 65 anos de idade quer tenha sido registrado em carteira quer no. E de qualquer maneira tem acesso ao Sistema nico de Sade. Deixa de ter direito ao seguro desemprego, ao seguro acidente de trabalho e ao seguro maternidade, mas no precisa abrir mo de uma parte de sua receita em favor da Previdncia Social.
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Justia. Do lado dos pequenos empresrios, no pagar os direitos trabalhistas e seus respectivos encargos sai mais barato, at porque se o empregado recorre Justia sempre possvel fazer um acordo e conseguir um desconto, lembra Armando Castelar, pesquisador do Ipea. A tendncia informalidade maior nas pocas de aperto, quando os empresrios aceitam correr maior risco porque no conseguem fazer face aos encargos formais. Nos momentos de recuperao econmica, evitam riscos como multas trabalhistas ou sanitrias, diz Ramos. A face mais perversa, e por que no dizer perigosa, da situao o envolvimento com atividades ilegais ou semi-legais. A venda de cigarros falsificados ou contrabandeados, por exemplo, movimentou cerca de 1,9 bilho de reais em 2001 (ou 25% do faturamento do setor formal) e o governo deixou de arrecadar 1,3 bilho de reais, segundo as contas dos fabricantes legais. No segmento de vesturio, a atividade cinzenta fatura cerca de trs bilhes de reais ao ano, quase 8% do faturamento setorial, de acordo com a Associao Brasileira da Indstria do Vesturio (Abravest). Nos clculos do setor farmacutico, 20% dos medicamentos vendidos no pas so falsificados e podem colocar em risco a vida dos usurios um negcio de cerca de trs bilhes de reais ao ano. Um dos movimentos consistentes para enfrentar o problema foi o lanamento do Simples, que teve sucesso justamente por sua descomplicao. A tentativa de flexibilizar a legislao trabalhista com a Lei 9.601 de 1998, que instituiu o banco de horas e contratos temporrios j no foi to bem sucedida. O banco de horas deu certo nas grandes empresas, onde foi usado para evitar demisses nos perodos de recesso, diz Ramos. J os contratos especiais, com menores encargos trabalhistas, podem ser considerados um fracasso, como aponta o economista Jos Pastore. Isso porque dependem de negociaes das empresas com sindicatos, de acordos coletivos e da apresentao de farta documentao para os fiscais do Ministrio do Trabalho. Especial. A rota da simplicidade foi escolhida pelo governo federal ao propor ao Congresso um regime especial para empresas com faturamento de at 36 mil reais por ano. Ao anunciar as medidas, no final de setembro, o presidente Luiz Incio Lula da Silva reconheceu, que fica mais barato correr da polcia do que cumprir as exigncias formais, para abrir uma empresa. A linha geral das mudanas foi anunciada num evento, mas at o final de outubro nada tinha sido dito a respeito do detalhamento das medidas e nem sobre o contedo do Projeto de Lei Complementar. Entretanto, s o fato de o assunto estar sendo ventilado j um avano. E quando a proposta governamental for debatida no Congresso, a questo estar na ordem do dia. O resultado, por mais mudanas que haja no projeto original, dever incluir a reduo de encargos tributrios e facilitar os trmites burocrticos para empresas de menor porte. A questo, como lembra Castelar, que assim como o Simples, esta nova lei apresenta um problema estrutural preocupante: condena as empresas a permanecerem pequenas, funcionando como um inibidor do crescimento, na medida que estabelece um teto de faturamento para os que pretendam gozar dos benefcios. Na opinio de Camargo, o projeto anunciado em setembro um avano na rota da formalizao da economia, mas no suficiente. Tambm preciso simplificar as leis trabalhistas e reduzir os impostos que pesam sobre empreendimentos com outras dimenses. Ele acha que a flexibilizao das leis no deve diferenciar empresas pelo tamanho, mas definir um arcabouo em que a livre negociao seja a pedra de toque. Hoje, quem tem uma empresa calcula de antemo o valor do descanso semanal remunerado, o dcimo terceiro salrio, frias e possveis custos indenizatrios. S depois estabelece o salrio dos trabalhadores, de forma a compensar os gastos. Um processo de livre negociao entre sindicatos setoriais ou regionais fixaria os salrios, j incorporando todos os atributos atuais, sem a interveno
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da Justia do Trabalho. O resultado seria o fortalecimento dos sindicatos, que passariam a negociar tambm com as pequenas e mdias empresas, diz. Ao reduzir os encargos sobre as remuneraes, outra conseqncia ser a simplificao do processamento da folha de pagamento, reduzindo seus custos. Reforma. No houve consenso na negociao da reforma trabalhista no Frum Nacional do Trabalho, que rene trabalhadores, empresrios e governo. As centrais sindicais at aceitam discutir, mas no abrem mo de direitos como o abono sobre o valor das frias e o dcimo terceiro salrio. A multa de 40% sobre o valor do Fundo de Garantia de Tempo de Servio (FGTS) pode ser objeto de negociao. Segundo Paulo Pereira da Silva, Presidente da Fora Sindical, a carga tributria, e no os direitos trabalhistas, a principal causa da informalidade. Para ele uma das sadas seria passar a cobrar os encargos da Previdncia Social sobre o faturamento e no sobre os salrios. Luiz Marinho, presidente da Central nica dos Trabalhadores (CUT), tambm irredutvel quanto flexibilizao dos direitos adquiridos. Tortorella, do Sebrae, favorvel a um regime trabalhista especial para as empresas de menor porte. Exigncias como a garantia de assistncia sade, ou regras de segurana de trabalho, poderiam ficar por conta de associaes, com uma substancial reduo de custos para cada participante. A luta contra a informalidade, diz, tambm exige mudanas nas regras para abertura e fechamento de empresas e a modernizao dos controles governamentais. Alm de criar um cadastro tributrio nico para unificar as trs esferas do poder, ser necessrio integrar as bases de dados da Secretaria da Receita Federal, do Ministrio do Trabalho e do Instituto Nacional do Seguro Social (INSS). Requisitos. Experincias de outros pases mostram o impacto positivo de programas consistentes de combate informalidade. Segundo o estudo da McKinsey, so quatro os requisitos para uma iniciativa desse porte ser bem sucedida: prioridade governamental; foco setorial; reformas estruturais; e responsabilizao, coordenao e transio. Portugal elegeu a luta contra a informalidade como o principal componente de sua agenda de reformas para colocar o padro nacional de produtividade na mdia dos pases da Unio Europia. A Rssia escolheu como prioridade o combate sonegao e corrupo. Ao definir que a excluso econmica da parcela mais pobre da populao era devida dificuldade para abrir empresas e intensa burocracia, que impediam a formalizao, o Peru implementou um programa que o destaca entre os pases em desenvolvimento. O registro de empresas foi unificado, o que viabilizou a abertura de um negcio em apenas um dia (antes eram necessrios 300), com reduo do custo da operao de 1,2 mil dlares para 174 dlares. No Brasil, um empreendedor leva em mdia 155 dias para legalizar seu negcio. A Espanha optou por atacar a frente fiscal. Criou uma poderosa base de dados unificada, simplificou a tributao para micro e pequenos empreendimentos e criou de um rgo central para combater a evaso fiscal. Resumo da pera: elevao de 75% da arrecadao junto s empresas de micro e pequeno porte. Como se v, os resultados podem ser compensadores. Se o Brasil conseguir atrair mais empresas para a formalidade, a tendncia de que elas busquem aumentar a sua eficincia e produtividade. A economia brasileira ganhar. A estimativa da McKinsey de que o PIB brasileiro poderia crescer dois pontos percentuais por ano se apenas 20% das empresas que atualmente esto na informalidade fossem incorporadas economia formal.

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teXto iV eConomia inVisVeL.62 Dos empreendimentos com at cinco pessoas, 98% so considerados informais, diz IBGE; receita mdia do setor caiu 19,7% entre 97 e 2003. Empresa informal tem 1/4 dos trabalhadores. Os empreendimentos informais empregam um quarto dos trabalhadores das reas urbanas no Brasil, mas o setor perdeu participao no PIB (Produto Interno Bruto) entre 1997 e 2003 -de 8% para 6%-, e a renda das firmas e pessoas que esto nesse segmento tambm caiu no perodo. Tal retrato foi revelado pela pesquisa Economia Informal Urbana, divulgada pelo IBGE (Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica), em parceria com o Sebrae (Servio Brasileiro de Apoio s Micro e Pequenas Empresas). Pelos dados do instituto, a economia informal abriga 10,336 milhes de firmas (9,1% a mais do que em 1997), ou 98% do total de empresas com at cinco pessoas ocupadas (10,525 milhes). As firmas informais, por sua vez, ocupam 13,861 milhes de pessoas -7,7% a mais do que em 1997. A alta foi proporcionalmente maior do que a expanso no perodo do total de pessoas ocupadas nas cidades: 4%. O IBGE pesquisou empreendimentos informais, e no o trabalho informal, um conceito mais amplo e mais difundido, que inclui tambm pessoas ocupadas informalmente em firmas que so regulares. Segundo o IBGE, o rendimento mdio dos trabalhadores do setor informal (conta prpria, empregadores e empregados) caiu 3%, ao passar de R$ 374 em 1997 para R$ 363 em 2003. Se considerados s os empregadores, a renda sobe para R$ 753, ainda assim 14,4% menor do que em 1997 (R$ 880). J a receita mdia mensal das firmas informais caiu de R$ 2.183 para R$ 1.754 entre 97 e 2003 -uma retrao de 19,7%. Juntas, todas as empresas informais (aquelas que tm de uma a cinco pessoas trabalhando e no separam sua contabilidade da do dono do empreendimento) geravam mensalmente, em 2003, um faturamento de R$ 17,590 bilhes, 12,4% menos do que em 1997 -R$ 20,070 bilhes. Para Angela Jorge, chefe da Coordenao de Emprego e Rendimento do IBGE, a economia informal perdeu espao no PIB, mas sua maior importncia econmica no na gerao de riqueza, e sim na sua grande capacidade de acolher trabalhadores. A economia informal importante porque cria oportunidade de trabalho para pessoas que poderiam estar pressionando ainda mais o mercado formal, de um lado, e os programas de transferncia de renda do governo, do outro, disse ela. Para Lus Carlos Barbosa, diretor-tcnico do Sebrae, o mercado informal vive um perodo de saturao, com forte concorrncia entre os empreendedores e poucos clientes. Em 2003, com a crise econmica e a retrao do consumo, a situao ficou ainda mais difcil, afirma. Em 2003, menos firmas eram lucrativas -73% obtiveram lucro, contra 93% seis anos antes. Apesar do recuo de ganhos e rendimentos, os dados mostram que as pessoas permanecem muito tempo no setor informal: 31% das pessoas que tinham seu negcio estavam na informalidade havia mais de dez anos -apenas 12% possuam o empreendimento havia menos de um ano. Regionalmente, So Paulo concentrava o maior nmero de empresas informais: 25% do total. Na seqncia, apareciam Minas Gerais (10,2%) e Rio (8,4%).

Folha Online Da sucursal do Rio em 20/05/2005. por pedro soares. Fonte: http://www1. folha.uol.com.br/fsp/dinheiro/ fi2005200502.htm
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Por conta prpria. Aquele trabalhador que desenvolve sozinho o seu negcio, o chamado conta-prpria, maioria entre os informais: 69% do total de pessoas ocupadas no setor em 2003. O restante dos trabalhadores dos empreendimentos informais se distribui da seguinte forma: 10% eram empregadores, 10% empregados sem carteira assinada, 6% empregados com carteira assinada e 5% no-remunerados -ajudantes sem salrio, em geral mulheres ou filhos do dono da empresa. Um dado da pesquisa mostra o vnculo entre empresa informal e famlia: s 65% das atividades produtivas eram desenvolvidas fora do domiclio. A grande maioria (95%) das firmas tinha apenas um nico proprietrio, de acordo com o IBGE. Do total de empresas informais, 88% no tinham constituio jurdica -ou seja, no existiam legalmente, sem ter registro no CNPJ (Cadastro Nacional de Pessoa Jurdica). Custos elevados dos registros e impostos e a pesada burocracia para a abertura de uma empresa so os principais entraves apontados pelos empreendedores que pretendem regularizar sua situao, diz o Sebrae. Porm 7,4 milhes de empresas nem haviam tentado se regularizar em 2003. Para Barbosa, do Sebrae, o ideal seria que todas essas firmas se tornassem legais, ampliando o seu acesso ao crdito e, conseqentemente, suas chances de diversificao e expanso. Um passo significativo para aumentar a formalizao, diz ele, o projeto de lei em tramitao no Congresso que cria a pr-empresa, facilitando a instalao de firmas com faturamento de at R$ 36 mil ao ano. Em 2002 (ltimo dado disponvel), havia cerca de 4,5 milhes de empresas formais, com CNPJ, segundo o IBGE. O Sebrae estima que, para cada empresa regular, existam outras duas informais.

notCias reLaCionadas. assalto s empresas e s pessoas.63 Somente no Brasil a pirataria foi responsvel por perdas de R$ 30 bilhes em 2004. O Ministrio da Justia revela nmeros assustadores. A indstria do tabaco teve prejuzo de US$ 1,2 bilho. O setor de software enfrentou quebra de US$ 400 milhes. As gravadoras perderam US$ 300 milhes e assistem ao avano crescente das cpias falsas, que j detm 95% do mercado. A cadeia produtiva do cinema foi surrupiada em US$ 130 milhes. Essas so estatsticas sombrias de uma atividade to criminosa quanto o trfico de drogas, o contrabando e o comrcio clandestino de armas, o roubo de cargas, os assaltos a bancos e seqestros. Trata-se de um problema efetivamente grave, que transcende as fronteiras da legalidade em todos os continentes. Assim, fundamental que os governos das naes civilizadas, bem como seus povos e setores produtivos, unam esforos no combate pirataria. Quase todas as pequenas empresas brasileiras so informais, diz ibge.64 A economia informal responde quase pela totalidade das pequenas empresas brasileiras, segundo dados divulgados hoje pelo IBGE (Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica) na Ecinf 2003 (Economia Informal Urbana). O estudo feito em parceria com o Sebrae traa um retrato da informalidade no pas.

Trecho do artigo de autoria do Dr. Helio magalhes, presidente do conselho da cmara americana de comrcio amcham, de 20/junho/2005. Fonte: http://www.mj.gov.br/ combatepirataria/showartgs. asp?id=16
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Folha Online, no Rio, em 19/05/2005. por: janaIna LaGE. Fonte: http://www1. folha.uol.com.br/folha/dinheiro/ult91u96456.shtml
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O nmero de pequenas empresas no pas alcana 10,525 milhes --foram consideradas nesse caso as empresas no-agrcolas. Desse total, 98% fazem parte do setor informal, o equivalente a 10,335 milhes de empresas. Pela metodologia da pesquisa do IBGE, empresa informal aquela que no tem um sistema de contas claramente separado das contas da famlia e emprega de uma at cinco pessoas, incluindo empregados e pequenos empregadores. A firma (RECTIUS: sociedade) pode at ter CNPJ (Cadastro Nacional de Pessoa Jurdica), mas, se no tiver sistema de contabilidade prprio, informal. Os trabalhadores por conta prpria e os autnomos esto nesse universo. Mas uma pessoa que trabalha sem carteira assinada para uma empresa formal no est no universo da pesquisa. A pesquisa tambm mostra que em 2003 a economia informal gerou R$ 17,6 bilhes de receita mdia mensal e respondeu por um quarto das contrataes de trabalhadores noagrcolas no pas. As empresas informais empregam cerca de 13 milhes de pessoas, incluindo trabalhadores por conta prpria, pequenos empregadores, empregados com e sem carteira de trabalho assinada e trabalhadores no-remunerados. Grande parte das vagas criadas no setor informal pertence a trabalhadores por conta prpria (69%), 10% so empregados sem carteira assinada, 10% so empregadores e 6% trabalham com carteira assinada. Existem tambm 5% de no-remunerados. o caso de filhos que trabalham com os pais no preparo de alimentos para vender em barracas ou feiras, por exemplo. Em relao ltima edio da pesquisa, em 1997, houve um crescimento de 9% no nmero de empresas informais. O nmero de postos de trabalho cresceu 8% neste perodo. Camels so apenas 7% do setor informal65 O camel, com sua barraca montada numa movimentada rua de comrcio popular, talvez o personagem mais comum quando se pensa em um empreendimento informal. Mas no . A maior parcela das firmas informais no pas est instalada em lojas ou oficinas (20,3%) ou na casa do cliente (27,6%). Outro grande contingente de empresas informais (27,3%) funciona no domiclio do dono do negcio. Os camels propriamente ditos somavam 711.825 empreendedores em 2003, ou 6,9% do total de empresas informais. Pelos critrios do IBGE, o camel exclusivamente o trabalhador por conta prpria ou empregador que desenvolve seu trabalho na rua e est enquadrado em dois setores: comrcio e servios -neste caso, s o de alimentao. (...) Flvio Lopes Ferreira, 25, um trabalhador por conta prpria no comrcio. Sem nunca ter trabalhado no mercado formal, ele vende balas nos nibus pelo bairro de Copacabana. Ganha de R$ 350 a R$ 400 mensais. Alm de estar principalmente no comrcio, a maior parte dos ocupados informais era migrante: 55% no nasceram na cidade na qual trabalhavam, embora 83% deles morassem na localidade havia pelo menos cinco anos. Gabriel Marcos Gonalves, 49, que h dois anos vende cangas e batas nas praias do Rio, saiu do interior da Bahia para passar uns dias na cidade e acabou ficando. A mulher e os seis filhos tambm se mudaram e hoje moram com ele. Gonalves no sabe quanto recebe por ms: Vou vendendo e quando preciso compro mais.

65 FOLHa OnLInE Da sucursal do Rio em 20 de maio de 2005. Fonte: http://www1. folha.uol.com.br/fsp/dinheiro/ fi2005200508.htm

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AUlAS 06 E 07: MODElOS SOCIEtRIOS DE AtUAO EMPRESARIAl PARA A PEQUENA E MDIA EMPRESA
Muitas pessoas pensam em abrir o prprio negcio vislumbrando uma liberdade e tranqilidade que no tiveram quando eram empregados. Na verdade, ter um empreendimento exige sacrifcios, alm de capacidade para assumir riscos e desafios, e competncia para atingir o objetivo traado. Diante desta realidade, necessrio se faz que os que se prestam a tanto tenham noo dos riscos e dificuldades que enfrentaro, como j vimos nas aulas anteriores, bem como ser de curial importncia a escolha do melhor modelo societrio (rectius: modelo empresarial) para o desempenho de suas atividades. Nesta aula discutiremos a leitura do(s) seguinte(s) captulo(s): Pginas 357 a 398 (LTDA) e 479 e 480 (SCP) do Curso de Direito Comercial. 7 edio. Fbio Ulhoa Coelho. Saraiva: So Paulo/2004. Pginas 93 a 112 (SCP e LTDA) do Direito Societrio. 9 edio. Jos Edwaldo Tavares Borba. Renovar/2004.

Leitura CompLementar: Pginas 159 a 170 dos Comentrios ao Cdigo Civil Brasileiro. Do Direito de Empresa (arts. 996 a 1.087), vol. IX. Newton Lucca, Rogrio Monteiro, J.A. Penalva Santos e Paulo Penalva Santos. Forense: Rio de Janeiro/2005.

ementrio de temas: Empresrio Individual Sociedade em Conta de Participao Fundo de Investimento Imobilirio FII Sociedade Limitada Texto: As Sociedades em Nome Coletivo e em Conta de Participao como Estratgias de Negcios.

roteiro de auLa: Aprendemos que quando a empresa titularizada por uma pessoa natural, tem-se a figura do empresrio individual caracterizado pelos elementos constantes no art. 966 alm do requisito especial do exerccio da atividade em nome prprio quando muito, com a colaborao de familiares e/ou de auxiliares, conforme expresso no art. 968, I que estabelece, para fins de inscrio do empresrio individual, a informao do seu nome civil, nacionalidade, domiclio e estado civil. A figura do empresrio no se confunde com a dos scios ou acionistas de sociedade empresria, sejam eles investidores ou participativos (ou empreendedores). Da mesma forma, no h que tipific-lo de pessoa jurdica, apesar do mesmo tratamento fiscal que lhe conferido66. O empresrio pessoa natural, equiparado pessoa jurdica e, portanto, obrigado a inscrever-se na Receita Federal para obter o CNPJ Cadastro Nacional de Pessoas

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Decreto n. 3.000/99.

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Jurdicas. Desta forma, os tributos incidentes sero os mesmos existentes para as sociedades, o que se afigurar como incentivo. No tocante ao nome empresarial, o empresrio s poder adotar a espcie: firma individual. Esta ser composta pelo seu nome civil, sendo-lhe facultado, nos termos do art. 1.156 do CC67, tanto abrevi-lo, como tambm, adicionar o ramo de atividade a que se destina. Exemplos: Joo Cabral da Silva; J. Cabral da Silva; Joo C. da Silva; Joo Cabral da Silva Motores. O sistema de responsabilidade do Empresrio PATRIMONIAL, ou seja, ele responde com todos os seus bens presentes e futuros (sempre no limite das foras do seu patrimnio) pelas obrigaes contradas no exerccio da atividade68. Este regramento legal confere segurana s relaes jurdicas na ordem econmica, pois os credores tero garantias contra eventual inadimplemento do empresrio, porm, faz com que muitos empreendedores busquem outro modelo empresarial (sociedades) a fim de evitar tal situao de confuso patrimonial. O Superior Tribunal de Justia confirmou esta orientao no Recurso Especial 594.832-RO:
Processual civil. Recurso especial. Ao rescisria. Agravo retido. Inviabilidade. Embargos de declarao. No demonstrao da omisso, contradio ou obscuridade. Patrimnio do empresrio individual e da pessoa fsica. Doao. Invalidade. Ausncia de outorga uxria. Erro de fato. Tema controvertido. Violao a literal disposio de lei. - Em ao rescisria, da deciso unipessoal que causar gravame a parte, no cabvel o agravo retido. - No se conhece do recurso especial na parte em que se encontra deficientemente fundamentado. - Se o alegado erro foi objeto de controvrsia na formao do acrdo, incabvel a ao rescisria. - Empresrio individual a prpria pessoa fsica ou natural, respondendo os seus bens pelas obrigaes que assumiu, quer civis quer comerciais. - Indispensvel a outorga uxria para efeitos de doao, considerando que o patrimnio da empresa individual e da pessoa fsica, nada mais so que a mesma realidade. Invlido, portanto, o negcio jurdico celebrado. Recurso parcialmente conhecido e, nesta parte, provido. (REsp 594.832/RO, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 28/06/2005, DJ 01/08/2005 p. 443)

67 Art. 1.156. O empresrio opera sob firma constituda por seu nome, completo ou abreviado, aditando-lhe, se quiser, designao mais precisa da sua pessoa ou do gnero de atividade. como estudado no primeiro mdulo de Direito Empresarial (Teoria Geral da Empresa), vimos que a indicao da atividade providncia que se impe, com base nos princpios da veracidade e novidade, ambos referentes ao sistema de registro do nome empresarial.

Existem bens que podem ser excludos da esfera de ao do credor por se considerarem essenciais atividade do empresrio69, mas certo que alguma parte do estabelecimento empresarial ser alcanada. Assim, ao empresrio individual, impe-se uma conduta prudente e extremamente cautelosa na administrao da empresa, estando, praticamente, impedido de crescer demais. O exerccio da atividade empresria pressupe o registro correspondente, feito na forma da Lei n. 8.934/94, norma sobre o registro pblico de empresas mercantis e atividades afins, respeitando-se, assim, o dispositivo do art. 1.150 do Cdigo Civil de 2002. A falta de inscrio no Registro de Empresas coloca o Empresrio margem das prerrogativas plenas previstas nas inmeras leis que regulamentam sua atividade70 e implica sanes que lhe podem ser aplicadas em virtude do exerccio irregular da atividade. Nesse sentido, o empresrio individual irregular: a) no tem legitimidade ativa para requerer o pedido de falncia do seu devedor71; b) no tem legitimidade ativa para pleitear sua recuperao judicial72; c) no conseguir enquadrar-se como microempresa e dispor dos benefcios previstos na legislao prpria;

cpc art. 591. O devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas em lei.
68 69 o caso da impenhorabilidade de mquinas, utenslios e instrumentos necessrios ou teis ao exerccio de profisso (art. 649, VI, do cpc), quando os bens no podem ser penhorados mesmo que relativamente valiosos e prescindveis, mas desde que sejam necessrios e teis profisso do executado, tenham uso presente e sejam vinculados ao exerccio legtimo dessa profisso.

nEGRO, Ricardo in manual de Direito comercial e de Empresa, vol.1, saraiva/2005. pg180.


70

art. 97, 1 da Lei n. 11.101/2005.


71

art. 48 da Lei n. 11.101/2005.


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d) no poder participar de licitaes pblicas73; e) no conseguir seu registro no Cadastro de Contribuintes Fiscais CNPJ; f ) no conseguir seu registro no Cadastro de Contribuintes da Seguridade Social, sendo impossibilitado de contratar com o Poder Pblico.74 Ao sugerir para o cliente a modalidade Empresrio Individual, deve-se ter em mente que ser Empresrio significa lidar com desafios, riscos e sacrifcios. Exigir muitas horas dirias de trabalho, pois depender dele o empenho para atingir as metas traadas; ficar dependente de fornecedores, bancos, clientes, empregados, do governo etc; com isso, ele ter menos tempo disponvel para a famlia; e como as decises do negcio so tomadas pelo Empresrio, durante um bom tempo ele no ouvir a expresso tirar frias. Outras desvantagens em ser Empresrio Individual, so: Seus bens pessoais ficaro comprometidos e sero alcanados por obrigaes contradas no exerccio da atividade empresarial A firma individual intransfervel por tratar-se do prprio nome civil do Empresrio (a pessoa natural no passvel de alienao). Pode haver dificuldades para conseguir prazo para faturamento junto aos fornecedores. Pode haver restrio para a obteno de crditos junto s instrues financeiras. Importante frisar que para o negcio ser bem sucedido no depende s de sacrifcios e da vontade de ganhar dinheiro, mas de competncia e inmeros fatores externos, como econmicos. O Empresrio precisa ter conhecimento e capacidade para administrar seu negcio com efetividade; apenas a boa inteno no ser suficiente. Entre algumas vantagens de ser Empresrio Individual esto: Os custos iniciais para a abertura do negcio so relativamente pequenos; Possui total autonomia administrativa e participao integral nos lucros. Vantagens fiscais por tratar-se de microempresa, podendo enquadrar-se no SIMPLES. Facilidade para a dissoluo da empresa (baixa no seu registro como empresrio, na junta comercial). Cumpre agora analisarmos os modelos de sociedades mais utilizados para pequenas e mdias empresas: a Sociedade em Conta de Participao SCP (apesar de no ser um modelo societrio, mas sim um contrato, o Cdigo Civil a elenca como modelo societrio) e a Sociedade Limitada LTDA. sociedade em conta de participao arts. 991 a 996. Esta sociedade merece destaque, uma vez que viabiliza composies entre partes que objetivam determinado negcio, deixando-as livres para outras empreitadas ou mesmo servindo para manter uma das partes (scio participante) no anonimato, mas isto apenas por convenincia ou oportunidade75. Pessoas com recursos disponveis e que desejam investir numa atividade empresarial, sem se tornarem scios, geralmente, optam por celebrar um contrato de sociedade em conta de participao, assim como, uma sociedade que no preenche alguma das condies previstas em edital de licitao, celebra com outra o contrato de participao onde uniro esforos para alcanar o fim determinado. A Sociedade em Conta de Participao SCP considerada, pela doutrina, um contrato que o legislador, impropriamente, denominou sociedade76 ou, como denomina o Cdigo Civil, uma sociedade no personificada, que, embora constituda mediante

art. 28, II e III da Lei n. 8.666/93.


73 74 art. 195, III, 31 da constituio da Repblica. 75 Existem pessoas que desejam investir em operaes de risco e, por isso, preferem ficar ocultas (no aparecer), a causa deste anonimato no pode ser ilcita, pois o objeto do contrato tem que ser lcito art. 104, II do cdigo civil. 76

Fbio ulhoa coelho in curso de Direito comercial. 7 edio. saraiva/2004. pg.479. no mesmo sentido: Ricardo negro in manual de Direito comercial e de Empresa. 4 edio. saraiva/2005. pg.302; jos Edwaldo Tavares Borba in Direito societrio. 9 edio. Renovar/2004. pg.94, entre outros.

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instrumento escrito, no formalizou o arquivamento do seu ato constitutivo em registro competente, sendo certo que, mesmo as que optarem pelo registro no alcanaro o status de personalidade jurdica. Sua constituio independe de qualquer formalidade e pode provar-se por todos os meios de direito77 e, mesmo que o contrato por alguma razo venha a ser registrado, mesmo assim, somente entre os scios produzir efeitos jurdicos (no tendo fora contra terceiros), pois, legalmente, este eventual registro no confere personalidade jurdica a SCP. As partes possuem a seguinte denominao: a) Scio participante/investidor (antigo scio oculto do Cdigo Comercial art. 325) aquele que se obriga exclusivamente ao scio ostensivo, salvo no caso de participar ativamente nas negociaes com terceiros. O scio participante no contrata com ningum, afigurando-se, como o direito comercial aduzia, em scio oculto. b) Scio ostensivo (empreendedor) aquele que se obriga perante terceiros sendo sua responsabilidade ilimitada. Ele deve prestar contas perante os demais scios ocultos. A forma de contribuio dos scios, ostensivo e participante, para o negcio (dinheiro, imvel, trabalho...) deve estar prevista no instrumento contratual, uma vez que ela tem que ser efetiva. O scio ostensivo quem exerce a atividade constitutiva do objeto social, em seu nome individual78 e sob sua exclusiva responsabilidade, participando os demais dos resultados correspondentes. Desta forma, obriga-se perante terceiro to-somente o scio ostensivo; e, exclusivamente perante este, o scio participante79, nos termos do contrato. Portanto, os scios participantes s devem explicaes ou responsabilidades perante o scio ostensivo. O scio participante poder ser mais de uma pessoa natural e/ou jurdica, e embora no possa administrar a sociedade, ter sempre direito de fiscalizar sua gesto80. Contudo, se tomar parte nas relaes do scio ostensivo com terceiros, responder solidariamente com ele no negcio que interveio. importncia do registro. Vimos ento que a SCP independe de qualquer formalidade legal para sua constituio, pode ser provada por quaisquer dos meios admitidos em direito e, mesmo que seu ato constitutivo seja arquivado em rgo competente, no lhe ser atribuda personalidade jurdica. A possibilidade de levar a registro o contrato de participao, foi rejeitada por Carvalho Mendona, porm admitida por Pontes de Miranda, Cunha Gonalves e Jos Eunpio Borges, entendendo estes autores que por no ser clandestina ou propriamente secreta, os seus atos possam vir a ser conhecidos de terceiros81. Admitindo o registro como forma de evitar que o scio participante seja confundido com scio de uma sociedade em comum (leia-se: responsabilidade ilimitada), orienta o Prof. Jos Edwaldo Tavares Borba, no sentido de que embora no obrigatoriamente, devem os participantes, para no se exporem a elevados riscos, contratar a conta de participao por escrito, e providenciar o respectivo arquivamento no Registro de Empresas. O arquivamento pode ser feito, pois qualquer ato de interesse do empresrio passvel de arquivamento na Junta Comercial (art. 32, II, e, da Lei n. 8.934/94)82.

77 78

art. 992 do cdigo civil.

como no tem personalidade jurdica, no pode usar razo ou denominao social. pargrafo nico do art. 991 cdigo civil.
79 80 81

art. 993 do cdigo civil.

j.a. penalva santos in comentrios ao cdigo civil Brasileiro. Do Direito de Empresa (arts. 996 a 1.087), vol. IX. Forense: Rio de janeiro/2005. pg. 161.
82 in Direito societrio. 9 edio. Renovar/2004. pg.95.

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Havendo a falncia do scio ostensivo (sendo ele sociedade empresria) acarretar na dissoluo da sociedade e a liquidao da respectiva conta, cujo saldo constituir crdito quirografrio83, ou seja, destitudos de qualquer privilgio ou preferncia (sendo crdito sem garantia, no processo de falncia, pago depois dos crditos privilegiados e daqueles que tm garantias reais84). J na hiptese de falncia do scio participante, o ato constitutivo ficar sujeito s normas que regulam os efeitos da falncia nos contratos bilaterais do falido85. No que se refere alterao do quadro societrio, o artigo 995 confere uma certa proteo ao scio participante que, apesar de no ter poder de mando, poder decidir quanto ao ingresso de novos scios em havendo clusula contratual neste sentido. Quanto resoluo de questes no previstas no contrato, a exemplo do que ocorre com a sociedade em comum, aplica-se, subsidiariamente e no que com ela for compatvel, o disposto para a sociedade simples, e a sua liquidao rege-se pelas normas relativas prestao de contas, na forma da lei processual. Confiram-se, nesse sentido, duas decises do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro:
SOCIEDADE POR CONTA DE PARTICIPAO. DISSOLUO E DIVISO DE BENS. IMPOSSIBILIDADE. CAUTELAR INOMINADA. PEDIDOS IMPROCEDENTES. A liquidao da sociedade em conta de participao, seja em relao ao patrimnio especial, seja em relao aos lucros auferidos, reger-se- pelas normas relativas prestao de contas, de acordo com o art. 996 do Cdigo Civil, obedecendo ao rito da lei processual civil. Julgada improcedente a ao principal, desaparece a plausibilidade do direito invocado, cessando os efeitos da liminar concedida. Inteligncia do artigo 808, III do CPC. Sentenas que se mantm. RECURSOS CONHECIDOS E DESPROVIDOS. DES. FERDINALDO DO NASCIMENTO - Julgamento: 13/11/2007 - DECIMA NONA CAMARA CIVEL. 2007.001.51470 - APELACAO SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO. DISSOLUO. LIQUIDAO. NECESSIDADE.1-A sociedade em conta de participao contrato associativo no qual existem as figuras do scio ostensivo e do scio oculto ou participante.2-Ao scio ostensivo compete explorar, em nome individual e sob sua responsabilidade, o objeto definido no contrato de participao.3-E ao scio oculto ou participante, que geralmente o prestador de capital, compete a participao nos resultados da explorao do objeto, sem, contudo, assumir os riscos do empreendimento junto a terceiros.2-Desta forma, incabvel a devoluo dos valores investidos pelo scio participante sem que haja a dissoluo da sociedade, atravs de sua liquidao, observando-se as normas relativas prestao de contas, com a devida apurao dos haveres. 2007.001.25419 APELACAO. DES. MILTON FERNANDES DE SOUZA - Julgamento: 10/07/2007 - QUINTA CAMARA CIVEL

83 84

art. 994 2 do cdigo civil.

art. 83, VI da Lei 11.101/05 (Lei de Recuperao da Empresa LRE)


85 86

art. 994 3 do cdigo civil.

Ao scio ostensivo compete a responsabilidade pela apurao dos resultados, apresentao da declarao de rendimentos e recolhimento do imposto devido pela sociedade em conta de participao86. Sobre o assunto, seguem decises administrativas da Secretaria da Receita Federal87:
SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO. No sistema de locao conjunta denominada de pool hoteleiro, constitui-se uma sociedade em conta de participao, em que a administradora (empresa hoteleira) a scia ostensiva, sendo responsvel pelo recolhimento

aDI sRF 14/2004. artigo nico: (...) 4 a administradora (empresa hoteleira), na qualidade de scia ostensiva, a responsvel pelo recolhimento do imposto e das contribuies devidas pela scp, sem prejuzo do recolhimento do imposto e das contribuies incidentes sobre suas prprias receitas ou resultados.
87 Disponvel em: http://decisoes.fazenda.gov.br/netahtml/ decisoes/decw/pesquisasOL. htm

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dos tributos segundo as normas aplicveis s pessoas jurdicas em geral. (Soluo de Consulta 27, de 25.02.2006 -8 RF). SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO. PARCELAMENTO. O scio ostensivo assume, em decorrncia de previso legal (art. 991 do CC), a responsabilidade pelos tributos e contribuies sociais devidos pela SCP. Assim sendo, enquanto perdurar um parcelamento anterior no CNPJ do scio ostensivo, seja o mesmo decorrente de autuaes prprias ou da SCP, h vedao concesso de um novo parcelamento. (Soluo de Consulta 3, de 25.01.2006 -1 RF) SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO Os resultados da sociedade em conta de participao devem ser apurados em separado dos da prpria pessoa jurdica que o scio ostensivo. (1 Conselho de Contribuintes / 8. Cmara / ACRDO 108-06.134 em 07.06.2000. Recurso provido em parte. Publicado no DOU em: 22.08.2000)

Continuando na seara tributria, a ttulo de exemplo, podemos citar uma SCP constituda com o objetivo de lucro comum, para locao conjunta de unidades imobilirias denominado de pool hoteleiro, onde a administradora (incorporadora) a scia ostensiva e os proprietrios das quotas referentes s unidades imobilirias so os scios participantes. A SCP equiparada s pessoas jurdicas pela legislao do Imposto de Renda88, e como tal, contribuinte do Imposto de Renda das Pessoas Jurdicas (IRPJ), da Contribuio Social sobre o Lucro Lquido (CSLL), da Contribuio para o PIS/Pasep e da Contribuio para o Financiamento da Seguridade Social (Cofins)89. Da mesma forma, os rendimentos recebidos pelo scio participante em decorrncia da locao da unidade imobiliria (ou qualquer outra forma de distribuio de lucros), seguem as normas gerais aplicveis aos pagamentos efetuados por pessoa jurdica aos seus scios, ou seja, so isentos de tributao (art. 10 da Lei n. 9.249/95)90. Uma vez distribudos, os lucros devero estar tributados na contabilidade do scio ostensivo, que por sua vez j dever ter pago os tributos pertinentes empresa. Assim, os rendimentos provenientes da distribuio de lucro sero isentos e no tributveis, uma vez que essa tributao j ocorreu dentro da Sociedade em Conta de Participao (leia-se: scio ostensivo). Neste sentido, transcrevemos a seguinte deciso administrativa:
Ementa: I.R.P.J. SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO Provado nos autos: i) que no contrato celebrado entre as partes constam elementos que caracterizam a sociedade em conta de participao; ii) que o scio oculto reconheceu o resultado obtido em sua declarao de rendimentos; iii) deve ser reconhecido o direito do scio ostensivo excluir da incidncia do imposto a parcela de lucros atribuda aquele scio. Recurso provido por unanimidade. (Recurso: 125570. STIMA CMARA 1 CONSELHO DE CONTRIBUINTES. Recorrida/interessado: DRJ-SO PAULO/SP. Data da Sesso: 22/08/2001).

Decreto 3.000/99 (RIR/99) art. 148. as sociedades em conta de participao so equiparadas s pessoas jurdicas. art. 149. na apurao dos resultados dessas sociedades, assim como na tributao dos lucros apurados e dos distribudos, sero observadas as normas aplicveis s pessoas jurdicas em geral e o disposto no art. 254, II.
88

ato Declaratrio Interpretativo (aDI) sRF 14/2004 Dispe sobre a tributao das atividades do sistema de locao conjunta de unidades imobilirias denominado de pool hoteleiro.
89 90 art. 10 Os lucros ou dividendos calculados com base nos resultados apurados a partir do ms de janeiro de 1996, pagos ou creditados pelas pessoas jurdicas tributadas com base no lucro real, presumido ou arbitrado, no ficaro sujeitos incidncia do imposto de renda na fonte, nem integraro a base de clculo do imposto de renda do beneficirio, pessoa fsica ou jurdica, domiciliado no pas ou no exterior.

fundo de investimento imobilirio fii. A expresso mercado de capitais costuma ser diretamente associada compra e venda de aes em bolsas de valores. Apesar de expressiva, esta operao apenas uma frao

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dos papis que podem ser negociados em mercados organizados, como a Bolsa de Valores de So Paulo (Bovespa) e a Sociedade Operadora do Mercado de Ativos (Soma), ou, em mercado de balco91 onde a negociao no gira somente em torno de aes de sociedades de capital aberto. O investimento em aes requer muita disciplina, pois o investidor precisa acompanhar de perto se aquela sociedade em que investiu est dando o retorno esperado, tanto no preo dos papis quanto no pagamento de dividendos. Para quem no quer se envolver diretamente na administrao do investimento e pretende alguma segurana, os fundos imobilirios so uma boa opo. Criados em junho de 1993, os FIIs, so veculos de investimento coletivo formados a partir da captao de recursos por meio do sistema de distribuio de valores mobilirios, nos termos da Lei n 8.668/93, da Lei n 9.779/99, da Instruo CVM n 205/94 e regras posteriores. Os recursos provenientes podem ser aplicados no desenvolvimento de empreendimentos imobilirios, na construo de imveis, na aquisio de imveis prontos, ou no investimento em projetos que viabilizem o acesso habitao e servios, para posterior alienao, locao ou arrendamento. um fundo fechado, ou seja, no permite resgate das quotas92. O retorno do capital investido se d atravs da distribuio de resultados, da venda das quotas ou, quando for o caso, na dissoluo do fundo com a venda dos seus ativos e distribuio proporcional do patrimnio aos quotistas. Os FIIs so regulamentados pela Comisso de Valores Mobilirios CVM, que autoriza seu funcionamento e faz o acompanhamento de seus demonstrativos financeiros. a CVM que verifica se o fundo cumpre as normas legais para sua existncia, p.ex., se no final de 6 meses o fundo no tiver vendido as quotas para realizao do empreendimento, ter que devolver o dinheiro, que estava em aplicao financeira, aos quotistas. No entanto a CVM no garante que o investimento seja seguro ou rentvel. O estudo de viabilidade econmica deve ser feito pelo prprio investidor a partir dos dados do prospecto de lanamento das quotas. O prospecto, que verificado pela CVM, deve ter informaes econmicas suficientes para a tomada de deciso do investidor. Com a aprovao da MP do Bem transformada na Lei 11.196/05, que isentou a alquota de 20% de Imposto de Renda, os FIIs se tornaram mais atraentes. Porm, para o investidor usufruir da iseno do imposto, ele deve ser pessoa natural, o fundo imobilirio tem que estar listado em Bolsa93, com o limite mnimo de 50 quotistas. Alm disso, cada investidor no pode deter mais de 10% das cotas ou dos rendimentos totais do fundo. Na diferenciao entre investir em um Fundo de Investimento Imobilirio ou de Renda Fixa temos que este paga IR regressivo de 22,5% a 15% sobre o ganho dependendo do prazo da aplicao, e, de Renda Varivel paga 15% de IR com iseno at 20 mil/ms. Em relao a investir diretamente em um imvel, onde o investidor paga uma alquota de 27,5% sobre o valor dos aluguis e indiscutivelmente possuem menor liquidez do que os fundos, as vantagens so, sem dvida, a iseno de IR (conforme o caso) e a maior liquidez. H ainda outro atrativo: possvel vender parte das quotas sem precisar mexer no investimento total. Assim, se um investidor possuir R$ 100 mil aplicados diretamente num imvel e necessitar de R$ 20 mil para fazer comprar um carro, p.ex, ele precisar vender o imvel, pegar a quantia estipulada (20 mil) e ento escolher outra forma de investir os R$

91 Tambm conhecido como over-the-counter, o local onde se opera com ativos, instrumentos financeiros, ttulos e valores mobilirios no negociados em bolsas, dentro das normas legais e de autoregulao previstas em lei e regulamentos (Dicionrio de Finanas do site da BOVEspa).

n.a. a definio do valor da quota se d em razo da sua atratividade, que determinada pelas caractersticas do FII. a comercializao depende da existncia de compradores e vendedores dispostos a negociar.
92

n.a. nem todos os FII esto listados em Bolsa. a aprovao da mp do Bem serviu de estmulo para que as administradoras de FII coloquem seus produtos no Bolsa, j que as negociaes destas quotas no mercado secundrio ocorrem num ambiente pouco transparente: o mercado de balco. a bolsa a porta de sada mais eficiente para o investidor que queira se desfazer do investimento, pois a nica forma de ele ter certeza de que o preo justo, explica srgio Belleza, especialista da coinvalores. (fonte: IsTO Dinheiro em 12/01/2006).
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80 mil restantes. Se esses R$ 100 mil estiverem aplicados num fundo imobilirio, ele poder negociar algumas de suas quotas em quantidade suficiente para alcanar o valor desejado94. Nos Estados Unidos, os FIIs so conhecidos como REIT (Real Estate Investment Trust) e foram criados na dcada de 60. Assim como os FIIs, os REITs so condomnios que agregam recursos para investir na rea imobiliria. Tambm so isentos do pagamento de alguns impostos, entre eles o Imposto de Renda. So classificados em trs tipos, pelo conceito de tipo de investimento: EQUITY REITs: So aqueles que investem em imveis, geralmente voltados para a renda. Representam a maioria do mercado; MORTGAGE REITs: Formados por hipotecas e outros tipos de financiamentos concedidos a compradores de imveis; e HYBRID REITs: Misturam as duas estratgias (hbridos), podendo ter em suas carteiras imveis, hipotecas, ttulos imobilirios, etc. Na cidade do Rio de Janeiro, entre outros, podemos citar dois exemplos: Fundo de Investimento Imobilirio Torre Almirante95. O FII Torre Almirante foi lanado em 21 de junho de 2004, com aplicao mnima de R$ 1.000,00. A distribuio primria, dividida em trs tranches, foi concluda em 16/05/2005, com a venda de todas as 104.700 quotas disponveis. Tem como lastro o Edifcio Torre Almirante, um imvel localizado na Avenida Almirante Barroso n. 81, no centro do Rio de Janeiro. O prdio possui 36 andares, tendo sido planejado e construdo com a mais alta tecnologia. Em setembro de 2004, a Petrleo Brasileiro S.A. PETROBRAS firmou contrato para locao de 99,3% da rea bruta locvel do imvel, pelo prazo de 60 meses, renovveis pelo mesmo perodo. A rentabilidade para os investidores vir dos aluguis pagos pela locatria ao Fundo, que ser administrado pelo Banco Ourinvest S/A. Os rendimentos provenientes do aluguel do imvel so rateados entre os quotistas e distribudos mensalmente, depois de deduzidas as despesas de responsabilidade do fundo. O reajuste do aluguel anual, com base no IGP-M. Os rendimentos so pagos at o 10 dia til de cada ms. O cliente acompanhar os seus rendimentos nos extratos mensais enviados pela CBLC Companhia Brasileira de Liquidao e Custdia. O mercado secundrio96 teve incio em 07/06/2005, a partir da, as negociaes (compra e venda) de quotas do FII Torre Almirante, passaram a ser realizadas diariamente, atravs de leiles (call) no ambiente Mega Bolsa da BOVESPA Bolsa de Valores de So Paulo, possuindo, portanto, elevado grau de transparncia. Investir na aquisio de imveis uma tradio brasileira possvel, somente, para as classes A e B. Estas classes tm grande parte de seus investimentos concentrada nesses ativos, mobilizando bilhes. Para os investidores de menor porte, os FIIs significam a possibilidade de entrar no mercado imobilirio devido pulverizao do valor do empreendimento em quotas vendidas a preos acessveis. Entretanto, apesar de os FIIs terem suas carteiras de investimentos constitudas por imveis ou por direitos relacionados a imveis, a propriedade de quotas no confere aos seus titulares a propriedade sobre os imveis que integram o patrimnio do Fundo ou sobre frao ideal especfica destes imveis. Para elucidar o disposto acima, analisaremos o caso do investimento em FIIs do setor hoteleiro, em especial, os FLATs.

n.a. claro que o investidor poder encontrar dificuldade para a venda de suas quotas, pois como os FII so fundos fechados, o administrador, que uma instituio financeira, no tem compromisso de garantir recompra das quotas, ou seja, a negociao para a venda de quotas tem que ser realizada no mercado secundrio. Embora, comparado a um imvel, o FII tenha maior liquidez, ela no imediata.
94 95 Fonte: http://www.caixa. gov.br/voce/produtos/fundos_de_investimento/fundos_imobiliarios/asp/torre_almirante.asp. 96 O mercado secundrio corresponde negociao de ttulos e valores mobilirios onde os investidores compram e vendem ativos entre si, depois de encerrada a emisso primria. Essa negociao realizada na Bolsa de Valores de so paulo (BOVEspa), ambiente mega Bolsa, onde corretores negociam as quotas em nome dos quotistas dispostos a vender ou comprar.

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Adquirindo quotas de um fundo de investimento imobilirio, por um valor bem inferior ao preo de um apartamento, possvel comprar um bom flat, em localizao privilegiada, que tenha como pblico-alvo o cliente que se hospeda por pouco tempo. O tamanho mdio dos flats acompanha o dos quartos de hotel, entre 28 m e 30 m, e fundamental que tenham bons servios e estruturas modernas. Os preos dos aluguis de flat normalmente so elevados, podendo superar de 50% a 100% o valor da locao residencial, dependendo da localizao do imvel e da infra-estrutura de servios e lazer, conferindo ao investidor maior rentabilidade. Como o fundo formado por um sistema de quotas, a incorporadora, em vez de vender os apartamentos, coloca vrias quotas disposio dos investidores. O lucro da aplicao proveniente do aluguel do imvel, que dividido entre os investidores. Com isso, o investidor passa a ter uma receita mensal varivel, mas garantida. Isso porque o rendimento sempre rateado entre os proprietrios das quotas, mesmo que o seu flat no tenha sido usado em determinado ms100. Dessa forma, reduz-se o risco de perdas com desocupao ou inadimplncia e garante-se um retorno, talvez menos expressivo considerando o desconto com o pagamento de impostos, despesas gerais e taxa de administrao. Vislumbrando a facilidade na aquisio do flat e no se importando com a sua metragem, muitas pessoas procuram incorporadoras no intuito de adquirir um flat para residir (e no alugar = investimento). O problema que muitas incorporadoras no informam ao interessado que aquele imvel faz parte de um fundo imobilirio e que, na verdade, ele no estar adquirindo a propriedade do imvel, haja vista a desnecessidade da escritura de compra e venda. Um outro problema enfrentado, que fere de morte os direitos do consumidor e, infelizmente, constitui-se de prticas abusivas rotineiras de mercado, consiste na formao de Sociedades em Conta de Participao, para captao antecipada de poupana popular destinada aquisio, construo ou reforma de imveis ou de outros bens, fazendo crer que se trata de um fundo imobilirio. O consumidor paga vrias prestaes, at que, no prazo prometido, descobre que nada vai receber e, ao ler o contrato, verifica que entrou em uma sociedade em conta de participao e no ter ressarcimento do que pagou. Na prtica acontece assim: mediante a celebrao de contratos denominados Instrumento Particular de Adeso Sociedade por Conta de Participao, o scio ostensivo capta recursos financeiros dos consumidores (que so os scios participantes), para a formao de um fundo social mediante o pagamento de prestaes com valor pr-estabelecido. Esse fundo, na verdade, o capital a ser liberado pelo scio ostensivo para o cumprimento do fim social. Os scios participantes tambm pagam um percentual, embutido na prestao mensal, que chega a 19% ou mais do valor da prestao, a ttulo de taxa de admisso e de administrao, de fundo de reserva, de seguro..., atividade essa integralmente regulamentada por legislao especfica, dependente de prvia autorizao do Banco Central. Em verdade, elas funcionam como uma espcie de consrcio, mas como oficialmente so sociedades em conta de participao, fogem da fiscalizao do Banco Central, que, inclusive, editou o Comunicado BCB n 9.609, de 12.06.2002101, onde probe a atividade irregular em questo. A comprovao dessa prtica por pessoas, naturais ou jurdicas, no autorizadas a funcionar conforme o art. 33102 da Lei n. 8.177/91, sujeita os responsveis s sanes previstas na Lei n. 5.768/71103, com a nova redao dada pela Lei n. 7.691/88. A promessa de venda de bens a varejo mediante oferta pblica e com recebimento antecipado, parcial ou

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Isso acontece porque as unidades so vistas como um s grupo e a receita de cada investidor vem do ndice de ocupao de todo o conjunto, no importando se uma unidade especfica foi ou no ocupada. Os proprietrios das quotas dividem os custos e os lucros, e todos recebem pela mdia de ocupao do empreendimento.

101 Em face da propaganda, constituio e funcionamento de grupos organizados por meio de sociedades em conta de participao e que visam a aquisio de bens, esclarecemos que tais prticas, levadas a cabo por scio ostensivo de sociedade em conta de participao, sem prvia autorizao nos termos dos arts. 7 e 8 da Lei 5.768, de 20 de dezembro de 1971, e 33 da Lei 8.177, de 1 de maro de 1991, carecem de amparo legal. assim, informamos que as empresas que vm arregimentando grupos para as operaes acima configuradas devero regularizar sua situao de imediato, segundo as seguintes alternativas: I solicitar ao Banco central do Brasil autorizao para administrar grupos de consrcio, consoante o disposto na circular 3.070, de 7 de dezembro de 2001; II converter os grupos j formados para a modalidade de consrcio de imveis, transferindo-os para administradoras de consrcio autorizadas pelo Banco central do Brasil, ficando a cargo do scio ostensivo a responsabilidade pelos custos dessa converso; ou III dissolver os grupos j formados, garantindo-se os direitos dos atuais participantes aos valores j desembolsados, de modo a preservar o poder de compra dessas parcelas.

art. 33. a partir de 1 de maio de 1991, so transferidas ao Banco central do Brasil as atribuies previstas nos arts. 7 e 8 da Lei n 5.768, de 20 de dezembro de 1971, no que se refere s operaes conhecidas como consrcio, fundo mtuo e outras formas associativas assemelhadas, que objetivem a aquisio de bens de qualquer natureza. pargrafo nico. a fiscalizao das operaes mencionadas neste artigo, inclusive a aplicao de penalidades, ser exercida pelo Banco central do Brasil.
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total, do respectivo preo, configura atividade abarcada pela norma do artigo 7., inciso II, da precitada Lei n. 5.768/71. Algumas vantagens na constituio de uma Sociedade em Conta de Participao, so: Facilidade em atrair scios capitalistas que no desejam aparecer. Mobilidade no ingresso e sada dos scios. Responsabilidade apenas do scio ostensivo. Falta de instrumento escrito e de publicidade no a desnaturam. Pode ter carter permanente, diferente de uma Sociedade de Propsito Especfico SPE, que constituda para a realizao de um negcio determinado e se extingue aps a consecuo. Possibilidade de o scio participante contribuir para o negcio com mo-de-obra e/ ou conhecimento tcnico. Com a falncia do scio participante, o contrato no se resolver de pleno direito pois como estar sujeito s normas da Lei 11.101/05 (LRE), haver a possibilidade do Administrador mant-lo104. E como desvantagens: Possibilidade de um credor do scio ostensivo, ir contra um bem afetado SCP (haja vista no existir separao entre o patrimnio do scio ostensivo e da SCP perante terceiros). Com a falncia do scio ostensivo, qualquer saldo apurado em favor do scio participante ter a natureza de crdito quirografrio, que dever ser habilitado no passivo falimentar105. SOCIEDADES LIMITADAS. Com base nas private companies inglesas, o legislador alemo, em 1892, criou um tipo societrio intermedirio entre a sociedade de capital e a de pessoas106. Seguindo este modelo, Portugal, em 1901, sancionou lei semelhante, nela prevendo um capital e valor mnimo de cada quota, responsabilidade de cada scio pelo valor da quota subscrita e responsabilidade subsidiria e solidria de todos pelo pagamento da quota no integralizada. O legislador brasileiro, baseou-se no modelo portugus quando, por meio do Decreto n. 3.708/19, introduziu em nosso ordenamento jurdico as sociedades por quotas de responsabilidade limitada.. A criao da sociedade por quotas de responsabilidade limitada atendeu aos interesses dos comerciantes da poca, que necessitavam garantir seu patrimnio pessoal de forma que no fosse alcanado por dvidas da sociedade. A partir de ento, ao comerciante era garantida a no afetao de seu patrimnio particular por dvidas contradas pela sociedade, visto que somente o montante investido na composio do capital social seria alcanado por terceiros. Apesar de resumir-se em 18 artigos, o que tornava a sua interpretao e aplicao muito flexveis, o Decreto n. 3.708/19 foi bastante criticado pela doutrina e tinha na lei das sociedades annimas, que invocava expressamente, uma legislao supletiva das omisses do contrato social107. O Decreto n 3.708 de 1919 encontra-se revogado pelo Cdigo Civil de 2002 que trouxe profundas mudanas para as sociedades limitadas108. As sociedades limitadas que j existem, devero adequar-se nova legislao atravs do seu contrato social bem como cumprir uma srie de exigncias antes aplicveis somente s Sociedades por Aes.

art. 12. a realizao de operaes regidas por esta Lei, sem prvia autorizao, sujeita os infratores s seguintes sanes, aplicveis separada ou cumulativamente: (...) II nos casos a que se refere o art. 7: a) multa de at cem por cento das importncias previstas em contrato, recebidas ou a receber, a ttulo de taxa ou despesa de administrao; b) proibio de realizar tais operaes durante o prazo de at dois anos. pargrafo nico. Incorre, tambm, nas sanes previstas neste artigo quem, em desacordo com as normas aplicveis, prometer publicamente realizar operaes regidas por esta Lei. art 17. a aplicao das penalidades previstas nesta lei no exclui a responsabilidade e as sanes de natureza civil e penal, nos trmos das respectivas legislaes.
103 104 art. 117. Os contratos bilaterais no se resolvem pela falncia e podem ser cumpridos pelo administrador judicial se o cumprimento reduzir ou evitar o aumento do passivo da massa falida ou for necessrio manuteno e preservao de seus ativos, mediante autorizao do comit. 105 Entendemos como desvantagem apesar de na legislao comercial (art. 328 do cdigo comercial), com a falncia do scio ostensivo, as contribuies do scio oculto serviam para o pagamento de credores, adquirindo, assim, responsabilidade limitada ao fundo com que concorreu. Ou seja, o scio oculto no poderia nem se habilitar na falncia como credor. 106 a chamada: Gesellschaft mit Beschnkter haftung.

jos Edwaldo Tavares Borba in Direito societrio. 9 edio.. Renovar/2004. pg.100.


107 108 inclusive a nova expresso: sociedade limitada e no mais sociedade por quotas de responsabilidade limitada.

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Em linhas gerais, a Sociedade Limitada aquela que tem seu capital dividido em quotas e na qual a responsabilidade dos scios limitada ao valor de suas quotas, sendo solidria, enquanto no integralizado o capital social, e cujo nome empresarial deve necessariamente constar o termo limitada ou sua abreviao ltda. Por ser uma estrutura societria sem muita complexidade e com baixo custo de manuteno, a sociedade limitada a forma jurdica mais utilizada para atuao da pequena e mdia empresa. Segundo dados estatsticos do DNRC Departamento Nacional de Registro do Comrcio109, no perodo de 1985 a 2005, dos 8.915.890 registros realizados, 4.569.288 (51,2%) so referentes atividade de Empresrio; 4.300.257 (48,3%) so Sociedades Limitadas e 20.080 (0,22%) so Sociedades Annimas. Analisando somente o registro de sociedades, este chega a 4.346.602, sendo as Sociedades Limitadas responsveis por 98,9% e as demais, 1,1%110 dos registros. Algumas vantagens na constituio de uma Sociedade Limitada: Modelo societrio conhecido da doutrina e da jurisprudncia com boa fonte de direito para soluo das controvrsias. Apesar das modificaes inseridas pelo Cdigo Civil de 2002 que engessou a sociedade limitada, sua estrutura pouco complexa e de baixo custo para manuteno. A responsabilidade dos scios limitada ao montante do capital social. Sobre os negcios compartilhada pelos scios. Tipo societrio vivel tambm para grandes empresas, na forma original ou mediante o processo de aquisio do controle de companhias abertas, fechamento do capital e transformao de sociedades annimas em limitadas, aproveitando que estas no esto submetidas ao regime de publicidade. E como desvantagens: No tem muita facilidade de financiamento de suas atividades. O acesso ao crdito se dar, em regra, atravs de emprstimos bancrios, pois lhe vedada a emisso de valores mobilirios para captao de recursos no mercado. A movimentao de ingresso e sada de scios no simples. Estrutura ao alvedrio das regras de direito societrio, acarretando em despesas prprias para a ateno de tais regras (ex.: necessidade de aprovao anual do balano, com o respectivo registro na Junta Comercial ou no Registro Civil de Pessoas Jurdicas).

teXto: as soCiedades em nome CoLetiVo e em Conta de partiCipao Como estratgias de negCios.111 H alguns modelos societrios mantidos pelo Cdigo Civil de 2002 que costumam passar despercebidos, mas que merecem um exame com um pouco mais de ateno, pois so excelentes veculos para a concretizao de negcios. Tratam-se fundamentalmente das sociedades em nome coletivo e das sociedades em conta de participao. As sociedades em nome coletivo apresentam como novidades o fato de somente pessoas naturais poderem ser scias e a exigncia que os seus administradores (gerentes, na terminologia anterior ao Cdigo Civil) sejam tambm pessoas naturais. No entanto, a principal novidade das sociedades em nome coletivo encontra-se no art. 1.043 do Cdigo Civil, segundo o qual os credores de um dos scios no podem promover a liquidao da(s) quota(s) deste scio enquanto a sociedade estiver em vigor.

109 Fonte: http://www.dnrc. gov.br

sociedade annima: 20.080; cooperativas: 21.731; outros tipos: 4.534.


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autor: jos Gabriel assis de almeida 25/nov/2005 Fonte: www.ibcbrasil.com.br


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Esta regra uma exceo ao disposto no art. 1.026 do mesmo Cdigo segundo o qual os credores de um dos scios podem requerer judicialmente a liquidao da(s) quota(s) do scio. Essa liquidao significa que, tendo um scio uma dvida particular, a sua parte na sociedade ser apurada e o valor correspondente mesma ser depositado judicialmente, pela sociedade, para posterior pagamento dos credores, sendo em seguida o devedor excludo da sociedade. A regra do art. 1.043 do Cdigo Civil, ao estabelecer a exceo acima mencionada (impossibilidade de liquidao da quota do scio a pedido dos credores particulares deste scio) implica que a(s) quota(s) do scio devedor esto a salvo da ao dos credores. Deste modo, fcil vislumbrar a seguinte situao: Um empresrio deseja se lanar num novo empreendimento. No entanto, por razes diversas, considera esse empreendimento incerto, no desejando arriscar o seu patrimnio pessoal. Preventivamente, o empresrio antes de dar incio ao novo empreendimento constitui uma sociedade simples sob a forma em nome coletivo, subscreve o capital da mesma, e integraliza o que subscreveu transferindo a esta sociedade os seus bens pessoais que pretende preservar. Assim, no ativo do empresrio, os bens pessoais sero substitudos por quotas da sociedade em nome coletivo. Com os ativos que no se encontram na sociedade em nome coletivo, o empresrio constitui ento uma sociedade limitada ou uma sociedade annima atravs da qual ir realizar o novo empreendimento. Caso o novo empreendimento venha a ser mal sucedido e seja por que motivo for os credores consigam responsabilizar o empresrio, encontraro no ativo do empresrio quotas da sociedade em nome coletivo. Neste caso, em obedincia ao disposto no art. 1.043 do Cdigo Civil, os credores no podero promover a liquidao dessas quotas, devendo aguardar o trmino que o empresrio ter o cuidado de fixar a longussimo prazo, da sociedade em nome coletivo. Enquanto isso, os bens transferidos sociedade em nome coletivo permanecem intactos, deles podendo usufruir o empresrio, em regime de comodato ou locao. J a sociedade em conta de participao um meio rpido, seguro e no burocrtico de captar recursos ou distribuir resultados. A sociedade em conta de participao composta por um ou mais scios ostensivos e por um ou mais scios participantes. Esta sociedade no constitui uma nova pessoa jurdica, sendo todos os negcios com terceiros realizados sob o nome do scio(s) ostensivo(s). Mais ainda, a sociedade em conta de participao no est sujeita a inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis, no Cartrio do Registro Civil das Pessoas Jurdicas ou no Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos. Assim, a sociedade em conta de participao tem duas grandes vantagens: (i) a celeridade de sua constituio e (ii) o scio participante no conhecido por terceiros. Nos termos do art. 994 do Cdigo Civil, as contribuies do(s) scio(s) participante(s) e do scio(s) ostensivo(s) iro constituir um patrimnio especial, no seio do patrimnio do scio ostensivo. No entanto, esta especialidade patrimonial no oponvel a terceiros. Ou seja, os terceiros credores do scio ostensivo (ainda que por crditos estranhos atividade desenvolvida pelo scio ostensivo em prol da sociedade em conta de participao) podero penhorar e promover a alienao desse patrimnio especial. Contudo, uma forma de solucionar este obstculo constituir uma sociedade de propsito especfico (sob a forma de sociedade limitada, por exemplo) para atuar como scia ostensiva, recebendo as contribuies dos scios participantes.
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A sociedade em conta de participao pode ser utilizada para negcios to diferentes quanto para assegurar a participao de terceiros (scios participantes) na explorao de uma jazida mineral, na construo e administrao de um shopping center, na formalizao das relaes jurdicas existentes entre uma instituio de ensino (scia ostensiva) e os professores (scios participantes). As breves notas aqui lanadas so apenas um alerta para que os empresrios e executivos possam compreender que o direito atravs de mecanismos perfeitamente legais e legtimos permite viabilizar diversos negcios. teXto 2: as bahamas so aQui: as soCiedades em nome CoLetiVo e o noVo Cdigo CiViL. Jos gabriel assis de almeida scio de J.g. assis de almeida & associados advogados doutor em direito pela universidade de paris ii professor adjunto da uerJ e da uni-rio O novo Cdigo Civil tm inmeros detratores e crticos. E, certamente, o novo Cdigo Civil tem inmeros defeitos, principalmente na parte relativa ao Direito de Empresa. No entanto, uma leitura atenta do texto legal, tambm apelidado de Constituio do Cidado Comum revela que o NCC tem tambm diversas agradveis surpresas. xxxx Uma delas diz respeito sociedade em nome coletivo. Este tipo societrio ficou um pouco esquecido com o advento das sociedades por quotas de responsabilidade limitada (agora denominadas, pelo NCC, de sociedades limitadas), isso porque, a sociedade por quotas de responsabilidade limitada apresentava uma enorme vantagem em comparao com a sociedade em nome coletivo, qual seja: a limitao da responsabilidade dos scios perante terceiros, em razo das dvidas da sociedade. Na sociedade em nome coletivo, os scios respondiam pessoalmente, de forma ilimitada e subsidiria, pelas dvidas contradas pela sociedade perante terceiros. J nas sociedades por quotas de responsabilidade limitada, os scios somente respondiam, perante terceiros, pelas dvidas da sociedade, at o montante total do capital social, ainda que essa responsabilidade fosse solidria. Assim, uma vez integralizada a totalidade do capital social, dos scios nada mais poderia ser exigido. No entanto, as sociedades em nome coletivo continuaram a serem constitudas. Tanto que as estatsticas do DNRC (Departamento Nacional de Registro de Comrcio) indicam que, no perodo entre 1985 e 2001 foram constitudas, no Brasil, 3.500 sociedades de tipo em nome coletivo, em comandita e de capital e indstria. A maior utilidade das sociedades em nome coletivo, nesse perodo, era o aproveitamento dos benefcios fiscais. Para tanto, os lucros apurados por sociedades em nome coletivo brasileiras e distribudos aos scios domiciliados em certos pases, eram considerados pelas legislaes desses pases como rendimentos no sujeitos a tributao. Desta forma, por exemplo, durante muitos anos a Gillete do Brasil adotou a forma de sociedade em nome coletivo. Ocorre que o NCC conferiu uma nova vantagem e das mais importantes sociedade em nome coletivo. Assim, determina o art.1.043 que: O credor particular de scio
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no pode, antes de dissolver-se a sociedade, pretender a liquidao da quota do devedor. Isto significa que as quotas do scio de uma sociedade em nome coletivo no podem ser penhoradas, pelos credores desse scio, em virtude de dvidas pessoais contradas por esse scio. Os credores particulares do scio sero obrigados a aguardarem a dissoluo e liquidao da sociedade em nome coletivo para s, ento, penhorarem a parte dos haveres sociais que for atribuda ao scio da referida sociedade em nome coletivo. Este dispositivo cria um interessante e importante instrumento para a preservao do patrimnio, na medida em que, antes de se lanar num negcio, o empreendedor poder constituir uma sociedade em nome coletivo, de maneira que, a ttulo de integralizao do capital social dessa sociedade em nome coletivo, este transferir sociedade em nome coletivo o seu patrimnio pessoal, reservando a parte que ir investir no empreendimento. Aps regularmente constituda a sociedade em nome coletivo e transferido o patrimnio pessoal, o empreendedor constituir, ento, uma outra sociedade, provavelmente uma sociedade limitada, para a realizao do empreendimento. Nesta sociedade limitada, o empreendedor investir a parte do seu patrimnio destinada ao empreendimento. Se os negcios da sociedade limitada correrem desfavoravelmente e esta vir a falir, os credores dessa sociedade, aps esgotado o patrimnio da sociedade limitada, certamente tentaro, via desconsiderao da personalidade jurdica ou outro instrumento de efeito equivalente, penhorar os bens pessoais dos scios da sociedade limitada. No entanto, esses bens do empreendedor consistiro apenas numa quota da sociedade em nome coletivo, quota essa que, por fora do art.1.042 do NCC impenhorvel. Com efeito, nada mais restar aos credores do scio em questo, do que seno aguardarem uma eventual dissoluo e liquidao dessa sociedade em nome coletivo. Portanto, os bens pessoais do empreendedor estaro protegidos sob a titularidade da sociedade em nome coletivo, da qual o empreendedor , por sua vez, scio, isto , titular de uma quota. xxxxx Com este dispositivo, o NCC acabou por resolver um conflito de interesses> Por um lado, o interesse dos demais scios e da prpria sociedade em serem preservados da interveno de terceiros, credores particular de um scio. Por outro lado, o interesse dos credores particulares do scio em receber o seu crdito. A soluo do NCC foi em favor do interesse dos demais scios e da prpria sociedade. Esta regra impe, assim, um maior rigor aos credores, os quais devero verificar, antes de conceder o crdito, qual (quais) a (s) participaes societrias do devedor.

notCias reLaCionadas. fundos imobilirios ganham liquidez112. Negociao no mercado secundrio aumenta aps a iseno do Imposto de Renda A negociao de cotas de Fundos de Investimento Imobilirio (FII) aumentou de forma significativa desde que os ganhos obtidos com essa forma de aplicao tornaram-se isentos do Imposto de Renda (IR). Em outubro de 2005, ms anterior iseno, foram realizados 229 negcios com cotas de fundos no Soma, o mercado de balco organizado da Bovespa. O FII considerado renda varivel e negociado no Mega Bolsa. Em fevereiro

Fonte: Bfix Boletim do mercado de Renda Fixa. ano 2 n 4 abril/2006.


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passado, o nmero de negcios nesse ambiente alcanou 294 e, em maro (at o dia 20), ficou em 223. O volume financeiro tambm registrou alta expressiva: de R$ 8,7 milhes em outubro para R$ 13,7 milhes em fevereiro e R$ 7,1 milhes at 20 de maro. Dos 64 fundos do mercado, 17 so registrados na Bolsa. O benefcio tributrio vale para as pessoas fsicas que obtiverem ganhos em aplicaes feitas em FII com pelo menos 50 cotistas, e cujas cotas sejam negociadas no mercado secundrio (na Bolsa ou no mercado de balco organizado). Os resultados alcanados pelos FII em 2005 e as perspectivas para o mercado financeiro imobilirio foram temas da 3 Reunio de Fundos Imobilirios realizada pela Apimec-SP e pela Bovespa, no dia 23 de maro. Estamos promovendo esforos para a divulgao e o aprimoramento dos fundos imobilirios para trazer mais transparncia e liquidez ao mercado secundrio, afirmou o superintendente-geral da Bovespa, Gilberto Mifano. Alguns pontos da legislao ainda precisam ser aprimorados, afirmou Rodrigo Machado, diretor do Brazilian Group. Dentre eles, a necessidade de reformulao da Instruo CVM 205/94, que regulamentou os fundos; a possibilidade de as quotas de FII servirem para que os bancos captadores de poupana cumpram a exigibilidades de poupana; e o fim do enquadramento das quotas de FII como investimento em imveis por parte dos fundos de penso. JurisprudnCia. DUPLICATA. EMISSO POR FORNECEDORA DE MOBILIRIO CONTRA O PROPRIETRIO DE UNIDADE AUTNOMA DE EDIFCIO. SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO. RESPONSABILIDADE PERANTE TERCEIROS. SCIO OSTENSIVO. Na sociedade em conta de participao o scio ostensivo quem se obriga para com terceiros pelos resultados das transaes e das obrigaes sociais, realizadas ou empreendidas em decorrncia da sociedade, nunca o scio participante ou oculto que nem conhecido dos terceiros nem com estes nada trata. (REsp n 168.028-SP). Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, provido. (REsp 192.603/SP, Rel. Ministro BARROS MONTEIRO, QUARTA TURMA, julgado em 15.04.2004, DJ 01.07.2004 p. 197). SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO. EMBARGOS DE DECLARAO. DISSOLUO. NOMEAO DE LIQUIDANTE. CITAO DA SOCIEDADE CONSTITUDA. INDENIZAO. 1. No h violao aos artigos 458, II, e 535 do Cdigo de Processo Civil quando o Acrdo recorrido est amplamente fundamentado, alcanando a demanda tal e qual posta pelo autor, ento apelante. 2. No h falar em citao da sociedade em conta de participao, que no tem personalidade jurdica, nem existncia perante terceiros. 3. Afastando as instncias ordinrias a indenizao por falta de prova, no tem consistncia o pedido de extino do processo ao argumento de que teria a sentena, considerado o pedido inepto. 4. Justifica-se a nomeao, desde logo, do liquidante, diante da realidade dos autos, que demonstram a animosidade existente, embora no caso de sociedade em conta de participao, seja discutvel tanto a dissoluo judicial quanto a existncia de liquidao e partilha, aspectos que no podem ser examinados, porque ausente recurso da parte interessada.
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5. Recurso especial no conhecido. (REsp 474.704/PR, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, TERCEIRA TURMA, julgado em 17.12.2002, DJ 10.03.2003 p. 213). grifamos Conflito de Competncia. Ao de Procedimento Sumrio Declaratrio de Negcio Jurdico c/c Devoluo de Quantia Paga e Indenizao. Procedncia do Conflito. Sociedade em Conta de Participao que no considerada sociedade empresria. Competncia das Varas Cveis. Conflito que se conhece e se acolhe, declarando-se a competncia do Juzo Suscitado, ou seja, o da 16 Vara Cvel da Comarca da Capital. (2005.008.00464 Conflito de Competncia Des. Renato Simoni Julgamento: 29/11/2005 Nona Cmara Cvel. TJ/RJ). grifamos TRIBUTRIO. Negcio Fiducirio. Imposto de Transmisso Inter Vivos - ITBI. Transferncia de Imvel Para Constituio de Fundo de Investimento Imobilirio. Incidncia do Tributo. Os fundos de Investimentos Imobilirios, conforme determina a prpria Lei n 8.668/93, so desprovidos de personalidade jurdica, razo pela qual o imvel dado para a constituio do fundo transferido para a Instituio Administradora em carter fiducirio. Tal operao no se encontra ao abrigo da imunidade tributria prevista no art.156, 2, I da Constituio Federal por no ser possvel falar em constituio de patrimnio de pessoa jurdica em realizao de seu capital social. O que essa lei chama de quotas est distante do que se entende por cota social. O titular de quotas do Fundo de Investimento Imobilirio no tem a mesma relao de participao que haveria entre scio e sociedade. As tais quotas esto mais prximas em sua natureza das aes, j que so negociadas em ambiente de Bolsa de Valores. Contudo, no se pode conceber analogia entre um Fundo despersonalizado e uma Sociedade Annima, constituda nos estritos moldes da Lei 6.404/76. Ainda que se ultrapassasse esse argumento, o pleito de imunidade sucumbiria norma contida na parte final do mesmo inciso I, do 2, do art. 156, da Constituio. Observa-se que a imunidade no alcana aqueles que realizam capital com transmisso de bens imveis, quando constatada como atividade preponderante do adquirente a compra e venda desses bens ou direitos, locao de bens imveis ou arrendamento mercantil. Como foi exaustivamente demonstrado na pea inicial, o escopo da constituio de um Fundo Imobilirio justamente esse tipo de atividade, ou seja, investir em imveis comerciais e industriais de alto padro de acabamento, destinados locao de longo prazo. So as chamadas operaes built to suit (construir para servir), que se pode traduzir pela construo de um imvel segundo especificaes expressas do inquilino. Assim sendo, tanto por um fundamento, quanto por outro, no se constata a tnue possibilidade de a apelante ser alcanada pelo benefcio da imunidade conferida pela Constituio. Desprovimento do recurso. (2003.001.26635 - APELACAO CIVEL. DES. SERGIO CAVALIERI FILHO - Julgamento: 05/02/2004 - SEGUNDA CAMARA CIVEL. TJ/RJ) Questes de ConCurso 29 EXAME DE ORDEM SEO DO RIO DE JANEIRO 1 FASE DIREITO COMERCIAL. PROVA OBJETIVA. 40 A inscrio do contrato social no rgo competente confere capacidade jurdica s sociedades, exceto : a) Sociedade em comum;
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b) Sociedade simples; c) Sociedade em nome coletivo; d) Sociedade em conta de participao. 27 EXAME DE ORDEM SEO DO RIO DE JANEIRO 2 FASE DIREITO COMERCIAL. PROVA DISCURSIVA. 6 Comente a pertinncia da presente afirmao: luz do artigo 985 da Lei 10406/2002 (Cdigo Civil), o registro do contrato social de uma sociedade em conta de participao confere-lhe, a partir de ento, personalidade jurdica, sendo que os atos anteriores ao registro somente produzem efeitos entre os scios, no podendo, contudo, a falta de registro ser oposta a terceiros. 26 EXAME DE ORDEM SEO DO RIO DE JANEIRO 2 FASE DIREITO COMERCIAL. PROVA DISCURSIVA. 6 A e B so scios em uma sociedade limitada (Ltda) e pretendem participar de uma sociedade em nome coletivo. Caso no desejem faz-lo em seus prprios nomes, podem A e B colocar a sua sociedade limitada para figurar como scia na sociedade em nome coletivo da qual querem tomar parte? Justifique e indique o(s) dispositivo(s) legal(is) pertinente(s). 126 EXAME DE ORDEM SEO DE SO PAULO 1 FASE DIREITO COMERCIAL. PROVA TIPO 1. 47. A liquidao de uma sociedade em conta de participao (A) regida pelas normas relativas prestao de contas. (B) se d somente por deciso judicial. (C) ser eficaz apenas quando arquivada no registro de comrcio. (D) exige aprovao em assemblia especialmente convocada para essa finalidade. PROVA OAB/MG - EXAME DE ORDEM - ABRIL/2006 94 Questo: Assinale a alternativa INCORRETA: a) A Sociedade em Nome Coletivo somente pode ter como scios pessoas fsicas; b) A Sociedade em Conta de Participao adquire personalidade jurdica com o registro no rgo prprio; c) Na Sociedade em Comandita Simples a responsabilidade dos scios em relao s obrigaes sociais depende da categoria por eles ocupada no quadro societrio; d) A Sociedade em Comandita por aes pode adotar firma ou denominao social, apesar de sua proximidade com a Sociedade Annima.

PROVA CONCURSO PBLICO/4 REGIO JF - JUIZ FEDERAL JANEIRO/2008 76 Questo: Dadas as assertivas abaixo, assinalar a alternativa correta quanto empresa, ao empresrio e s sociedades simples e s empresrias. I. A empresa uma atividade exercida pelo empresrio, no pressupondo a existncia de uma sociedade, podendo ser desenvolvida pelo empresrio unipessoal. II. A sociedade simples distingue-se da sociedade empresria, pois naquela inexiste
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uma organizao de bens materiais e imateriais (intelectuais) e recursos humanos, voltados para a produo sistemtica da riqueza, sendo a sociedade cooperativa um de seus exemplos. III. Podem ser empresrios os menores de 18 anos. IV. H identidade entre os conceitos de empresrio e scio da sociedade. a) Esto corretas apenas as assertivas I e IV; b) Esto corretas apenas as assertivas II e III; c) Esto corretas apenas as assertivas I, II e III; d) Esto corretas todas as assertivas.

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AUlA 08: A OPO PElO MODElO SOCIEDADE lIMItADA EM CONtRAPONtO AO MODElO SOCIEDADE POR AES
Na aula passada, vimos que as sociedades limitadas representam hoje a grande maioria das sociedades registradas em nosso pas, atraindo principalmente a pequena e a mdia empresa por sua forma e constituio simplificada e a limitao da responsabilidade dos scios. Nesta aula discutiremos a leitura do(s) seguinte(s) captulo(s): Pginas 357 a 372 do Curso de Direito Comercial. Fbio Ulhoa Coelho. Vol.II. 7 edio. Saraiva. So Paulo/2004. Pginas 130 a 132 do O Direito de empresa luz do novo Cdigo Civil. Srgio Campinho. 5 edio. Renovar/2005.

Leitura CompLementar Pginas 358 a 360 do Manual de Direito Comercial e de Empresa. Ricardo Negro. Vol.I. 4 edio. Saraiva. So Paulo/2005.

ementrio de temas Sociedade Limitada Sociedade Annima breves comentrios Diferenas: LTDA e S.A. Classificao: Companhia Aberta e Companhia Fechada breves comentrios. Por que utilizar a S.A. e por que utilizar a LTDA.

roteiro de auLa A sociedade por quota de responsabilidade limitada, ou seja, como Sociedade Limitada, tem, desde sua criao at os dias atuais, uma enorme aceitao no meio empresarial, sobretudo em virtude de dois fatores: a garantia dos scios contra os indesejveis efeitos patrimoniais que ocorriam nas sociedades ilimitadas do antigo Cdigo Comercial e a simplificada forma de sua constituio (ao contrrio da estrutura complexa das sociedades por aes). A Sociedade Annima um instrumento jurdico muito importante para a economia, pois permite a captao de investimento na poupana popular para a aplicao em grandes empreendimentos, sem que o investidor se responsabilize pessoalmente pelos negcios da companhia.113 Assim, seu eventual prejuzo adstrito ao valor pago pelos ttulos no mercado de aes. Essa sociedade de capital permite aos scios negociarem livremente seus ttulos, sem a necessidade de consentimento dos demais scios, conferindo mobilidade e liquidez ao capital investido.

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na sociedade annima, a responsabilidade dos scios tambm limitada ao capital social tendo em vista que o art. 1 da Lei n 6.404/76 determina expressamente que, nesta espcie societria, o capital dividido em aes nas quais a responsabilidade dos scios limitada ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas.

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diferenas entre Ltda e s. a. A sociedade pode ser de pessoas ou de capitais. Quando de pessoas, valoriza a qualidade pessoal do scio. J na sociedade de capital, o importante o objeto social, no tendo maior relevncia a pessoa do scio. A sociedade limitada pode adequar o seu contrato social com caracterstica de sociedade de pessoas ou de capital, enquanto que na Sociedade Annima no haver possibilidade de escolha, ser sempre de capital, onde o interesse dos scios no est voltado para a sociedade em si, e sim, aos resultados econmicos que ela pode gerar. Alm disso, importante mencionar que enquanto foi conferida sociedade limitada a opo de utilizar firma social ou denominao como nome empresarial, sociedade annima no coube escolha, devendo esta ser identificada sempre por denominao. No que se refere responsabilidade dos scios, por sua vez, h uma diferena relevante. Enquanto que na sociedade limitada, o scio responde pela integralizao do capital social (no importa o valor de sua cota, o scio se obriga pelo valor total constante no contrato social), na Sociedade Annima o scio s responde pelo valor das aes que subscreveu. Assim, no importa o valor total constante no Estatuto, s responder pelo que se obrigou. Por fim, cabe ressaltar que existem diferenas na estrutura de ambas. Enquanto que o Cdigo Civil apresenta uma estrutura mais simples para a sociedade limitada, a Lei n 6.404/1976 traz inmeras exigncias para o funcionamento das Sociedades Annimas, que acabam por dificultar sua criao e administrao. Se a sociedade annima pretender negociar suas aes no mercado de valores mobilirios (mercado aberto ao pblico), ser classificada como uma Companhia Aberta114 e ser submetida ao controle e fiscalizao da Comisso de Valores Mobilirios CVM115. Geralmente, as companhias de capital aberto so aquelas de maior porte116 ou que desejam captao maior de recursos. Nas palavras de Fbio Ulhoa Coelho:
H atividades econmicas que, pelo seu porte, exigem uma alta soma de recursos, e a explorao delas, por isso, depende de um mecanismo jurdico que viabilize a captao deles junto aos investidores em geral117.

Lei n. 6.385/1976. art. 22. considera-se aberta a companhia cujos valores mobilirios estejam admitidos negociao na bolsa ou no mercado de balco.
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Do contrrio, se os ttulos de uma sociedade annima circulam de forma restrita, sem negociao em bolsa de valores ou mercado de balco, ser classificada como uma Companhia Fechada. O modelo da Sociedade Annima interessante para grandes empreendimentos que suportem a estrutura exigida pela lei. A forma de capital aberto fundamental para as sociedades que desejam negociar na Bolsa de Valores e que tenham como grande objetivo a captao de recursos financeiros. J o modelo da Sociedade Limitada pode ser amplamente utilizado, desde a composta por dois scios e com baixo faturamento, at a formada por vrios scios e movimentando valores elevados. Por outro lado, a Limitada tambm pode se apresentar como subterfgio para o Empresrio Individual. Essa situao muito comum como j vimos no caso do scio de palha, uma vez que no Brasil a Sociedade Unipessoal s admitida como exceo.

Lei n. 6.404/1976. art. 4 para os efeitos desta Lei, a companhia aberta ou fechada conforme os valores mobilirios de sua emisso estejam ou no admitidos negociao no mercado de valores mobilirios. 1 somente os valores mobilirios de emisso de companhia registrada na comisso de Valores mobilirios podem ser negociados no mercado de valores mobilirios. 2 nenhuma distribuio pblica de valores mobilirios ser efetivada no mercado sem prvio registro na comisso de Valores mobilirios. 3 a comisso de Valores mobilirios poder classificar as companhias abertas em categorias, segundo as espcies e classes dos valores mobilirios por ela emitidos negociados no mercado, e especificar as normas sobre companhias abertas aplicveis a cada categoria.
115 116 O custo para cumprir as formalidades exigidas em lei para o ingresso e permanncia da companhia com suas aes no mercado bastante alto.

in curso de Direito comercial. Vol.II. 7 ed. saraiva/2004. pg.66.


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Caso H.Stern Comrcio e Indstria S.A. uma sociedade annima de capital fechado, cujas aes so de propriedade, em sua maioria, da famlia Stern. O estatuto social traa um mecanismo para evitar o ingresso de estranhos no quadro societrio sem a anuncia dos demais acionistas, aduzindo que o ingresso de terceiros dever ser autorizado pelos demais acionistas. Da mesma forma tratam do exerccio do direito de retirada, restando disposto que devero ser oferecidas as aes do retirante aos demais acionistas, sendo o preo estipulado com base no ltimo balano aprovado. a) O mecanismo suficiente? b) E se o modelo societrio adotado fosse de uma sociedade limitada? A soluo seria a mesma? c) Na hiptese de separao de um dos acionistas, ter o ex-cnjuge direito a ingressar no quadro societrio da H.Stern, podendo, inclusive, control-la?

JurisprudnCia PROCESSO CIVIL. AO DE PARTILHA JUDICIAL POR DISSOLUO DA SOCIEDADE CONJUGAL. INVENTRIO DE BENS POR SEPARAO JUDICIAL. HOMOLOGAO DO ESBOO DE PARTILHA. DIVERGNCIA. REGIME DE COMUNHO UNIVERSAL DE BENS. ALIENAO FRAUDULENTA DE AES ORDINRIAS NOMINATIVAS DA EMPRESA APS SEPARAO DE FATO, RESGUARDADA A MEAO DA EX-MULHER POR MEDIDA ACAUTELATRIA DE SEPARAO DE CORPOS E ARROLAMENTO DE BENS. DECLARAO DE INEFICCIA DOS NEGCIOS JURDICOS SUBJACENTES SEPARAO DO CASAL, HAVIDOS EM FRAUDE MEAO. COMPETNCIA DO JUZO DE FAMLIA PARA APRECIAR A QUESTO, QUE APESAR DE CERCADA POR CONTROVRSIA JURDICA, INDEPENDE DE DILAO PROBATRIA. HOMOLOGAO DO ESBOO DE PARTILHA. I - a ao de inventrio por separao judicial o leito prprio para apreciao de questes jurdicas surgidas aps a separao de fato do casal, admitindo a discusso de prova documental a respeito de fatos incontroversos, e comportando incidente processual quanto aos efeitos jurdicos dos negcios entabulados pelo cnjuge varo revelia do cnjuge virago, que no matria ftica de alta indagao, mas soluo de natureza doutrinria e jurisprudencial. II - a competncia em razo da matria pressuposto de validade da relao processual, de ordem pblica, podendo ser suscitada e discutida a qualquer tempo e grau de jurisdio, desde que no seja renovada perante o mesmo grau de jurisdio, em face da precluso pro judicato. III - a sano prevista no art. 600 do cdigo de processo civil, por ato atentatrio dignidade da Justia, apesar de no mais se referir a executado, mas sim a devedor, tem seu campo de incidncia nas aes de execuo, em geral, no podendo ser interpretado ampliativamente para alcanar a execuo de toda ordem emanada do Poder Judicirio, a exemplo da ao de inventrio por separao judicial combinada com partilha, mas to somente aquelas derivadas nas aes de execuo estrito sensu.
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IV - por serem ...vrias as formas atravs das quais se pode prejudicar o cnjuge ou a companheira com atos praticados sob o manto pseudo-protetivo da empresa, o julgador deve ser preocupar em trilhar caminhos para se chegar a decises que fujam ao faz de conta. Deciso: DAR PARCIAL PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS. UNNIME. REJEITADAS AS PRELIMINARES UNANIMIDADE. (APC-5246299/DF, 2 Turma Cvel do Tribunal de Justia do Distrito Federal, Relatora: DES. NANCY ANDRIGHI em 18/10/1999. DJ 16/02/2000 p. 20). Grifamos.

notCias reLaCionadas Lucros e perdas do desamor118 mulheres enfrentam ex-maridos nos tribunais, ganham fortunas e transformam o divrcio num tormento para as empresas. Helena Abib Rezende acordou s 9 horas na sexta-feira 30 de abril para enfrentar uma jornada inesquecvel. Tomou o caf com leite e torradas, encarou uma ducha rpida e no teve dvidas na hora de escolher o que vestir: um conjunto bege, a opo mais prxima em seu guarda-roupa do que seria o figurino de uma executiva. Estava pronta para embarcar rumo a Uberlndia, na companhia de dois advogados. Os trs deixaram Braslia ao meio-dia. No vo, Helena dispensou o almoo. Ansiava pelo lance decisivo de uma batalha judicial que comeara 25 anos antes. Passei a tarde inteira bebendo cafezinho e fumando, com medo de uma liminar de ltima hora, recorda-se, trs meses depois, instalada numa sala de diretoria. Naquela tarde, estavam em jogo uma fortuna avaliada em R$ 436 milhes e o controle acionrio da Granja Rezende, um dos maiores grupos alimentcios do pas. Somente s 18h30 ela faria a entrada triunfal na sede da empresa, criada e administrada ao longo dos ltimos 39 anos pelo empresrio Alfredo Jlio Rezende, o ex-marido. Por volta das 21 horas, saiu vitoriosa da assemblia de acionistas. Aos 57 anos, a dona de casa mineira, ex-funcionria pblica, acabava de se tornar controladora do grupo, com 42% das aes, patrimnio estimado em R$ 185 milhes quatro vezes o que recebeu a princesa Diana ao se divorciar do prncipe Charles. Chegou ao topo do ranking das partilhas de bens no Brasil. A escalada foi spera. Depois de esperar duas dcadas por uma sentena favorvel, Helena enfrentou o vaivm das liminares nos ltimos trs anos, at a 5a Vara de Famlia em Braslia garantir-lhe a tutela antecipada das aes. A Justia ainda aplicou multa de R$ 72 milhes a Alfredo Rezende, suspendendo-o do cargo de diretor-presidente da empresa. S ento abriram-se as portas do negcio milionrio para a ex-mulher, cuja penso alimentcia de R$ 571. Hoje ela controla um grupo de 4 mil funcionrios e faturamento previsto de R$ 1 bilho em 2002. O prximo embate ocorrer em setembro, com o julgamento do ltimo recurso de Alfredo. At l, a nova diretoria tentar conseguir capital de giro e prorrogar emprstimos de curto prazo com os credores, o maior dos quais o Banco do Brasil. Litgios predatrios reduzem grandes patrimnios a p, alerta o advogado Luiz Fernando Gevaerd, autor do livro Quando o Amor Acaba na Justia. Disputas prolongadas tambm geram fortunas para advogados, peritos e consultores. No caso Rezende, as custas do processo superam R$ 70 milhes119.

Fonte: Revista poca. por Eliane Trindade. Disponvel em: http://epoca.globo.com/ edic/19990712/soci1.htm
118

no final de 1999, a saDIa adquiriu 90% das aes da Granja Rezende s.a., os demais 10% ficaram com a Fundao Rezende. O valor da transao foi de R$ 134.000.000,00 (cento e trinta e quatro milhes de reais). assumir a gesto e o controle acionrio da Granja Rezende, com sede em uberlndia, foi um importante passo para a expanso dos negcios da saDIa no pas, em especial na regio centro-Oeste, onde os produtos da marca mineira Rezende tinham forte penetrao. Em 2002, a Granja Rezende foi incorporada pela saDIa.
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Quando a roupa suja comea a ser lavada em pblico, a sangria financeira inevitvel. Menos tmidas que suas mes e avs, as ex-mulheres parecem dispostas a tudo para proteger o quinho. Comeam a compreender os labirintos da Justia e colocam em cena uma categoria de causar calafrios ao mundo dos negcios: a esposa corporativa. Na condio de scia, ela pode destituir diretores, vender participaes a grupos rivais e tumultuar conselhos de administrao. A General Electric, uma das maiores empresas do mundo, viu-se no meio do embate matrimonial entre Lorna e Gary Wendt - segundo homem da empresa e provvel substituto do todo-poderoso Jack Welch, considerado um dos empresrios do sculo. Lorna e Gary resolveram duelar depois de 32 anos de casamento. Diante de um batalho de advogados, ela no concordou em receber os US$ 8 milhes oferecidos pelo ex. Achou miservel a recompensa financeira pelos anos de dedicao a casa, aos filhos e preparao de impecveis recepes para executivos e clientes. Lorna partiu para o ataque com uma calculadora na mo. Calculou o custo de uma domstica e de uma bab ao longo de trs dcadas. Chegou a US$ 2,1 milhes. Acrescentou os ganhos mdios que teria conseguido caso se dedicasse carreira de professora de Msica, abandonada em conseqncia do casamento. Mais US$ 1,5 milho. E assim por diante. A preciso dos clculos e dos argumentos convenceu o juiz: Lorna levou US$ 22 milhes. O imprio General Electric, uma usina de cifras estratosfricas, no chegou a balanar diante da esposa corporativa, mas fortunas menores no resistem infiltrao dos dios conjugais. Jos Eduardo Andrade Vieira, ex-ministro e ex-dono do Bamerindus, alm de amargar a condio de sem-banco, tem nos calcanhares uma ex-mulher, abastecida de muita raiva. Eu o ajudava 24 horas por dia, sem folga. Nos finais de semana, recebia os convidados dele para jantares e reunies, preparava recepes, atendia a telefones, era, enfim, uma secretria-executiva, enumera Tnia Vieira, lembrando-se dos tempos de vacas gordas. Emagreceram: em 1997, o Bamerindus sofreu interveno e acabou vendido ao HSBC. Separados de fato h um ano, os Andrade Vieira esto longe de uma soluo amigvel. Na quinta-feira, os advogados de Tnia ingressaram no frum de Curitiba com o pedido de separao e esto prontos para a guerra. Tnia avoca direitos sobre o que restou do patrimnio do ex-marido, computando horas extras devotadas aos negcios dele. At os jantares oferecidos ao presidente Fernando Henrique, na manso no Lago Sul em Braslia, sero includos entre as provas. A ex do executivo da GE fez escola. Tnia semeia ressentimentos e colhe notoriedade. H trs semanas, compareceu sem convite CPI dos Bancos, para assistir ao depoimento do marido. A apario intempestiva deixou o depoente trmulo e os senadores constrangidos. Eu confirmo, aparteou em voz alta quando um senador perguntou se Andrade Vieira mantivera contatos com Marcos Malan, irmo do ministro da Fazenda, Pedro Malan, na poca da quebradeira do Bamerindus. Tnia roubou o espetculo. Depois de 24 anos de casamento e quatro filhos, no pretende renunciar aos bens que escaparam interveno do Banco Central. Eu enfrentei duas intervenes!, esbraveja. A do BC e agora a dele para cima de mim! Estimam-se em R$ 30 milhes as sobras da fortuna de Andrade Vieira, depois da perda do banco e da indisponibilidade de parte do patrimnio. Tnia faz mistrio, mas seus advogados esto levantando tudo - fazendas, contas no Brasil e no exterior, imveis. Retirada a parte que cabe aos filhos, ela vai brigar pela diviso de R$ 15 milhes. No quero ver o nosso patrimnio desviado para terceiros, indigna-se. Com um sorriso malicioso, corrige: Terceiras - aluso a supostas namoradas do ex-banqueiro. Os divrcios entraram na pauta das grandes empresas. Um seminrio realizado h dez dias em So Paulo reuniu uma platia de 150 homens de negcios. A pretexto de
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discorrer sobre o tema Proteo de Bens, na rea Societria, Tributria, de Famlia e Sucesses, o advogado paulista Newton Oliveira Neves forneceu exemplos prticos de como salvar empresas de ataques especulativos do mercado matrimonial. Entre os casos mencionados aparece o de um comerciante de sucesso (Neves omitiu seu nome), que angariou milhes de dlares e driblou um clssico golpe do ba, no segundo matrimnio. A futura esposa queria casar-se em regime de comunho universal. O empresrio antecipou a partilha de 50% dos bens para os filhos e transferiu a outra metade do patrimnio para uma empresa off-shore, num paraso fiscal. Sem nada em seu nome, s faltou fazer voto de pobreza antes do novo casamento. No auge do amor, no d para falar em separaes de bens. O melhor prevenir, lembra o advogado. Outra sada, freqente nos grandes grupos econmicos, a criao de holdings para administrar o patrimnio pessoal de scios e herdeiros, cujas aes so incomunicveis. Ou seja, no so partilhveis. Criar a holding uma forma de proteger os bens em futuras relaes, resume Neves, cujo escritrio realiza uma dezena de reestruturaes societrias por ano. Nem sempre parasos fiscais resolvem a pendenga. Prova disso a separao de Max Gonalves, dono da Fenasoft, maior feira de informtica do pas. Tina Bauer, com quem viveu por seis anos, tenta provar na Justia que ele enviou ao exterior uma fortuna de R$ 16 milhes. Em agosto, dever sair a primeira deciso sobre o caso, em Florianpolis. Ela quer metade do que Max deixou de declarar, diz o advogado Taltbio Arajo, representante de Tina. A briga vai se estender por dcadas. O caso da viva Anna Elmira, que h 26 anos briga com os cunhados pelo esplio do marido, Fausto Salomo ilustra a lentido da Justia nas partilhas. Sua histria foi lembrada pelo senador Antonio Carlos Magalhes (PFL-BA) na sesso de abertura da CPI do Judicirio. Perdi um tempo precioso que nenhum juiz poder devolver, irrita-se. Mora numa bela manso em Braslia, bem em frente ao Centro Comercial Gilberto Salomo, parte do fantstico patrimnio imobilirio da famlia. Anna Elmira luta com dois cunhados pela parte do patrimnio que caberia ao finado algo em torno de R$ 100 milhes. O caso se arrasta em fruns de Braslia e Minas Gerais. O advogado Srgio Marques da Cruz Filho, de So Paulo, frente de um tradicional escritrio especializado em Direito de Famlia, sugere a ricos e pobres encarar de frente o lado material do casamento. Conhece de cor a aritmtica do corao: quando existe amor, somar possvel. Quando bate o dio, dividir martrio e subtrair uma compulso. Os acordos tornam-se quase impossveis, constata. Seu colega carioca Luiz Fernando Gevaerd vai mais longe. As pessoas se esquecem que casamento uma comunho de afetos e interesses. Os brasileiros bem aquinhoados comeam a sintonizar uma tendncia comum entre americanos e europeus: a adoo do pacto pr-nupcial, coisa de Primeiro Mundo. Ainda tabu no Brasil falar em pacto. O romantismo latino atrapalha tudo, explica o advogado Marco Antnio Fanuchi, contratado por Chiquinho Scarpa para defend-lo das garras esmaltadas da ex-mulher, Carola. Os dois formalizaram um pacto, pouco antes do matrimnio principesco. O papel no evitou a baixaria no desenlace. O pacto foi assinado sob presso, jura Carola. Chiquinho chegou com o documento quando os convites j estavam distribudos e o vestido de noiva pronto, choraminga. Sem direitos sobre os bens dos Scarpa, restou ex-condessa brigar por penso alimentcia. Pede R$ 100 mil por ms, quer continuar morando no apartamento em bairro nobre de So Paulo e retomar o carro importado. Tenta faturar algum por conta prpria: lanou o livro A Condessa que Virou Princesa, vendido a R$ 9,90 o exemplar. Teria escrito um pico se contasse toda a minha vida, diz.
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A famlia Scarpa ostenta um caso anterior e bem-sucedido de pacto pr-nupcial, celebrado em 1976 entre Analcia Scarpa, prima de Chiquinho, e o ex-senador Gilberto Miranda. Quando ainda era instrutor de natao, Miranda aceitou casar-se com separao total de bens. Hbil operador de influncias polticas, ficou milionrio e separou-se. Colocadas nos pratos de uma balana, as tradies dos Scarpa valem menos que o ba do novo-rico. Analcia no tem do que reclamar: continua a desfrutar dos milhes do pai de suas duas filhas. um caso raro de generosidade ps-separao. Enquanto tiver dinheiro, ela ter tudo, garante Miranda. O meu acordo saiu mais caro do que o do Bozano, completa, referindo-se partilha entre Iza e o banqueiro Jlio Bozano, estimada em R$ 175 milhes, a mais cara no Brasil at o caso Rezende. frente de trs holdings e de um patrimnio de R$ 1 bilho, Gilberto Miranda se resguarda. Suas aes esto a salvo. Mesmo assim, no escapou inclume. Uma ex-namorada entrou com uma ao de partilha, com base na nova lei da unio estvel. Aconselhado pela advogada Priscila Corra da Fonseca, a mais temida nos fruns de Famlia, o ex-senador abriu de novo a carteira. Aquela v... levou dinheiro suficiente para ficar toa at hoje, vocifera. A ex-namorada deve ser uma aplicada discpula de Ivana Trump. Ao se separar do milionrio americano Donald Trump, a loura cobriu-se de diamantes e deu a receita infalvel para um divrcio milionrio: No fique com raiva. Fique com tudo.

Maridos tambm mordem. mais raros, h casos em que ricas ex-mulheres pagam a conta. Golpe do ba no prerrogativa feminina. Paloma Picasso tornou-se uma legtima representante das vtimas da ganncia conjugal. Bem-sucedida empresria do ramo de cosmticos e administradora do esplio do pai, o pintor Pablo Picasso, ela pagou a conta depois de 20 anos de convivncia. Aps a separao, o ex-marido, Rafael Lopez-Cambil, levou 50% dos negcios dela. Queria tambm metade das obras de arte que ela herdara. No conseguiu. Outra herdeira clebre, Christina Onassis, filha do armador grego Aristteles Onassis, tornou-se um bilhete premiado nas mos de ex-maridos. Morreu em 1988, aos 38 anos. Seu ltimo companheiro, Thierry Roussel, acumulou US$ 73 milhes s em presentes oferecidos depois de cada briga do casal. No Brasil, um caso rumoroso envolve o cl dos Matarazzo. A herdeira do imprio, Maria Pia, acabou seu quarto matrimnio no final dos anos 80, em clima de denncia. Acusou o ex-marido Roberto Calmon Barreto de tentar extorquir US$ 2 milhes. Ele teria ameaado revelar segredos comerciais do conglomerado. Casada em separao de bens, Maria Pia no cedeu s presses do marido e ainda o acusou de manter um romance com a arrumadeira da manso. Barreto negou tudo. A apresentadora Ana Maria Braga, dona de um dos maiores salrios da televiso, casou-se no ano passado com Carlos Madrulha, seu guarda-costas. Os boatos no tardaram. Para afastar qualquer suspeita de interesse, Madrulha deixa claro: casou-se com separao de bens. placar milionrio No Brasil e no mundo, estimativas de algumas das partilhas mais caras e rumorosas dos ltimos anos.

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no brasiL. Partilhas concludas: Iza x Jlio Bozano - R$ 175 milhes Lisiane x Srgio Prosdcimo - R$ 78 milhes Evelyn x Daniel Ioschpe - R$ 45 milhes Glucia x Ipoty Ioschpe - R$ 17 milhes Edna x Olacyr de Moraes - R$ 2,5 milhes Helena x Alfredo Rezende - R$ 185 milhes no mundo. Partilhas concludas: Amy Irving x Steven Spielberg - US$ 112 milhes Cindy x Kevin Costner - US$ 80 milhes Marianne x Kenny Roggers - US$ 60 milhes Ivana x Donald Trump - US$ 50 milhes Diana x Prncipe Charles - US$ 26 milhes Lorna x Gary Wendt - US$ 22 milhes Jerry Hall x Mick Jagger - US$ 50 milhes Demi Moore x Bruce Willis - US$ 150 milhes

Questes de ConCurso PROVA OAB/MG - EXAME DE ORDEM - AGOSTO/2007 73 Questo: Marque a alternativa CORRETA. a) A sociedade annima sociedade no personificada; b) A sociedade annima sociedade empresria; c) A sociedade annima regida pelo Cdigo Civil; d) A sociedade annima no mais existe desde vigncia do atual Cdigo Civil.

PROVA CONCURSO PBLICO/MG - PROCURADOR DO MUNICPIO JUNHO/2008 67 Questo: CORRETO afirmar que so sempre sociedades simples: a) cooperativas; b) sociedades annimas; c) sociedades em comandita simples; d) sociedades limitadas.

CONCURSO PARA JUIZ DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO ESPRITO SANTO (2003). 22) Sociedade de capital constituda por fraes com titularidade mvel e impessoal, ou seja, seu capital dividido em aes suscetveis de transferncia, no tendo a relevncia a pessoa de seus detentores. Esta definio se aplica : A) Sociedade em nome coletivo
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B) Sociedade annima C) Sociedade limitada D) Sociedade em comandita simples E) Sociedade de capital e indstria

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AUlAS 09, 10 E 11: SER SCIO DE UMA SOCIEDADE lIMItADA


Em virtude da atribuio de personalidade anotada no art. 44 do Cdigo Civil, a sociedade compreendida como pessoa jurdica de direito privado (sujeito de direito), com capacidade para adquirir direitos, contrair obrigaes e ser titular de patrimnio prprio, no se confundindo com a pessoa de seus scios que so, to somente, proprietrios de quotas ou aes da sociedade. Nestas aulas discutiremos a leitura do(s) seguinte(s) captulo(s): Pginas 350 a 360 e 374 a 378 do Manual de Direito Comercial e de Empresa. Ricardo Negro. Saraiva: So Paulo/2005. Pginas 357 a 370 e 398 a 419 do Curso de Direito Comercial. Fbio Ulhoa Coelho. 7 edio. Saraiva/2004.

Leitura CompLementar Captulos 15 e 16 do Manual de Direito Comercial e de Empresa. Ricardo Negro. Saraiva: So Paulo/2005. Pginas 99 a 107 do Direito Societrio. Jos Edwaldo Tavares Borba. Renovar: Rio de Janeiro/2004.

ementrio de temas Ser scio de uma sociedade limitada. Mecanismos de responsabilidade do scio. Ingresso e Retirada. Deveres e Direitos. As vantagens e desvantagens. Texto: A morte da limitada, o Fisco e a Justia.

roteiro A denominao de scio usada para nomear o membro da sociedade empresria que pode ser pessoa jurdica ou pessoa natural, esta ltima, deve ter capacidade para exercer os atos da vida civil (excees na forma da lei). Aprendemos que nas sociedades de pessoas, a pessoa do scio mais importante que a contribuio material que este realiza para a sociedade. Neste caso, a cesso da participao societria depender da anuncia dos demais scios, ou seja, o ingresso do scio na sociedade, obviamente, depender da aceitao dos outros scios, cujos interesses podem ser, diretamente, afetados. J nas sociedades de capital o que ocorre o inverso, a pessoa do scio irrelevante para a empresa explorada pela sociedade. Assim, o scio pode alienar sua participao societria a quem quer que seja, no dependendo da aprovao dos demais. Mediante um acordo de vontade, os scios iro compor o instrumento pelo qual a pessoa jurdica ir se estabelecer. No caso da sociedade limitada, seu ato constitutivo
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denomina-se contrato social e seus scios so chamados de scios-quotistas uma vez que a contribuio para a formao do capital social recebe o nome de quota. O ingresso do scio na sociedade tambm poder ocorrer durante a existncia da pessoa jurdica, por meio da aquisio de quotas que se far mediante uma alterao contratual. Normalmente, a sociedade limitada tem poucos scios, estes so de uma mesma famlia ou conhecidos, e participam do dia-a-dia do negcio, tomando todas as decises para o desenvolvimento da empresa sem muita formalidade. Diante do grande nmero de sociedades limitadas registradas no pas120, o Cdigo Civil prev algumas formalidades, trazendo maior normatizao e menor flexibilidade para as limitadas, entre elas: RESPONSABILIDADE LIMITADA DOS SCIOS: desde que integralizado o capital social por eles subscrito. De acordo com o art. 1.052, na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social e no apenas por suas quotas. Uma vez integralizado o capital social, os scios ficam liberados de qualquer responsabilidade, caso contrrio, respondem solidariamente pelo que faltar. Assim, o terceiro, ao contratar com a sociedade limitada, dever preocupar-se em aferir o patrimnio da pessoa jurdica, visto vez que, efetivamente, esta a sua garantia. LIMITAO EXPRESSA: necessria a insero do termo limitada (ou abreviado Ltda. ) no nome empresarial, sob pena da responsabilidade ilimitada121. RESPONSABILIDADE PESSOAL DO SCIO: a) Por violao do dever de lealdade: O scio responde por perdas e danos se aprovar alguma operao de interesse contrrio ao da sociedade122. b) Por participao em deliberao infringente do contrato social ou da lei, desde que expressamente aprovada por ele123. c) Na qualidade de Administrador - responsabilidade pessoal e solidariamente124. d) Pela superavaliao de bens conferidos sociedade para integralizao do capital social125. Os scios respondero, solidariamente, perante credores, pela diferena entre o valor estimado e os parmetros de mercado126. e) Responsabilidade ilimitada nos casos de DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA127: A limitao da responsabilidade no traduz a falta de responsabilidade dos scios. Muitas vezes, os interesses dos credores ou terceiros so indevidamente frustrados por manipulao na constituio de pessoas jurdicas, celebrao dos mais variados contratos empresariais, ou mesmo realizao de operaes societrias, como as de incorporao, fuso, ciso. Nesses casos, alguns envolvendo elevado grau de sofisticao jurdica, a considerao da autonomia da pessoa jurdica importa a impossibilidade de correo da fraude ou do abuso128. Com a desconsiderao, os scios respondem pessoal e ilimitadamente pelas dvidas sociais decorrente do ato ilcito, para cuja prtica concorreram com a administrao da sociedade. DISSOLUO PARCIAL. DIREITO DE RETIRADA: O scio que no tem mais vontade de continuar na sociedade pode negociar suas quotas com os outros scios ou junto a terceiros. Inexistindo oposio de scio com mais de do capital social129 e resolvendo a questo referente ao valor da quota, formaliza-se no contrato a substituio do scio. Entra o cessionrio e sai o que cedeu as quotas. Caso no consiga negociar suas quotas, poder exercer o direito de retirada, denominado tambm recesso ou dissidncia. A retirada o direito do scio se des-

120 98,9% dos registros de sociedades. Fonte: http://www. dnrc.gov.br

art. 1.158 3 do cdigo civil.


121

art. 1.010 3 do cdigo civil.


122 123 124

art. 1.080 do cdigo civil.

art. 1.016 e 1.017 do cdigo civil. art. 1.055, 1 do cdigo civil.


125 126 BORBa, jos Edwaldo Tavares in Direito societrio. 9 edio. Renovar/2004. pg.105. 127 128

art. 50 do cdigo civil.

uLHOa cOELHO, Fbio in curso de Direito comercial. 7 edio. saraiva/2004. pg.31.


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art. 1.057 do cdigo civil.

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ligar dos vnculos que o une aos demais scios e sociedade, por ato unilateral de vontade. No h, assim, negociao. a) O art. 1.029 est inserido no captulo das sociedades simples e aplica-se sociedade limitada em no havendo disposio contratual em sentido contrrio (regncia supletiva pelas normas da sociedade simples). Consagra a regra do recesso imotivado na sociedade por prazo indeterminado. Trata-se da aplicao do princpio constitucional130 que probe qualquer pessoa de ser compelida a associar-se ou permanecer associada. Desta forma, assegura ao scio o direito de retirar-se, a qualquer tempo, mediante prvia notificao aos demais scios com antecedncia de 60 dias. b) Sendo a sociedade por prazo determinado e com regncia supletiva pelas normas da sociedade simples, para exercer o direito de retirada dever ser comprovada judicialmente a justa causa (no cabe a dissoluo parcial por retirada imotivada). c) O recesso motivado cabe sempre que o scio minoritrio discorda de deliberao da maioria, ou seja, caso tenha sido alterado o contrato contra a sua vontade, ou aprovada a participao da limitada em incorporao ou fuso131. Em se tratando da sociedade limitada com regncia supletiva pelas normas da sociedade por aes, adotando perfil capitalista, o direito de retirada s pode acontecer de forma motivada. O exerccio do direito de retirada (ou recesso) assegura ao scio retirante o recebimento de seus haveres, apurados de acordo com o contrato social ou, no silncio deste, na forma do art. 1.031 do Cdigo Civil. EXPULSO DE SCIO132 LIQUIDAO DOS HAVERES: ser apurada por meio de balano especial, chamado de balano especial de determinao e dever levar em considerao o patrimnio empresarial da sociedade, que envolve elementos incorpreos ou imateriais do fundo de empresa, reservas sociais etc., ser um balano empresarial. DELIBERAES DOS SCIOS133 Excees regra da responsabilidade limitada dos scios, previstas em leis especiais: Cdigo Tributrio Nacional: art. 134, VII134 e 135, III135. Lei n. 8.078/1990 (Cdigo de Poltica Nacional das Relaes de Consumo): art. 28136. Lei n. 8.620/1993 (altera dispositivos da legislao previdenciria) : art. 13137. Lei n. 8.884/1994 (dispe sobre a preveno e a represso s infraes contra a ordem econmica): art 18138. Lei n. 9.605/1998 (dispe sobre as sanes penais e administrativas derivadas de condutas e atividades lesivas ao meio ambiente): art. 4139 dever dos scios Ao ingressar na sociedade, seja na sua formao ou numa j constituda, o scio contrai a obrigao de investir, em outras palavras, tem o dever de integralizar a quota subscrita do capital social, nos termos do compromisso contratual assumido junto aos demais scios. Isto exemplo do mecanismo dos atos de constituio de pessoa jurdica. O scio que no cumpre seu dever de integralizar a quota chamado de scio remisso140 e poder ser cobrado pela sociedade, em juzo, ou expulso. No caso da sociedade decidir por expuls-lo, deve restituir ao remisso as entradas feitas, deduzidas as quantias correspondentes aos juros de mora, clusula penal expressamente prevista no contrato social, e despesas.

130

art. 5, XX da constituio Federal da Repblica de 1988.


131 132 133 134

art. 1.077 do cdigo civil. art. 1.085 do cdigo civil. art. 1.072 do cdigo civil.

art. 134. nos casos de impossibilidade de exigncia do cumprimento da obrigao principal pelo contribuinte, respondem solidariamente com este nos atos em que intervierem ou pelas omisses de que forem responsveis: (...) VII - os scios, no caso de liquidao de sociedade de pessoas. art. 135. so pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes tributrias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos: (...) III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado.
135

art. 28. O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. a desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao. (...) 5 Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores.
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art. 13. O titular da firma individual e os scios das empresas por cotas de responsabilidade limitada respondem solidariamente, com seus bens pessoais, pelos dbitos junto seguridade social. pargrafo nico. Os acionistas controladores, os administradores, os gerentes e os diretores respondem solidariamente e subsidiariamente, com seus bens pessoais, quanto ao inadimplemento das obrigaes para com a seguridade social, por dolo ou culpa.
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O scio tambm ter responsabilidade para com a sociedade e para com a coletividade por ela alcanada, atendendo, assim, aos ditames da funo social da empresa. No pode tratar como a minha empresa, pois ela no deve ser assim visualizada, mas sim como um foco irradiador de riquezas, extremamente importante manuteno e desenvolvimento da economia. direitos do scio Por participarem do capital social, os scios adquirem direitos inerentes a esta condio, como por exemplo: participar do resultado social, fiscalizar a gesto da empresa, contribuir para as deliberaes sociais e retirar-se da sociedade. Desse modo, o contrato social que defini como se dar a distribuio dos lucros, os mecanismos especiais de fiscalizao da administrao e hipteses de retirada.

Caso gerador Camila credora da Moto Racing Ltda, na quantia de R$ 120.000,00. Intentada ao de execuo, a sociedade no tem bens suficientes para a satisfao da obrigao. Analisando o quadro societrio, verifica-se que os scios Pablo, Artur e Daniel tm participao no capital social da seguinte forma: Pablo (40%), Artur (30%) e Daniel (30%). O capital social da sociedade de R$ 100.000,00, parcialmente integralizado. Pablo o administrador da sociedade. a) Camila poder alcanar o patrimnio pessoal dos scios? b) Nessa mesma sociedade, Daniel se apaixona por uma senhora de nacionalidade paraguaia e resolve se mudar para o Peru, fixando residncia em Matchu Pitchu. Em virtude dessa deciso, comunica que no pretende mais permanecer associado. Neste caso, voc procurado por Daniel, com a proposio de que sua atual paixo est disposta a pagar o que for para v-lo livre de todas as suas obrigaes no Brasil. Qual ser a consulta? c) Daniel ter direito a receber algo? d) Caso Daniel no tenha integralizado o valor referente as suas quotas, haver direito de reembolso de suas quotas?
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JurisprudnCia TRIBUTRIO. PROCESSUAL CIVIL. EXECUO FISCAL. SCIO-GERENTE. RESPONSABILIZAO PESSOAL. NO-CONFIGURAO, POR SI S, NEM EM TESE, DE SITUAO QUE ACARRETA A RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA DOS SCIOS. 1. Segundo a jurisprudncia do STJ, a simples falta de pagamento do tributo e a inexistncia de bens penhorveis no patrimnio da devedora (sociedade por quotas de responsabilidade limitada) no configuram, por si ss, nem em tese, situaes que acarretam a responsabilidade subsidiria dos representantes da sociedade. 2. Recurso especial a que se d provimento. (REsp 831.380/SP, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, Primeira Turma, julg. 20.06.2006, DJ 30.06.2006 p. 192)

art. 18. a personalidade jurdica do responsvel por infrao da ordem econmica poder ser desconsiderada quando houver da parte deste abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. a desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao.

139 art. 4 poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados qualidade do meio ambiente. 140

art. 1.004 do cdigo civil.

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PROCESSO CIVIL E TRIBUTRIO EXECUO FISCAL SCIO GERENTE REDIRECIONAMENTO INTERPRETAO DO ART. 135, INCISO III, DO CTN. 1. Quando a sociedade por cotas de responsabilidade limitada dissolve-se irregularmente, impe-se a responsabilidade tributria do scio gerente, autorizando-se o redirecionamento. 2. A empresa que deixa de funcionar no endereo indicado no contrato social arquivado na junta comercial, desaparecendo sem deixar nova direo presumivelmente considerada como desativada ou irregularmente extinta. 3. Imposio da responsabilidade solidria. 4. Recurso especial provido. (REsp 800.039/PR, Rel. Min. Francisco Peanha Martins, Rel. p/ Acrdo Min. Eliana Calmon, Segunda Turma, julg. 25.04.2006, DJ 02.06.2006 p. 117) RECURSO ESPECIAL. EXECUO. DVIDA DA SOCIEDADE DE RESPONSABILIDADE LIMITADA. PENHORA DAS QUOTAS SOCIAIS, PERTENCENTES AOS SCIOS. INEXISTNCIA DE QUALQUER HIPTESE QUE AUTORIZE A CONFUSO DOS PATRIMNIOS. IMPOSSIBILIDADE. Salvo em hipteses taxativamente previstas em lei, o patrimnio dos scios no responde por dvidas da sociedade. Por isso, no lcita a penhora das quotas sociais em execuo movida contra a pessoa jurdica. (REsp 757.865/SP, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, Terceira Turma, julg. 20.04.2006, DJ 12.06.2006 p. 482). RECURSO ESPECIAL DVIDA DE SOCIEDADE LIMITADA EXECUO FRUSTRADA REDIRECIONAMENTO AOS BENS DE SCIO ARTS. 592, II, E 596 DO CPC RESPONSABILIZAO SECUNDRIA, OU SUBSIDIRIA, QUE EXIGE SITUAO ESPECFICA, PREVISTA EM LEI. 1. Normalmente, os bens do scio no respondem por dvidas da sociedade. 2. Apenas em casos previstos em lei deve ser aplicada a responsabilizao secundria, ou subsidiria, estabelecida nos Arts. 592, II, e 596 do CPC. 3. Tais artigos contm norma em branco, vinculada a outro texto legal. No podem e no devem ser aplicados de forma solitria. Por isso que em ambos existe a expresso nos termos da lei. 4. A desconsiderao da personalidade jurdica artifcio destinado profilaxia e teraputica da fraude lei. (REsp 401.081/TO, Rel. Min. Humberto Gomes De Barros, Terceira Turma, julg. 06.04.2006, DJ 15.05.2006 p. 200) DIREITO EMPRESARIAL E PROCESSUAL CIVIL. INVENTRIO. CESSO DE QUOTAS CAUSA MORTIS. ESTADO DE SCIO. ADMINISTRAO DA SOCIEDADE EMPRESRIA. A transmisso da herana no implica a transmisso do estado de scio. A soluo de controvrsias a respeito dos efeitos da cesso mortis causa de quotas na administrao da sociedade empresria matria estranha ao Juzo do inventrio. Recurso especial conhecido e provido. (REsp 537.611/MA, Rel. Min. Nancy Andrighi, Terceira Turma, julg. 05.08.2004, DJ 23.08.2004 p. 230).
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DIREITO DE EMPRESA. SOCIEDADE POR COTA DE RESPONSABILIDADE LIMITADA CONSTITUDA POR DOIS SCIOS. DISSOLUO PARCIAL COM APURAO DE HAVERES. RECESSO DO SCIO MINORITRIO. POSSIBILIDADE. TEORIA DA PRESERVAO DA EMPRESA. UNIPESSOALIDADE INCIDENTAL TEMPORRIA. SENTENA DE IMPROCEDNCIA, ADUZINDO A IMPOSSIBILIDADE DA DISSOLUO PARCIAL DE SOCIEDADE COMPOSTA POR APENAS DOIS SCIOS. 1- A apelante no est obrigada a permanecer associada contra sua vontade. Tem ela impostergvel direito de recesso, que o contrato social no pode nulificar ou obstruir. 2- A quebra da affectio societatis, como condio de existncia do contrato de sociedade, legitima a dissoluo parcial da pessoa jurdica. 3- No caso, a empresa poder ser preservada atuando o scio remanescente, ainda que provisoriamente, como empresrio individual, sem prejuzo de encetar uma nova sociedade para desenvolver a empresa no prazo da lei artigo 1033, IV, do CC/2002. 4- Pretendendo-se a dissoluo parcial da sociedade, o valor das quotas, verificado em balano especial, liquidar-se- com base nos valores reais da situao patrimonial da sociedade data da resoluo - artigo 1031 do CC/ 2002. 5- O balano especial deve refletir um levantamento contemporneo, incluindo os bens corpreos e incorpreos, aproximando-se do resultado que poderia ser obtido com a dissoluo total. 6- Vedada a estipulao contratual que exclua qualquer scio de participar dos lucros e das perdas artigo 288 do Cdigo Comercial e 1008 do Cdigo Civil de 2002. 7- No h que se confundir lucro com pro labore. A este ltimo s faz jus o scio que se dedicar administrao social. 8- Princpio da causa madura para julgamento. No caso, embora a matria seja de direito e de fato, a fase instrutria j se encerrou, autorizando o julgamento do mrito da causa - artigo 515, 1 e 3, do CPC. Provimento do recurso. (2006.001.18077 Apelao Cvel. Des. Antonio Saldanha Palheiro Julgamento: 06/06/2006 Quinta Cmara Cvel. TJ/RJ). grifamos EMBARGOS DE TERCEIRO. EXECUO PROMOVIDA CONTRA ESPLIO. EM RAZO DE DIVIDA CONTRADA PELO DE CUJUS. PENHORA DE BEM IMVEL PERTENCENTE EMPRESA DA QUAL O FALECIDO ERA SCIO MAJORITRIO. Comprovado est que a dvida do Esplio, e no da empresa apelada, pois o que se est executando o acordo firmado entre aquele e o ora apelante, do qual no fez parte a recorrida. Em que pese o dbito ter sido constitudo pelo scio majoritrio da apelada, no pode a penhora recair sobre bem dessa, se, pelo contrato social, a morte de um dos scios no acarreta sua dissoluo da sociedade, nem partilha dos seus bens, e, conseqentemente, em hiptese alguma o imvel deixar de pertencer empresa apelada No se pode confundir a pessoa jurdica da empresa, da qual o esplio detm cotas, com a pessoa de seu falecido scio, j que os bens da sociedade por cotas de responsabilidade limitada no se comunicam com os adquiridos pela pessoa fsica de seus scios. Assim, se a dvida foi contrada pelo falecido, so seus bens que devem garantir a execuo, e no os da empresa da qual era scio. Desprovimento do recurso. (2005.001.52831 Apelao Cvel. Des. Sergio Lucio Cruz Julgamento: 01/02/2006 Dcima Quinta Cmara Cvel. TJ/RJ). grifamos
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teXto: a morte da Limitada, o fisCo e a Justia141 Significativa parte da economia gira em torno da iniciativa privada. Vou ficar com o exemplo dos empresrios e das sociedades empresrias (os antigos comerciantes individuais e as sociedades comerciais) que separam uma parte do seu patrimnio e, arrostando todos os perigos, iniciam uma empresa mercantil. Os perigos no so poucos. Poucas empresas passam dos cinco anos de vida e um nmero bem menor delas chega a completar dez anos. Bem, h louco para tudo. Na minha famlia se algum resolver abrir uma empresa eu vou procurar interdit-lo por prodigalidade. Mas se existe uma vocao irresistvel para ser empresrio, pelo menos ele teria o direito de minimizar o seu risco, o que se d pela escolha de um mecanismo de explorao da atividade mercantil que permitisse salvar uma parte do patrimnio no caso da perda da empresa. Para o empresrio (individual) existe o favor do bem de famlia, que corresponde a um patrimnio separado dentro do patrimnio geral, salvaguardando os bens mnimos necessrios a uma vida com razovel dignidade. Mas cuidado, o Novo Cdigo Civil (NCC) mudou o regime anterior, tendo passado a exigir uma formalidade antes desnecessria. Quem dormir no ponto, j era... Outra forma de correr riscos menores est na escolha de um tipo societrio no qual a responsabilidade do scio seja limitada. Micros, pequenas e mdias empresas optam pela sociedade limitada que tem um custo mais barato e na qual a responsabilidade mxima corresponde ao montante do capital social. Bastaria aos scios cuidar que o capital da sociedade estivesse sempre integralizado para que no sofressem qualquer tipo de responsabilidade patrimonial. Veja-se que o perfil jurdico das limitadas era dado pelo Decreto 3.708/19, agora a cargo do NCC. Desta maneira, os outros ramos do direito, na falta de norma especfica, ao cuidar da responsabilidade pessoal dos scios, deveriam acatar a construo da limitada tal como definidos pelo legislador. Isto geraria segurana e certeza no exerccio da atividade econmica privada. Ledo engano! Em primeiro lugar os empresrios tm um scio que um verdadeiro encosto, o Fisco. Toma o que pode e no d nada em troca. As micros, pequenas e mdias empresas mal conseguem sobreviver, sendo-lhe penoso at mesmo pagar um contador que cuide de sua escrita, quanto mais fazerem planejamento fiscal. Ento elas so oneradas at mais do que deveriam, por ignorncia dos seus direitos. Mas no somente isto. Um dia algum no Fisco ouviu falar de uma tal de desconsiderao da personalidade jurdica, que tornaria responsveis pelas dvidas tributrias no somente os administradores faltosos, mas tambm os scios, mesmo os minoritrios. O peixe foi bem vendido ao Judicirio e de l para c, no sendo encontrados bens no patrimnio da sociedade, basta agitar a varinha mgica da desconsiderao que os scios so apanhados na rede tal peixes em aqurio. A Justia do Trabalho tambm veio a trilhar o mesmo caminho da desconsiderao da personalidade jurdica. Veja-se que, segundo a CLT, quem responde pelas obrigaes trabalhistas o empregador (artigo 2). Como a CLT no inclui scio como empregador, o regime jurdico deste deve ser remetido para as normas que cuidam do tipo societrio correspondente. Ora, o regime das limitadas seria justamente - quem diria! - o de uma responsabilidade limitada. Para isto elas foram criadas. Mas a bendita da desconsiderao tambm foi descoberta pelos advogados dos empregados e acolhida festivamente pelos tribunais

Gazeta mercantil em 30.03.2004. Legal & jurisprudncia. por Haroldo malheiros Duclerc Verosa (mestre, Doutor em Direito comercial e professor da Faculdade de Direito da usp).
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trabalhistas. E com a penhora on line a festa ficou completa. Basta que, citada, a sociedade no pague ou no indique bens penhora para ter lugar a desconsiderao imediatamente. s pedir, sem qualquer fundamento. No ter bens para pagar significa - em uma presuno absoluta na Justia do Trabalho - que a sociedade foi utilizada indevidamente, locupletando-se algum por trs dela custa dos empregados e de outros credores. Quanto ao Direito Tributrio, no CTN existe apenas uma meno responsabilidade dos scios no artigo 134, verificada na liquidao de sociedade. Por sua vez, o artigo 135 estabelece que os administradores ou representantes da pessoa jurdica respondem diante de atos praticados com excesso de poderes ou infrao da lei, contrato social ou estatutos. Portanto, o scio pelo simples fato de ser scio no responsvel tributrio. Mas tambm neste campo tem operado fartamente a desconsiderao da personalidade jurdica s vezes to somente pelo fato de que um scio tem participao mnima no capital, o que seria prova de simulao no disfarce de um comerciante individual em sociedade. As solues acima referidas nos dois campos do direito acabaram por levar a sociedade limitada a um completo descrdito, at mesmo a sua morte como instrumento apto ao exerccio da empresa mercantil. Na verdade, a desconsiderao da personalidade jurdica no e nem nunca foi uma panacia para salvar credores. Era uma doutrina que levantava o vu da sociedade sempre que a personalidade jurdica concedida pelo legislador fosse utilizada de forma inadequada, pois tal criao jurdica foi reconhecida como instrumental ou finalstica. Isto que dizer que a personalidade jurdica deveria ater-se ao regime estabelecido pelo direito, indicando a presena de uma sociedade mercantil - que, por meio dos seus rgos, efetivamente exercesse uma atividade econmica distribuindo aos scios os lucros correspondentes. O direito, portanto, na anlise do caso concreto poderia determinar o no reconhecimento da personalidade jurdica. A idia acima sempre permeou a boa doutrina e a melhor jurisprudncia. E o NCC a acatou claramente no artigo 50, ao referir-se ao abuso da personalidade jurdica, quando vier a ocorrer desvio de finalidade ou confuso patrimonial. Desvio de finalidade consiste justamente na utilizao da sociedade para fins estranhos sua criao, tendo-se como parmetro o objeto social estabelecido no contrato social. Este o limite de atuao da sociedade no mundo do direito. Confuso patrimonial d-se, por sua vez, quando no h distino efetiva entre o patrimnio da sociedade e o dos scios ou de algum deles. Estas hipteses somente so suscetveis de realizao por quem administra a sociedade e no por quem seja somente scio. A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica no inclui a simulao e a fraude. Estas tm um tratamento prprio na qualidade de defeitos do ato jurdico, que so anulveis (CCiB, artigos 102 a 113 e NCC, artigos 158 a 167). Os juzes precisam comear a pensar na eficincia de suas decises dentro de um horizonte macroeconmico. Este o esprito da nova Lei de Falncias. Mas vale preservar uma empresa com um pouco de sacrifcio de todos do que privilegiar alguns extinguindo uma unidade produtiva. a mesma coisa que abrir as entranhas da galinha dos ovos de ouro e pegar o que ali encontrar, matando-a, ao invs de deixar que ela ponha um ovo por dia.

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Questes de ConCurso 125 EXAME DA ORDEM DOS ADVOGADOS DE SO PAULO - PROVA OBJETIVA. TIPO 1. DIREITO COMERCIAL. 45. Resolvendo-se o vnculo de um scio com a sociedade empresria de que faz parte, e no havendo previso contratual a respeito, seus haveres sociais sero pagos de acordo com o critrio do valor. (A) patrimonial de suas quotas na data da resoluo, apurado em balano especial. (B) econmico de suas quotas data da resoluo, conforme a cotao em bolsa de valores. (C) patrimonial de suas quotas na data do efetivo pagamento, apurado em percia judicial. (D) econmico de suas quotas na data do efetivo pagamento, apurado em balano especial.

PROVA OAB/RS - EXAME DE ORDEM - DEZEMBRO/2007 22 Questo: Joaquim Silva e Jos Xavier constituem uma sociedade limitada para que esta exera a atividade empresarial de venda de materiais de construo. A sociedade, que adota o nome empresarial Ferragem Inconfidncia Ltda., teve seus atos constitutivos devidamente arquivados perante a Junta Comercial. Para desenvolver sua atividade, a sociedade realiza a contratao de empregados e aluga uma loja em rea de grande movimento de pedestres, alm de estabelecer relao com uma rede de fornecedores. Sobre este caso, assinale a assertiva correta. a) O patrimnio de Ferragem Inconfidncia Ltda. responder pela satisfao de todos e quaisquer dbitos contrados pela sociedade, enquanto no estiver esgotado; b) O patrimnio pessoal de Joaquim e Jos pode ser usado para a satisfao de quaisquer dbitos contrados pela sociedade, uma vez esgotado o patrimnio desta; c) Esta sociedade adquiriu personalidade jurdica no momento em que os scios assinaram o contrato social; d) Joaquim Silva e Jos Xavier so empresrios.

22 EXAME DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO RIO DE JANEIRO - PROVA DISCURSIVA. 2 FASE. DIREITO COMERCIAL. 4 - O scio de responsabilidade ilimitada que tenha sido admitido na sociedade por cesso de scio retirante responde solidariamente com o cedente pelas obrigaes existentes poca da cesso? XXXIX CONCURSO PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA DE CARREIRA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO. 2 Prova Especfica. 2 QUESTO: Dispondo o contrato social que, na hiptese de retirada ou excluso de scio, seus haveres sero pagos com base no ltimo balano levantado, acolhvel a alegao do retirante ou excludo de que a apurao, por no expressar o ltimo balano a realidade patrimonial da empresa, dever fazer-se de outra forma? Fundamente a resposta. (VALOR: UM PONTO E MEIO).
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CONCURSO PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA DO ESTADO DE MINAS GERAIS (2003/2004) PROVA SUBJETIVA DE DIREITO COMERCIAL. EXAMINADOR: DES. ERNANE FIDELIS. OBJETIVA. Questo 2. Prev o contrato social que, no caso em que ocorra a retirada de scios, por deliberao da maioria, a apurao da respectiva quota atenderia o valor do ltimo balano. O excludo provou, porm, que os valores convencionais do balano eram bem inferiores realidade e pretendeu que a apurao se fizesse pelo efetivo valor patrimonial da empresa e no apenas pelo escritural, devendo haver avaliao, inclusive levando-se em conta certos bens imateriais adquiridos no curso da atividade da empresa, como a exclusividade de comercializao de produtos famosos, novo ponto comercial, bem como as reservas de capital que seriam volumosas. Indaga-se, assim: Devem prevalecer os valores do ltimo balano, nos moldes contratuais, ou se calcula o valor da quota social, levando-se em conta a prpria evoluo positiva da empresa no mercado, como, por exemplo, a exclusividade adquirida para venda de produtos, novo ponto comercial, etc. ? E as reservas de capital, incluem-se na apurao de haveres? Observao: Esta questo tem o objetivo de avaliar o senso jurdico do candidato, a coerncia da deciso e no apenas o resultado apresentado.

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AUlA 12: A ClASSIfICAO DA SOCIEDADE lIMItADA


A sociedade limitada anteriormente chamada sociedade por quotas de responsabilidade limitada tem uma histria pequena e pobre. Sua criao , em relao s demais sociedades, recente e decorre da iniciativa de parlamentares, para atender ao interesse aos pequenos e mdios empreendedores, que queriam beneficiar-se, na explorao de atividade econmica, da limitao da responsabilidade tpica das annimas, mas sem atender s complexas formalidades destas, nem se sujeitar prvia autorizao governamental142.

Nesta aula discutiremos a leitura do(s) seguinte(s) captulo(s): Pginas 358 a 360 do Manual de Direito Comercial e de Empresa. Ricardo Negro. Saraiva: So Paulo/2005. Pginas 367 a 378 do Curso de Direito Comercial vol.II. 7 edio. Fabio Ulhoa Coelho. Saraiva: So Paulo/2004.

Leitura CompLementar Pginas 149 a 154 e 266 a 275 de O Direito de Empresa luz do novo Cdigo Civil. 5 edio. Srgio Campinho. Renovar/2005.

ementrio de temas A classificao da sociedade limitada como: de pessoas e de capital; simples e empresria; nacional e estrangeira. holding.

roteiro de auLa de pessoas e de capital. Aprendemos que as sociedades de pessoas so aquelas nas quais a pessoa do scio se reveste de extrema relevncia, uma vez que sua constituio baseia-se no relacionamento e vnculo existentes entre os scios - affectio societatis pessoal. J nas sociedades de capitais, o aspecto relevante objeto da sociedade (viso capitalista) e no a figura do scio, tendo como regra, portanto, a livre participao societria e a facilidade de se verificar uma grande mutabilidade dos scios. A sociedade simples, por exemplo, ser sempre de pessoas; j a sociedade annima, diante de sua natureza capitalista, ser sempre de capital. Nesta, a alienao de aes no pode ficar adstrita anuncia dos demais scios, mesmo no caso das companhias fechadas, na medida em que eventual limitao estatutria circulao de aes no

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cOELHO, Fabio ulhoa in curso de Direito comercial. Vol.II. 7 edio. saraiva/2004. pg.366.

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poderia significar a sujeio da venda destas anuncia dos outros acionistas. No mximo, o estatuto da sociedade annima fechada pode prever o direito de preferncia, que diferente do direito de aprovar ou vetar a alienao das aes, em funo dos atributos pessoais do eventual adquirente143. No caso da sociedade limitada, ela no possui sempre a mesma natureza, sendo a vontade dos scios, expressa atravs das clusulas do contrato social, que a definir como sociedade de pessoas ou de capital. So trs, basicamente, as clusulas do contrato social que dispem sobre a natureza da sociedade, todas direcionadas cesso de quotas: a) morte de scio (sucesso), b) alienao de quotas e c) penhora de quotas. Importante lembrar que se no for possvel definir qual a natureza da sociedade limitada, mesmo aps a anlise do ato constitutivo, ela ser considerada como de pessoas, uma vez que o art. 1.057 do Cdigo Civil estabelece que, a menos que o contrato social disponha de forma diferente, o scio pode ceder sua quota, total ou parcialmente, a quem seja scio, independentemente de audincia dos outros, ou a estranho, se no houver oposio de titulares de mais de um quarto do capital social, conceituando, em regra, a limitada como uma sociedade de pessoas. simples e empresria Na sociedade limitada empresria, os scios exercem profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios, constituindo o elemento de empresa144. A atividade intelectual ser elemento de empresa quando estiver absorvida pela estrutura organizacional da sociedade empresria e far parte dos fatores de produo, juntamente com o capital, mo de obra e organizao. Seus atos constitutivos so arquivados na Junta Comercial (art. 1.150). A sociedade limitada poder se apresentar como SOCIEDADE LIMITADA SIMPLES ou SOCIEDADE LIMITADA EMPRESRIA, como veremos a seguir: Vejamos o caso de dois mdicos que se unem e montam um consultrio para, atravs de consultas particulares, explorarem atividade intelectual relacionada aos seus conhecimentos cientficos na rea mdica. Este exemplo tpico de uma sociedade simples, mas que poder adotar o modelo LIMITADA ou SIMPLES (art. 997 e seguintes do CC), neste caso ser chamada de simples pura. Continuando com o exemplo dos mdicos, se o consultrio oferecer tambm exames clnicos laboratoriais, atendimentos e consultas por outros mdicos, aplicao de vacinas e outros servios ao pblico em geral, a atividade intelectual estar absorvida pela estrutura organizacional, configurando o elemento de empresa. Esta sociedade ser empresria e poder adotar o modelo LIMITADA com as regras da sociedade simples ou, supletivamente, com as regras das sociedades annimas (art. 1.053 CC). nacional e estrangeira A personalidade jurdica da sociedade estrangeira145 reconhecida conforme dispe o art. 45, in fine, do Cdigo Civil, contudo no podem se estabelecer no Brasil sem a autorizao do Poder Executivo Federal146. As sociedades estrangeiras so constitudas e organizadas em conformidade com a legislao do pas de origem onde mantm sua sede

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cOELHO. Op.cit. pg.370. art. 966 do cdigo civil.

arts. 1.134 a 1.142 do cdigo civil. por meio de requerimento dirigido ao ministrio do Desenvolvimento, Indstria e comrcio Exterior, protocolado no Departamento nacional de Registro do comrcio DnRc, conforme art. 1 da Instruo normativa n 81 de 25.09.99.
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administrativa. Ser estrangeira a sociedade constituda com capital de origem brasileira, por scios brasileiros e residentes no Brasil, registrada e com sede em Portugal, regendo-se pelas normas deste pas148. As sociedades nacionais149 so as organizadas e registradas em conformidade com a lei brasileira, com a sede de sua administrao no Brasil e seus negcios jurdicos realizados em obedincia aos ditames legais brasileiros. indiferente a nacionalidade e o domiclio dos scios e acionistas (mesmo de seus controladores), ou, a origem do capital (desde que lcita), ressalvadas as hipteses legais em que vigoram restries e impedimentos (veremos logo abaixo algumas restries). Ser nacional a sociedade constituda com capital de origem rabe, por scios chineses, residentes na Rssia, mas com sede administrativa no Brasil e segundo as leis brasileiras. As sociedades estrangeiras podem operar no Brasil: atuando de forma direta, por meio de sucursais150, filiais, agncias ou estabelecimentos de sociedade annima estrangeira, dependendo de autorizao, atuando de forma indireta, por meio de coligada ou joint-ventures, constituda por sociedade empresria, desde que devidamente autorizada pelo Poder Executivo brasileiro (art. 1.134); como acionista de sociedade annima brasileira (parte final do art. 1.134); como sociedade annima, mediante processo de nacionalizao, conforme dispositivo do art. 1.141. A sociedade estrangeira, uma vez instalada no Brasil, dever desenvolver suas atividades atendendo especificamente as condies estabelecidas no decreto que a autorizou. Em caso de modificaes de quaisquer condies e em caso de modificao dos atos constitutivos da matriz, um novo decreto de autorizao deve ser requerido art. 1.139 do Cdigo Civil e art. 7. IN 81/99 do DNRC151. Diante da rigidez nas formalidades previstas para a sociedade estrangeira alm da delonga para sua autorizao, normalmente, elas so consideradas inviveis para investimento. Nessa seara, a sociedade limitada a preferida dos investidores estrangeiros, pois, como j vimos, possui simples estrutura, organizao e funcionamento, o qu gera menos despesas se comparadas s sociedades annimas. Entre as caractersticas da sociedade limitada, algumas so especficas para scios residentes no exterior: a) devem nomear um procurador residente no Brasil que se responsabilize perante as autoridades locais pela sua participao152. b) no podem exercer a administrao da sociedade, mas devem nomear a tal fim um administrador residente no Brasil153. c) na hiptese de integralizao de quotas em bens, por parte dos investidores estrangeiros, os mesmos devero ter sido regularmente importados.
Lei de Introduo ao cdigo civil (Decreto-lei 4.657/42): art. 11. as organizaes destinadas a fins de interesse coletivo, como as sociedades e as fundaes, obedecem lei do Estado em que se constiturem. 1 no podero, entretanto. ter no Brasil filiais, agncias ou estabelecimentos antes de serem os atos constitutivos aprovados pelo Governo brasileiro, ficando sujeitas lei brasileira.
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arts. 1.126 a 1.133 do cdigo civil.


149 150 na forma do art. 64 e seguintes do Decreto-Lei n 2.627/40; art. 300 da Lei n 6.404/76; art. 84 inciso IV da constituio Federal de 1988; art. 1.134 a 1.141 do cdigo civil e Instruo normativa n 81/99 do DnRc.

polmica (in)justificada Em funo do art. 1.134 do Cdigo Civil, haveria uma suposta proibio participao de sociedades estrangeiras em sociedades limitadas brasileiras. Este tema causou polmica no meio

art. 7 qualquer alterao que a sociedade mercantil estrangeira autorizada a funcionar no pas faa no seu contrato ou estatuto, para produzir efeitos no territrio brasileiro, depender de aprovao do Governo Federal e, para tanto, dever apresentar os seguintes documentos: I - requerimento ao ministro de Estado do Desenvolvimento, Indstria e comrcio, solicitando a devida aprovao, protocolizado no Departamento nacional de Registro do comrcio - DnRc; II - ato de deliberao que promoveu a alterao; e III - guia de recolhimento do preo do servio.
151 152 153

art. 1.138 do cdigo civil.

arts. 98 e 99 da Lei n. 6.815/80 Estatuto do Estrangeiro.

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jurdico at que o DNRC, por meio do Parecer Jurdico 126/03154, reconheceu a viabilidade de ser constituda uma sociedade limitada que tenha pessoa jurdica estrangeira como scia. O principal argumento do DNRC de ordem constitucional:
De mais a mais, dentre os princpios traados pela Constituio Federal, empresas devidamente organizadas e existentes segundo as leis brasileiras no podem, como regra geral, sofrer qualquer discriminao fundada na nacionalidade de seus scios. Portanto, nada impede que uma empresa estrangeira participe de uma sociedade constituda no Pas, salvo os casos especiais, onde a lei especialmente requerer que, em determinadas atividades, o tipo societrio seja o de sociedade annima.

Se tal proibio existisse, inmeras sociedades estrangeiras existentes poderiam ser consideradas em situao irregular, sem contar o fato de que novas limitadas no poderiam ser criadas tendo sociedades estrangeiras como scias.

teXto: o noVo Cdigo CiViL e as soCiedades estrangeiras Jos gabriel assis de almeida scio de siqueira Castro advogados e advogado inscrito no rio de Janeiro e so paulo (brasil), Lisboa (portugal) e paris (frana) doutor em direito pela universidade de paris ii professor da uni-rio e da univ. Candido mendes Introduo. No dia 11 de Janeiro de 2003, novo Cdigo Civil brasileiro (Lei 10.406 de 2002, de ora em diante NCC) entrou em vigor. O NCC traz profundas mudanas no regime das sociedades, no Brasil. Estas mudanas afetam sobretudo as sociedades por quotas, de responsabilidade limitada, que alis passam a denominar-se apenas sociedades limitadas. O presente texto visa analisar essas mudanas do ponto de vista do impacto que podem ter para os investidores estrangeiros, que so titulares de uma participao no capital social, de sociedades no Brasil. Estas mudanas dizem respeito a dois aspectos fundamentais. Por um lado, as regras relativas possibilidade de participao de sociedades estrangeiras, enquanto scias, de sociedades brasileiras. Por outro lado, a mudana diz respeito aos direitos e deveres do investidor estrangeiro, enquanto scio, da sociedade brasileira. Uma vez que o investimento estrangeiro se realiza sobretudo atravs da participao do investidor, enquanto scio, das sociedades limitadas (designao do NCC para as sociedades por quotas de responsabilidade limitada), ser sobre este tipo de sociedades que a presente anlise ser realizada (a ttulo de esclarecimento, cabe lembrar que entre 1985 e 2001 foram constitudas 3.832.178 sociedades limitadas no Brasil enquanto que, no mesmo perodo, foram constitudas apenas 17.795 sociedades annimas). Possibilidade de participao de sociedades estrangeiras, enquanto scias, de sociedades brasileiras. At agora, a atuao das sociedades estrangeiras no Brasil estava regulada apenas por duas normas. A primeira, a Lei de Introduo ao Cdigo Civil (Decreto-Lei 4.657 de 1942). A segunda, os artigos 60 e 64 a 72 do Decreto Lei 2.627 de 1940, a antiga Lei das Sociedades por Aes, mantidos em vigor pela Lei 6.404/76, a atual Lei das Sociedades por Aes. Agora, o NCC veio regulamentar a atuao das sociedades estrangeiras

parecer jurdico n. 126/03 - DnRc: Ingresso de scia pessoa jurdica estrangeira em sociedade limitada. administrao por pessoa natural. Legitimidade de representao. Disponvel em: http://www. facil.dnrc.gov.br/pareceres/arquivos/pa126.pdf
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no Brasil. Com efeito, o art. 1.134 do NCC est assim redigido: A sociedade estrangeira, qualquer que seja o seu objeto, no pode, sem autorizao do Poder Executivo, funcionar no Pas, ainda que por estabelecimentos subordinados, podendo, todavia, ressalvados os casos expressos em lei, ser acionista de sociedade annima brasileira. Uma primeira leitura do art. 1.134 do NCC indica que o mesmo parece limitar a participao da sociedade estrangeira, enquanto scia, s sociedades annimas. Assim, uma sociedade estrangeira somente poderia ser scia, no Brasil, de sociedades annimas. Deste modo, ficaria excluda a participao da sociedade estrangeira, enquanto scia, nas sociedades por quotas, de responsabilidade limitada (sociedades limitadas, na nova terminologia do NCC) e nos demais tipos societrios. No entanto, a redao deste artigo tem que ser examinada com prudncia. Em primeiro lugar, cabe esclarecer que o art. 1.134 quase a transcrio da regra anterior, contida no art. 64 do Decreto-Lei 2.627 de 1940. Com efeito, o art. 64 do Decreto-Lei 2.627, estipulava: As sociedades annimas ou companhias estrangeiras, qualquer que seja o seu objeto, no podem, sem autorizao do Governo Federal, funcionar no Pas, por si mesmas, ou por filiais, sucursais, agncias, ou estabelecimentos que as representem, podendo todavia, ressalvados os casos expressos em lei, ser acionistas de sociedade annima brasileira.. Ora, apesar do teor do art. 64 do Decreto-Lei 2.627, de 1940, no perodo que se seguiu a 1940 jamais foi impedida a participao das sociedades estrangeiras (seja sob a forma de sociedades annimas seja sob outras formas), enquanto scias, de sociedades por quotas, de responsabilidade limitada ou ainda enquanto scias de outros tipos societrios. Em segundo lugar, preciso levar em considerao que a referncia s sociedades annimas explica-se, no regime do Decreto-Lei 2.627, pelo fato deste Decreto-Lei cuidar apenas das sociedades annimas. Assim, no teria sentido fazer referncia, no Decreto-Lei 2.627, participao das sociedades estrangeiras, como scias, em outras sociedades, alm das sociedades annimas. Com o NCC, o que simplesmente ocorreu foi uma m tcnica legislativa. Houve a reproduo quase literal da regra contida no art. 64 do Decreto-Lei 2.627, e portanto restrita s sociedades annimas numa norma mais geral, que cuida de outros tipos de sociedades. Houve, portanto, um manifesto lapso legislativo, pois o NCC deveria simplesmente referir a possibilidade da sociedade estrangeira atuar, no Brasil, na qualidade de scia, de sociedade brasileira de qualquer tipo, e no apenas de sociedade annima brasileira. Isto porque o NCC cuida de outros tipos societrios, alm da sociedade annima. Inobstante o que fica exposto, recomendvel que as sociedades estrangeiras que investiram no Brasil, adquirindo uma participao no capital social de sociedade brasileira, tomem uma simples precauo, para evitar uma eventual contestao. Trata-se, simplesmente, de incluir, no contrato social da sociedade brasileira, uma nova clusula estabelecendo que o regime da participao da sociedade estrangeira, no capital da sociedade brasileira, estar sujeito ao regime da Lei das Sociedades por Aes. Esta aplicao supletiva da Lei das Sociedades por Aes s sociedades limitadas possvel por fora do art. 1.053, pargrafo nico, do NCC. Cabe frisar que a aplicao supletiva ser apenas no que concerne ao regime da participao da sociedade estrangeira, enquanto scia, sem qualquer modificao da natureza ou das caractersticas da sociedade limitada. Contedo da participao do investidor estrangeiro, na vida da sociedade brasileira. As principais mudanas introduzidas pelo NCC nos direitos e deveres do investidor esFGV DIREITO RIO 96

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trangeiro nas sociedades limitadas brasileiras dizem respeito a dois pontos importantes. A administrao da sociedade brasileira e as deliberaes sociais. Quanto administrao das sociedades, as principais mudanas so (i) a supresso da obrigatoriedade da gerncia ser exercida apenas pelos scios, (ii) a exigncia de que os gerentes (agora denominados administradores) sejam pessoas fsicas, (iii) a supresso do regime da gerncia por delegao. Consequentemente, para o investidor estrangeiro, que normalmente uma sociedade estrangeira, o NCC implica na desnecessidade de figurar no contrato social como sciagerente (agora, scia administradora) e de recorrer ao mecanismo da gerncia por delegao. No regime do NCC, o investidor estrangeiro poder nomear, como administrador da sociedade brasileira, uma pessoa que no seja scia. As nicas exigncias so (i) que esta pessoa seja uma pessoa fsica e (ii) que esta pessoa fsica seja residente e domiciliada no Brasil. No tocante s deliberaes sociais, importante salientar que o NCC modificou, entre outros pontos, o quorum das deliberaes. No regime anterior ao NCC, havia apenas um quorum de deliberao. O(s) scio(s) titular(es) de 50% + 1 do capital social era(m) titular(es) do controle da sociedade. Assim, cabia a esse(s) scio(s) alterar(em) o contrato social (aumentar ou reduzir o capital social), nomear os gerentes, autorizar a cesso das quotas, etc. No regime do NCC, o quorum das deliberaes sociais foi modificado e varia, consoante as deliberaes. Assim, importante salientar que qualquer alterao do contrato social passa a necessitar da aprovao dos scios titulares de 3/4 do capital social. O resultado desta nova regra, para o investidor estrangeiro, varia consoante a participao do mesmo no capital social da sociedade brasileira. Se o mesmo atualmente titular de 75% ou mais do capital social, sob este ponto de vista, a situao no se modifica. Se o mesmo atualmente titular de um percentual maior do que 50% e menor do que 75%, o investidor estangeiro corre o risco de se no tomar as medidas adequadas perder o controle da sociedade brasileira. Se o investidor estrangeiro titular de 50% ou menos e de mais de 25% do capital social, o investidor estrangeiro adquire novos poderes na sociedade brasileira, pois a sua colaborao necessria para a modificao do contrato social. Se o investidor estrangeiro titular de menos de 25% do capital social, a sua situao no se modifica no que diz respeito alterao do contrato social. Outro ponto relevante, diz respeito s deliberaes para a designao de administradores no scios. O NCC exige a designao por deliberao da totalidade dos scios (quando o capital social no estiver integralizado) ou por deliberao de scios que representem 2/3 do capital social (quando o capital social estiver integralizado). Esta situao interessa bastante s sociedades estrangeiras, pois a nomeao do administrador no scio depender da concordncia dos scios que sejam titulares de 2/3 do capital social da sociedade brasileira. Alis, se houver um aumento do seu capital social sem haver imediata integralizao ou se a sociedade for constituda sem que o seu capital social seja totalmente liberado, a nomeao de um administrador depender da concordncia de todos os scios. Assim, dependendo da sua participao no capital social, a sociedade estrangeira, poder estar impedida de, sozinha, nomear o administrador. Por outro lado, se a sociedade estrangeira no tiver a maioria do capital social, ela passa a ter acesso a essa nomeao. Ainda no campo das deliberaes relativas administrao da sociedade, importante frisar que o NCC estabelece o quorum de 2/3 do capital social para a destituio de scio que seja nomeado, no contrato social, administrador da sociedade. Deste modo, preciso
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ter cautela no caso de uma sociedade brasileira que tenha como scios, por um lado, uma pessoa fsica residente no Brasil, titular de mais de 33% do capital social e, por outro lado, uma sociedade estrangeira titular do restante do capital social. Concluso. O NCC determina que as sociedades atualmente existentes procedam adaptao dos seus contratos sociais at 10 de janeiro de 2004. Deste modo, importante aproveitar este prazo para, proceder adaptao dos contratos sociais, criar os mecanismos necessrios para garantir a harmonia nas sociedades brasileiras, das quais participem os investidores estrangeiros, e resolver o problema da participao das sociedades estrangeiras, enquanto scias, de sociedades brasileiras. sociedade holding Aprendemos que a previso legal da sociedade holding est no art. 2, 3 da Lei n 6.404/1976, que estabelece que a companhia pode ter por objeto participar de outras sociedades; ainda que no prevista no estatuto, a participao facultada como meio de realizar o objeto social, ou para beneficiar-se de incentivos fiscais. Enquanto as sociedades das quais participa esto preocupadas com as tendncias do mercado, com os clientes, com a concorrncia e com outros problemas externos, a holding tem uma viso voltada para dentro. Seu interesse a produtividade de suas controladas e eficcia da administrao dos negcios. Temos, assim, a possibilidade de constituir uma sociedade cujo objeto social seja, apenas, a participao em outras sociedades em nveis suficientes para control-las155, podendo adotar a forma de Limitada ou de Sociedade Annima, conforme a situao motivadora de sua criao. Neste caso, mais uma vez, haver a preferncia pela forma limitada, em funo da facilidade no manejo de suas regras. Podemos elencar como algumas vantagens da sociedade holding o seguinte: a) Concentrao do poder econmico do controlador na holding. b) Flexibilidade e agilidade na transferncia e alocao de recursos, dentro do grupo, sem necessidade de oitiva dos scios e/ou acionistas minoritrios. c) Solucionar problemas referentes sucesso (herana) e partilha (divrcio). d) Maior poder de negociao na obteno de recursos financeiros e nos negcios com terceiros. A holding no s poder obter financiamentos externos como tambm agir como provedora de investimentos para atender s necessidades das controladas, agindo em parceria visando novas oportunidades. e) Enxugamento das estruturas ociosas das sociedades controladas e descentralizao de alguns trabalhos, com possibilidade de reduo de despesas operacionais. f ) Vantagens tributrias e centralizao das decises financeiras. Quando o objeto social da holding for somente a participao no capital de outras sociedades, ela chamada de Holding Pura. Quando, alm da participao no capital de outras sociedades, ela exercer a explorao de alguma atividade empresarial, ela chamada de Holding Mista ou impura. O enquadramento da holding pura, como sociedade simples ou empresria, tema ainda muito discutido na doutrina, vejamos alguns entendimentos: Para o Prof. Ronald A. Sharp Jnior: Do enquadramento da holding pura como sociedade simples resulta na sua inscrio no cartrio do registro civil de pessoas jur-

155 n.a. chama-se subsidiria, a sociedade que controlada por outra, enquanto a holding a sociedade que controla.

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dicas (art. 1.150 do NCC) e na insubmisso falncia, mas ao processo de insolvncia civil. O professor conclui dizendo que a holding pura ter sempre natureza de sociedade simples, uma vez que estar constantemente agindo como scia, direcionando suas atividades no ao mercado, mas para o mbito interno caracterizado pelas relaes societrias, salvo se for constituda sob a forma de sociedade por aes156. O Prof. Jorge Lobo, em seu livro Sociedades Limitadas, destaca o entendimento do Prof. Ronald Sharp no sentido de classificar como sociedade simples a holding pura, a empresa de papel, controladora at mesmo de poderosos grupos econmicos e financeiros, em que s esto presentes os perfis subjetivo e objetivo, este, inclusive, apenas em parte, por lhe faltar a idia de estabelecimento e qui de patrimnio comercial, bem como ausentes os perfis funcional e corporativo. Anote-se, contudo, que, se a holding pura adotar a forma de sociedade annima ou organizar-se consoante o modelo de ASQUINI, passa a ser sociedade empresria, ainda que se possa questionar seu objeto, uma vez que sua atividade-fim no a produo ou a circulao de bens ou de servios. O raciocnio desenvolvido se deu com base na ausncia de um mnimo de organizao econmica, exigido pelo caput do art. 966 do Cdigo Civil. Na opinio de Jos Edwaldo Tavares Borba157: se as sociedades controladas so empresrias, a holding que as controla encontra-se envolvida, de forma indireta, naquelas mesmas atividades, devendo, ento, por afinidade, ganhar idntica condio de sociedade empresria. Corroborando com o entendimento acima, o ilustre Prof. Srgio Campinho158 enfatiza a classificao das holdings como sociedades empresrias em virtude da atividade profissional dessas sociedades: A organizao e o carter profissional da atividade seriam, destarte, os elementos reveladores da atividade empresarial. Na opinio do jurista Miguel Reale preciso lembrar que o maior nmero das sociedades empresrias formado pelas sociedades por quotas de responsabilidade limitadas, as quais tm o mais amplo espectro, indo desde as microempresas ou de pequeno porte at gigantescas sociedades que atuam como holding, ou seja, como entidade de regncia de uma rede de sociedades, inclusive annimas159. Em artigo publicado no jornal Gazeta Mercantil160, os advogados Mrcio Tadeu Guimares Nunes e Felipe Demori Claudino, sustentaram que a holding pura pode ser definida como a sociedade cujos escopos principais so a aquisio, titularidade, alienao e controle de participaes societrias. Tais escopos so exercidos com profissionalismo, vez que a holding os tem como principal atividade e razo da sua prpria existncia como vrtice de uma estrutura de controle (cf. artigo 2, pargrafos 1 e 2 combinado com o artigo 243 pargrafo 2, ambos da Lei 6.404/76 combinado com o artigo 1.053, pargrafo nico, do NCC). Tambm so econmicas porque visam a administrar e a agregar valor carteira de participaes societrias. O direito comparado (exemplo Itlia) confirma este entendimento reafirmando a presuno de profissionalismo e de vis econmico em estruturas de controle como as que reveladas pelas holdings puras. A existncia, em si mesma, de uma sociedade destinada a organizar e controlar participaes societrias pressupe estrutura fortssima, fazendo presente, quando menos, o elemento de empresa da parte final do pargrafo nico do artigo 966 do NCC. Isso o que basta para afastar tal sociedade do regime prprio da Simples. Mais forte fica o argumento caso a holding pura esteja regulada pelas regras supletivas da Lei 6.404/76 (LSA). E concluem o artigo entendendo no haver motivo srio para classificar a holding pura como Simples, posto que a participao em outras sociedades tambm forma de em-

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in a holding pura como sociedade simples. Disponvel em: http://www.irtdpjbrasil. com.br/Holding.htm in Direito societrio 9 ed. pg.49.
157

in O Direito de Empresa luz do novo cdigo civil. Renovar/2005. pg.39.


158

REaLE, miguel. Invencionices sobre o novo cdigo civil. Direito de Empresa. jus navigandi, Teresina, a. 7, n. 63, mar. 2003. Disponvel em: <http://jus2. uol.com.br/doutrina/texto. asp?id=3820>. acesso em: 15 mar. 2006
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a holding pura como sociedade empresria, Gazeta mercantil em 02.03.2005.


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presa e diante do fato de que o NCC reservou s Simples o carter de exceo ao fenmeno empresarial (at porque como tipo facultativo ou como regime jurdico subsidirio que a Simples agoniza nos poucos pases que ainda a adotam), ao passo que a regra geral a de que a sociedade seja empresria. a sociedade holding no mundo Portugal Em Portugal, o Decreto-Lei n 495 de 30 de Dezembro de 1988, estabeleceu um novo tipo de sociedade, a chamada: Sociedade Gestora de Participaes Sociais SGPS. Uma SGPS pode ser constituda como sociedade annima ou sociedade por quotas e est sujeita a algumas restries. A principal delas relaciona-se com o objeto social. No contrato social deve constar, de forma expressa, que o objeto da SGPS , exclusivamente, a gesto de uma carteira de participaes noutras empresas, como meio indireto de desenvolvimento de uma atividade econmica. A SGPS no pode se dedicar s seguintes operaes: Compra de bens imobilirios, para alm dos seus prprios escritrios ou instalaes, ou de escritrios ou instalaes das sociedades nas quais detm participao; Dispor de quaisquer das suas participaes no prazo de um ano aps a sua aquisio, a menos que por meio de troca, ou onde os procedimentos para a disposio sejam investidos noutras participaes, que satisfaam as mesmas exigncias, ou se o comprador for uma sociedade controlada pela SGPS. Efetuar emprstimos, salvo se para sociedades nas quais tem interesse de controle ou acionista. Luxemburgo161 A sociedade holding em Luxemburgo recebe o nome de Holding 1929 e possui regime especial definido em lei sob a forma de uma sociedade annima (Socit Anonyme). O objeto social ser a aquisio de qualquer forma de participao em outra sociedade em Luxemburgo ou em sociedades estrangeiras, como tambm a gesto e desenvolvimento da dita participao. Exige-se capital mnimo realizado de aproximadamente 31.000 Euros. Nenhuma condio imposta acerca da nacionalidade ou residncia relativamente aos diretores e administradores, como tambm no h exigncia quanto a publicao da composio da carteira de participaes da holding. Aplicaes tradicionais de uma sociedade holding em Luxemburgo: Aquisio de participaes em outras sociedades, procurando exercer o seu controle tendo em vista a gesto, coordenao e racionalizao das suas vrias atividades, sem tomar direta ou indiretamente parte na conduo do negcio das sociedades controladas. Participao no capital de novas sociedades constitudas, em fase de lanamento no mercado, subscrevendo as aes de um empreendimento ou projeto recente, na sua fase inicial e de arranque, para, vrios anos depois, vender as aes to pronto as sociedades estejam suficientemente bem conhecidas entre o pblico, buscando o interesse de investidores privados. Participao em sociedades detentoras de patentes cuja carteira de aes inclua recursos intangveis, os quais administra e explora exclusivamente pela concesso de licenas.

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pequeno pas da Europa Ocidental, limitado a leste pela alemanha, a sul pela Frana e a oeste e norte pela Blgica.

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Entrada no capital de sociedades de investimento com a finalidade de criar e administrar em seu prprio nome uma carteira de ttulos transferveis para um ou mais indivduos privados conforme os princpios de gesto privada (o risco distribudo geograficamente e entre vrios setores). particularmente satisfatrio para a gesto centralizada de recursos familiares, particularmente em casos de sucesso e deteno de propriedade.

162 Fonte: http://pt.wikipedia. org/wiki/Delaware

Delaware/EUA
Apesar de sua pequena extenso territorial, Delaware um grande centro financeiro. Mais de 200 mil empresas e companhias esto sediadas no Estado. Isto acontece graas leis estaduais que do benefcios fiscais para empresas que decidem instalarem suas sedes no Estado, atraindo diversas companhias, incluindo muitas que operam primariamente fora do Delaware. Este fato deu ao Estado o cognome de The Land of FreeTax Shopping (A Terra Sem Impostos Comerciais). Por causa disso, o Delaware um dos maiores centros bancrios dos Estados Unidos. Delaware tambm possui uma forte indstria petroqumica.162

comparada a nossa sociedade por aes, uma estrutura corporativa mais formal, que pode ter um nmero ilimitado de acionistas cujos bens pessoais esto, geralmente, protegidos em caso de eventuais aes judiciais contra a sociedade, ou mesmo falncia. a responsabilidade do acionista limitada ao valor da sua participao de capital na corporao, e nada mais.
163

Vrias Corporaes163 e LLCs164, de grande ou pequena dimenso, locais ou estrangeiras, optam por DELAWARE como sede social e base para os seus negcios, mesmo que poucos a possuam qualquer estrutura em termos de vendas ou fabricao. Muitas sociedades internacionais, interessadas em negociar com os EUA e outras jurisdies, escolhem Delaware devido sua estrutura legal favorvel, estabilidade, e reputao, como o Estado Americano das grandes Corporaes. Delaware o nico estado Norte Americano com um sistema judicial especial, dedicado legislao societria. Ao longo dos anos, o Tribunal de Delaware (Delaware Chancery Court) julgou vrios casos de gesto empresarial que so, por muitas vezes, citados como precedentes em Tribunais de outros estados americanos. No existe qualquer imposto sobre as vendas em Delaware, imposto sobre propriedade ou imposto sobre rendimentos referentes a sociedades constitudas em Delaware, quer para Corporaes ou LLCs, desde que no operem dentro do prprio estado. Apenas existe a obrigatoriedade de pagamento de uma taxa anual de US$ 200, para o caso das LLCs, e US$ 35 para o caso das Corporaes, que fixa e deve ser paga ao Estado de Delaware, independentemente do volume de negcios. Corporaes e LLCs no necessitam de manter qualquer conta bancria ou sede social em Delaware, desde que devidamente representadas por um agente oficial registrado que as represente. Atualmente, mais de 300.000 empresas esto registradas em Delaware, e poucos dos seus membros chegaram mesmo a visitar o Estado de Delaware. Exemplos de sociedades em Delaware/EUA: MEI Holding Inc. (subsidiria da Matsushita Electric Industrial Co., Ltd, mais conhecida por sua marca Panasonic). Situao Geral em 31 de dezembro da 2005165. Sede da empresa: Delaware, EUA. Data da incorporao: Junho de 1995. Atividade principal: Investimentos de negcios. Capital acionrio: US$ 1.

comparada a nossa sociedade Limitada, a LLc tem personalidade jurdica prpria, distinta dos seus scios, que so denominados members. Os direitos, obrigaes e responsabilidades dos members so estipulados no seu Operating agreement, nome que se confere ao contrato social. as clusulas deste contrato social so extremamente importantes, uma vez que podem ter um impacto direto na forma como a LLc ou os seus membros possam a vir ser tributados para efeitos de impostos federais. parte do tema fiscal, os Estatutos planificam os traos gerais do modo de funcionamento e gesto da LLc, quer pelos seus membros ou no-membros, transferncia de interesses numa LLc e sua liquidao. quando devidamente estruturados, em conformidade com Estatutos Estatuais aplicveis, os membros de uma LLc tm a mesma proteo em termos de responsabilidade limitada, tal como os acionistas de uma corporao tipo c ou s. Isto significa que, ausente qualquer tipo de garantia pessoal, o valor do risco para os membros de uma LLc est limitado ao valor da sua contribuio em termos de Investimento na LLc. Deste modo, os bens pessoais de um membro de uma LLc esto completamente for a do alcance dos credores da sociedade (negcio). Esta proteo em termos de responsabilidade usufruto de todos os membros, ao contrario de uma parceria partnership comercial, ou empresa em nome individual, em que os donos do negcio ficam pessoalmente solidrios com a empresa, face s dvidas da mesma.
164 165 Fonte: http://www.panasonic.com.br/detalhe_noticia.a sp?a1=Imprensa&a2=notici as&a3=8

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Acionistas (% participao acionria) Matsushita Electric Industrial Co., Ltd. (100%). Macromedia Inc. (constituda de acordo com as leis do Estado de Delaware e com sede em San Francisco/CA). Adobe Systems Inc. (constituda de acordo com as leis do Estado de Delaware e com sede em San Jose/CA). Autodesk Inc. (constituda de acordo com as leis do Estado de Delaware e com sede em San Rafael/CA). America Online Latin America, Inc. (AOLA): em 24 de junho de 2005, a AOLA e algumas de suas subsidirias apresentaram um pedido voluntrio de concordata, conforme o Captulo 11 (Chapter 11) do Cdigo de Falncias dos Estados Unidos, no Tribunal de Falncias do Distrito de Delaware/EUA. GE Energy Parts Inc. GE Energy Products, Inc. GE Engine Services, Inc. GE Engine Services Distribution, LLC GE Fanuc Automation Corporation GE Information Services, Inc. General Electric Capital Services, Inc.

Caso gerador A sociedade Agricultura Extrao Ltda. tem como objeto social o cultivo de soja e trigo na pequena cidade de Serrinha dos Gros, no Estado do Paran. Com o passar dos anos, as administraes do plantio, processamento, transporte e distribuio ficou complicada para a sociedade, que j pensa em exportar seus produtos para a Europa e EUA. Para melhorar a situao, uma sociedade com sede em Portugal apresenta proposta com o intuito de transportar e distribuir parte da produo da Agricultura Extrao Ltda. para toda a Europa. Os administradores lhe procuram para saber: 1. como proceder diante do crescimento do negcio? 2. Qual seria a forma mais eficaz da sociedade estrangeira participar dos negcios?

JurisprudnCia SOCIEDADE POR COTAS DE RESPONSABILIDADE LIMITADA. DEVERES E RESPONSABILIDADE DO DIRETOR. OBRIGACAO DE PRESTAR CONTAS. Sociedade por Cotas de Responsabilidade Limitada. Gesto. Prestao de Contas. Independentemente da sria controvrsia sobre a natureza - capital ou pessoa - da sociedade por cotas de responsabilidade limitada, os seus administradores, como o de qualquer outra sociedade, tm o dever jurdico de prestar contas dos seus atos de gesto ao demais scios. (2004.001.10270 - Apelao Cvel. Des. Milton Fernandes De Souza - Julgamento: 25/05/2004 - Quinta Cmara Cvel Tribunal de Justia do RJ). grifamos.
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CONTRIBUIO SINDICAL. EMPRESA HOLDING DE INDSTRIAS. No detm legitimidade para a cobrana de contribuio sindical de empresa holding de indstrias o Sindicato que tem por fim congregar unicamente atividades ou categorias comerciais. Por objetivarem participaes societrias somente em indstrias, como tais devem elas ser enquadradas, para fins sindicais, levando-se em conta, para tanto, a atividade preponderante da empresa participada. Ademais, se o estatuto social, editado aps a CF/88, prev expressamente a facultatividade de adeso de empresas, como filiadas, descabe a imposio. Recurso da parte r provido Segundo apelo provido, prejudicado o primeiro, por unanimidade. (Apelao Cvel N 70002205755, Primeira Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Roque Joaquim Volkweiss, Julgado em 19/06/2002). grifamos.

Questes de ConCurso 178 CONCURSO DE INGRESSO NA MAGISTRATURA DO ESTADO DE SO PAULO (2006). PROVA DE SELEO. TIPO 1. DIREITO COMERCIAL 87. A respeito da sociedade estrangeira, correto afirmar que: (A) depois de autorizada pelo Poder Executivo, estar sujeita s leis e aos tribunais brasileiros, quanto aos atos ou operaes praticados no Brasil. (B) poder, sem autorizao do Poder Executivo, funcionar no Pas, atravs de estabelecimentos subordinados. (C) para conceder a autorizao, o Poder Executivo, obrigatoriamente, deve impor condies convenientes defesa dos interesses nacionais. (D) a sociedade estrangeira autorizada poder iniciar suas atividades antes de inscrita no registro prprio do lugar em que se deva estabelecer. 22 EXAME DE ORDEM SEO DO RIO DE JANEIRO. 2 FASE. PROVA DISCURSIVA - DIREITO COMERCIAL. 3 - H alguma exigncia legal para que uma sociedade estrangeira possa funcionar como tal no Pas?

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AUlAS 13 E 14: O fINANCIAMENtO DA SOCIEDADE lIMItADA


Nesta aula discutiremos a leitura do(s) seguinte(s) captulo(s): Pginas 113 a 124 e 205 a 206 do Direito Societrio. Jos Edwaldo Tavares Borba. 9 edio. Renovar/2004. CAMPINHO, Srgio. O Direito da Empresa luz do novo Cdigo Civil 6 edio revista e atualizada conforme a Lei 11.101/05, Rio de Janeiro: Renovar, 2005; Captulo 7. Pgs: 156 a 192; COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial, volume 2: direito de empresa 10 ed. ver. e atual. So Paulo: Saraiva, 2007 ; Captulo 29. Pgs: 398 a 402; NEGRO, Ricardo. Manual de Direito Comercial e de Empresa, vol.1. 4 edio. So Paulo: Saraiva, 2005; Captulo 21. Pgs: 361 a 366 e 371 a 374. Leitura CompLementar REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial, 1 volume, 26 edio So Paulo: Saraiva, 2005; Nrs. 225 a 227 e 262 a 266. Pgs: 401 a 407 e 497 a 506; ementrio de temas Formao do capital social. Organizao em quotas. Diferena: capital social e patrimnio. Aumento e reduo do capital social. Ao de integralizao de capital social para cobrana do scio remisso. Dvida do scio com terceiro e Penhora de quotas. O art. 64 da Lei n 8.934/94 e sua interpretao restritiva. roteiro Vimos que a constituio do capital social elemento formador do Contrato Social, juntamente com a pluralidade de scios, a affectio societatis e a participao nos lucros e nas perdas. O capital social representa o referencial que os scios consideraram dever a sociedade possuir para dar conta dos objetivos ajustados no contrato social. Nas palavras do Prof. Waldemar Ferreira: Cumpre aos organizadores da sociedade calcular, ao menos aproximadamente, o montante do capital de que ela necessitar para exercer sua atividade e produzir os lucros, que constituem o objetivo de quantos dela co-participarem, e para o qual tenha cada scio possibilidade financeira de contribuir.166 formao do capital social Nas palavras do Prof. Fbio Konder Comparato, o capital social o valor dos bens que os scios integram sociedade, para servir de garantia ltima dos credores sociais. Nesse sentido, dever ser apresentado, no balano social, na coluna do passivo e considerado passivo inexigvel uma vez que no corresponde a qualquer dvida social. O professor explica que, esse valor deve permanecer intocado enquanto durar a sociedade, como se fora a representao de algo indisponvel.

166

in Tratado de Direito comercial vol.3. saraiva. so paulo/1961. pg.123.

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Assim temos que necessrio definir no contrato social o valor a ser investido na sociedade por cada scio e que ir compor o seu patrimnio de base, a partir do qual iniciar sua existncia e funcionamento. A formao do capital social pode se consistir em dinheiro e outros bens (corpreos, incorpreos, mveis ou imveis etc.)167 entretanto, como j aprendemos, estes bens devem ser avaliados e o valor expresso em moeda corrente, ou seja, em moeda nacional168. O Prof. Ricardo Negro destaca uma novidade trazida pela Lei n. 8.934/94 sobre a incorporao de imveis sociedade, que est disposta no art. 35, VII quando exige, alm da designao do capital social no contrato levado a registro, a descrio e identificao do imvel, sua rea, dados relativos a sua titularizao, bem como o nmero da matrcula no Registro Imobilirio e, quando necessria, a outorga uxria ou marital169. O valor do capital social ser estipulado pelos scios, de acordo com o porte das atividades a serem desenvolvidas pela sociedade. O capital social ser a demonstrao da fora da sociedade, p.ex., quando houver um pedido de emprstimo bancrio o primeiro item a ser analisado pelo gerente ser o valor do capital social. No Brasil, a lei no define o valor do capital mnimo, o qual somente ser exigido para a constituio de sociedades empresrias que se dediquem a determinadas atividades, como txi areo170, as bancrias171, as securitrias172 e outras. A legislao portuguesa adota o capital mnimo173, assim como a alem, italiana e francesa. Quantidade, valor, igualdade ou desigualdade das quotas174, so definidas com liberdade pelo contrato social, sendo certo que numa sociedade com capital social de R$ 100.000,00175, por exemplo, poderemos ter, entre outras, as seguintes formaes: scio A: 1 quota com valor de R$ 40.000,00 scio B: 1 quota com valor de R$ 35.000,00 scio C: 1 quota com valor de R$ 25.000,00 ou scio A: 4.000 quotas com valor de R$ 10,00 cada uma scio B: 3.500 quotas com valor de R$ 10,00 cada uma scio C: 2.500 quotas com valor de R$ 10,00 cada uma O Prof. Fran Martins explica que, diferentemente da ao, no h, para representar as quotas, um documento especial176, somente o registro escritural, assim, para provar sua participao na sociedade o scio precisar de uma via do contrato social. A diviso do capital social se d por meio de quotas, que sero sempre representadas, individualmente, por um nmero inteiro, sendo considerada a menor frao em que o capital dividido, com natureza jurdica de bem mvel. So subscritas pelos scios em propores iguais ou desiguais, donde surge a responsabilidade de cada um, restrita ao valor de suas quotas (embora respondam solidariamente pela integralizao do capital social). As quotas so indivisveis, havendo co-proprietrios, os direitos dela decorrentes somente podero ser exercidos pelo representante designado pelos condminos, ou pelo inventariante no caso de esplio (art. 1.056, 1)177. O contrato social vai dispor sobre a CESSO DE QUOTAS, em sendo ele omisso, o Cdigo Civil prev duas situaes, a saber178: a) cesso a quem seja scio: independentemente de audincia de outros. No se fixou qualquer obrigao de proporcionalidade na cesso, nem de exigir-se o consentimento dos demais scios;

167

n.a. O pargrafo segundo do art.1.055, veda a prestao de servios como elemento formador do capital social na sociedade Limitada.
168 169

art. 997, III e IV

in manual de Direito comercial e de Empresa. saraiva: so paulo/2005. pg.293. portaria n190/Gc-5/2001 (Dac) que aprova as Instrues Reguladoras para autorizao e funcionamento de empresas de txi areo e de servio areo especializado e d outras providncias. art. 15. O valor do capital social mnimo, aplicvel s empresas de txi areo ou de servio areo especializado, ser fixado pelo Dac atravs de regulamentao especfica.
170

segundo a Resoluo n 2607/99 do Banco central do Brasil, instituies financeiras e outras instituies autorizadas a operar por referido rgo devem possuir um valor mnimo de capital social integralizado. no caso de bancos comerciais, por exemplo, este valor de R$ 17.500.000,00.
171

as sociedades seguradoras autorizadas a operar no Brasil no grupamento dos seguros de ramos elementares, de acordo com a Resoluo n 73 do conselho nacional de seguros privados, no podero possuir capital social integralizado inferior a R$ 7.200.000,00.
172

sociedade por quotas: capital social mnimo de 5.000 Euros. sociedade unipessoal por quotas: constituda por um nico scio, pessoa singular ou coletiva, que o titular da totalidade do capital social mnimo de 5.000 Euros. sociedade annima: valor nominal mnimo do capital de 50.000 Euros e no pode ser constituda por um nmero de scios inferior a 5, salvo quando a lei o dispense. Fonte: Associao Empresarial de Portugal.
173 174 cdigo civil. art. 1.055. O capital social divide-se em quotas, iguais ou desiguais, cabendo uma ou diversas a cada scio.

n.a. O somatrio do valor das quotas, obrigatoriamente, ser igual ao valor do capital social estipulado no contrato.
175 176 in curso de Direito comercial. 28 edio. Forense. Rio de janeiro/2002.

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b) cesso a estranhos: depender da anuncia de um quorum de 75 (setenta e cinco), ou seja, das quotas. No havendo interesse de nenhum dos scios, nem consentimento para a venda a terceiros, haveria ainda a possibilidade da tomada das quotas pela prpria sociedade. Destarte, querendo os scios garantir caractersticas tpicas das sociedades de pessoas, podero estabelecer, no momento da elaborao do contrato social ou mesmo em suas alteraes, a vedao da cesso de quotas para terceiros. Por outro lado, se os scios quiserem empreender uma sociedade de capital, podero estabelecer em clusula contratual, que a cesso de quotas se dar independentemente do consentimento dos demais scios. Devem assim, quando definirem as clusulas sociais, pensar sempre na possibilidade de um terceiro vir a adquirir o controle por meio da cesso de quotas. Da mesma forma, de extrema importncia a existncia de uma clusula prevendo a continuidade da sociedade em razo da morte de um dos scios. A falta desta previso poder acarretar o ingresso de herdeiros que no estejam interessados ou que prejudiquem o negcio. Assim, verifica-se que a participao dos scios no capital social indicar a relao de poder de cada um, com influncia nas deliberaes sociais, notadamente, em relao cesso de quotas, que se afigura com importante instituto, eis que afetar o movimento de ingresso e sada de scios. A cesso de quotas ser eficaz quanto sociedade e terceiros, a partir da averbao do respectivo instrumento subscrito pelos scios179. diferena: capital social e patrimnio. O capital social o fundo originrio e essencial da sociedade fixado atravs da soma da contribuio dos scios uma expresso numrica. O patrimnio social o patrimnio da sociedade no sentido econmico, isto , o conjunto de bens (dinheiro e outros), compreendendo no apenas o capital social, mas tudo o que a sociedade possui e venha a possuir durante a sua existncia, incluindo-se as dvidas (passivo). Quando a sociedade inicia suas atividades, comum que o nico item encontrado em seu patrimnio (ativo, passivo e patrimnio lquido) seja o capital social. Com o incio das atividades, o ativo comea a se modificar, bem como o passivo, pois dvidas so necessrias para alavancagem da empresa. Leciona Jos Edwaldo Tavares Borba, que o capital um valor formal e esttico, enquanto o patrimnio real e dinmico. O capital no se modifica no diaa-dia da empresa a realidade no o afeta, pois se trata de uma cifra contbil. O patrimnio encontra-se sujeito ao sucesso ou insucesso da sociedade, crescendo na medida em que esta realize operaes lucrativas, e reduzindo-se com os prejuzos que se forem acumulados180. O capital social pode ser constitudo com dinheiro ou bens, sendo vedada, expressamente, a contribuio em servio181 (trabalho), o que permitida, apenas, na sociedade simples182. Ao integralizar183 o capital social, os scios pagam vista pelas quotas ou aes; quando subscrevem184 se comprometem a integralizar, ou seja, assumem o compromisso com a sociedade de adquirir, em determinado prazo, um certo nmero de quotas ou aes para constituio do capital social. aumento e diminuio do capital social Vimos que o capital a expresso, em moeda corrente, dos contingentes trazidos pelos scios para a formao da arca communis, ou seja, do acervo de bens indispensveis

177 TaVaREs BORBa, jos Edwaldo in Direito societrio. 9 edio. Renovar/2004. pg.113. 178 179

art. 1.057 do cc.

art. 1.057 p.nico do cdigo civil. in Direito societrio. 9 edio. Renovar: Rio de janeiro 2004. pg.63.
180 181 cdigo civil. art. 1.055, 2. vedada contribuio que consista em prestao de servios. 182 cdigo civil. art. 1.006. O scio, cuja contribuio consista em servios, no pode, salvo conveno em contrrio, empregar-se em atividade estranha sociedade, sob pena de ser privado de seus lucros e dela excludo. n.a. a propsito o enunciado n 206 aprovado na III jornada de Direito civil, promovida pelo cjF/sTj dispe nesse sentido: arts. 981, 983, 997, 1.006, 1.007 e 1.094: a contribuio do scio exclusivamente em prestao de servios permitida nas sociedades cooperativas (art. 1.094, I) e nas sociedades simples propriamente ditas (art. 983, 2 parte.

principal obrigao do scio, a integralizao o pagamento feito pelo scio sociedade. Integralizar ato de alienao; o mesmo que pagar.
183

subscrio a promessa de integralizao.


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ao exerccio da atividade mercantil (sic) ... da sociedade.185 Por se tratar de uma cifra, possvel estipular-se um valor maior ou menor como suficiente para que a sociedade continue realizando seus fins. O art. 1.081 do Cdigo Civil dispe sobre a possibilidade do capital social ser aumentado. Este aumento pode concretizar-se atravs de aporte de novos valores como o desembolso por parte dos scios ou mesmo por terceiros. J a reduo do capital social, est prevista no art. 1.082 do Cdigo Civil que afirma ser possvel descapitalizar a sociedade quando o capital social for excessivo em relao ao objeto social. Em ambos os casos (aumento ou reduo), o capital social deve estar totalmente integralizado mediante a correspondente modificao do contrato. O capital social pode ser aumentado mediante deciso (em assemblia ou reunio), com aprovao de, no mnimo, do capital social186. Os scios tero 30 dias para exercer o direito de preferncia na aquisio das novas quotas187. O prof. Jos Edwaldo Tavares Borba ensina que: esse aumento envolver o ingresso de novos recursos quando decorrer de subscrio, cabendo aos scios subscritores transferir novos bens sociedade188. Continua o professor, explicando que uma outra hiptese de aumento de capital a que se funda em recursos da prpria sociedade, ou seja, em recursos ou lucros acumulados que os scios deliberam incorporar ao capital. Esses lucros e reservas foram gerados pela prpria sociedade e poderiam ter sido distribudos. A deciso de incorpor-los ao capital uma opo. Nesse caso, os scios, sem qualquer desembolso recebem novas cotas proporcionais a sua participao no capital. Essas cotas, assim recebidas, so chamadas de bonificaes189. O capital social tambm pode ser reduzido, desde que os scios detentores de pelo menos 75% do capital social assim o desejem e sendo necessria, tambm, a respectiva alterao no contrato social. So as seguintes hipteses190: a) Se houver perdas irreparveis depois de estar integralizado, para tanto, a reduo deve ser realizada com a diminuio proporcional do valor nominal das quotas, tornando-se efetiva a partir da averbao na Junta Comercial da alterao contratual que a tenha aprovado; ou b) Se o capital social for excessivo em relao ao objeto da sociedade191. Neste caso, a reduo deve ser realizada restituindo-se parte do valor das quotas aos scios, ou dispensandose prestaes ainda devidas (que eventualmente estariam faltando para integralizar a quota parte), com diminuio proporcional, em ambas as situaes, do valor nominal das quotas. A deliberao para a reduo do capital social deve ser feita em Assemblia ou Reunio especialmente convocada para tal fim, devendo a Ata correspondente ser publicada em jornal de grande circulao ou em Dirio Oficial. A partir da publicao, eventuais credores tero o prazo de 90 (noventa) dias para impugnar a deciso, se no ocorrer, ou se for provado o pagamento da dvida ou o depsito judicial do respectivo valor, poder a sociedade formalizar a diminuio atravs do registro, perante a Junta Comercial, da Ata e da alterao do contrato social. ao de integralizao de capital social para cobrana do scio remisso. Quando os scios assinam o contrato social para constituio da sociedade limitada, subscrevem as quotas de capital com as quais participaro do negcio e assumem a obrigao de integraliz-las, ou seja, contribuir com recursos para o capital da sociedade.

185

FERREIRa, Waldemar in Tratado de Direito comercial vol.3. saraiva. so paulo/1961. pg.122. art. 1.076, I c/c art. 1.071, V do cdigo civil.
186

Ricardo negro esclarece que o direito de preferncia dos scios na aquisio das novas quotas proporcional s suas quotas, ou seja, se o scio detiver trinta por cento do capital social integralizado, poder exercer o direito de preferncia sobre at trinta por cento do aumento deliberado in manual do Direito comercial e de Empresa. saraiva/2005. pg.372.
187 188 189 190

Op cit. pg. 64 Op.cit.

a morte do scio com o pagamento dos haveres aos herdeiros e a excluso do scio com o pagamento dos seus haveres tambm so situaes que podem acarretar em reduo de capital.
191 O arquivamento da deliberao com fundamento no art. 1.082, II do cdigo civil, depender da juntada das publicaes previstas no art. 1.084, 1 c/c art. 1.152, 1, ambos do cdigo civil, e somente poder ser efetivado aps o decurso do prazo de 90 dias da publicao, desde que no ocorra impugnao de credor quirografrio da sociedade.

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Assim, temos que obrigao fundamental e indispensvel de cada scio a integralizao da sua quota de capital, porm, esta obrigao no precisa ser realizada imediatamente ( vista). recomendvel que no contrato social haja uma clusula fixando o tempo e a forma para a realizao desse pagamento (a prazo). Neste sentido, temos os seguintes artigos do Cdigo Civil:
Art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar: (...) IV - a quota de cada scio no capital social, e o modo de realiz-la; Art. 1.004. Os scios so obrigados, na forma e prazo previstos, s contribuies estabelecidas no contrato social, e aquele que deixar de faz-lo, nos trinta dias seguintes ao da notificao pela sociedade, responder perante esta pelo dano emergente da mora. Art. 1.052. Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social.

O scio que no cumpre com a obrigao de integralizar sua quota (ou quotas) dentro do prazo, chamado de scio remisso e, na forma do art. 1.004 do Cdigo Civil responder, perante a sociedade, pelo dano emergente da mora. A sociedade (e no os scios) poder cobrar em juzo o que for devido pelo scio remisso, ou expuls-lo192, sendo certo que para essa ltima hiptese necessria se far a presena de justa causa, no podendo ser utilizada a inadimplncia como via oblqua para afastar scios indesejveis. Hipteses como a excluso de scio e o acionista (S.A.) remisso sero objeto de estudo futuro. Vimos ento que a efetiva responsabilidade de cada scio pela integralizao de sua quota, entretanto, em se tratando de uma sociedade limitada, responder de forma solidria com os demais, na hiptese de algum scio no cumprir com sua integralizao. Portanto, caso o capital social esteja totalmente integralizado, em regra, o patrimnio pessoal dos scios no responde por dvidas da sociedade. Porm, em existindo parte do capital social ainda no integralizada, os scios respondero solidariamente pela quantia que falta para completar o capital social, cabendo ao de regresso contra o scio que efetivamente no integralizou sua parte. dvida do scio com terceiro e penhora de Quotas Na condio de bem mvel, as quotas integram o patrimnio do scio e poderiam, em regra, ser objeto de penhora para efeito de pagamento de obrigaes vinculadas quele, decorrentes de deciso judicial. Nesse sentido, o art. 591 do Cdigo de Processo Civil estabelece o princpio bsico segundo o qual o devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas em lei. Entretanto, nunca foi pacfico o entendimento de que as quotas sociais so penhorveis por dvida particular do scio.
192

cdigo civil. art. 1.058. no integralizada a quota de scio remisso, os outros scios podem, sem prejuzo do disposto no art. 1.004 e seu pargrafo nico, tom-la para si ou transferi-la a terceiros, excluindo o primitivo titular e devolvendo-lhe o que houver pago, deduzidos os juros da mora, as prestaes estabelecidas no contrato mais as despesas

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O Prof. Rubens Requio, seguindo entendimento de Cunha Peixoto193, considerava absurda a aplicao irrestrita dos preceitos da Lei das Sociedades Annimas sociedade limitada. Nas palavras do professor inconcebvel: considerar a cota equiparvel s aes e transmudar os termos de processo de execuo de forma a torn-lo um modo de transferncia da cota-ao das mos do devedor para as do credor194. Para o Prof. Requio, a quota somente ser penhorvel se houver no contrato social clusula pela qual possa ser ela cessvel a terceiro, sem a anuncia dos demais companheiros. E conclui criticando a doutrina que admite a penhora pura e simples de quotas do scio em execuo de dvidas particulares, alm de, considerar inadmissvel que se prejudique a empresa, a quem se tem exaltado como instrumento necessrio ao bem comum, como fonte de produo e de riquezas, em benefcio da coletividade.195 Para o prof. Srgio Campinho, no pode a relao interna estabelecida entre os scios obstar o exerccio de um direito por parte do terceiro-credor, que se veria impedido de excutir as quotas do scio-devedor, colocando aquele em injusta desvantagem em relao a este ltimo. Entretanto, o professor reconhece que no se pode desconsiderar os nefastos efeitos que a arrematao das quotas em hasta pblica poderia vir a provocar na affectio societatis, com o ingresso compulsrio de terceiro no scio, tendo os demais scios que prostradamente assistir a admisso de um novo consorte, quando o carter que quiseram impor sociedade seria o personalista, vedando a livre cesso de quotas196. O Prof. Jos Edwaldo Tavares Borba entende que a insolvncia do scio levar os credores pretenso de penhorar suas quotas na sociedade. Essa penhora no ter cabimento nas sociedades de pessoas, cumprindo, no caso, apurar os haveres do scio insolvente para, sobre os valores encontrados, incidir a penhora197. Em posio contrria aos demais doutrinadores, o Prof. Ricardo Negro198, entende que, apesar do Cdigo Civil no dispor sobre a matria possibilidade de penhora das quotas sociais por dvida particular de scio, a matria regulada no captulo das sociedades simples (art. 1.026, pargrafo nico e art. 1.031), sendo aplicvel, em sua inteireza, para a sociedade limitada, no somente em razo da omisso do legislador, ao tratar da matria no captulo correspondente, mas tambm porque, admitida expressamente pela lei a excusso de parcela do capital social em sociedade intuitu personae como a sociedade simples , no h qualquer bice para sua aplicao no campo societrio tipicamente de capital ou misto, natureza a que se subordina a sociedade limitada199. Vimos ento que, apesar da jurisprudncia, parte da doutrina entende que o cerne da questo est no entendimento que se tenha da natureza jurdica da sociedade limitada - se de capital ou de pessoas. Ou seja, caso fosse concebida a livre cesso das quotas, legitimar-se-ia a penhora; do contrrio, havendo limitao sua livre transferncia, negarse-ia a penhora200. Esta posio j foi a adotada pelo Supremo Tribunal Federal no julgamento do Recurso Extraordinrio n. 34.680/RS e pelo Superior Tribunal de Justia no Recurso Especial n. 34.882-5/RS, conforme verifica-se nas ementas transcritas em jurisprudncia. Entretanto, o regime imposto pelo Cdigo Civil impe a liquidao da quota do scio em virtude de dvida particular, com a apurao de seus haveres, conforme ensina Jos Gabriel Assis de Almeida201:
O regime imposto pelo NCC est no art. 1.026. Este dispositivo estabelece a possibilidade da execuo recair, alternativamente, sobre (I) os dividendos do devedor (II) os haveres

193

apud. srgio campinho. Op.cit. pg.177. in curso de Direito comercial. Vol. 1. 22 edio. Ed. saraiva. so paulo/1995. pg.343.
194 195 196

Op.cit. pg.345.

in Direito de Empresa luz do novo cdigo civil. 5 edio. Renovar/2005. pg.179.


197 198

Op.cit. pg.73.

posio fundamentada em deciso do sTj no REsp. 114.430/mG, onde na ementa se encontra: possvel a penhora de cotas pertencentes ao scio de sociedade de responsabilidade limitada, ainda que esta esteja em regime de concordata preventiva, em execuo por dvida sua, e no da sociedade. E no REsp 21.223/pR, onde na ementa se l: responde o devedor com todos os seus bens, presentes ou futuros, para o cumprimento de suas obrigaes, no havendo lei que exclua da execuo as quotas do scio em sociedade de responsabilidade limitada.
199 200

Op.cit. pg.365.

campInHO, srgio Op.cit. pg.175. in as sociedades limitadas e os direitos de terceiros. VEREDIcTum Diretrio acadmico afonso arinos unirio. novembro/2004.
201

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do devedor, requerendo a liquidao da quota do scio-devedor. Neste caso, os haveres sero apurados na forma do art. 1.031 acima citado, a propsito do falecimento de scio. A grande novidade que a liquidao da quota implica, por fora do disposto no art. 1.030, pargrafo nico, na excluso, da sociedade, do scio devedor. H, ainda, uma outra importante inovao no regime do NCC. que o art. 1.026 criou um benefcio de ordem, em favor da sociedade. Ou seja, a quota s penhorvel na insuficincia de outros bens. Assim, primeiro dever o credor esgotar todos os demais bens que integram o patrimnio do scio-devedor, independentemente da natureza e localizao destes bens. Somente aps esgotados os demais bens do patrimnio do scio-devedor que o credor poder indicar, como objeto da execuo, os dividendos e os haveres do scio-devedor.

o art. 64 da Lei n. 8.934/1994 e sua interpretao restritiva Segundo a sistemtica contida no artigo 64202 da Lei 8.934/1994, somente ser possvel o registro imobilirio das certides referidas nas hipteses em que ocorrer aumento de capital social (com integralizao de bens imveis). No possvel interpretar extensivamente tal norma para abranger os casos em que houver reduo do capital social ou mesmo extino da sociedade, nesses casos, havendo dao em pagamento, esta dever se formalizar por escritura pblica. Neste sentindo, o Conselho Superior da Magistratura do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, entendeu que normas excepcionais, como o caso do art. 64 da Lei n 8.934, de 18.11.94, merecem interpretao restritiva. A certido passada pela Junta Comercial documento hbil para a transferncia de bem do scio para a sociedade e, no caso concreto, a transmisso se opera de forma inversa, ou seja, da pessoa jurdica para o scio. Alm disso, a Lei cuida da transferncia do bem imvel com que o subscritor tiver contribudo para a formao ou aumento do capital social. E na espcie, diferentemente, o imvel no tem finalidade de integralizao do capital da sociedade (formao ou aumento do capital social), mas sim decorrente de extino da pessoa jurdica. Assim, no estando a hiptese dentro da exceo do art. 64 da Lei n 8.934/94, o ttulo de transferncia somente se viabilizaria se materializado por instrumento pblico. Noutras palavras, j se decidiu: Admitese a utilizao de instrumento particular com o fim de materializar a conferncia de bens pelos scios para integralizar o capital social, mas tal exceo, derivada do texto do art. 64 da Lei n 8.934/94, deve ser interpretada de modo restritivo. Tal dispositivo legal permite a utilizao de certido expedida pela Junta Comercial, extrada dos atos constitutivos ou de sua alterao, como ttulo hbil para, perante o registrador, possibilitar a alienao de direitos reais incidentes sobre imveis, mas sempre, invariavelmente, para a composio ou o aumento do capital social e nunca, para sua reduo ou dissoluo (Ap. Cv. n 63.9710/1 - Capital, j. 28.10.99, Rel. Des. Nigro Conceio). Destarte, no podemos deixar de salientar que a sociedade limitada no poder obter financiamento para suas atividades atravs da emisso de valores mobilirios203, pois incompatvel com a sua estrutura. A emisso de valores mobilirios ser restrita, portanto, s sociedade annimas. Essa vedao, embora no esteja expressa, constitu uma das grandes diferenas entre estes tipos societrios e poder ser fundamental para a escolha do tipo societrio mais adequado para determinados negcios.

art. 64. a certido dos atos de constituio e de alterao de sociedades mercantis, passada pelas juntas comerciais em que foram arquivados, ser o documento hbil para a transferncia, por transcrio no registro pblico competente, dos bens com que o subscritor tiver contribudo para a formao ou aumento do capital social.
202 203 Valores mobilirios so ttulos de investimentos negociados por uma sociedade annima. O artigo 2 da Lei 6385/76 relaciona diversos valores mobilirios, como por exemplo, as aes, as debntures, as partes beneficirias, os bnus de subscrio, os contratos de investimento coletivos, dentre outros.

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Com efeito, Comisso de Valores Mobilirios CVM, agncia reguladora do mercado de capitais, compete fiscalizar as sociedades annimas abertas, ou seja, aquelas que possuem o registro na CVM, mas isso no significa concluir que as sociedades annimas fechadas e as limitadas no possam ser autuadas e multadas pela referida agncia, quando estiverem atuando como se fossem companhias abertas. Nesse sentido, temos dois grandes exemplos: a sociedade limitada Avestruz Mster204 e a Fazendas Reunidas Boi Gordo S/A (sociedade annima fechada).

Caso gerador i Isabela Gama, num frio e chuvoso final de semana, bombardeada por diversos anncios de uma grande rede de eletrodomsticos, resolve adquirir uma geladeira em 36 vezes. A cada ms que se dirigia loja para pagar a prestao, acabava se empolgando e adquirindo outros bens, trocando o carn por outro e, via de conseqncia, aumentando o valor das parcelas. Desse modo, as dvidas foram se avolumando a um ponto que Isabela no mais conseguiu satisfazer as suas obrigaes. Devido a sua inadimplncia, a sociedade credora ingressa com ao de execuo em face de Isabela e realizada a penhora de quotas de sua propriedade, representativas do capital social de uma sociedade limitada de pessoas. Procurada por Isabela, qual ser o seu parecer?

Caso gerador ii. Os amigos de longa data Padilha, Izan e Fabio, resolvem constituir uma sociedade limitada denominada de Bernardos Empreendimentos e Participaes Ltda., cujo objeto ser a prestao de servios de consultoria empresarial para empreendimentos na rea de T.I. (tecnologia da informao). Para tanto, Padilha diz ser o proprietrio de uma sala que servir de escritrio para o desenvolvimento da empresa, pretendendo integralizar sua parte no capital social com o referido bem imvel. Os scios concordam com o preo, indicado por Padilha, para imvel, todavia, para fins de precauo, receosos com o a regra inserta no art. 1.055, 1 do Cdigo Civil, lhe procuram com as seguintes questes: a) Qual deve ser a forma de integralizao do capital com o bem imvel? b) necessria a realizao de escritura pblica? c) O instrumento que efetivar a integralizao deve ser levado ao Registro Imobilirio? d) Sendo Padilha casado, necessrio a outorga conjugal? e) devido o imposto de transmisso de bens imveis (ITBI)? Os scios Izan e Fabio efetuaram a subscrio de suas quotas para integralizao em 6 meses. Ultrapassado esse prazo, ausente a integralizao, qual deve ser a medida adotada?

JurisprudnCia RECURSO EXTRAORDINRIO; QUANDO DELE NO SE CONHECE. INALIENABILIDADE OU IMPENHORABILIDADE DE QUOTAS DA SOCIEDADE LIMITADA, QUANDO EXISTE CLUSULA A RESPEITO NO CONTRATO SOCIAL.
204 http://www.stj.gov.br/ portal_stj/publicacao/engine. wsp?tmp.area=398&tmp. texto=86413, acesso em 19 de janeiro de 2008, s 03:25horas.

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(RE 34.680/RS. Relator Min. NELSON HUNGRIA. PRIMEIRA TURMA. Julgamento em 27/01/1958. DJ 29.05.1958). grifamos. PROCESSO CIVIL. EXECUO. PENHORA DE COTAS DE SOCIEDADE DE RESPONSABILIDADE LIMITADA. INDEFERIMENTO DE PEDIDO DE SUBSTITUIO. DESATENDIMENTO DA GRADAO LEGAL. NO COMPROVAO DA EXPRESSO ECONMICA. NUS DO DEVEDOR. I - Descabe o conhecimento do especial quanto ao pedido de relativizao da ordem de gradao dos bens indicados penhora, se o recorrente no se desincumbiu do nus de comprovar a expresso econmica daqueles que pretendia dar em substituio aos j penhorados. II - No que se refere alegao de que os demais scios do empreendimento so contrrios venda das cotas, sendo ainda essa iniciativa vedada pelo contrato social, asseverou o acrdo recorrido no ter o recorrente se desobrigado do nus da sua prova, eis que sequer juntou aos autos cpia do mesmo, de modo que, superar essa concluso demandaria incurso no acervo ftico-probatrio da causa, o que vedado em mbito de especial (Smula 7/STJ). III - Ademais, a despeito de haver restrio contratual alienao das cotas, esta no pode ser admitida como vlida, mingua de qualquer previso legal. Deve-se apenas facultar sociedade, na qualidade de terceira interessada, a possibilidade de remir a execuo, ou ento, conceder-se a ela e aos demais scios a preferncia na aquisio das cotas, em consonncia com os artigos 1.117, 1.118 e 1.119 do estatuto processual civil. Precedentes. Recurso especial no conhecido. (REsp 712.747/DF, Rel. Ministro CASTRO FILHO, TERCEIRA TURMA, julgado em 21.02.2006, DJ 10.04.2006 p.186). grifamos. SOCIEDADE POR COTAS DE RESPONSABILIDADE LIMITADA. PENHORA DAS COTAS SOCIAIS. CONTROVRSIA DOUTRINRIA E JURISPRUDENCIAL. 1. As cotas sociais podem ser penhoradas, pouco importando a restrio contratual, considerando que no h vedao legal para tanto e que o contrato no pode impor vedao que a lei no criou. 2. A penhora no acarreta a incluso de novo scio, devendo ser facultado sociedade, na qualidade de terceira interessada, remir a execuo, remir o bem ou concederse a ela e aos demais scios a preferncia na aquisio das cotas, a tanto por tanto (CPC, arts.1.117, 1.118 e 1.119), como j acolhido em precedente da Corte. 3. Recurso especial no conhecido. (REsp 234.391/MG, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, TERCEIRA TURMA, julgado em 14.11.2000, DJ 12.02.2001 p. 113). grifamos. SOCIEDADE DE RESPONSABILIDADE LIMITADA. DVIDA DE SCIO. PENHORA DE QUOTAS. As quotas, em princpio, so penhorveis. Havendo, entretanto, clusula impediente, cumpre respeitar a vontade societria, preservando-se a afectio societatis, que restaria comprometida com a participao de um estranho no desejado. Recurso conhecido e provido. (REsp 148.947/MG, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, TERCEIRA TURMA, julgado em 15.12.2000, DJ 29.04.2002 p. 241). grifamos.

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SOCIEDADE POR COTAS DE RESPONSABILIDADE LIMITADA - PENHORABILIDADE DAS COTAS DO CAPITAL SOCIAL. O artigo 591 do C.P.C., dispondo que o devedor responde, pelo cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens, ressalva as restries estabelecidas em lei. Entre elas se compreende a resultante do disposto no artigo 64, I do mesmo Cdigo que afirma impenhorveis os bens inalienveis. A proibio de alienar as cotas pode derivar do contrato, seja em virtude de proibio expressa, seja quando se possa concluir, de seu contexto, que a sociedade foi constituda intuitu personae. Hiptese em que o contrato veda a cesso a estranhos, salvo consentimento expresso de todos os demais scios. Impenhorabilidade reconhecida. (REsp 34.882/RS, Rel. Ministro EDUARDO RIBEIRO, TERCEIRA TURMA, julgado em 30.06.1993, DJ 09.08.1993 p.15.230). grifamos. RECURSO ESPECIAL. EXECUO. DVIDA DA SOCIEDADE DE RESPONSABILIDADE LIMITADA. PENHORA DAS QUOTAS SOCIAIS, PERTENCENTES AOS SCIOS. INEXISTNCIA DE QUALQUER HIPTESE QUE AUTORIZE A CONFUSO DOS PATRIMNIOS. IMPOSSIBILIDADE. Salvo em hipteses taxativamente previstas em lei, o patrimnio dos scios no responde por dvidas da sociedade. Por isso, no lcita a penhora das quotas sociais em execuo movida contra a pessoa jurdica. (REsp 757.865/SP, Rel. MIN. HUMBERTO GOMES DE BARROS, TERCEIRA TURMA, julgado em 20.04.2006, DJ 12.06.2006 p. 482). grifamos. AGRAVO DE INSTRUMENTO. ARROLAMENTO DE BENS DE SOCIEDADE. NOMEAO DE SCIO COMO FIEL DEPOSITRIO. POSSIBILIDADE. O fato de terem os scios integralizado o capital social no momento da constituio da sociedade, torna os bens adquiridos para tal finalidade econmica de propriedade da sociedade. O fato do contrato de compra e venda dos bens encontrar-se em nome da, agravante no a torna proprietria exclusiva dos bens se estes foram empregados na sociedade e se o capital social foi totalmente integralizado. Agravo que se conhece, mas a que, se nega provimento. (2005.002.07916 - AGRAVO DE INSTRUMENTO. DES. HENRIQUE MAGALHAES DE ALMEIDA - Julgamento: 13/09/2005 - DECIMA SEGUNDA CAMARA CIVEL. TJ/RJ) grifamos. EMBARGOS DE TERCEIRO. EXECUO PROMOVIDA CONTRA ESPLIO. EM RAZO DE DIVIDA CONTRADA PELO DE CUJUS. PENHORA DE BEM IMVEL PERTENCENTE EMPRESA DA QUAL O FALECIDO ERA SCIO MAJORITRIO. Comprovado est que a dvida do Esplio, e no da empresa apelada, pois o que se est executando o acordo firmado entre aquele e o ora apelante, do qual no fez parte a recorrida. Em que pese o dbito ter sido constitudo pelo scio majoritrio da apelada, no pode a penhora recair sobre bem dessa, se, pelo contrato social, a morte de um dos scios no acarreta sua dissoluo da sociedade, nem partilha dos seus bens, e, conseqentemente, em hiptese alguma o imvel deixar de pertencer empresa apelada No se pode confundir a pessoa jurdica da empresa, da qual o esplio detm cotas, com a pessoa de seu falecido scio, j que os bens da sociedade por cotas de responsabilidade limitada no se comunicam com os adquiridos pela pessoa fsica de seus scios. Assim, se a
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dvida. foi contrada pelo falecido, so seus bens que devem garantir a execuo, e no os da empresa da qual era scio. Desprovimento do recurso. (2005.001.52831 - Apelao Cvel. Des. Sergio Lucio Cruz - Julgamento: 01/02/2006 - Dcima Quinta Cmara Cvel. TJ/RJ). grifamos.

Questes de ConCursos 24 EXAME DE ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL - SEO DO RIO DE JANEIRO. PROVA OBJETIVA. 1 FASE. Direito Comercial 47 - Com relao s sociedades personificadas, assinale a alternativa INCORRETA: a) A sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio, no registro prprio e na forma da lei, dos seus atos constitutivos. b) nula a estipulao contratual que exclua qualquer scio de participar dos lucros e das perdas. c) Na sociedade limitada empresria, depende da deliberao dos scios a aprovao das contas da administrao. d) Em nenhuma hiptese a sociedade limitada empresria poder reduzir o seu capital

124 EXAME DE ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL - SEO DE SO PAULO. PROVA OBJETIVA. 1 FASE. VERSO 1. 49. Na omisso do contrato social, a cesso de quotas entre scios de uma sociedade limitada (A) livre. (B) depende da aprovao de metade dos scios presentes em reunio. (C) depende da aprovao de metade do capital social. (D) depende da aprovao de 3/4 do capital social. 128 EXAME DE ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL - SEO DE SO PAULO. PROVA OBJETIVA. 1 FASE. 42. A quota de capital de uma sociedade empresria (A) pode ser negociada em bolsa de valores, desde que autorizada pela Assemblia Geral dos scios. (B) pode ser negociada em bolsa de valores, desde que autorizada a abertura do capital da sociedade empresria. (C) no pode ser negociada em bolsa de valores. (D) no pode ser negociada em bolsa de valores, enquanto no tiver o seu capital totalmente integralizado. PROVA OAB/MG - EXAME DE ORDEM - DEZEMBRO/2007 81 Questo: Sobre o Capital social da sociedade limitada: a) admitida a sua formao com base em prestao de servios pelos scios a favor da sociedade; b) admitida a sua formao por bem imvel, ainda que representado por propriedade rural;
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c) todos os scios respondem subsidiariamente em relao sociedade pela exata estimao do valor do bem imvel que compem o capital social pelo prazo de dois anos; d) o scio que pagou sua participao no capital social com bem imvel responde solidariamente com a sociedade pela exata estimao do seu valor pelo prazo de dois anos.

PROVA OAB/MG - EXAME DE ORDEM - ABRIL/2008 77 Questo: Na sociedade limitada, o scio remisso: a) pode ser cobrado pela via da ao executiva; b) pode perder as cotas adquiridas, sem direito de receber de volta o que houver pago; c) nas sociedades de responsabilidade limitada o scio responde pelas obrigaes existentes no momento do ingresso e pela integralizao de sua cota a partir da; d) responde sozinho perante credores por dvidas da sociedade.

PROVA OAB/DF - EXAME DE ORDEM - AGOSTO/2006 81 Questo: Ainda quanto responsabilidade ordinria dos scios correto afirmar que: a) nas sociedades de responsabilidade ilimitada o scio que nela ingressa mediante aumento do capital social responde somente pelas obrigaes a partir de seu ingresso; b) nas sociedades de responsabilidade ilimitada os scios que se retiram ficam obrigados pelas obrigaes contradas at o momento da despedida por um perodo de dois anos a partir do arquivamento da alterao contratual ; c) nas sociedades de responsabilidade limitada o scio responde pelas obrigaes existentes no momento do ingresso e pela integralizao de sua cota a partir da; d) nas sociedades de responsabilidade limitada o scio cotista dissidente no responde aps o registro da alterao de sua retirada. PROVA OAB/RS - EXAME DE ORDEM - DEZEMBRO/2007 24 Questo: Tratando-se de sociedade limitada, assinale a assertiva incorreta. a) Os scios sero obrigados reposio dos lucros e das quantias retiradas, a qualquer ttulo, salvo quando autorizadas pelo contrato, quando tais lucros ou quantias se distriburem com prejuzo do capital; b) Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota, total ou parcialmente, a quem seja scio, independentemente de audincia dos outros scios; c) A remunerao dos membros do conselho fiscal institudo ser fixada, anualmente, pela assemblia dos scios que os eleger; d) Depende da deliberao dos scios a designao dos administradores, quando feita em ato separado.

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PROVA OAB/MG - EXAME DE ORDEM - ABRIL/2006 95 Questo: Assinale a alternativa CORRETA: a) Scio remisso aquele que no cumpre o dever de integralizar sua parcela no capital social, total ou parcialmente; b) Na sociedade limitada, no integralizada totalmente a quota de scio remisso, os outros scios podem, apenas, tom-la para si ou transferi-la a terceiros, excluindo o primitivo titular e devolvendo-lhe o que houver pago, deduzidos os juros da mora, as prestaes estabelecidas no contrato mais as despesas; c) Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas e os scios que j integralizaram as suas quotas apenas respondem subsidiariamente pela integralizao do capital social; d) Na sociedade limitada, havendo omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota, total ou parcialmente, somente a quem seja scio.

PROVA OAB/RS - EXAME DE ORDEM - ABRIL/2006 24 Questo: Nas sociedades limitadas, com relao formao do capital social e sua diviso em quotas, assinale a assertiva incorreta. a) O capital social divide-se em quotas, iguais e desiguais, cabendo uma ou diversas a cada scio; b) No caso de condomnio de quota, os direitos a ela inerentes somente podem ser exercidos pelo condmino representante ou pelo inventariante do esplio do scio falecido; c) Pela exata estimao de bens conferidos ao capital social respondem solidariamente todos os scios, at o prazo de 5 anos da data do registro da sociedade; d) Para a formao do capital social permitida contribuio que consista em prestao de servios.

PROVA OAB/RJ - EXAME DE ORDEM - DEZEMBRO/2006 31 EXAME DE ORDEM RJ 56 Questo: Em relao diminuio do capital social de uma sociedade limitada, podemos afirmar que: a) Salvo expressa previso no contrato social, no pode a sociedade reduzir o capital; b) A reduo somente se tornar eficaz se no for impugnada no prazo de 90 (noventa) dias, contados da data da publicao da ata de assemblia que aprovou a reduo; c) A reduo do capital social pode ser feita sem modificao do contrato; d) O capital social no pode ser reduzido, mesmo aps integralizado, salvo se houver perdas irreparveis para a sociedade.

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PROVA CONCURSO PBLICO/MG - JUIZ - 2007 59 Questo: Quanto s sociedades, assinale a alternativa CORRETA. a) O patrimnio social no pode ser inferior ao capital social; b) O patrimnio social lquido corresponde totalidade de ativos da sociedade deduzido o capital social; c) Na sociedade empresria limitada, o capital social pode ser integralizado com a prestao de servios; d) Nas sociedades annimas, compete ao conselho de administrao autorizar, se o estatuto no dispuser em contrrio, a alienao de bens do ativo permanente.

27 EXAME DE ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL - SEO DO RIO DE JANEIRO - PROVA DISCURSIVA - 2 FASE. 4 - No capital social de uma sociedade limitada empresria, defina qual a natureza jurdica da cota. 29 EXAME DE ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL - SEO DO RIO DE JANEIRO. PROVA DISCURSIVA. 2 FASE. Direito Comercial. 4 - Uma sociedade limitada possui quinze scios, sendo doze majoritrios e trs minoritrios, os quais representam um quinto do capital social. De que forma estes scios minoritrios podem assegurar a defesa de seus direitos? Aponte o fundamento legal. XXXIX CONCURSO PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA DE CARREIRA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO. 2 Prova Especfica. 2 QUESTO (VALOR: TRS PONTOS): Que opes tm os scios da sociedade limitada em relao ao scio remisso? (VALOR: UM PONTO E MEIO).

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AUlA 15: MECANISMOS DE fORMAO DA vONtADE SOCIAl E SUA fISCAlIZAO


Nesta aula discutiremos a leitura do(s) seguinte(s) captulo(s): Pginas 368 a 371 do Manual de Direito Comercial e de Empresa. Vol.I .4 edio. Ricardo Negro. Saraiva: So Paulo/2005. Pginas 424 a 432 do Curso de Direito Comercial. Fbio Ulhoa Coelho. 7 edio. Saraiva/2004.

Leitura CompLementar Pginas 242 a 255 de O Direito de Empresa luz do Novo Cdigo Civil. Srgio Campinho. 5 edio Renovar/2005. Pginas 122 a 125 do Direito Societrio. 9 edio. Jos Edwaldo Tavares Borba. Renovar: Rio de Janeiro/2004.

ementrio de temas Assemblias e Reunies Conselho Fiscal


203 art. 331 - a maioria dos scios no tem faculdade de entrar em operaes diversas das convencionadas no contrato sem o consentimento unnime de todos os scios. nos mais casos todos os negcios sociais sero decididos pelo voto da maioria, computado pela forma prescrita no artigo n. 486. 204

roteiro de auLa J aprendemos que antes do advento do novo Cdigo Civil, as sociedades limitadas (ento chamadas de sociedades por quotas de responsabilidade limitada) eram reguladas pelo Cdigo Comercial e, especificamente, pelo Decreto n 3.708 de 10 de janeiro de 1919. No tocante a disciplina das deliberaes dos scios, o art. 331203 do Cdigo Comercial estabelecia o princpio da maioria, ou seja, a vontade do scio ou dos scios titulares de mais da metade do capital social era suficiente para qualquer deliberao204, sendo permitindo ao scio que divergisse (da maioria), desde logo, retirar-se da sociedade, conforme disposio do art. 15 do Decreto n. 3.708/1919205. O Cdigo Civil, contudo, em ateno ao direito dos minoritrios e com a possibilidade de abuso por parte do majoritrio, definiu a necessidade de se alcanar uma maioria qualificada para aprovao de diversas matrias e deliberao colegiada em reunio ou assemblia, e as explicitamente indicou no art. 1.071. Nas palavras do Prof. Ricardo Negro, o rol do art. 1.071 no taxativo. H outras situaes que, dada sua especificidade, no foram mencionadas naquele dispositivo e que, igualmente, dependem de deliberao dos scios, como por exemplo, a exigncia de os scios reuniremse em assemblia, para eleger e fixar remunerao dos membros do conselho fiscal (art. 1.068) e para estabelecer a remunerao do contabilista assistente (art. 1.070, pargrafo nico)206. A reunio ou assemblia de scios o rgo mximo da sociedade, onde est localizado o poder de deliberar, ou melhor, de tomar decises; em suma, o crebro da

cOELHO, Fbio ulhoa in curso de Direito comercial. 7 edio. saraiva/2004. pg.430. art. 15. assiste aos scios que divergirem da alterao do contrato social a faculdade de se retirarem da sociedade, obtendo o reembolso da quantia correspondente ao seu capital, na proporo do ltimo balano aprovado. Ficam, porm, obrigados s prestaes correspondentes s quotas respectivas, na parte em que essas prestaes forem necessrias para pagamento das obrigaes contradas, at data do registro definitivo da modificao do estatuto social.
205

206 in manual de Direito comercial e de Empresa. vol.I .4 edio. saraiva: so paulo/2005. pg.370.

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sociedade. Uma vez aprovada determinada deliberao, a soma das vontades dos scios torna-se uma nica vontade a vontade social, que deve ser obedecida por todos207. Aos scios dissidentes caber o direito de recesso, nos casos especficos em lei208, como j tratado na aula 10. As deliberaes sociais podem ser alcanadas, por unanimidade, em documento por escrito209, entretanto a lei prev tambm a realizao de reunio ou assemblia de scios, conforme esteja previsto no contrato social. Sero sempre em assemblia, contudo, se o nmero de scios for superior a 10 (dez)210. Ressalte-se que, mesmo a sociedade limitada constituda com menos de 10 (dez) scios, poder optar pela forma de assemblia para suas deliberaes sociais. Na prtica, contudo, no seria conveniente em virtude do maior formalismo, como veremos a seguir. A competncia para a convocao de reunio ou assemblia do administrador. O Prof. Srgio Campinho211 leciona que esta competncia primria conferida ao rgo de administrao da sociedade. Contudo, a lei estabelece uma competncia secundria, legitimando, assim, outro rgo ou pessoas convocao do encontro de scio212. Assim, de forma excepcional, podero os scios e o Conselho Fiscal se tiver sido instalado fazer a convocao para reunio ou assemblia na forma estabelecida pelo artigo 1.073, I e II do Cdigo Civil. As formalidades para a convocao213, como publicao em jornais, ficam dispensadas se todos os scios comparecerem ou se declararem cientes, por escrito, do local, data, hora e ordem do dia214. Assim no sendo, reunio ou assemblia deve ser convocada atendendo ao dispositivo do art. 1.152, 3 do Cdigo Civil. A assemblia se instala com a presena de do capital social, em primeira convocao, e com qualquer nmero em segunda, sendo permitido ao scio ser representado por outro scio ou advogado com mandato especfico, devendo o instrumento ser levado a registro, juntamente com a ata215. O art. 1.075, 1 do Cdigo Civil, trs como novidade o registro da ata dos trabalhos e deliberaes em livro especfico (Livro de Atas). A ata deve ser assinada pelos membros da mesa e pelos scios participantes da assemblia, e encaminhada a registro nos 20 dias subseqentes. Como adverte Modesto Carvalhosa, importante a apresentao da ata de assemblia ou reunio ordinria a arquivamento e averbao, pois, a partir da, e no da data de sua realizao, que se contar o prazo prescricional de dois anos para se anular a aprovao do balano patrimonial e o de resultado econmico previsto no pargrafo 4 do artigo 1.078, sendo certo, tambm, que o ato sujeito a registro no pode, antes do cumprimento das respectivas formalidades, ser oposto a terceiro (artigo 1.154 do NCC.)216. No tocante s regras formais pertinentes s assemblias serem aplicadas s reunies, o Prof. Fbio Ulhoa Coelho217 esclarece que se o contrato social estabelece que as deliberaes dos scios sobre as matrias do art. 1.071 do Cdigo Civil sero adotadas em reunio, ele pode estabelecer regras prprias sobre a sua periodicidade, convocao (competncia e modo), quorum de instalao, curso e registro de trabalhos; pode estabelecer regras diferentes das previstas na lei para a validade da assemblia dos scios, j que estas se aplicam apenas quando omisso o contrato social218. At ento resta evidenciado que o mecanismo de deliberao social em assemblia dotado de formalidade, que ir gerar custo e risco de nulidade, devendo, portanto, ser evitado pelas sociedades limitadas que, em sua maioria, de pequeno porte.

207

art. 1.072, 5 do cdigo civil.


208 209

art. 1.077 do cdigo civil.

art. 1.072, 3 do cdigo civil. art. 1.072, 1 do cdigo civil.


210

in O Direito de Empresa luz do novo cdigo civil. 5 edio Renovar/2005. pg.246.


211

para Ricardo negro, a competncia dos scios e do conselho fiscal concorrente. para Fbio ulhoa coelho, a convocao dever legal do administrador que tambm pode ser realizada pelos scios e pelo conselho fiscal (se houver).
212

art. 1.152, 3 do cdigo civil.


213

art. 1.072, 2 do cdigo civil.


214 215 216

art. 1.074 do cdigo civil.

in comentrios ao cdigo civil parte Especial Do Direito de Empresa vol. 13. saraiva/2003.
217 218

Op.cit. pg.429.

no mesmo sentido: srgio campinho.

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Vimos, ento, que o Cdigo Civil definiu a necessidade de se alcanar uma maioria qualificada para aprovao de diversas matrias. Esta gigantesca revoluo recebeu duras crticas do Prof. Jos Edwaldo Tavares Borba uma vez que, a liberdade contratual, que antes prevalecia, foi substituda por normas legais imperativas, que estabelecem maiorias especiais para diversas situaes. Com isso, coarcta-se a autonomia da vontade, quebrando-se o principal mrito da sociedade limitada, que era a flexibilidade normativa219. Apesar da crtica, trata-se de norma imperativa, ou seja, os quoruns so necessrios para as deliberaes sociais, sendo somente possvel modific-los para maior, e nunca para menor, pois o que a lei estabeleceu foram os parmetros mnimos de votos favorveis. A nova sistemtica introduzida pelo Cdigo Civil de 2002 far com que, pelo menos uma vez ao ano, nos quatro meses seguintes ao trmino do exerccio social, seja realizada uma reunio ou assemblia para aprovao das contas da administrao e deliberao de demais assuntos, denominada de reunio ou assemblia anual ordinria220.
DElIbERAES NO NOvO CDIGO CIvIl Deliberao Quorum Necessrio Para Aprovao unanimidade: 100% do Capital Social Nomeao de administrador no scio, quando o capital no tiver sido integralizado. transformao societria no prevista no ato constitutivo. unanimidade: 100% do Capital Social alterao do Contrato Social, incorporao, fuso, dissoluo 3/4 do Capital Social: 75% do Capital da sociedade, cessao do estado de liquidao. Nomeao de administrador no scio desde que o capital 2/3 do Capital Social: 67% do Capital j esteja integralizado. destituio de scio nomeado administrador no Contrato Social. 2/3 do Capital Social: 67% do Capital Nomeao, sua destituio e o modo de remunerao +1 do Capital Social: 51% do Capital do(s) administrador(es) no feita em contrato, mas em ato separado. aprovao do plano de recuperao judicial ou extrajudicial. +1 do Capital Social: 51% do Capital aprovao de contas da administrao, nomeao e +1 dos presentes a convocao destituio dos liquidantes e o julgamento de suas contas, se o contrato no exigir maioria mais elevada. direito a eleio em separado de um integrante e seu 1/5 do Capital Social: 20% do Capital suplente no Conselho Fiscal, representando os minoritrios, se o Conselho for institudo no Contrato Social.

Na prtica, com vistas s peculiaridades da sociedade e ao plo a ser protegido (do majoritrio ou do minoritrio), os scios podero prever no contrato social quoruns mais especficos, por exemplo: a) uma sociedade com poucos scios e com grande concentrao de capital nas mos de apenas um, estabelecer quorum superior ao montante de quotas do majoritrio para o maior nmero de situaes possvel, como o prazo menor para o pagamento de apurao de haveres, ou, sendo interesse evitar um rpido e grande desfalque na sociedade, poder se prever um prazo mais longo para o pagamento dos haveres. b) de outro lado, sendo interesse deixar ampla liberdade ao scio controlador, porque detentor da maioria do capital social, o controle da lei deve ser o limite, no se prevendo nenhuma outra matria exigindo um quorum qualificado para deliberar.

in Direito societrio. 9 edio. Renovar: Rio de janeiro/2004. pg.123.


219 220

art. 1.078 do cc.

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Convm destacar que a sociedade limitada poder ter rgos para a administrao da sociedade, como por exemplo, o Conselho de Administrao e Diretoria, bem como comits de assessoramento, financeiro e executivo. Alm disso, nada impede que a sociedade limitada faa uso do acordo de quotistas231, adotando-se as regras do artigo 118 da Lei 6404/76. Confira-se o texto232: Acordo de Quotistas - Importante ferramenta empresarial O Acordo de Quotistas um contrato particular efetivado entre os scios de uma sociedade limitada, que estabelece normas de conduta, obrigaes e responsabilidades na gesto societria, as quais devero ser cumpridas por todos os contratantes. Sua legalidade funda-se na possibilidade conferida pelo art. 997 c.c. art. 1.054, ambos do Cdigo Civil, aos scios em constituir entre si regras especiais para a regncia da sociedade limitada. Vejamos:
Art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes (...). (...). Art. 1.054. O contrato mencionar, no que couber, as indicaes do art. 997, e, se for o caso, a firma social. (grifamos).

Neste acordo, situaes como os limites da administrao, eleio de administrador, funo de cada scio e/ou administrador, forma de cesso de quotas, quorum de votao, procedimentos e forma de pagamentos das quotas em caso de excluso, liquidao, morte e outros, sero detalhadamente definidos, facilitando a administrao. Outra importante funo deste Acordo o fato dele tratar de especial ferramenta para Planejamento Sucessrio, pois estabelece regras ditadas pelos interessados quanto a comunicabilidade de quotas e bens, o usufruto, a doao, o ingresso de herdeiros e sucessores, o conselho de administrao, o conselho familiar, os casos de arbitragem e outros pontos que se fizerem necessrios dependendo da caracterstica empresarial e familiar. Conclui-se, portanto, que sua funo principal harmonizar as decises sociais, dando uma maior tranqilidade aos scios, evitando desconfortos eventuais que possam surgir, enfim, assegura aos scios e administradores maior segurana para administrar situaes conflituosas de maneira lcita, bem como facilitar a sucesso patrimonial e o papel dos herdeiros na sociedade. No que se refere a validade do acordo de quotista, importante ressaltar que os ajustes conveniados vinculam os scios signatrios nas suas relaes diretas e pessoais, porque no invlidos, podendo invocar suas disposies especficas uns contra outros [1]. Porm, para que produzam efeitos perante terceiros, isto , aqueles no firmaram o pacto separado, scios ou no scios, os ditos ajustes devem estar em total acordo com as disposies do contrato social (art. 997, pargrafo nico, do Cdigo Civil). Diante disso, incontestvel a importncia do Acordo de Quotistas, bem como o Cdigo Civil no mais deixa dvidas sobre sua legalidade e validade ao prev-lo expressamente em seu art. 997, pargrafo nico, de aplicao ao regime das sociedades limitadas por fora do art. 1.054 do mesmo diploma legal. [1]CAMPINHO, Srgio. O direito de empresa luz do novo Cdigo Civil, 2 edio, Renovar, Rio de Janeiro, 2003, p. 89.

O Enunciado de n 384 elaborado durante a IV jornada de Direito civil traz uma interpretao sobre o uso do acordo de acionistas interessante para as holdings que so sociedades limitadas. Ele estabelece que admissvel o acordo de scios, por aplicao analgica das normas relativas s sociedades por aes pertinentes ao acordo de acionistas.
231 232 http://www.flp. c o m . b r / n o t i c i a s _ zo o m . php?urlId=604acesso em 19 de janeiro de 2009, s 03:31horas.

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o Conselho fiscal na sociedade limitada Uma outra novidade prevista no Cdigo Civil de 2002 a possibilidade da sociedade limitada, por meio do contrato social, instituir um conselho fiscal. Explica-se esta faculdade das sociedades limitadas em virtude da grande maioria delas ser constituda de atividades de pequeno e mdio, com um nmero reduzido de scios e cuja administrao exercida por todos221 (ou quase todos). Uma vez estabelecido, o conselho fiscal deve funcionar de forma permanente, pois ou existe e funciona, ou, simplesmente no existe diferente do que ocorre com a sociedade por aes222. Ele deve ser composto por trs ou mais membros e respectivos suplentes, scios ou no, residentes no Brasil223. O exerccio do cargo de um ano e em cada assemblia anual devero ser escolhidos os membros do conselho fiscal e fixados seus honorrios224. Os membros do conselho fiscal respondem solidariamente perante a sociedade e os terceiros prejudicados, por culpa no desempenho de suas funes. Seus deveres esto elencados no art. 1.069 do Cdigo Civil. vedado o exerccio das funes de conselheiro, no podendo do Conselho fazer parte, queles listados no art. 1.066 1 do Cdigo Civil225. No intuito de esclarecer o porqu do membro da administrao da sociedade ou de controlada por ela, no poder fazer do conselho fiscal, o Prof. Ricardo Negro explica que o conselho fiscal rgo que deve manter-se independente da administrao que fiscaliza, da a razo pela qual os membros da administrao no podem participar desses atos, sob pena de se confundirem numa s pessoa sua, execuo e fiscalizao, tornando-se rgo meramente referendrio e, portanto, dispensvel.

221 n.a. como a finalidade bsica do conselho fiscal fiscalizar a administrao, seria incompatvel sua existncia numa sociedade onde todos os scios so administradores.

Caso gerador Igor Mosso, Izan, Orlando e Camila e mais dez pessoas so scias de uma sociedade limitada, cujo objeto a reparao de aeronaves. Igor, alm de ser administrador da sociedade, cuidando de todos os negcios, especialmente a importao das peas de reposio, detentor de 52% do capital social. Os scios Izan, Orlando e Camila esto preocupados porque desde a entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002, a sociedade no promoveu a alterao do seu contrato social, tampouco realizou as reunies anuais para aprovao das contas da administrao. Esses scios justificam sua preocupao no fato de que todas as vezes que foram tratar do assunto com Igor, esse alega que tudo est perfeito, e ainda lhes lembra que compete a ele deliberar sobre as contas e adotar as providncias societrias, por ser ele o majoritrio. Qual o seu parecer?

Lei 6.404/1969. art. 161. a companhia ter um conselho fiscal e o estatuto dispor sobre seu funcionamento, de modo permanente ou nos exerccios sociais em que for instalado a pedido de acionistas.
222 223 224 225

art. 1.066 do cdigo civil. art. 1.068 do cdigo civil.

JurisprudnCia A legitimidade para convocao de reunio ou assemblia, foi objeto de deciso do STJ no Recurso Especial n 493.297/SP (abaixo), que reconheceu a validade de reunio convocada por scio de sociedade limitada detentor de 50% do capital social. Embora a

art. 1.011, 1. alm das pessoas impedidas por lei especial, os condenados a pena que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos pblicos; ou por crime falimentar, de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato; ou contra a economia popular, contra o sistema financeiro nacional, contra as normas de defesa da concorrncia, contra as relaes de consumo, a f pblica ou a propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da condenao. art. 1.066, 1. ...os membros dos demais rgos da sociedade ou de outra por ela controlada, os empregados de quaisquer delas ou dos respectivos administradores, o cnjuge ou parente destes at o terceiro grau.

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deciso seja fundamentada no Decreto n. 3.708/1919, o acrdo menciona o artigo 1.073, I do Cdigo Civil de 2002. SOCIEDADE DE RESPONSABILIDADE LIMITADA. ASSEMBLIA. CONVOCAO. Legalidade da convocao feita por scio titular de 50% do capital social, mediante notificao com dez dias de antecedncia, para assemblia a se realizar na sede de uma das empresas coligadas. Recurso no conhecido. (REsp 493.297/SP, Rel. MIN. RUY ROSADO DE AGUIAR, QUARTA TURMA, julgado em 24.06.2003, DJ 01.09.2003 p. 298). O inteiro teor do acrdo referente ao REsp 493.297/SP segue transcrito com destaque nos trechos mais importantes : RELATRIO O MINISTRO RUY ROSADO DE AGUIAR: Gonzallo Gallardo Diaz agravou da r. deciso que, nos autos da ao cautelar ajuizada por Juan Jos Campos Alonso e Jos Paz Vasquez, deferiu liminar impedindo o agravante de convocar reunies extraordinrias de sociedade limitada para resoluo de assuntos do interesse da sociedade empresarial. A egrgia Terceira Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de So Paulo deu provimento ao agravo, nos termos da seguinte ementa: Sociedade Limitada. No silncio do contrato e do Decreto-Lei 37081919, admite-se a iniciativa do scio detentor de 50% do capital social para a convocao de reunio ou assemblia de scios (como j autorizado no novo Cdigo Civil, art. 1.073, I), por se tratar de proposio do interesse da sobrevida da sociedade comprometida pela ruptura da affectio societatis. No incidncia da Lei 640476. Provimento para cassar a deciso que suspendeu a convocao (fl. 379). Rejeitados os embargos declaratrios, os agravados interpuseram recurso especial (art. 105, III, a, da CF), alegando violao aos arts. 18 do Decreto-Lei 370819; 128 do CPC; 123, 124, caput e pargrafos 1 e 2, e 243 da Lei 640476. Sustentam irregularidades e, conseqentemente ilegalidades quanto: a) competncia para a convocao da reunio extraordinria; b) ao local escolhido para a realizao da reunio; c) ausncia de publicao de anncio, bem como de tratar-se ou no de primeira ou segunda convocao. Alegam que o v. acrdo, ao conceder direito ao recorrido de realizar reunio, desrespeitou os limites da lide, pois como efeito da cassao da medida liminar, bastaria a declarao de que o ora recorrido poderia realizar nova notificao extrajudicial, sem a observncia das formalidades previstas pela Lei das SAs, amparado na deciso provisoriamente favorvel ao ento agravante, cabendo a este, logicamente, providenciar a devida notificao extrajudicial. Dizem que a determinao legal de aplicabilidade subsidiria das normas da sociedade annima para suprir as omisses do captulo das limitadas afasta inteiramente a aplicao das normas da sociedade simples, conferindo um mnimo de garantia aos direitos dos scios. Pedem a reforma do v. aresto recorrido para que seja restabelecida a liminar. Admitido o recurso, com as contra-razes, vieram-me os autos. o relatrio.
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VOTO O MINISTRO RUY ROSADO DE AGUIAR (Relator): 1. O primeiro argumento exposto pelos recorrentes reside na ofensa ao art. 18 do Dec. 370819, uma vez que desatendida a sua determinao de aplicar as disposies da Lei 640476 no que no foi regulado pelo estatuto social, e na parte aplicvel. Ocorre que o r. acrdo recorrido bem explicou as razes pelas quais a formalidade para as decises assembleares, prprias das sociedades por aes, no podem ser inteiramente obedecidas no caso dos autos. 2. No que diz com a alegada violao ao art. 123 da Lei das SA, sobre a competncia para a convocao de assemblia geral, o r. acrdo acentuou a existncia do direito do scio minoritrio de convocar a assemblia, considerando a negativa a tal direito uma indevida restrio ao scio detentor de 50% das quotas. Nesse ponto, o tema relacionado com a disposio contratual, a respeito do exerccio da gerncia, no pode ser aqui revisto. 3. Tocante ao local escolhido para a realizao da assemblia, a soluo decorreu do exame da matria de fato, sobre a existncia de um grupo de empresas coligadas, o que justificava a indicao do endereo de uma delas. A regra do art. 243 da Lei das SA no foi pr-questionada. Observo que sobre isso foi invocado julgamento anterior do mesmo Tribunal, reconhecendo que as empresas so almas gmeas, que se divorciam apenas na personificao legal (fl. 391). 4. A falta de publicao de anncio no causa a justificar o conhecimento e o provimento do recurso, uma vez que o rigorismo formal contido no ensinamento transcrito nas razes apropriado para as sociedades annimas, o que no se justificava no caso dos autos, pelas razes expostas. Julgou-se suficiente a prvia convocao, com o prazo razovel de dez dias teis. Transcrevo do bem lanado voto do Dr. Enio Zuliani: Excesso de formalismo poder colocar em risco a dinmica empresarial e comprometer a organizao administrativa. preciso regular os atos da sociedade de forma simples e segura, sem o requinte da intensa publicidade que se exige nas annimas. Isto porque o direito de participao do scio na sociedade correspondente ao seu capital social ou mede-se o seu poder de acordo com o grau de seu investimento. o que afirma Fbio Ulhoa Coelho (Curso de Direito Comercial, Ed. Saraiva, volume 2, 2001, p. 416): A extenso do direito de participar das deliberaes sociais proporcionar quota do scio no capital social. Desse modo, embora os scios devam ser consultados nas decises mais importantes da sociedade, nem todos tm condies de influir, com sua vontade ou entendimento, no contedo destas. O scio que contribui com mais da metade do capital social, neste sentido, delibera sozinho. Aquele que titulariza um dcimo das quotas, numa sociedade em que os outros dois scios tm 45% cada, em caso de divergncia entre estes ltimos, ter a incumbncia do desempate; ele, portanto, quem delibera, a despeito de sua pequena participao societria, quando divergentes os scios majoritrios. Confira-se a posio de Egberto Lacerda Teixeira (Sociedades Limitadas e Annimas no Brasileiro - Estudo comparativo, Ed. Saraiva, 1987, p. 13), depois de analisar o silncio do Decreto n 37081919, acerca do processo de convocao: A reunio ou assemblia de quotistas - como expresso substancial e no formal de deliberao coletiva - indispensvel na vida das sociedades limitadas. Essa reunio ou assemblia no se reveste da solenidade das assemblias annimas, mas deve realizar-se para
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apreciao dos atos fundamentais da vida social, particularmente os relativos discusso e aprovao do balano, correo monetria do capital realizado, declarao de dividendos, eleio de gerentes etc. O silncio do Decreto n 370819 talvez se explique pelo carter fechado, ntimo, das pequenas sociedades limitadas do seu tempo. Ocorre, todavia, que nos dias atuais h vultosos interesses envolvidos nas sociedades limitadas, com presena de expressivos contingentes minoritrios que no podem ficar merc do capricho das maiorias ou dos administradores. Da a necessidade de disciplinar o modo de realizao de reunies coletivas (ainda que para assinatura de instrumentos de alterao do contrato social) de modo a resguardar os interesses dos scios. Dispensa-se, obviamente, o requisito da convocao por editais publicados na imprensa oficial e diria, mas refora-se a convenincia do aviso pessoal dirigido ao endereo registrado do scio, com razovel antecedncia. A regra supletiva do art. 124, 1, da Lei 640476, deve orientar-se nesse particular: oito dias de antecedncia na primeira convocao e cinco dias na segunda. A reunio deve realizar-se na sede da sociedade, se outro local no for designado contratualmente. O agravante declinou os assuntos em pauta e os contratos sociais no descredenciam sua iniciativa. A affectio societatis um estado comprometido e a prova maior da divergncia reside na notificao anterior para exerccio de preferncia (mantida pelo julgamento do AgIn. 232.213-4), de modo que no seria lgico exigir, para habilitar scio a convocar reunio, consentimento dos demais. A convocao se fez de forma regular e da deliberao poder resultar a alterao do contrato social por deciso majoritria, conforme admite Rubens Requio em parecer publicado na obra Aspectos Modernos de Direito Comercial, Ed. Saraiva, 1977, p. 309. E a reunio convocada de vital importncia para o destino e preservao da sociedade, exatamente porque a alterao do contrato de sociedade de responsabilidade limitada pode ser feita, pela vontade de scios, que representem a maioria do capital social (Sylvio Marcondes Machado, Ensaio sobre a sociedade de responsabilidade limitada. So Paulo, 1940, p. 160) (fls. 387391). Incide a Smula 7STJ. 5. O art. 128 do CPC no foi examinado no julgamento da apelao, nem objeto dos embargos de declarao, opostos para outro fim. Faltou, pois, o necessrio prequestionamento. o voto. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da QUARTA TURMA do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, no conhecer do recurso, nos termos do voto do Sr. Ministro-Relator. Os Srs. Ministros Fernando Gonalves, Aldir Passarinho Junior, Slvio de Figueiredo Teixeira e Cesar Asfor Rocha votaram com o Sr. Ministro-Relator. Ausente, ocasionalmente, o Sr. Ministro Barros Monteiro. Braslia (DF), 24 de junho de 2003(Data do Julgamento). DISSOLUO DE SOCIEDADE. QUOTAS DE SOCIEDADE LIMITADA. AO CAUTELAR E ORDINRIA DE IMISSO NA POSSE DE LIQUIDANTE DA EMPRESA.
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de todo irregular a convocao apenas dos scios majoritrios para Assemblia que decide a dissoluo da sociedade por quotas, deixando de comunicar a realizao do ato e de oportunizar aos minoritrios o direito de preferncia na aquisio nas cotas remanescentes. Liminar de imisso de posse indeferida, confirmada em sede de agravo. Falta de interesse recursal. APELAO NO CONHECIDA. (Apelao Cvel N 70007326689, Quinta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Ana Maria Nedel Scalzilli, Julgado em 25/11/2004). grifamos.

Questes de ConCursos 28 EXAME DE ORDEM. SEO DO RIO DE JANEIRO - 1 FASE. PROVA OBJETIVA - DIREITO COMERCIAL. 39 - Na modificao de um contrato social de uma sociedade limitada, a lei exige como quorum mnimo para que a deliberao dos scios seja tomada: a) Os votos correspondentes a mais da metade do Capital Social; b) A maioria dos votos dos presentes Assemblia Geral; c) Os votos correspondentes a 3/4 (trs quartos) do Capital Social; d) A unanimidade dos votos dos cotistas integrantes do Capital Social. 127 EXAME DE ORDEM. SEO DE SO PAULO - PROVA 1 FASE - TIPO 2. DIREITO COMERCIAL. 45. Assinale a afirmativa INCORRETA. a) A destituio do administrador de sociedade empresria exige a deliberao de scios cujos votos representem mais da metade do capital social. b) livre a cesso de quotas de capital se no houver oposio de titulares de mais de (um quarto) do capital social. c) O uso da firma ou denominao social privativa dos administradores que tenham os necessrios poderes, bem como dos scios titulares da maioria das quotas que compem o capital social. d) A existncia de conselho fiscal facultativo nas sociedades empresrias e obrigatria nas sociedades por aes de capital aberto. PROVA DO CONCURSO PARA JUIZ DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SERGIPE (01/02/04). 69. Uma inovao trazida pelo Cdigo Civil para as sociedades limitadas foi a previso de constituio de conselho fiscal. No referente a esse conselho, julgue os itens que se seguem. 1. Uma sociedade pode ter ou no conselho fiscal, conforme defina o contrato social. (CORRETA) 2. dever dos membros do conselho fiscal examinar, pelo menos trimestralmente, o estado do caixa da sociedade.

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PROVA DO CONCURSO PARA JUIZ DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO PARAN (2003). Nas sociedades limitadas, a deliberao dos scios em assemblia obrigatria 1. se o nmero de scios for superior a dez. 2. para modificar o contrato social. 3. somente nas hipteses de que a sociedade deva deliberar sobre a aprovao das contas dos administradores, nomeao dos gerentes e prestao de contas destes. 4. para aquelas que se beneficiem de tratamento tributrio favorecido para micro e pequenas empresas. PROVA OAB/RJ - EXAME DE ORDEM - ABRIL/2007 32 EXAME DE ORDEM RJ 87 Questo: Na omisso do contrato social, a cesso de quotas da sociedade limitada de um scio para outro scio da mesma sociedade a) depende da audincia prvia dos demais scios para se aperfeioar; b) eficaz quanto sociedade na data da celebrao do contrato de cesso, desde que firmada por todos os scios; c) oponvel a terceiros na data da averbao do instrumento correspondente; d) s vlida se for assegurada aos demais scios a preferncia de adquirir as quotas em idnticas condies s oferecidas pelo scio adquirente.

PROVA OAB/BR - EXAME DE ORDEM - AGOSTO/2007 86 Questo: Os irmos Joo Silva e Carlos Silva constituram sociedade limitada com Alberto Souza, sob a firma social Silva & Souza Comrcio de Bebidas Limitada. Aps algum tempo, Alberto resolveu alienar suas quotas a Carlos, e sair da sociedade. O contrato social omisso sobre essa hiptese. Com relao a essa situao hipottica, assinale a opo correta. a) A cesso das quotas de Alberto opera efeitos perante terceiros desde o momento em que for aperfeioada, independentemente de averbao no respectivo rgo de registro; b) Caso Alberto tivesse optado por ceder suas quotas a terceiro estranho sociedade, de acordo com o Cdigo Civil, poderia faz-lo, desde que no houvesse oposio de titulares de mais de um quarto do capital social; c) Aps a alienao das quotas de Alberto, a sociedade poder continuar suas atividades sob sua firma original; d) De acordo com o Cdigo Civil, Alberto s poder ceder suas quotas a Carlos se Joo no se opuser.

PROVA OAB/MG - EXAME DE ORDEM - MARO/2005 12 Questo: Nas sociedades limitadas: a) o scio pode integralizar as cotas que subscrever prestando servios sociedade; b) o contrato social no pode conter previso admitindo a administrao da sociedade por aquele que dela no seja scio; c) as omisses do contrato social so, em regra, supridas pela Lei das Sociedades por Aes;
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d) no obrigatria a constituio de conselho fiscal. Poder ser institudo, se essa for a vontade dos scios, tanto por deciso da assemblia, quanto por previso do contrato social.

PROVA OAB/RS - EXAME DE ORDEM - AGOSTO/2006 19 Questo: Sobre as sociedades empresrias que adotam a forma societria de uma limitada, assinale a assertiva correta. a) A aprovao das contas da administrao depende da deliberao dos scios em reunio ou assemblia. As deliberaes infringentes do contrato social ou da lei tornam ilimitada a responsabilidade dos scios que expressamente as aprovaram; b) Na omisso do contrato social, o scio pode ceder sua quota, total ou parcialmente, a qualquer pessoa, independentemente de audincia dos outros scios; c) A sociedade pode ser administrada por uma ou mais pessoas designadas no contrato social, necessariamente scios; d) O Cdigo Civil veda a instituio de conselho fiscal nas sociedades limitadas.

23 EXAME DE ORDEM. SEO DO RIO DE JANEIRO - 2 FASE. PROVA DISCURSIVA - DIREITO COMERCIAL. 3 - Nos termos do Novo Cdigo Civil, o conselho fiscal rgo obrigatrio na sociedade limitada? Justifique a resposta.

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AUlA 16: DIREItO DE REtIRADA. APURAO DE hAvERES. bAlANO DE DEtERMINAO


Na aula passada, vimos que a excluso de scio por deciso dos demais scios, representando a maioria do capital social, somente possvel se prevista contratualmente a justa causa. Caso contrrio, o scio s poder ser excludo por via judicial em decorrncia da prtica de atos de inegvel gravidade para com a sociedade e, quando a maioria dos outros scios assim decidir.

nesta auLa disCutiremos a Leitura do(s) seguinte(s) CaptuLo(s): Pginas 314 a 315 (Simples) e 377 a 378 (Ltda) do Manual de Direito Comercial e de Empresa. Ricardo Negro. Saraiva: So Paulo/2005. Pginas 119 a 121(apurao dos haveres da Simples) e 203 a 206 (Ltda) e 216 a 221(apurao dos haveres da Ltda.) de O Direito de Empresa luz do Novo Cdigo Civil. Srgio Campinho. 5 edio. Renovar/2005. Pginas 71 a 76 (apurao de haveres) e 130 a 131(direito de recesso) do Direito Societrio. Jos Edwaldo Tavares Borba. 9 edio. Renovar/2004.

Leitura CompLementar. Pginas 438 a 439 (credores do scio e patrimnio social) e 492 a 497 (recesso do scio e cesso de quotas) do Curso de Direito Comercial vol I. Rubens Requio. 25 edio. Saraiva. So Paulo/2003.

ementrio de temas: Princpio constitucional da livre associao. Direito de recesso. Sociedade por prazo determinado e Sociedade por prazo indeterminado. Forma de apurao dos haveres: balano de determinao (jurisprudncia e artigos do Cdigo Civil)..

roteiro de auLa: Analogamente excluso de scio, a retirada uma forma de dissoluo parcial do vnculo societrio. Portanto, todo scio que no tem mais a vontade de continuar na sociedade poder retirar-se dela, este direito inerente titularidade de quotas sociais, denominado tambm de recesso ou dissidncia226. O direito de retirada um tema juridicamente tormentoso227, pois apresenta um conflito de perspectivas relevantes para o Direito: de um lado temos os direitos e interesses da coletividade que podero ser prejudicados pela descapitalizao decorrente da liquidao

cOELHO, Fbio ulhoa in curso de Direito comercial vol. 02. 8 edio. saraiva. so paulo/2004. pg.434.
226 227

mamEDE, Gladston in Direito societrio: sociedades simples e Empresria. atlas. so paulo/2004. pg.155.

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das quotas do scio retirante; por outro lado, esto os direitos e interesses do scio, que goza da proteo constitucional referente liberdade de associao prevista no art. 5, XX da Constituio da Repblica228. A retirada do scio pode ocorrer em diversas situaes, variando de acordo com a durao da sociedade conforme dispe o art. 1.029 do Cdigo Civil, ao estabelecer distino do direito de recesso para o caso da sociedade contratada por prazo determinado e para o caso da sociedade contratada por prazo indeterminado. Aprendemos que o contrato social um negcio jurdico e, como tal, obriga os signatrios229 a honrarem com as clusulas que foram livremente pactuadas entre eles. Via de conseqncia, o scio que se obrigou a permanecer na sociedade por tempo determinado, deve adimplir tal ajuste. Assim, o scio no poder se desvincular sem a concordncia dos demais scios, enquanto no vencido o prazo fixado para a durao da sociedade (denncia imotivada). Em havendo o reconhecimento judicial de uma justa causa (denncia motivada), neste caso, a retirada do scio pode ser obtida em Juzo, com a apurao dos haveres e de outros direitos previstos no contrato social. Nas sociedades por prazo indeterminado, o direito de retirada corolrio da natureza contratual das sociedades, onde vige o princpio de que ningum obrigado a ficar preso a uma sociedade por toda a sua vida. Portanto, ao retirar-se, o scio ter apurado seus haveres, no implicando tal fato em dissoluo da sociedade. Atravs de uma notificao230 (judicial ou extrajudicial) aos demais scios, com antecedncia mnima de 60 dias231, o scio dissidente informar aos demais scio sua vontade de retirar-se da sociedade. Em se tratando de sociedade de capitais, caso o scio no pretenda continuar na sociedade poder alienar suas quotas (a cesso de quotas livre). A natureza capitalista da sociedade de intuito per capitae relega a figura do scio a um plano secundrio, sendo levada em considerao para sua criao e funcionamento a capacidade de contribuies dos scios para a formao do capital social..., a lei limita as hipteses de recesso232 (Lei 6.404/76, art. 137233). A outra possibilidade do exerccio do direito de retirada tem por base o princpio da maioria. Nas deliberaes sociais da sociedade, a maioria comandar quais decises sero tomadas (princpio da maioria participao societria com direito de voto), bastando ao minoritrio a resignao com as decises ou ento o exerccio do direito de recesso. O art. 1.077 do Cdigo Civil prev a possibilidade de retirada de forma ampla, dando a entender, por exemplo, se tratar de qualquer modificao do contrato social. Este dispositivo vai de encontro ao que se defende na doutrina, pois o direito de retirada deve ser a exceo para evitar a indstria do recesso. Neste sentido, o scio descontente com a deliberao deve, em regra, esforar-se para alienar suas quotas e no se retirar, ocasionando desencaixe financeiro para a sociedade, o que pode comprometer o desenvolvimento das suas atividades (funo social da empresa). O aspecto positivo do art. 1.077 do Cdigo Civil est em reconhecer o direito de recesso do minoritrio (ou da minoria). Em caso de divergncia, os direitos e interesses da minoria vencida, na deliberao social que aprovou a modificao do contrato social, sero protegidos pela regra do art. 1.029 (quando a sociedade for contratada por prazo indeterminado) retirada imotivada. Se a sociedade for de prazo determinado, ser permitida a utilizao do disposto no art. 1.077, por aquele que votou contra a operao e foi vencido.

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art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: (...) XX - ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado;
229 230

art. 219 do cdigo civil.

n.a. aps a notificao, que prev apenas a sada do scio da sociedade, deve haver um consenso entre scio retirante e scios remanescentes no tocante a apurao de haveres e outros valores; no havendo acordo, o scio retirante dever ajuizar ao para aquele fim.
231 232

art. 1.029 do cdigo civil.

campInHO, srgio in O Direito de Empresa luz do novo cdigo civil. 5 edio. Renovar/2005.pg 205. art. 137. a aprovao das matrias previstas nos incisos I a VI e IX do art. 136 d ao acionista dissidente o direito de retirar-se da companhia, mediante reembolso do valor das suas aes (art. 45), observadas as seguintes normas: (Redao dada pela Lei n 10.303, de 2001) I - nos casos dos incisos I e II do art. 136, somente ter direito de retirada o titular de aes de espcie ou classe prejudicadas; (Includo pela Lei n 9.457, de 1997) II - nos casos dos incisos IV e V do art. 136, no ter direito de retirada o titular de ao de espcie ou classe que tenha liquidez e disperso no mercado, considerando-se haver: (Redao dada pela Lei n 10.303, de 2001) a) liquidez, quando a espcie ou classe de ao, ou certificado que a represente, integre ndice geral representativo de carteira de valores mobilirios admitido negociao no mercado de valores mobilirios, no Brasil ou no exterior, definido pela comisso de Valores mobilirios; e (Redao dada pela Lei n 10.303, de 2001) b) disperso, quando o acionista controlador, a sociedade controladora ou outras sociedades sob seu controle detiverem menos da metade
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Assim, o scio dissidente poder exercer o direito de recesso nos trinta dias subseqentes reunio que deliberou sobre a modificao do contrato social. Mas, quando h realmente a possibilidade do exerccio do direito de recesso, a discusso se dar em torno da APURAO DE HAVERES. Toda vez que um scio sai da sociedade, seja porque ele remisso, porque foi expulso ou porque ele se retirou... a briga ficar em torno da apurao dos haveres. O scio que saiu vai dizer que quer receber R$ 100.000,00 e a sociedade vai dizer que pagar R$ 10.000,00. Normalmente a discrepncia de 80% a 90% porque a sociedade vai querer pagar com base no balano contbil e o scio vai querer receber com base no balano empresarial. O balano empresarial e o contbil possuem discrepncias. Pode-se dizer que o balano contbil ficou para trs no mbito empresarial porque no contempla a MARCA, ESTRATGICA, LOGSTICA, RH, KNOW-HOW... Todos esses itens so extremamente valiosos. Exemplo: um site como o GOOGLE, onde poucas pessoas trabalham, quanto deve valer? quase impossvel de se mensurar pois, contabilmente, no h escriturao do valor que se aproxime realidade. Com a retirada do scio motivada, imotivada ou excluso, faz-se necessria a apurao dos seus haveres, por se tratar de direito inerente condio de scio. A apurao de haveres diferencia-se da liquidao por se tratar da dissoluo do vnculo de um scio em relao sociedade, ou seja, no h dissoluo da sociedade, mas somente do vnculo de um dos scios, mantendo-se a sociedade. Alm disso, na dissoluo surge um novo rgo, o liquidante, enquanto na apurao de haveres a relao se desenvolve entre o scio e a sociedade. Diante dessa situao, o scio far jus liquidao da sua quota (ou quotas), para tanto, sero necessrios dois procedimentos: a determinao do patrimnio da sociedade e a definio do quinho correspondente a cada um dos scios, para se chegar ao quinho do scio que se retirou. De acordo com o art. 1031 do Cdigo Civil, a apurao do valor das quotas do scio retirante se faz, prioritariamente, na forma prevista no contrato social, haja vista a livre manifestao da vontade das partes. Porm, a estipulao contratual no intocvel, podendo ser objeto de impugnao quando demonstrada a sua ilicitude ou abusividade, ferindo a garantia constitucional do direito propriedade. Neste caso, motivado o Judicirio, dever determinar a aplicao da regra geral com a apurao dos haveres verificada atravs de um balano especialmente levantado. Nesse contexto, a regra para a apurao de haveres a de que seja realizado um balano especial de determinao tambm chamado de balano empresarial, levando-se em considerao os valores provveis de liquidao dos bens componentes do patrimnio da sociedade data da resoluo234, em outras palavras, esta verificao fsica e contbil, dever conter todos os direitos e deveres que comportem expresso pecuniria235, traduzindo o valor real de quanto vale a participao societria no mercado. Uma vez definido o valor a ser recebido a ttulo de apurao dos haveres, o pargrafo segundo do art. 1.031 do Cdigo Civil, estabelece que o mesmo deve ser pago no prazo de 90 dias contados da liquidao da quota, salvo disposio em contrrio do contrato social. Realizado o pagamento ao ex-scio, em princpio deve ser operada a reduo do capital social na proporo das quotas que ele possua, pois no mais existe a contribuio que justificava a existncia das quotas. Entretanto, como j estudamos, os demais scios podero adquirir ou alienar aquelas quotas, mantendo ntegro o capital social.

da espcie ou classe de ao; (Redao dada pela Lei n 10.303, de 2001) III - no caso do inciso IX do art. 136, somente haver direito de retirada se a ciso implicar: (Redao dada pela Lei n 10.303, de 2001) a) mudana do objeto social, salvo quando o patrimnio cindido for vertido para sociedade cuja atividade preponderante coincida com a decorrente do objeto social da sociedade cindida; (Includa pela Lei n 10.303, de 2001) b) reduo do dividendo obrigatrio; ou (Includa pela Lei n 10.303, de 2001) c) participao em grupo de sociedades; (Includa pela Lei n 10.303, de 2001) IV - o reembolso da ao deve ser reclamado companhia no prazo de 30 (trinta) dias contado da publicao da ata da assemblia-geral; (Redao dada pela Lei n 10.303, de 2001) V - o prazo para o dissidente de deliberao de assemblia especial (art. 136, 1o) ser contado da publicao da respectiva ata; (Redao dada pela Lei n 10.303, de 2001) VI - o pagamento do reembolso somente poder ser exigido aps a observncia do disposto no 3o e, se for o caso, da ratificao da deliberao pela assemblia-geral. (Includo pela Lei n 10.303, de 2001).
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neste sentido, o Enunciado da smula n 265 do supremo Tribunal Federal estabelece que na apurao de haveres no prevalece o balano no aprovado pelo scio falecido, excludo ou que se retirou. mamEDE, Gladston in Direito societrio: sociedades simples e Empresria. atlas. so paulo/2004. pg.166.
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Caso gerador. Ari Mendes e seus 03 irmos so scios da Pizzaria MASSAS E COMESTVEIS LTDA. Cada scio detentor de 25% do capital social que j se encontra integralizado. Apavorado com a violncia do Rio de Janeiro, Ari resolve retira-se da sociedade. Pergunta-se: a) Sabendo que a sociedade foi contratada por prazo indeterminado, Ari poder exercer o direito de retirada? b) Havendo anuncia dos scios para a cesso das quotas de Ari, a questo se modifica? c) E se fosse uma sociedade contratada por prazo determinado de 80 (oitenta) anos?

JurisprudnCia: COMERCIAL E PROCESSUAL CIVIL. AO DE APURAO DE HAVERES. COISA JULGADA NO IDENTIFICADA. PREQUESTIONAMENTO DEFICIENTE. CRITRIO DE LEVANTAMENTO PATRIMONIAL. DECRETO N. 3.708/1919, ART. 15. EXEGESE. DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL NO CARACTERIZADA. I. No se configura coisa julgada se na ao anterior o scio excludo buscava a anulao do ato que o excluiu, apenas apreciando-se tal tema desfavoravelmente ao mesmo, e na presente demanda, tornado irreversvel o seu afastamento da sociedade, discute-se o critrio de apurao dos seus haveres. II. Deficincia de prequestionamento a impedir o exame do especial em toda a sua extenso. III. Afastado o scio minoritrio por desavenas com os demais, admite-se que a apurao dos haveres se faa pelo levantamento concreto do patrimnio empresarial, includo o fundo de comrcio, e no, exclusivamente, com base no ltimo balano patrimonial aprovado antes da ruptura social. IV. Dissdio no configurado. V. Recurso especial no conhecido. (REsp 130.617/AM, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 18.10.2005, DJ 14.11.2005 p. 324) grifamos. DIREITO SOCIETRIO. RECURSO ESPECIAL. DISSOLUO PARCIAL DE SOCIEDADE LIMITADA POR TEMPO INDETERMINADO. RETIRADA DO SCIO. APURAO DE HAVERES. MOMENTO. - A data-base para apurao dos haveres coincide com o momento em que o scio manifestar vontade de se retirar da sociedade limitada estabelecida por tempo indeterminado. - Quando o scio exerce o direito de retirada de sociedade limitada por tempo indeterminado, a sentena apenas declara a dissoluo parcial, gerando, portanto, efeitos ex tunc. Recurso especial conhecido e provido. (REsp 646.221/PR, Rel. Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS, Rel. p/ Acrdo Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 19.04.2005, DJ 30.05.2005 p. 373, REPDJ 08.08.2005 p. 303) grifamos.
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PROCESSUAL EMBARGOS DE DIVERGNCIA SCIO SOCIEDADE - AO DE DISSOLUO PARCIAL CITAO DA PESSOA JURDICA. Acrdo que afirma serem inconfundveis a pessoa do scio e sociedade por ele integrada. Tal aresto no diverge de outro que, em ao de dissoluo parcial de sociedade, dispensa a citao da pessoa jurdica, sob o fundamento de que todos seus scios cotistas integraram o processo alcanou, na hiptese, o escopo visado pela citao da pessoa jurdica. (EREsp 332.650/RJ, Rel. Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS, CORTE ESPECIAL, julgado em 07.05.2003, DJ 09.06.2003 p. 165) grifamos. Balano de Determinao STJ INFO 176 SOCIEDADE COMERCIAL. DISSOLUO. APURAO DOS HAVERES. Em ao de dissoluo parcial de sociedade comercial, julgada procedente, com a retirada dos scios demandantes, houve trnsito em julgado, mas se deixou de definir o tempo a ser considerado para apurao dos haveres. Iniciada a liquidao para apurao dos haveres, o juiz deferiu percia, em 1999, deciso que, dentre outras, determinou a forma de apurao dos haveres dos scios retirantes, definindo que seria realizado balano com a realidade da empresa em 31/12/1990 (ltimo balano antes da retirada) e a apurao do fundo de comrcio pela mdia dos ltimos oito anos (1991 a 1998). Em 2000, proferiu outra deciso, determinando outro balano especial em 31/12/1999 e o fundo de comrcio pelo preo de mercado na mesma data, apurado pela mdia dos ltimos oito anos (1992 a 1999). O acrdo recorrido entendeu que houve violao ao disposto no art. 471 do CPC. A Turma proveu o REsp para restabelecer a deciso agravada, entendendo que a alterao da deciso anterior sobre o perodo de apurao da percia para avaliao do patrimnio da empresa no ofendeu o artigo citado, uma vez que cabe ao juiz encontrar a justa partilha a cada um dos scios de acordo com suas quotas, pela apurao da realidade da empresa, levando em conta, ainda, os fatos supervenientes, no caso h uma demora na realizao dos atos judiciais de avaliao. REsp 515.681-PR, Rel. Min. Ruy Rosado, julgado em 10/6/2003. (grifamos) EMENTA: DISSOLUO DE SOCIEDADE COMERCIAL. Apurao de haveres. Deciso. A alterao da anterior deciso, sobre o perodo a apurar na percia encarregada de avaliar o patrimnio da empresa, no ofende o disposto no art. 471 do CPC, pois se trata de simples providncia, de incumbncia do juiz, para atribuir a cada scio a quantia que mais se aproxime do valor real de sua quota. Recurso conhecido e provido. (REsp 515.681/PR, Rel. Ministro RUY ROSADO DE AGUIAR, QUARTA TURMA, julgado em 10.06.2003, DJ 22.09.2003 p. 342) PROCESSUAL CIVIL. AO RESCISRIA. PRAZO. CONTAGEM. TRNSITO EM JULGADO. SENTENA. UNICIDADE. DISSOLUO PARCIAL DE SOCIEDADE COMERCIAL. PAGAMENTO DE HAVERES. I - A sentena una, e como tal, no pode ser fracionada para efeito de ao rescisria. No se pode falar, pois, em trnsito em julgado parcial. Precedente da Corte Especial (ERESP 404.777-DF). II - O prazo para ajuizar ao rescisria contado a partir do trnsito em julgado da deciso no ltimo recurso interposto.
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III - Para que a ao rescisria seja acolhida por violao a dispositivo de lei (CPC, art. 485, V) preciso que a norma legal tida como ofendida tenha sofrido violao em sua literalidade. Precedentes. IV - Na dissoluo de sociedade comercial, a apurao de haveres no caso de scio retirante deve ser feita como se de dissoluo total se tratasse, evitando locupletamento indevido dos scios remanescentes. V - Declarando o perito judicial que mencionou a marca HSM como componente de fundo de comrcio, no h como se fazer ilao para afirmar que, no registrada no INPI a referida marca, direito a ela no teria o scio-retirante. VI - Recurso especial conhecido e provido para cassar o acrdo proferido na ao rescisria. (REsp 453.476/GO, Rel. Ministro ANTNIO DE PDUA RIBEIRO, TERCEIRA TURMA, julgado em 01.09.2005, DJ 12.12.2005 p. 369) grifamos.

Questes de ConCursos Com gabarito ofiCiaL. 125 EXAME DE ORDEM SEO SO PAULO - 1 FASE - DIREITO COMERCIAL. PROVA OBJETIVA. 45. Resolvendo-se o vnculo de um scio com a sociedade empresria de que faz parte, e no havendo previso contratual a respeito, seus haveres sociais sero pagos de acordo com o critrio do valor (A) patrimonial de suas quotas na data da resoluo, apurado em balano especial. (B) econmico de suas quotas data da resoluo, conforme a cotao em bolsa de valores. (C) patrimonial de suas quotas na data do efetivo pagamento, apurado em percia judicial. (D) econmico de suas quotas na data do efetivo pagamento, apurado em balano especial.

46. A Assemblia Geral Extraordinria da Companhia Brasileira de Secos e Molhados, sociedade annima fechada, deliberou a mudana de seu objeto social. Merovides, acionista detentor de 10% (dez por cento) de aes preferenciais sem direito de voto, no compareceu assemblia e discorda da alterao. Merovides (A) no poder exercer o direito de retirada. (B) poder exercer o direito de retirada. (C) s poderia exercer o direito de retirada se tivesse comparecido assemblia. (D) s poderia exercer o direito de retirada se a companhia fosse aberta. XXXIX CONCURSO PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA DE CARREIRA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO. 2 Prova Especfica. Dispondo o contrato social que, na hiptese de retirada ou excluso de scio, seus haveres sero pagos com base no ltimo balano levantado, acolhvel a alegao do retirante ou excludo de que a apurao, por no expressar o ltimo balano a realidade patrimonial da empresa, dever fazer-se de outra forma? Fundamente a resposta. (VALOR: UM PONTO E MEIO) .
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AUlA 17: DIREO DAS AtIvIDADES EMPRESARIAIS


Nesta aula discutiremos a leitura do(s) seguinte(s) captulo(s): Pginas 366 a 367 do Manual de Direito Comercial e de Empresa. Vol.I .4 edio. Ricardo Negro. Saraiva: So Paulo/2005. Pginas 222 a 238 de O Direito de Empresa luz do Novo Cdigo Civil. Srgio Campinho. 5 edio Renovar/2005.

Leitura CompLementar Pginas 446 a 451 do Curso de Direito Comercial. Fbio Ulhoa Coelho. 7 edio. Saraiva/2004. Pginas 107 a 112 do Direito Societrio. 9 edio. Jos Edwaldo Tavares Borba. Renovar: Rio de Janeiro/2004.

ementrio de temas Administrao ou Diretoria. Conselho de Administrao. Deveres do administrador. rbita de poder. Responsabilidade do administrador. Teoria Ultra Vires x Teoria da Aparncia. Projeo da responsabilidade do administrador em outros campos do Direito. PL 2426/2003.

roteiro de auLa Sabemos que a pessoa jurdica no possui corpo fsico capaz de concretizar os atos necessrios realizao de seu objetivo. A sua vontade (alcanada na assemblia ou na reunio) ser materializada por uma ou mais pessoas. As pessoas que exteriorizam a vontade da sociedade so chamadas de administradores (ou diretores). Elas atuam como se fosse a prpria sociedade, praticam atos em nome da sociedade, pois que esta ltima no age de per si. Quando o administrador ou diretor assina um cheque ou negocia uma operao, quem est agindo (praticando o ato de empresa) a sociedade e no o administrador. Foi exatamente por essa razo que PONTES DE MIRANDA, com base na teoria orgnica236, sustentou que a pessoa jurdica no podia ser representada pelo seu rgo administrativo, como dispunha o art. 17 do Cdigo Civil de 1916237, pois este nada mais do que um membro do todo. O ato do rgo , na verdade, ato da prpria pessoa jurdica. No haveria, portanto, representao, mas sim uma PRESENTAO, sendo o Administrador verdadeiro PRESENTANTE da sociedade.

236 a teoria orgnica ou da realidade objetiva prega que junto a pessoas naturais, que so realidades fsicas, existem os organismos sociais, constitudos pelas pessoas jurdicas, as quais tm existncia e vontade prprias, distintas da de seus membros, tendo por finalidade a realizao de seus objetivos sociais.

as pessoas jurdicas sero representadas, ativa e passivamente, nos atos judiciais e extrajudiciais, por quem os respectivos estatutos designarem, ou, no o designando, pelos seus diretores.
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Nas palavras de Pontes de Miranda que introduziu a terminologia no Direito Privado Brasileiro:
De ordinrio, nos atos da vida, cada um pratica, por si, os atos que ho de influir, ativa ou passivamente, na sua esfera jurdica. Os efeitos resultam de atos em que o agente presente; pois que os pratica, por ato positivo ou negativo. A regra a presentao, em que ningum faz o papel de outrem, isto , em que ningum representa 238. Quando o rgo da pessoa jurdica pratica o ato, que h de entrar no mundo jurdico como ato da pessoa jurdica, no h representao, mas presentao. O ato do rgo no entra, no mundo jurdico, como ato da pessoa, que rgo, ou das pessoas que compe o rgo. Entra no mundo jurdico como ato da pessoa jurdica, porque o ato do rgo ato seu. 239

Nesse sentido, acerca da natureza jurdica da Administrao da sociedade, uma parte da doutrina entende tratar-se de simples mandato - teoria da representao. Nossa lei filiou-se teoria orgnica ao estabelecer no art. 1.018 clara distino entre a funo do administrador e a do mandatrio. (Ricardo Negro in Manual de Direito Comercial e de Empresa. Saraiva/2005). Da mesma forma, o Prof. Jos Edwaldo Tavares Borba entende que o administrador rgo da sociedade, no se confundindo, pois, com o procurador. Este, por fora de um mandato, representa a sociedade num mbito restrito dos poderes que lhe forem conferidos. (in Direito Societrio, Renovar/2004). Por fim, entendendo que o rgo da sociedade no representa, mas presenta, conclui Pontes de Miranda:
O rgo da pessoa jurdica no representante legal. A pessoa jurdica no incapaz. O poder de presentao, que ele tem, provm da capacidade mesma da pessoa jurdica; por isso mesmo, dentro e segundo o que se determinou no ato constitutivo, ou nas deliberaes posteriores. A presentao judicial ou extrajudicial (art.17 CC/1916) 240.

Vimos ento que o administrador (ou diretor) integra o rgo da sociedade chamado de Administrao (ou Diretoria) que, no plano interno, administra a empresa, e, externamente, manifesta a vontade da pessoa jurdica. O contrato social deve designar quem tem poderes para presentar a sociedade, bem como os limites desses poderes. Pode o contrato social designar indiscriminadamente todos os scios para presentar a sociedade. Disso no decorre, porm, que os scios que ingressem aps a criao da sociedade, na qualidade de cessionrios ou sucessores de scio administrador, sejam tambm administradores241. Dever existir disposio expressa na alterao contratual ou em instrumento apartado, para agirem como tais. Importante, pois, que o contrato distribua as funes e atribua os poderes de administrao, evitando-se, assim, a prtica de atos em excesso pelos mesmos por falta de discriminao explcita das suas funes. O Cdigo Civil trs relevante inovao quando estabelece a possibilidade de terceiros serem administradores de sociedade limitada, o que antes ocorria somente nas sociedades annimas242. Assim, a sociedade limitada poder ter como administrador, pessoa que no seja scio (se o contrato social assim o permitir). A designao dessas pessoas, porm, depende de

238

Tratado de Direito privado Tomo III 3 edio Rio de janeiro/1970. p. 231.


239 240

Op.cit. p. 233.

Tratado de Direito privado Tomo I 4 edio Revista dos Tribunais/1977. p.412. art. 1.060, pargrafo nico do cdigo civil.
241 242 Lei 6.404/76. art. 146. podero ser eleitos para membros dos rgos de administrao pessoas naturais, devendo os membros do conselho de administrao ser acionistas e os diretores residentes no Pas, acionistas ou no. (Redao dada pela Lei n 10.194, de 2001). grifamos

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aprovao unnime dos scios, no caso do capital social, ainda no estar integralizado, ou de 2/3 (dois teros) se j houver a integralizao (art. 1.061). Verifica-se que o legislador deixou ao critrio dos scios tal regramento. Optando por uma sociedade limitada com um perfil mais conservador de administrao, conservar em seu poder a administrao (no prevendo no contrato social a administrao por no-scio). Querendo imprimir um perfil profissionalizante da administrao, onde terceiros podem administr-la, dever haver previso contratual expressa neste sentido. O administrador no-scio, designado em ato separado, dever firmar termo de posse no livro de atas da administrao, no prazo de at trinta dias da data de sua designao, sob pena da nomeao perder a validade. Tanto a nomeao quanto a destituio ou renncia do administrador devem ser averbadas no prazo de dez dias seguintes a cada ato, no registro competente (art. 1.063). Cabe ao administrador, ao trmino de cada exerccio social, proceder elaborao do inventrio, do balano patrimonial e do balano de resultado econmico, com observncia das regras contidas nos artigos 1.186, 1.187, 1.188 e 1.189 do Cdigo Civil. Outra novidade do Cdigo Civil diz respeito expresso scio-gerente que foi substituda por administrador ou diretor, haja vista a sociedade limitada poder ser gerida tambm por no-scios (anteriormente a condio de scio era obrigatria) e, a expresso gerente, hoje, ser sinnimo de preposto243 (conforme dispositivo do art. 1.172), no trazendo similitude com o antigo scio-gerente. Quoruns para nomeao e destituio do administrador Como visto na aula 16, existem quoruns mnimos estabelecidos no Cdigo Civil de 2002, que devem ser observados. O contrato social poder dispor de quoruns diferenciados, porm sempre respeitando esse mnimo previsto na lei. Para eleio e destituio de administradores das sociedades limitadas, o quorum previsto no Cdigo Civil vai variar em funo do administrador ser ou no scio. No caso do contrato social prever a possibilidade de administrador no-scio, o quorum para eleg-los vai variar conforme a integralizao do capital social: a) capital social totalmente integralizado: por deliberao de 2/3 do capital social. b) capital social no integralizado: por unanimidade. (art. 1.061). Para a nomeao e destituio do administrador no-scio designado em ato separado, sero necessrios votos correspondentes a mais da metade do capital social (art. 1.076, II c/c art. 1.071, II e III). Para a destituio de administrador scio, ser necessria a aprovao de, no mnimo, 2/3 do capital social, salvo estipulao contratual diversa (art. 1.063 1). Neste caso, a disposio do quorum poder atender aos interesses dos scios uma vez que a lei permite a estipulao de quorum distinto ao legalmente estabelecido. administrador pessoa Jurdica A questo sobre a possibilidade de pessoa jurdica ser administradora de sociedade foi muito debatida na vigncia do Decreto n 3.708/1919. De forma indireta, o Cdigo Civil veio sanar tal impasse segundo os termos dos artigos 997, VI e 1.062 2. Portanto, embora a sociedade possa ser constituda e tenha no seu

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n.a. Est no exerccio da empresa, mas no detentor de poderes de direo.

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quadro societrio somente pessoas jurdicas, a diretoria desta sociedade ser composta de administradores, pessoas naturais244. Na I Jornada de Direito Civil, a presente questo comeou a suscitar dvidas, quando houve por bem o enunciado n 66 dirimir o problema de forma enftica, da seguinte forma:
Art. 1.062: a teor do 2 do art. 1.062 do Cdigo Civil, o administrador s pode ser pessoa natural245.

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n.a. esta regra vlida para qualquer tipo de sociedade. autor do enunciado mrcio souza Guimares, mestre em Direito Empresarial pela ucam. professor de Direito Empresarial da Escola de Direito RIO da FGV.
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manual de atos de registro de sociedade Limitada. Disponvel em: www.dnrc.gov.br


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Neste sentido, tambm, o Departamento Nacional de Registro do Comrcio DNRC, por meio da Instruo Normativa n. 98 de 2003246, firmou orientao quanto ao impedimento da pessoa jurdica para ser administradora. Da mesma forma, no Parecer n. 126 de 2003, destaca-se o seguinte posicionamento: Ressalte-se por oportuno, que diante da nova sistemtica estabelecida pelo Cdigo Civil (art. 1.054 c/c o art. 997 e 2 do art. 1.062) no mais admitida a administrao da sociedade limitada por pessoa jurdica. Em posio minoritria247, o Prof. Jos Edwaldo Tavares Borba entende que administradores podero ser pessoas naturais ou pessoas jurdicas, uma vez que, onde o legislador no distinguiu (art. 1.060, que se refere a uma ou mais pessoas, indistintamente, no cabe ao intrprete distinguir. Quando o legislador quis distinguir, como o fez em relao sociedade simples, f-lo expressamente (art. 997, VI), para tornar a administrao privativa de pessoas naturais. A regra da sociedade simples no se aplica subsidiariamente, nesse caso, sociedade limitada, tanto que esta dispe de norma prpria.248 Conselho de administrao A sociedade limitada pode apresentar um volume grande de negcios, to complexos quanto aos da sociedade annima. Neste caso, o contrato social pode estipular a existncia de rgos administrativos auxiliares, alm do conselho fiscal. A criao de um conselho de administrao na sociedade limitada, semelhante ao existente nas sociedades annimas249, legalmente possvel, bastando que os scios faam a previso no contrato social. Se ele no tem sua gnesis contempornea celebrao do contrato de sociedade, poder, mediante deliberao de scio ou scios representantes de, no mnimo, do capital, ser a qualquer tempo implantado (artigo 1.076, I c/c artigo 1.071, V)250. O conselho de administrao um rgo Colegiado e deliberativo, constitudo somente por scios que, uma vez nomeados, passam a ter deveres e direitos inerentes s suas funes. Seu funcionamento exclusivamente interno sendo despido de poderes executivos, de representao e de administrao (art. 138 1 da Lei n. 6.404/1976). deveres do administrador Os deveres do administrador esto previstos, de forma geral, no art. 1.011 do Cdigo Civil, resumindo-se ao dever de diligncia e probidade. No entanto, a Lei n 6.404/1976 dispensa uma seo prpria para, mais amplamente, indicar os deveres do administrador nas sociedades annimas, que devem ser aplicveis a qualquer pessoa incumbida de administrar bens ou interesses alheios251. So eles:

no mesmo sentido: Ricardo negro in manual de Direito comercial e de Empresa. vol. I. 4 ed. saraiva/2005. p.366.
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in Direito societrio. 9 edio. Renovar: Rio de janeiro/2004. pg.107.


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Lei n. 6.404/1976. art. 138. a administrao da companhia competir, conforme dispuser o estatuto, ao conselho de administrao e diretoria, ou somente diretoria. 1 O conselho de administrao rgo de deliberao colegiada, sendo a representao da companhia privativa dos diretores. 2 as companhias abertas e as de capital autorizado tero, obrigatoriamente, conselho de administrao. art. 139. as atribuies e poderes conferidos por lei aos rgos de administrao no podem ser outorgados a outro rgo, criado por lei ou pelo estatuto. art. 140. O conselho de administrao ser composto por, no mnimo, 3 (trs) membros, eleitos pela assemblia-geral e por ela destituveis a qualquer tempo, devendo o estatuto estabelecer: I - o nmero de conselheiros, ou o mximo e mnimo permitidos, e o processo de escolha e substituio do presidente do conselho pela assemblia ou pelo prprio conselho; II - o modo de substituio dos conselheiros; III - o prazo de gesto, que no poder ser superior a 3 (trs) anos, permitida a reeleio; IV - as normas sobre convocao, instalao e funcionamento do conselho, que deliberar por maioria de votos, podendo o estatuto estabelecer quorum qualificado para certas deliberaes, desde que especifique as matrias. pargrafo nico. O estatuto poder prever a participao no conselho de representantes dos empregados, escolhidos pelo voto destes, em eleio direta, organizada pela empresa, em conjunto com as entidades sindicais que os representem.
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Dever de Diligncia: disposto no art. 1.011 do Cdigo Civil. O administrador deve atuar com zelo e aplicar mtodos, teorias e atos prprios a fim de realizar o objeto social. Dever tico-Social: disposto no caput do art. 154252 da Lei n 6.404/1976. Satisfazer s exigncias do bem pblico e a funo social da empresa so objetivos que tambm devem pautar as atitudes daqueles que efetivamente realizaro o objeto social. Desvio de Poder: disposto nos pargrafos do art. 154253 da Lei n 6.404/76. A prpria lei coibe os atos de liberalidade que possam prejudicar a sociedade ou que no sejam do interesse social, limitando os poderes da administrao. Dever de Lealdade e Sigilo: disposto no art. 155254 da Lei n 6.404/1976. Em razo da funo que ocupa, o administrador no pode se utilizar (proveito prprio ou de terceiros) das informaes privilegiadas que obtm em virtude de sua atividade e que ainda no foram repassadas ao mercado. Dever de Informar: disposto no art. 157255 da Lei n 6.404/1976. Parece contraditrio com o dever de sigilo, no entanto ambos se complementam uma vez que o sigilo refere-se a pessoas especificas e o dever de informar aparece em uma srie de dispositivos que visam obrigar o administrador a dar publicidade aos negcios da sociedade que podero influenciar investidores e mercado. Conflito de interesses: disposto no art. 156256 da Lei n 6.404/1976 e no art. 1.017 do Cdigo Civil. Havendo conflito de interesses, entre o administrador e a sociedade, numa determinada operao, vedado ao administrador intervir tanto na operao como nas deliberaes que tomarem os demais administradores. O direito societrio norte-americano adota, como regra para analisar a responsabilidade dos administradores, a teoria do Business Judgment rule257, cuja aplicao no Brasil vem sendo aplicada pelo Poder Judicirio e pela Comisso de Valores Mobilirios258. A referida teoria, tambm conhecida em nosso pas como Regra da Deciso Negocial, numa traduo livre do ingls, tem por objetivo blindar o administrador contra interferncias do Poder Judicirio e do rgo regulador quanto s suas decises, considerando-se que estas tenham sido tomadas de maneira informada, refletida e desinteressada. Em suma, a referida teoria no proteger o administrador negligente. Oportuno discutir, neste ponto, se ser possvel responsabilizar o administrador pela deepening insolvency ou agravamento pela situao de crise econmica-financeira259, pelos danos gerados em conseqncia de um prolongamento artificial de uma sociedade empresria em grave crise sem que haja ativos suficientes e fluxo de caixa para pagar seus credores. Sobre o tema: Ruling Makes Bankruptcy Suits Harder
United States 06/25/2007 U.S. Law A recent Delaware Supreme Court decision may have undermined cases against directors and officers of companies for actions they take just before they file for bankruptcy, such as increasing the companys debt or signing major contracts with creditors. The court ruled last month that creditors of a Delaware corporation that is insolvent or in the so-called zone of insolvency have no right to assert direct claims for breach of fiduciary duty against its directors. Some lawyers believe the decision eliminates the threat of suits that seek to recover from directors for actions they took shortly before bankruptcy.

250 campInHO, srgio in O Direito de Empresa luz do novo cdigo civil.. 5 edio Renovar/2005. pg.242. 251

cOELHO, Fbio ulhoa in curso de Direito comercial. 7 edio. saraiva/2004. pg.442.

252 art. 154. O administrador deve exercer as atribuies que a lei e o estatuto lhe conferem para lograr os fins e no interesse da companhia, satisfeitas as exigncias do bem pblico e da funo social da empresa.

art. 154 1. O administrador eleito por grupo ou classe de acionistas tem, para com a companhia, os mesmos deveres que os demais, no podendo, ainda que para defesa do interesse dos que o elegeram, faltar a esses deveres. 2 vedado ao administrador: a) praticar ato de liberalidade custa da companhia; b) sem prvia autorizao da assemblia-geral ou do conselho de administrao, tomar por emprstimo recursos ou bens da companhia, ou usar, em proveito prprio, de sociedade em que tenha interesse, ou de terceiros, os seus bens, servios ou crdito; c) receber de terceiros, sem autorizao estatutria ou da assemblia-geral, qualquer modalidade de vantagem pessoal, direta ou indireta, em razo do exerccio de seu cargo. 3 as importncias recebidas com infrao ao disposto na alnea c do 2 pertencero companhia. 4 O conselho de administrao ou a diretoria podem autorizar a prtica de atos gratuitos razoveis em benefcio dos empregados ou da comunidade de que participe a empresa, tendo em vista suas responsabilidades sociais.
253 254 art. 155. O administrador deve servir com lealdade companhia e manter reserva sobre os seus negcios, sendo-lhe vedado: I - usar, em benefcio prprio ou de outrem, com ou sem prejuzo para a companhia, as oportunidades comerciais de que tenha conhecimento em razo do exerccio de seu cargo; II - omitir-se no exerccio ou proteo de direitos da companhia ou, visando obteno de vantagens, para si ou para outrem, deixar de aproveitar oportunidades de negcio de interesse da companhia;

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The case was filed by putative creditor North American Catholic Educational Programming Foundation Inc. against three directors of the Delaware corporation, Clearwire Holdings Inc., which had agreed to buy the foundations Federal Communications Commission-approved licenses for microwave signal transmission to build a national wireless Internet network. North American Catholic Educational Programming Foundation Inc. v. Rob Gheewalla, No. 06-521 (Del.). But a lawyer involved in a $41.5 million settlement with outside directors reached in March in a separate suit against directors of bankrupt Birmingham, Ala., shoe retailer Just For Feet Inc. said that companies nearing insolvency must still safeguard creditors interests to avoid lawsuits. In the Just For Feet Inc. bankruptcy, the bankruptcy trustee filed a lawsuit in Alabama state court against the companys directors, officers, accounting firm and independent auditors for breaches of fiduciary duty, fraud and related claims for the companys actions as it neared bankruptcy or entered the zone of insolvency. There is no legal definition of zone of insolvency, but it has been said to refer to when a company nears insolvency or is at the point at which it cant pay its debts. The trustee said that the defendants decisions to ignore expert advice to file a Chapter 11 restructuring and conceal the companys shaky financial status for two years led to a $90 million fire-sale liquidation of the companys assets. Charles R. Goldstein, Chapter 7 Trustee for Just For Feet Inc. v. Harold Ruttenberg, No. 01-06833 (Jefferson Co., Ala., Cir. Ct.). Some have claimed that Just For Feet could have been reorganized in a healthy way that preserved a substantial amount of value, and the settlement shows that zone-of-insolvency theories are alive and well. In bankruptcy courts and state courts, lawyers have been testing claims and damages theories involving the duties of a companys directors as a company nears bankruptcy or enters the zone of insolvency and deepening insolvency. Lawyers disagree about whether the recent Delaware Supreme Court decision rejecting direct creditor claims for breach of fiduciary duty when companies enter the zone of insolvency, or are actually insolvent, shuts the door on director liability in those circumstances. Courts have also been inconsistent. Cases involving zone-of-insolvency and deepeninginsolvency issues have been a developing trend in the past several years. In bankruptcies, its incumbent upon trustees to pursue claims against directors, if they exist, for the benefit of creditors and shareholders. Despite the popularity of the theories, courts have been inconsistent on whether zone of insolvency and deepening insolvency are causes of action or a fact pattern. Court decisions opened the door to such claims a few years ago, but the pendulum has recently shifted. For example, a 3rd U.S. Circuit Court of Appeals decision in 2006 said that only fraud, not negligence, can support a deepening-insolvency claim under Pennsylvania law. In re CitX Corp. Inc., Gary Seitz Ch. 7 Trustee v. Detweiler Hersey & Associates P.C., 448 F.3d 672 (3d Cir. 2006). Later in 2006, a Delaware court of chancery rejected deepening insolvency as an independent cause of action under Delaware law. Trenwick America Litigation Trust v. Ernst & Young LLP, 906 A.2d 168 (New Castle Co., Del., Ch.). Many are now pointing to the May 18 Delaware Supreme Court decision in the North American Catholic case as a significant milestone in the zone-of-insolvency debate. The Delaware Supreme Court upheld a Delaware court of chancery decision that dismissed a putative creditors case against three directors of wireless Internet company Clea-

III - adquirir, para revender com lucro, bem ou direito que sabe necessrio companhia, ou que esta tencione adquirir. 1 cumpre, ademais, ao administrador de companhia aberta, guardar sigilo sobre qualquer informao que ainda no tenha sido divulgada para conhecimento do mercado, obtida em razo do cargo e capaz de influir de modo pondervel na cotao de valores mobilirios, sendo-lhe vedado valer-se da informao para obter, para si ou para outrem, vantagem mediante compra ou venda de valores mobilirios. 2 O administrador deve zelar para que a violao do disposto no 1 no possa ocorrer atravs de subordinados ou terceiros de sua confiana. 3 a pessoa prejudicada em compra e venda de valores mobilirios, contratada com infrao do disposto nos 1 e 2, tem direito de haver do infrator indenizao por perdas e danos, a menos que ao contratar j conhecesse a informao. 4 vedada a utilizao de informao relevante ainda no divulgada, por qualquer pessoa que a ela tenha tido acesso, com a finalidade de auferir vantagem, para si ou para outrem, no mercado de valores mobilirios.
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art. 157. O administrador de companhia aberta deve declarar, ao firmar o termo de posse, o nmero de aes, bnus de subscrio, opes de compra de aes e debntures conversveis em aes, de emisso da companhia e de sociedades controladas ou do mesmo grupo, de que seja titular. 1 O administrador de companhia aberta obrigado a revelar assemblia-geral ordinria, a pedido de acionistas que representem 5% (cinco por cento) ou mais do capital social: a) o nmero dos valores mobilirios de emisso da companhia ou de sociedades controladas, ou do mesmo grupo, que tiver adquirido ou alienado, diretamente ou atravs de outras pessoas, no exerccio anterior; b) as opes de compra de aes que tiver contratado ou exercido no exerccio anterior; c) os benefcios ou vantagens, indiretas ou complementares, que tenha recebido ou esteja recebendo da companhia e de sociedades coligadas, controladas ou do mesmo grupo;

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rwire Holdings Inc. for breaches of fiduciary duty while the company was in the zone of insolvency or insolvent. The court said that creditors of a Delaware corporation that is insolvent or in the zone of insolvency have no right, as a matter of law, to assert direct claims for breach of fiduciary duty against its directors. Recognizing that directors of an insolvent corporation owe direct fiduciary duties to creditors would create uncertainty for directors who have a fiduciary duty to exercise their business judgment in the best interest of the insolvent corporation, wrote Justice Randy Holland. The Delaware decision erases the threat of direct claims by creditors against directors, but it doesnt mean zone-of-insolvency issues are dead, Hollin said. Many such lawsuits are already filed as derivative cases on behalf of a corporation by a bankruptcy trustee, an insurance company receiver or a creditors committee, said Hollin of Powell Trachtman. It doesnt take away the zone-of-insolvency issues, Hollin said. It says theyve got to be brought in a derivative manner on behalf of the corporation, not by individual creditors. While insolvent companies could face derivative suits, the Delaware Supreme Court didnt directly discuss whether companies in the amorphous zone of insolvency could also face derivative claims. http://www.lexuniversal.com/en/news/2652, acesso em 19 de janeiro de 2009, s 04:20horas.

poderes do administrador Os administradores ou diretores decidem e executam os negcios da sociedade limitada agindo, em regra, no sentido da realizao do objeto social. Diante de to amplos poderes, o Prof. Srgio Campinho destaca ser de bom alvitre a elaborao de clusula contratual estabelecendo restries aos atos de gesto, isto porque, do contrrio, os administradores so autorizados na forma do art. 1.015 do Cdigo Civil, a praticar todos os atos pertinentes gesto da sociedade260. O citado professor tambm menciona, como forma de garantir uma administrao diligente, a incluso de uma clusula no contrato social obrigando aos administradores prestarem cauo. Esta garantia somente seria levantada aps a aprovao das ltimas contas apresentadas pelo administrador que estivesse deixando o cargo261. Existem atos de gesto que so, tradicionalmente, limitados nos contratos sociais, eis alguns exemplos: concesso de garantias em nome da sociedade em favor de terceiros sem contrapartida que a beneficie: desvia a sociedade do seu objetivo de obter lucros. usar bens da sociedade em nome prprio ou permitir que terceiro o faa, exceto se o bem fizer parte de um conjunto de direitos que a sociedade pode proporcionar para seus diretores, p.ex., servir de residncia temporria para algum diretor em trnsito; usar o carto de crdito corporativo para fins sociais, ter direito a um esquema de segurana etc. alienao de bens imveis.

d) as condies dos contratos de trabalho que tenham sido firmados pela companhia com os diretores e empregados de alto nvel; e) quaisquer atos ou fatos relevantes nas atividades da companhia. 2 Os esclarecimentos prestados pelo administrador podero, a pedido de qualquer acionista, ser reduzidos a escrito, autenticados pela mesa da assemblia, e fornecidos por cpia aos solicitantes. 3 a revelao dos atos ou fatos de que trata este artigo s poder ser utilizada no legtimo interesse da companhia ou do acionista, respondendo os solicitantes pelos abusos que praticarem. 4 Os administradores da companhia aberta so obrigados a comunicar imediatamente bolsa de valores e a divulgar pela imprensa qualquer deliberao da assemblia-geral ou dos rgos de administrao da companhia, ou fato relevante ocorrido nos seus negcios, que possa influir, de modo pondervel, na deciso dos investidores do mercado de vender ou comprar valores mobilirios emitidos pela companhia. 5 Os administradores podero recusar-se a prestar a informao ( 1, alnea e), ou deixar de divulg-la ( 4), se entenderem que sua revelao por em risco interesse legtimo da companhia, cabendo comisso de Valores mobilirios, a pedido dos administradores, de qualquer acionista, ou por iniciativa prpria, decidir sobre a prestao de informao e responsabilizar os administradores, se for o caso. 6 Os administradores da companhia aberta devero informar imediatamente, nos termos e na forma determinados pela comisso de Valores mobilirios, a esta e s bolsas de valores ou entidades do mercado de balco organizado nas quais os valores mobilirios de emisso da companhia estejam admitidos negociao, as modificaes em suas posies acionrias na companhia.

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responsabilidades do administrador A responsabilidade dos administradores decorre, em regra, da pratica de atos ilcitos, conforme dispositivo do art. 158 da Lei 6.404/76 e art. 927 do Cdigo Civil. Dessa forma, ser responsvel sempre que agir com dolo ou culpa, mesmo que dentro das limitaes de competncia previstas no contrato/estatuto. Ou ento, quando ultrapassar os atos regulares da gesto, como veremos a seguir. Dispe o art. 1.016 do Cdigo Civil que os administradores respondem solidariamente perante a sociedade e perante terceiros prejudicados por culpa no desempenho de suas funes. Assim, se os bens da sociedade no cobrirem as dvidas, os scios respondero pelo saldo, na proporo em que participem das perdas sociais, salvo clusula de responsabilidade solidria (artigos 1.023 e 1.024). Como o administrador age em nome da sociedade limitada, sempre que praticar os atos de gesto dentro dos limites da atribuio de competncia e poder, estes atos vincularo apenas sociedade que ficar obrigada a satisfazer as obrigaes contradas pelo administrador (teoria organicista), com a fora exclusiva do seu patrimnio. H, entretanto, situaes em que o administrador age excedendo os poderes que lhe foram conferidos pela sociedade, inclusive desrespeitando vedaes contratuais expressas. Nestes casos o pargrafo nico, do art. 1.015 do Cdigo Civil, claro no sentido da responsabilizao pessoal do administrador perante terceiros em qualquer uma das seguintes situaes: I - se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro prprio da sociedade; II - provando-se que era conhecida do terceiro; III - tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios da sociedade. Conjugado com o indigitado dispositivo legal, devemos analisar as regras insertas no art. 158 da Lei n 6.404/1976, pois, dependendo da disposio contratual262, nas sociedades limitadas, as normas previstas para as sociedades por aes sero aplicveis. teoria ultra Vires A teoria dos atos ultra vires tem origem inglesa, dispondo que todos os atos praticados pelo administrador, de forma a ultrapassar a sua rbita de poderes, seriam acoimados de nulos. No Brasil, tal teoria tem sido utilizada por alguns doutrinadores para explicar a teoria da responsabilidade do administrador, todavia, podemos dizer que estamos diante de uma nova teoria dos atos ultra vires, sendo a conseqncia da prtica de tais atos, no a sua invalidao, mas sim a determinao de que o administrador o responsvel pelo adimplemento da obrigao. Para melhor compreenso da responsabilidade dos administradores, podemos concluir que deve ser analisada a prtica do ato, de forma abusiva ou excessiva de poderes (abuso de poder e excesso de poder). Em ambos os casos, o administrador ser o responsvel pelo pagamento da obrigao, todavia, poder-se- perquirir sobre a possibilidade do terceiro credor cobrar da sociedade, estando, essa ltima, compelida ao pagamento para, aps, exercer o direito de regresso em face do administrador. A soluo do problema se dar com base na teoria da aparncia. A base da teoria da aparncia consiste, como a acepo da palavra indica, na aparncia do ato praticado pelo administrador. Se o administrador de uma escola adquire um helicptero, a aparncia indica ao credor que o adquirente no a sociedade que explora a escola, mas sim o prprio administrador. Assim, caso seja inadimplida uma das parcelas, caber ao

256 art. 156. vedado ao administrador intervir em qualquer operao social em que tiver interesse conflitante com o da companhia, bem como na deliberao que a respeito tomarem os demais administradores, cumprindo-lhe cientific-los do seu impedimento e fazer consignar, em ata de reunio do conselho de administrao ou da diretoria, a natureza e extenso do seu interesse. 1 ainda que observado o disposto neste artigo, o administrador somente pode contratar com a companhia em condies razoveis ou eqitativas, idnticas s que prevalecem no mercado ou em que a companhia contrataria com terceiros. 2 O negcio contratado com infrao do disposto no 1 anulvel, e o administrador interessado ser obrigado a transferir para a companhia as vantagens que dele tiver auferido.

confira-se: http://www. bovespa.com.br/Investidor/ juridico/060912nota.asp, acesso em 19 de janeiro de 2009, s 03:58horas. na cVm: http://www.cvm.gov.br/port/ inqueritos/2007/rordinario/ inqueritos/05_15_21-04.asp, acesso em 19 de janeiro de 2009.
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Em razo da regra da deciso negocial, o poder judicirio americano preocupa-se apenas com o processo que levou deciso e no com o seu mrito. para utilizar a regra da deciso negocial, o administrador deve seguir os seguintes princpios: (i) Deciso informada: a deciso informada aquela na qual os administradores basearam-se nas informaes razoavelmente necessrias para tom-la. podem os administradores, nesses casos, utilizar, como informaes, anlises e memorandos dos diretores e outros funcionrios, bem como de terceiros contratados. no necessria a contratao de um banco de investimento para a avaliao de uma operao; (ii) Deciso refletida: a deciso refletida aquela tomada depois da anlise
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credor a cobrana apenas em face do administrador (pessoa natural) e no da sociedade, que explora a escola, aplicando-se, desta feita, a teoria da aparncia. Pela teoria da aparncia, o credor poder cobrar diretamente da sociedade para que, depois, haja o regresso, ou ento, ser obrigado a cobrar do administrador. projeo da responsabilidade do administrador em outros campos do direito: Cdigo Tributrio Nacional: a hiptese de incidncia do art. 135, III263 o no pagamento da obrigao principal pelo contribuinte, resultante de atos praticados, pelos responsveis, com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos. Com isso, haver a transferncia do dbito em nome do contribuinte, exclusivamente para o responsvel, que o substitui. Ressalte-se que o art. 135 do CTN no caso de desconsiderao da personalidade jurdica, , no entanto, uma forma de responsabilidade por substituio, onde o responsvel passa a figurar no plo passivo de uma relao jurdica com o FISCO. Previdncia Social: O empregador, como tal considerado o titular da empresa (individual ou coletiva), alm de ser contribuinte (segurado obrigatrio), tambm responsvel legal pela arrecadao das contribuies dos seus empregados. Recolher as contribuies da Previdncia Social e no repass-las ao INSS configura crime de sonegao fiscal (Lei n 4.729/1965265) e de apropriao indbita (Decreto-Lei n 2.848/1940 Cdigo Penal266). Alm disso, tal como ocorre com relao aos tributos, scios e diretores, que respondem solidariamente, na forma da Lei n 8.620/1993267 e da remansosa jurisprudncia dos tribunais. Novamente, no caso para a desconsiderao da personalidade jurdica e sim de substituio legal tributria. Trabalhista: Os arts. 2 e 10 da CLT firmam a responsabilidade da empresa pelos dbitos trabalhistas. Entretanto, importante ressaltar que tais regras no fazem com que os administradores sejam responsveis pelo pagamento de tais dbitos, salvo nas hipteses de fraude. A jurisprudncia trabalhista ainda vacilante sobre o tema, encaminhando-se, algumas vezes, para o perigoso rumo da mxima de que algum deve pagar, custe o que custar. Ambiental: O art. 225 da Constituio da Repblica conferiu especial relevo questo ambiental, ao elevar o meio-ambiente categoria de bem jurdico tutelado autonomamente, destinando um captulo inteiro a sua proteo. Alm do dispositivo constitucional, a Lei n 9.605/1998268 prev a responsabilizao penal da pessoa jurdica pela prtica de delitos ambientais e funciona no apenas para punir, mas como forma de preveno. O mesmo diploma legal, em seu art. 4, admite a desconsiderao da pessoa jurdica sempre que sua personalidade for obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados qualidade do meio ambiente.

das diferentes alternativas ou possveis conseqncias ou, ainda, em cotejo com a documentao que fundamenta o negcio. mesmo que deixe de analisar um negcio, a deciso negocial que a ele levou pode ser considerada refletida, caso, informadamente, tenha o administrador decidido no analisar esse negcio; e (iii) Deciso desinteressada: a deciso desinteressada aquela que no resulta em benefcio pecunirio ao administrador. Esse conceito vem sendo expandido para incluir benefcios que no sejam diretos para o administrador ou para instituies e empresas ligadas a ele. quando o administrador tem interesse na deciso, aplicamse os standards do dever de lealdade (duty of loyalty). http://www.cvm.gov.br/port/ inqueritos/2007/rordinario/ inqueritos/05_15_21-04. asp, acesso em 19 de janeiro de 2009.
259 obrigatria a leitura do seguinte artigo: Deveres dos administradores de sociedades Empresrias em Dificuldade Econmica-Financeira: a Teoria da Deepening Insolvency no Brasil escrito por Leonardo santos de arago, in casTRO, Rodrigo R. monteiro de & aRaGO, Leonardo santos de (coord.) Direito societrio Desafios atuais so paulo: quartier Latin, p. 178/185, 2009. 260 261 262 263

Op.cit. pg.228. Op.cit. pg.228. art. 1.053 do cdigo civil.

pL 3401/2008269 Encontra-se em tramitao o PL 3401/2008 que regulamenta o disposto no art. 50 do Cdigo Civil, disciplinando a declarao judicial de desconsiderao da personalidade jurdica. O autor do PL justifica a proposio, alegando que, embora s recentemente tenha sido introduzido na legislao brasileira, o instituto da desconsiderao da personalidade jurdica

art. 135. so pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes tributrias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos: (...) III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado.

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vem sendo utilizado com um certo aodamento e desconhecimento das verdadeiras razes que autorizam um magistrado a declarar a desconsiderao da personalidade jurdica. Nesse sentido, antes de declarar que os efeitos de certas e determinadas obrigaes sejam estendidos aos bens dos administradores ou scios da pessoa jurdica, o juiz lhes facultar o prvio exerccio do contraditrio, concedendo-lhes o prazo de dez dias para produo de suas defesas. Alm disso, ser vedada a extenso dos efeitos de obrigaes da pessoa jurdica aos bens particulares de scio e/ou de administrador que no tenha praticado ato abusivo da personalidade, mediante desvio de finalidade ou confuso patrimonial, em detrimento dos credores da pessoa jurdica ou em proveito prprio.

Caso gerador A sociedade RS Sapatos e Bolsas Ltda. tem 20 anos de mercado capixaba. Seu principal fornecedor de couro a Couros e Outros Ltda. com sede em Feliz/PR. Alfredo Matias o diretor de compras da RS, e h mais de cinco anos faz seus pedidos mensais, pessoalmente, com o vendedor Waltinho. O valor dos pedidos oscila entre R$ 3.000,00 e R$ 5.000,00, os dados fiscais so sempre os mesmos, assim como o endereo para a entrega na sede da RS. No incio, Waltinho tomou todas as cautelas necessrias, mas com o passar dos anos, passou a aceitar os pedidos de Alfredo por telefone e/ou por e-mail, os quais foram devidamente pagos no vencimento. Alm disso, os canhotos das notas fiscais e dos tales de pedido sempre voltavam assinados e carimbados pelo chefe da expedio da RS. No incio de dezembro, Waltinho recebe um pedido de Alfredo no valor de R$ 4.500,00, com os mesmo dados fiscais, porm, para ser entregue em outro endereo. A justificativa de Alfredo era que, em virtude da demanda de Natal, a RS estava alugando o espao na rea de produo de uma outra fbrica que ficava, justamente, no endereo indicado para essa entrega. Waltinho no perde tempo, e tira o pedido, indicando como local para a entrega o ltimo endereo fornecido por Alfredo. Sacada a duplicata correspondente venda do couro, a RS comunica a Couros e Outros Ltda. que no aceitar o ttulo nem o pagar, porque a compra foi feita por pessoa no autorizada, em proveito prprio e no da sociedade (RS), aduzindo, ainda, que Alfredo havia sido despedido dias antes de fazer o ltimo pedido ao Waltinho. Pergunta-se: 1. De quem a obrigao de pagar o ttulo e por qu?

art 1 constitui crime de sonegao fiscal: I - prestar declarao falsa ou omitir, total ou parcialmente, informao que deva ser produzida a agentes das pessoas jurdicas de direito pblico interno, com a inteno de eximir-se, total ou parcialmente, do pagamento de tributos, taxas e quaisquer adicionais devidos por lei; art 6 quando se trata de pessoa jurdica, a responsabilidade penal pelas infraes previstas nesta Lei ser de todos os que, direta ou indiretamente ligados mesma, de modo permanente ou eventual, tenham praticado ou concorrido para a prtica da sonegao fiscal.
265

art. 168-a. Deixar de repassar previdncia social as contribuies recolhidas dos contribuintes, no prazo e forma legal ou convencional: pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa..
266

art. 13. O titular da firma individual e os scios das empresas por cotas de responsabilidade limitada respondem solidariamente, com seus bens pessoais, pelos dbitos junto seguridade social. pargrafo nico. Os acionistas controladores, os administradores, os gerentes e os diretores respondem solidariamente e subsidiariamente, com seus bens pessoais, quanto ao inadimplemento das obrigaes para com a seguridade social, por dolo ou culpa.
267

JurisprudnCia CRIMINAL. CRIME AMBIENTAL PRATICADO POR PESSOA JURDICA. RESPONSABILIZAO PENAL DO ENTE COLETIVO. POSSIBILIDADE. PREVISO CONSTITUCIONAL REGULAMENTADA POR LEI FEDERAL. OPO POLTICA DO LEGISLADOR. FORMA DE PREVENO DE DANOS AO MEIO-AMBIENTE. CAPACIDADE DE AO. EXISTNCIA JURDICA. ATUAO DOS ADMINISTRADORES EM NOME E PROVEITO DA PESSOA JURDICA. CULPABILIDADE COMO RESPONSABILIDADE SOCIAL. CO-RESPONSABILIDADE. PENAS ADAPTADAS NATUREZA JURDICA DO ENTE COLETIVO. RECURSO PROVIDO.

art. 3 as pessoas jurdicas sero responsabilizadas administrativa, civil e penalmente conforme o disposto nesta Lei, nos casos em que a infrao seja cometida por deciso de seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado, no interesse ou benefcio da sua entidade. pargrafo nico. a responsabilidade das pessoas jurdicas no exclui a das pessoas fsicas, autoras, co-autoras ou partcipes do mesmo fato. art. 4 poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados qualidade do meio ambiente
268 269 Disponvel em: www.camara.gov.br.

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I. Hiptese em que pessoa jurdica de direito privado, juntamente com dois administradores, foi denunciada por crime ambiental, consubstanciado em causar poluio em leito de um rio, atravs de lanamento de resduos, tais como, graxas, leo, lodo, areia e produtos qumicos, resultantes da atividade do estabelecimento comercial. II. A Lei ambiental, regulamentando preceito constitucional, passou a prever, de forma inequvoca, a possibilidade de penalizao criminal das pessoas jurdicas por danos ao meio-ambiente. III. A responsabilizao penal da pessoa jurdica pela prtica de delitos ambientais advm de uma escolha poltica, como forma no apenas de punio das condutas lesivas ao meio-ambiente, mas como forma mesmo de preveno geral e especial. IV. A imputao penal s pessoas jurdicas encontra barreiras na suposta incapacidade de praticarem uma ao de relevncia penal, de serem culpveis e de sofrerem penalidades. V. Se a pessoa jurdica tem existncia prpria no ordenamento jurdico e pratica atos no meio social atravs da atuao de seus administradores, poder vir a praticar condutas tpicas e, portanto, ser passvel de responsabilizao penal. VI. A culpabilidade, no conceito moderno, a responsabilidade social, e a culpabilidade da pessoa jurdica, neste contexto, limita-se vontade do seu administrador ao agir em seu nome e proveito. VII. A pessoa jurdica s pode ser responsabilizada quando houver interveno de uma pessoa fsica, que atua em nome e em benefcio do ente moral. VIII. De qualquer modo, a pessoa jurdica deve ser beneficiria direta ou indiretamente pela conduta praticada por deciso do seu representante legal ou contratual ou de seu rgo colegiado. IX. A atuao do colegiado em nome e proveito da pessoa jurdica a prpria vontade da empresa. A co-participao prev que todos os envolvidos no evento delituoso sero responsabilizados na medida se sua culpabilidade. X. A Lei Ambiental previu para as pessoas jurdicas penas autnomas de multas, de prestao de servios comunidade, restritivas de direitos, liquidao forada e desconsiderao da pessoa jurdica, todas adaptadas sua natureza jurdica. XI. No h ofensa ao princpio constitucional de que nenhuma pena passar da pessoa do condenado..., pois incontroversa a existncia de duas pessoas distintas: uma fsica - que de qualquer forma contribui para a prtica do delito - e uma jurdica, cada qual recebendo a punio de forma individualizada, decorrente de sua atividade lesiva. XII. A denncia oferecida contra a pessoa jurdica de direito privado deve ser acolhida, diante de sua legitimidade para figurar no plo passivo da relao processual-penal. XIII. Recurso provido, nos termos do voto do Relator. (REsp 564960/SC, Rel. Ministro GILSON DIPP, QUINTA TURMA, julgado em 02.06.2005, DJ 13.06.2005 p. 331). grifamos. EMBARGOS DO DEVEDOR - DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE DE PESSOA JURDICA - PENHORA DE BENS PESSOAIS DO SCIO. A desconsiderao da pessoa Jurdica para o fim, de alcanar a penhora de bens de scio da sociedade tem cabimento nos casos de desvio das finalidades sociais, havendo prova da prtica de abuso de direito, de ato ilcito ou de excesso de poder. Deciso deste rgo fracionrio em Agravo de Instrumento que considerou legtimo o ato judicial que, desconsiderando a pessoa jurdica da devedora, mandou recasse a penhora sobre bem pessoal do scio, o qual se passou como representante da sociedade em nome de quem celebrou
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contrato de constituio de sociedade em conta de Participao; recebeu dinheiro para quitar dvida da sociedade e depositou o cheque em favor de outra sociedade da qual ele e sua mulher eram os nicos scios. Prejuzos causados scia oculta reconhecido por sentena judicial. Questes outras que podem ser examinadas em qualquer tempo ou que se ressentem da produo de prova idnea Ausncia do dolo processual autorizador da aplicao da pena por litigncia de m f e, arbitramento dos honorrios de advogado. Recurso provido parcialmente. (2003.001.14192 - APELACAO CIVEL - DES. PAULO GUSTAVO HORTA - Julgamento: 12/08/2003 - QUINTA CAMARA CIVEL. TJ/RJ). grifamos obs. Na ntegra do acrdo h meno teoria ultra vires.

Questes de ConCurso 29 EXAME DE ORDEM. SEO DO RIO DE JANEIRO - 1 FASE. PROVA OBJETIVA - DIREITO COMERCIAL. 38 - Na sociedade limitada, se o contrato permitir administradores no scios, j estando integralizado o capital social, a designao deles depender da aprovao dos scios que representem, no mnimo: a) 2/3 do capital; b) 1/4 do capital; c) 1/2 do capital; d) 3/4 do capital. 125 EXAME DE ORDEM. SEO SO PAULO - PROVA 1 FASE - TIPO 1. DIREITO COMERCIAL. 44. O administrador das sociedades limitadas pode ser nomeado no contrato social ou por ato separado. Uma das conseqncias dessa distino que o administrador nomeado em contrato (A) deve ser scio. (B) tem poderes irrevogveis. (C) depende de quorum de nomeao diferenciado. (D) prescinde de autorizao dos scios para a prtica de atos. 123 EXAME DE ORDEM. SEO SO PAULO. PROVA OBJETIVA - VERSO 1. DIREITO COMERCIAL. 42. Epaminondas administrador no scio de sociedade limitada, regida subsidiariamente pelas regras da sociedade simples. Nessa qualidade, praticou ato de gesto contrariando expressamente deciso tomada em reunio de scios, cuja ata foi arquivada na Junta Comercial. Epaminondas agiu: (A) com excesso de poderes, mas seu ato considerado vlido e eficaz. (B) com excesso de poderes e essa circunstncia pode ser oposta a terceiros. (C) no regular exerccio de suas atribuies e seu ato considerado vlido e eficaz. (D) no regular exerccio de suas atribuies, mas responde perante os scios por eventuais prejuzos.

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178 CONCURSO DE INGRESSO NA MAGISTRATURA DO ESTADO DE SO PAULO (2006). PROVA DE SELEO. TIPO 1. DIREITO COMERCIAL. 91. Com base na legislao vigente que trata das Sociedades Limitadas, correto afirmar que: (A) a administrao da empresa somente pode ser exercida por um dos scios. (B) permitida a administrao da empresa por no-scios, desde que estabelecida no contrato social. (C) permitida a contribuio de scios por meio de prestao de servios. (D) a denominao social deve designar o propsito da sociedade, sendo proibido figurar o nome de um ou mais scios. CONCURSO PBLICO PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE JUIZ SUBSTITUTO DO ESTADO DO PARAN. PROVA PREAMBULAR 07/05/2006. 36. Assinale a alternativa CORRETA a) Na sociedade em conta de participao, o scio ostensivo responde perante terceiros; entretanto, se o scio participante tomar parte com o scio ostensivo, nas relaes com terceiros, responde solidariamente com este pelas obrigaes em que intervier. b) Na sociedade limitada cujo capital esteja totalmente integralizado, nenhuma responsabilidade possuem os scios que adotarem deliberao contrria ao contrato social. c) Na sociedade limitada, a administrao da sociedade somente pode ser exercida por scio e mediante designao no contrato social. d) A quota social, na sociedade limitada, sempre indivisvel, no podendo haver diviso para fins de transferncia, mesmo que o contrato social no disponha sobre o assunto.

Prova OAB/RJ - Exame de Ordem - Outubro/2007 33 Exame de Ordem RJ 90 Questo: Considere que um advogado seja consultado sobre a possibilidade de uma sociedade limitada formada por dois scios, um deles pessoa natural e o outro pessoa jurdica, com partes iguais no capital, ser administrada por pessoa jurdica no scia. A propsito dessa situao, assinale a opo que apresenta uma resposta correta referida consulta. A) No h impedimento nomeao de no scio como administrador, inclusive pessoa jurdica; B) A nomeao de administrador pessoa jurdica s vlida se a mesma for scio; C) Somente pessoa natural pode administrar a sociedade limitada; D) A administrao pode ser exercida por pessoa jurdica desde que a mesma no seja scio.

Prova OAB/RJ - Exame de Ordem - Abril/2007 32 Exame de Ordem RJ 83 Questo: De acordo com a teoria dos atos ultra vires, a) os atos praticados pelo administrador com excesso de poderes so sempre imputveis sociedade; b) a sociedade somente pode praticar atos que estejam expressa ou implicitamente compreendidos no seu objeto, sob pena de ineficcia do ato em relao sociedade;
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c) no silncio do contrato social, o administrador somente pode praticar atos de gesto previamente autorizados pelos scios; d) a prtica de qualquer ato estranho ao objeto depende de aprovao de scios representando a maioria absoluta do capital social.

PROVA OAB/DF - EXAME DE ORDEM - ABRIL/2006 80 Questo: Segundo o Cdigo Civil, correta a assertiva sobre as Sociedades Limitadas: a) a teoria do ato ultra vires, que isenta a pessoa jurdica da responsabilidade por atos praticados em seu nome, atinge as sociedades cujo contrato social omisso quanto ao regime supletivo; b) a responsabilidade de scios-gerentes das sociedades limitadas no poder ser solidria com a sociedade; c) defeso aos scios pactuar no contrato social a dissoluo total da sociedade caso esta no atinja patamares mnimos de lucro; d) aos scios compete definir o regime supletivo da sociedade que ser, em caso de omisso, o das S/A.

IX CONCURSO PBLICO PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE JUIZ FEDERAL SUBSTITUTO NA 2 REGIO. DIREITO COMERCIAL. 21 QUESTO Qual o significado dos atos ultra vires na gerncia das sociedades? XXXVIII CONCURSO PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA DE CARREIRA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO. PROVA PRELIMINAR. DIREITO EMPRESARIAL. 1 QUESTO: Fica a sociedade limitada validamente vinculada ao negcio praticado por seu administrador, em seu nome, mas estranho a seu objeto? Por qu?

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AUlA 18: fORMAS DE ExPURGAR O SCIO INDESEJADO

Como modo de ser em relao ao outro, a serenidade resvala no territrio da tolerncia e do respeito pelas idias e pelos modos de viver dos outros. No entanto, se o indivduo sereno tolerante e respeitoso, no apenas isto. A tolerncia recproca: para que exista tolerncia preciso que se esteja ao menos em dois. Uma situao de tolerncia existe quando um tolera o outro. Se eu o tolero e voc no me tolera, no h um estado de tolerncia, mas, ao contrrio, prepotncia. Passa-se o mesmo com o respeito. Cito Kant: Todo homem tem o direito de exigir o respeito dos prprios semelhantes e reciprocamente estar obrigado ele prprio a respeitar os demais. O sereno no pede, no pretende qualquer reciprocidade: a serenidade uma disposio em relao aos outros que no precisa ser correspondida para se revelar em toda a sua dimenso... A tolerncia nasce de um acordo e dura enquanto dura o acordo. A serenidade um dom sem limites preestabelecidos e obrigatrios267.

Aprendemos que o capital social dividido em quotas ou aes e sua formao consiste no somatrio das contribuies que cada scio realiza (integraliza) ou promete realizar (subscreve). Assim, uma vez organizada a sociedade, o dinheiro e/ou bens que cada scio se obrigou a entregar para a constituio do capital social se transmite, deixando de pertencer ao scio para se incorporar o patrimnio da sociedade. Nesta aula discutiremos a leitura do(s) seguinte(s) captulo(s): Pginas 331 a 333 (SIMPLES) 374 a 377 (LTDA.) do Manual de Direito Comercial e de Empresa. vol.I. Ricardo Negro. Saraiva: So Paulo/2005. Pginas 207 a 221 de O Direito de Empresa luz do Novo Cdigo Civil. Srgio Campinho. 5 edio. Renovar/2005.

Leitura CompLementar Pginas 415 a 419 (expulso do scio) do Curso de Direito Comercial vol.II. 7 edio. Fabio Ulhoa Coelho. Saraiva: So Paulo/2004. Pginas 38 a 40 e 125 e 126 do Direito Societrio. Jos Edwaldo Tavares Borba. 9 edio. Renovar/2004.

ementrio de temas Excluso de scio remisso. Justa causa Procedimento extrajudicial de excluso do scio. Procedimento judicial de excluso do scio. Excluso de Pleno Direito. Liquidao de quotas.

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BOBBIO, norberto in Elogio da serenidade e outros escritos morais. Traduo de marco aurlio nogueira. unesp/2002. p. 42-43.

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roteiro de auLa notrio que as relaes entre os scios nem sempre transcorrem de forma tranqila, sendo, ao contrrio, comum os desentendimentos. Atento a esta situao, a lei criou instrumentos jurdicos que permitem a sociedade continuar sua atividade, expulsando um ou mais de seus membros, que, por intuito pessoal, ponha em risco o desenvolvimento da empresa e sua funo social, afigurando-se, esses ltimos, como um dos mais importantes pilares de todas as sociedades. Nesse sentido, o Cdigo Civil manteve a nica previso de excluso de scio, que j constava do Decreto n 3.708/1919268, e inovou ao permitir a possibilidade de um ou mais scios serem excludos pela maioria (mais da metade do capital social), tanto por via contratual: quando colocarem em risco a continuidade da empresa, em virtude de atos de inegvel gravidade269, como por via judicial: quando praticarem falta grave no cumprimento de suas obrigaes, ou, ainda, por incapacidade superveniente270. Temos ento, como uma das hipteses em que se admitir a excluso do scio, a presena de um scio remisso - aquele que subscreveu quotas e no integralizou dentro do prazo pactuado, incidindo em violao grave ao dever primordial do scio, que contribuir para o capital social, e conseqentemente para a formao da base patrimonial da sociedade, gerando, assim, risco financeiro ao desenvolvimento da empresa271. O scio inadimplente estar sujeito a notificao premonitria da sociedade, com concesso do prazo de trinta dias para adimplir suas obrigaes. Transcorrido o prazo, estar constitudo legalmente em mora, devendo responder perante a sociedade pelo dano dela decorrente (artigo 1.004)272. Mediante uma Ao de Integralizao de Capital a sociedade poder cobrar o scio remisso, figurando a prpria sociedade, no plo ativo da ao. Os outros scios no sero autores porque esto ligados sociedade e no entre si (a natureza do ato constitutivo da sociedade de contrato plurilateral). Lembre-se de que ningum scio de ningum, mas sim scio da sociedade. A denominada Ao de Integralizao de Capital nada mais do que uma ao de execuo, cujo ttulo executivo o contrato social, subscrito por duas testemunhas. O Cdigo Civil faculta sociedade optar pela transferncia das quotas do scio remisso para os scios restantes ou para terceiros, em qualquer das hipteses, obriga-se a restituir os valores que o scio excludo tiver integralizado273, aps algumas dedues, conforme dispe o art. 1.058. Mesmo no caso de expulso do scio remisso, deve corroborar-se justa causa, como preceituado pelos tribunais. Neste sentido, a interpretao do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia no admite que o scio, que pura e simplesmente no integraliza suas quotas, seja expulso. necessrio, tambm, que exista clusula contratual dispondo sobre justa causa (vide Jurisprudncia, ao final). O conceito de justa causa no mbito do Direito Societrio surge com a natureza do contrato social (plurilateral), que, como ensinou Tullio Ascarelli, se caracteriza pela reunio das partes e a comunho de escopo que caracterizam a sociedade274, sendo assim, indispensvel a colaborao entre todos os scios - affectio societatis. No caso de quebra da affectio societatis,, a plurilateralidade do contrato de sociedade levar a resoluo somente em relao ao scio inadimplente, no afetando o contrato entre os demais. o que ensina Tullio Ascarelli: A peculiaridade de maior relevo do contrato plurilateral diz, com efeito, respeito disciplina da sua nulidade ou

art. 7. Em qualquer caso do art. 289 do cdigo comercial podero os outros scios preferir a excluso do scio remisso. sendo impossvel cobrar amigavelmente do scio, seus herdeiros ou sucessores a soma devida pelas suas quotas ou preferindo a sua excluso, podero os outros scios tomar a si as quotas anuladas ou transferi-las a estranhos, pagando ao proprietrio primitivo as entradas por ele realizadas, deduzindo os juros da mora e mais prestaes estabelecidas no contrato e as despesas.
268 269 270 271

art. 1.085 do cdigo civil. art. 1.030 do cdigo civil.

n.a. alm disso, os terceiros que negociam com a sociedade, tm no capital desta a principal (e muitas vezes nica) garantia, que pode restar comprometida quando um dos scios torna-se remisso.
272 campInHO, srgio in O Direito de Empresa luz do novo cdigo civil. 5 edio. Renovar/2005. pg.97. 273

Enunciado 62 (cjF): com a excluso do scio remisso, a forma de reembolso das suas quotas, em regra, deve-se dar com base em balano especial, realizado na data da excluso. in Ensaios e pareceres. saraiva. so paulo/1952. pg.168.
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anulao que pode respeitar a adeso de uma entre as partes no afetando o contrato no seu conjunto.275 O novo Cdigo Civil chancelou em seu texto a previso jurisprudencial da justa causa como quebra da affectio societatis276. Assim, basta haver previso de excluso por justa causa no contrato social para que a excluso possa ser tomada extrajudicialmente277, conforme previsto no art. 1.085. procedimento extrajudicial de excluso do scio O artigo 1.085 do Cdigo Civil permite a excluso extrajudicial de scio caso estejam presentes os seguintes requisitos: a) deliberao por scios que representem mais da metade do capital social; b) ato de inegvel gravidade que esteja colocando em risco a continuidade da empresa; c) previso no contrato social permitindo a excluso extrajudicial por justa causa. O procedimento para a excluso extrajudicial est previsto no pargrafo nico daquele artigo, que dispe sobre a excluso ser deliberada em reunio ou assemblia especialmente convocada para esse fim, ciente o acusado em tempo hbil para permitir o comparecimento e exerccio do direito de defesa. A excluso extrajudicial por justa causa somente pode se dar para scios minoritrios, uma vez que depende de deliberao por scios que representem mais da metade do capital social. Poderia ser argumentado que se trata da maioria do capital votante, no tendo o majoritrio, quando o assunto for a deliberao sobre a sua excluso, o direito de votar. Todavia, o art. 1.085 est inserido na seo VII, sob o ttulo Da resoluo da sociedade em relao a scios minoritrios, deixando patente que somente em relao ao minoritrio a excluso pode se dar de forma extrajudicial. A excluso de scio majoritrio somente poder se dar de forma judicial e atendendo aos requisitos do artigo 1.030 do Cdigo Civil, como veremos a seguir. Apesar do novo Cdigo Civil ter contemplado a previso, j traada pela jurisprudncia, da justa causa para excluso de scio, o mecanismo previsto no pargrafo nico do art. 1.085 acarretar em empecilho a sua efetivao, bastando citar a previso de realizao de reunio s para tal deliberao, com prazo razovel para a defesa do scio acusado. No mesmo sentido, o Prof. Srgio Campinho critica a necessidade de convocao de reunio ou assemblia com a presena do excludo a fim de garantir-lhe o direito ao devido processo legal e ao contraditrio, conforme argumentou o Dr. Miguel Reale (autor do Cdigo Civil). Explica o autor, com vasta experincia em atuaes judiciais e extrajudiciais em contendas societrias que a realizao de assemblia ou reunio em nada contribuir para o aprimoramento do instituto da excluso. Ao revs, ser mais uma fonte de perpetrao de disputas, estimulando o enfrentamento dos querelantes, sem as garantias, as seguranas e fatores inibidores que o processo judicial assegura quele que deseja exercer o seu direito de defesa278. procedimento judicial de excluso do scio A possibilidade de excluso de scio pela via judicial, uma forma de proteger os scios minoritrios de eventuais desmandos dos scios majoritrios e est prevista no art. 1.030 do Cdigo Civil.

275 276

Op.cit. pg.168.

n.a. Reportando-nos a nota de abertura dessa aula texto de Roberto Bobbio, quando o estado de tolerncia deixa de estar presente, surge, entre os scios, o estado de prepotncia, acarretando o desajuste que gera o conflito e configura, portanto, a justa causa. O Enunciado n 67, aprovado na I jornada de Direito civil, promovida pelo centro de Estudos judicirios do cjF em 2002, dispe que: a quebra do affectio societatis no causa para a excluso do scio minoritrio, mas apenas para dissoluo (parcial) da sociedade.
277 278

Op.cit. pg.208.

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O termo falta grave, referido no artigo, pode ser considerado como sinnimo de ato de inegvel gravidade, o que configura, portanto, o inadimplemento das obrigaes assumidas no contrato plurilateral de sociedade, a ensejar a quebra da affectio societatis, justificando, assim, a excluso com base na justa causa, como vimos anteriormente. A propositura da Ao de Excluso ser objeto de deliberao, sendo necessria a concordncia da maioria absoluta dos scios, computados pela participao no capital social, e no por cabea, como pode parecer, pois assim se afere a disposio de poderes entre os scios. Assim, se o scio que se pretende excluir detm 90% do capital social279, o pedido de excluso dever ser formulado por aquele ou aqueles que detenham, no mnimo, 6% do capital social, sendo excludo o percentual correspondente ao scio que se pretende excluir (ele no participa da votao, sob pena de configurao de voto conflitante). A ao de conhecimento e tramitar pelo rito ordinrio, tendo a sociedade como autora e o scio que se pretende excluir como ru. A outra hiptese para a propositura da Ao de Excluso, nos termos do art. 1.030 do Cdigo Civil, a incapacidade superveniente do scio. Quando a realizao do objeto social depender de determinada condio pessoal do scio (ou scios) e ele no puder mais realiz-la, entende-se ocorrida a excluso por incapacidade superveniente. A incapacidade superveniente pode se dar com a interdio de scio280 e tambm com o fato do scio, por razes alheias a sua vontade, no colaborar mais com os outros scios na realizao da empresa. o caso de uma sociedade de mdicos, com carter pessoal, que tem um de seus membros impedido de continuar exercendo a medicina em virtude da cassao de sua licena. Este scio ser alcanado pela incapacidade superveniente, podendo ser expulso da sociedade. Essa possibilidade legal deve ser interpretada restritivamente e s ser aplicvel sociedade com caractersticas de pessoas, onde a atuao pessoal do scio imprescindvel para a realizao do objeto social. excluso de pleno direito Ser excludo de pleno direito da sociedade o scio empresrio (pessoa jurdica) que tiver sua falncia decretada281; como tambm o ser o scio no empresrio, pessoa natural ou jurdica (sociedade simples, cooperativa e outras) que tenha sido declarada insolvente282. Esse tipo de excluso ocorre de pleno direito, pois impositiva, ou seja, se opera independente da vontade dos scios283, como resultado da formao da massa falida ou massa insolvente, sendo a liquidao das quotas do scio em questo284, processadas no juzo da execuo coletiva (falncia). Liquidao de quotas Com a retirada do scio da sociedade, seja por excluso, morte, retirada motivada ou imotivada, faz-se necessrio liquidar o valor de sua quota (ou quotas). Em qualquer dessas hipteses, afeta-se condio de scio o direito patrimonial disposto no art. 5, XXII, e 170, II da Constituio da Repblica. O art. 1.031 do Cdigo Civil dispe que a liquidao se far, seguindo os parmetros previstos no contrato social. No silncio do contrato, a regra geral do citado artigo ser

279 n.a. por tratar-se de excluso determinada por sentena judicial, e no pelos prprios scios, esta medida aplica-se inclusive ao majoritrio. 280 Os destitudos do necessrio discernimento para a prtica de atos da vida civil, assim como os que no podem exprimir sua vontade, so absolutamente incapazes (art. 3). a incapacidade dos demais pode ser absoluta ou relativa, conforme o decreto de interdio (art. 9, III). O artigo 1.772 do cdigo civil prescreve: pronunciada a interdio das pessoas a que se referem os incisos III e IV do art. 1.767, o juiz assinar, segundo o estado ou o desenvolvimento mental do interdito, os limites da curatela, que podero circunscrever-se s restries constantes do art. 1.782.

art. 1.030, primeira parte do pargrafo nico do cdigo civil.


281

art. 1.030, segunda parte do pargrafo nico do cdigo civil.


282

n.a. como o fundamento para a excluso de pleno direito a proteo dos interesses de terceiros, a sociedade no pode deixar de efetiv-la.
283 284

art. 1.031 do cdigo civil.

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aplicada e a liquidao da quota (ou quotas) ser no percentual que tiver sido efetivamente integralizada, tendo por base a situao patrimonial da sociedade, a data da resoluo, verificada em balano especialmente levantado. Diante da flexibilidade disposta no art. 1.031, os scios devem estipular no contrato social, a forma como desejam que se proceda a liquidao das quotas sociais. Lembrando que esta disposio deve garantir ao scio excludo (ou retirante) o recebimento de justo valor pelas suas quotas, dentro de um prazo que atenda ao critrio da razoabilidade285. Em outras palavras: a apurao dos haveres se far com base em valores reais, e no apenas em valores contbeis, sob pena de enriquecimento ilcito dos demais scios mediante o confisco indireto da propriedade do scio excludo (ou retirante). Nesse ponto, portanto, no pode o contrato estipular que a apurao dos haveres se dar com base no ltimo balano contbil aprovado, sendo certo que as regras contbeis no contemplam diversos itens de extrema validade, como, p.ex.: a marca, o know-how, recursos humanos etc. Enfim, a excluso ou a retirada de um dos scios poder acarretar na reduo do capital social, excluindo-se o valor da quota liquidada, ou seu valor poder ser complementado pelos scios que permanecerem na sociedade, havendo a respectiva distribuio de quotas entre os scios ou, ainda, buscar um terceiro (s) para ingressar como scio (s), devendo ser pago o valor referente s quotas, com destino o patrimnio da sociedade.

Caso gerador Christiano, Luciana, Bernardo e Gabriel so scios de uma sociedade limitada que tem como objeto a venda de quadros e espelhos. Christiano o scio majoritrio com 40% do capital social e o restante dos scios participa com 20%, cada um. Como no existe clusula contratual referente administrao da sociedade, muito menos indicando o administrador, Christiano, impondo sua condio de scio majoritrio, sempre administrou a sociedade, sozinho. Contudo, os demais scios vm percebendo uma alterao no comportamento de Christiano. Recentemente, ele brigou dentro da loja com um fornecedor e quando o scio Bernardo chegou para separ-los, foi xingado e recebeu alguns socos de Christiano. Ao fazer uma limpeza nas gavetas do escritrio da loja, Luciana encontrou algumas notas fiscais emitidas em nome da sociedade, porm indicando produtos que jamais foram vendidos por ela. Estranhamente, todas essas notas continham a assinatura de Christiano e o nmero do cheque emitido para pag-las (frise-se que os cheques eram da conta corrente da sociedade). Pergunta-se: a) Christiano poderia administrar a sociedade, sozinho? b) A expulso de Christiano juridicamente possvel? c) Os scios pretendem se reunir para tomar alguma atitude em face de Christiano, ele poderia participar desta reunio? d) Optando pela expulso de Christiano, ele como scio majoritrio, tem o dever de votar na reunio de deliberao especfica para a sua excluso? e) Existe algum valor a ser recebido pelo scio excludo? Ter alguma diferena se esse scio no tiver subscrito as suas quotas? f ) O contrato social poder dispor qual ser a forma de reembolso das quotas daquele scio? Poder ser por meio de um parcelamento em 50 meses?

285 n.a. O pagamento dos haveres poder ser parcelado, porm no seria razovel um parcelamento de 50 anos, por exemplo, indicando, a praxe, que o prazo de 12 meses um prazo razovel.

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JurisprudnCia Diante da grave providncia excluso de scio, para o resguardo de eventual injustia que se admite a ao anulatria da deliberao tomada pela sociedade e a reparao a que far jus o excludo. Os interesses econmicos e de natureza moral devem ficar devidamente esclarecidos, assegurando-se a garantia do contraditrio.(...) por outro lado, no padece a dvida de que possvel a excluso de scio independentemente de clusula contratual, por deliberao majoritria dos cotistas, desde que haja justa causa para o ato. de se ponderar, no entanto, que a excluso, como medida grave, fundada em justa causa, pode ficar sujeita ao controle jurisdicional em termos de valorao jurdica, resguardando-se inclusive o direito de defesa do excludo. (RE 115.222-BA, sesso de 13.12.88, publicado na RTJ n 128, pg. 886) - grifamos. COMERCIAL. RECURSO ESPECIAL. DISSOLUO INTEGRAL E LIQUIDAO DE SOCIEDADE POR QUOTAS DE RESPONSABILIDADE LIMITADA. PEDIDO DE SCIOS MINORITRIOS. ARGUMENTOS QUE CONDUZEM, NO MXIMO, DISSOLUO PARCIAL, COM A SADA DOS DISSIDENTES E APURAO DOS HAVERES. IMPROCEDNCIA DA PRETENSO. 1. Julga-se improcedente o pedido de dissoluo integral e liquidao da sociedade se requerido por scios minoritrios sem razes robustas, que demonstrem no mnimo o desvio da finalidade social. 2. A estes scios, insatisfeitos com a administrao da sociedade, assiste o direito de retirada, com a devida apurao de haveres. (RESP 453.423/AL, Rel. Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS, TERCEIRA TURMA, julgado em 06.04.2006, DJ 15.05.2006 p. 200). grifamos DISSOLUO PARCIAL DE SOCIEDADE POR QUOTAS. NOMEAO DE LIQUIDANTE. PRECEDENTES. 1. Esta Terceira Turma tem reiterados precedentes no sentido de que na dissoluo de sociedade de responsabilidade limitada, a apurao de haveres, no caso de scio retirante ou pr-morto, ou ainda por motivo da quebra da affectio societatis, h de fazer-se como de dissoluo total se tratasse posto que, segundo a jurisprudncia do STJ, essa linha de entendimento tem por escopo preservar o quantum devido ao scio retirante, que deve ser medido com justia, evitando-se, de outro modo, o locupletamento indevido da sociedade ou scios remanescentes em detrimento dos retirantes (REsp n 38.160/ SP, Relator o Senhor Ministro Waldemar Zveiter, DJ de 13/12/93). Com isso, a nomeao de liquidante, diante das circunstncias de fato do caso, para supervisionar e fiscalizar o processo, sem a representao legal da sociedade, no agride nenhum dispositivo de lei federal. 2. Recurso especial conhecido, mas desprovido. (REsp 315.915/SP, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, TERCEIRA TURMA, julgado em 08.10.2001, DJ 04.02.2002 p. 352). grifamos AO ORDINRIA DE DISSOLUO PARCIAL DE SOCIEDADE. SENTENA QUE HOMOLOGA A APURAO DE HAVERES DETERMINANDO O PAGAMENTO RESPECTIVO EM 90 DIAS.
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Valores alegadamente adiantados pela empresa ao scio excludo j computados no laudo pericial. Pedido de parcelamento da quantia devida. Impossibilidade tendo em vista que a ao foi proposta h quatro anos, tendo tido a empresa tempo suficiente para efetuar uma reserva para tal finalidade, alm do fato de que o apelado no pode ser obrigado a receber seus haveres de forma parcelada, no havendo nenhuma disposio contratual neste sentido. Honorrios periciais. Apelantes condenados nos nus da sucumbncia, com a responsabilidade, portanto, de arcar com tal despesa, sendo certo que o apelado foi beneficiado com a gratuidade de justia a ela deferida. Equvoco da sentena quando disps que o valor deve ser corrigido a partir de janeiro/2003, eis que tal valor j havia sido corrigido pelo perito at maio/2005. Provimento do apelo neste particular apenas, razo pela qual deve ser homologado o valor equivalente a 429.945,01 UFIRs (fls.218 do laudo pericial), quantidade essa que dever ser atualizada apenas at a data da citao (agosto/2002). (2006.001.11911 - APELACAO CIVEL. DES. GALDINO SIQUEIRA NETTO Julgamento: 28/06/2006 - DECIMA QUINTA CAMARA CIVEL. TJ/RJ). grifamos. Ao Ordinria visando a excluso de scio de sociedade empresarial. Revelia. Juntada de contestao. Equvoco no endereamento com cincia do Advogado do Ru. Prazo da resposta no esgotado. Possibilidade de juntar-se a resposta tempestivamente, no juzo deprecante. Omisso do Advogado que resta inerte. M-f processual. As partes tm dever de proceder com lealdade no processo, inclusive agilizando e corrigindo, sponte propria eventuais equvocos cometidos. Ru que alega ter juntado contestao e documentos na carta precatria, mas que no momento da Apelao, somente junta a cpia da contestao desacompanhada de qualquer documento. Presuno de veracidade dos fatos alegados pelos autores. Desintegrao da affectio societatis. Elemento indispensvel harmonia entre os scios. Beligerncia e agresso verbal do ru-scio que se pretende seja excludo. Documentos comprobatrios trazidos aos autos pelos autores. Sentena que julga procedente o pedido de excluso e determina a apurao de haveres que se confirma. (2005.001.43209 - APELACAO CIVEL. JDS. DES. CRISTINA TEREZA GAULIA - Julgamento: 01/02/2006 - SEGUNDA CAMARA CIVEL, TJ/RJ) AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO CAUTELAR VISANDO O AFASTAMENTO E EXCLUSO DE SCIO. O contrato de sociedade contrato sinallagmatico plurilaterale, onde o elemento fundamental o escopo ou objetivo comum, inexistente nas demais espcies contratuais, mais conhecido como elo de colaborao ativa entre os scios. Quando presente na sociedade situaes que demonstram a atuao do scio em desacordo com o dever de colaborao a que est submetido affectio societatis - manifesta se acha justa causa a autorizar sua excluso da sociedade. Uma vez inadimplido, estar habilitada a Sociedade a excluir o scio Inadimplente fundamentada na prevalncia do interesse social sobre o individual. Nos autos h elementos a demonstrar que o afastamento do agravante da gerncia administrativa da sociedade, decorreu da m-gesto administrativa. Quanto ao pedido de ser determinada a prestao de cauo, este no merece ser acolhido, para ser mantido o ntegro princpio da preservao da empresa, tambm aqui valendo o interesse social, sendo certo que a parte das cotas sociais do scio afastado ser judicialmente apurada e no se mostra sob risco. A deciso monocrtica no teratolgica ou contrria prova dos autos, estando de acordo com o Enunciado n 7 deste Tribunal. Deciso que se mantm. (2003.002.06722 - AGRAVO DE INSTRUMENTO. DES. MARIA AUGUSTA VAZ - Julgamento: 19/08/2003 - PRIMEIRA CAMARA CIVEL. TJ/RJ) - grifamos.
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AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO CAUTELAR INOMINADA. DESTITUIO DE SCIO SEM JUSTA CAUSA. IMPOSSIBILIDADE. Na Assemblia Geral realizada aps a publicao do acrdo referente ao agravo regimental, as scias no declinam eventual justa causa para a destituio do scio (gerente), ora agravante, conforme prev o contrato social da empresa, razo por que no h como considerar a hiptese de destituio do agravante pelo fato de as outras scias possurem 2/3 do capital social. O artigo 1.062 do CC no revoga a disposio do artigo 1.019 do mesmo diploma legal. AGRAVO PROVIDO. (Agravo de Instrumento N 70007363153, Sexta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Cacildo de Andrade Xavier, Julgado em 02/06/2004) - grifamos. Ordinria de dissoluo de sociedade por cotas de responsabilidade limitada, proposta por scio despedido. Sentena de procedncia. Seja no direito privado anterior, seja no atual, inexiste sociedade de um scio s, de modo que, ao proceder o scio detentor da maioria do capital social, com ou sem justa causa, despedida de seu nico scio, extinta estava, desde ento, a pessoa jurdica por eles at ento formada. Dano moral. A despedida de scio, sem justa causa embora, no importa em dano moral in re ipsa. Apurao de haveres em processo formal de liquidao de sociedade (artigo 1.218, VII, do Cdigo de Processo Civil) que no pode se ver substituda por apurao unilateral e particular, procedida pelo scio dito remanescente. Provimento parcial do recurso do autor, depois de no provido o dos rus. (2005.001.10522 - APELACAO CIVEL. DES. MAURICIO CALDAS LOPES - Julgamento: 17/05/2005 - SEGUNDA CAMARA CIVEL. TJ/RJ). grifamos

Questes de ConCurso PROVA OAB/MG - EXAME DE ORDEM - DEZEMBRO/2007 82 Questo: A excluso extrajudicial de scio de sociedade limitada: a) admitida no Cdigo Civil de 2002, desde que existem previso no contrato social de excluso extrajudicial por justa causa e observado o direito de defesa do scio cuja excluso se pretende; b) matria sem previso legal, definida na jurisprudncia, no sentido de que a maioria do capital social pode excluir um scio diante da impossibilidade de conviver com ele; c) modalidade de excluso de scio afastada por expressa disposio do Cdigo Civil de 2002, que s admite a excluso judicial; d) pode se fazer revelia do scio cuja excluso se pretende.

ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL SECO SO PAULO 125 EXAME DE ORDEM - 1 fase. DIREITO COMERCIAL. 45. Resolvendo-se o vnculo de um scio com a sociedade empresria de que faz parte, e no havendo previso contratual a respeito, seus haveres sociais sero pagos de acordo com o critrio do valor
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(A) patrimonial de suas quotas na data da resoluo, apurado em balano especial. (B) econmico de suas quotas data da resoluo, conforme a cotao em bolsa de valores. (C) patrimonial de suas quotas na data do efetivo pagamento, apurado em percia judicial. (D) econmico de suas quotas na data do efetivo pagamento, apurado em balano especial.

XXXIX CONCURSO PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA DE CARREIRA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO - 2 Prova Especfica. Que opes tm os scios da sociedade limitada em relao ao scio remisso? (VALOR: UM PONTO E MEIO).

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AUlA 19: A UtIlIZAO DA SOCIEDADE lIMItADA COMO EStRAtGIA SOCIEtRIA PARA GRANDES OPERAES
Nesta aula discutiremos a leitura do seguinte captulo: Pginas 517 a 519 (S.P.E.) e 521 a 524 (joint venture) do Direito Societrio. 9 edio. Jos Edwaldo Tavares Borba. Renovar: Rio de Janeiro/2004. ementrio de temas Sociedade de Propsito Especfico SPE. Joint Venture. Semelhanas e Diferenas entre a sociedade limitada e a sociedade annima. Texto: A Joint Venture e a Sociedade de Propsito Especfico. roteiro de auLa Aprendemos que, historicamente, a sociedade limitada era utilizada por pequenas e mdias empresas, na sua maioria de carter familiar ou restrita a scios que j se conheciam antes de constitu-la. Porm, j faz algum tempo que o carter intuito personae no domina esse cenrio de forma absoluta e, tais sociedades, tambm tm sido utilizadas para grandes operaes. Seja de forma isolada ou na participao em grupos societrios286 ou mesmo em associao com outras sociedades287. Tomemos como exemplo a GAFISA288, companhia lder brasileira na construo e incorporao de bens imveis que, para cada empreendimento seu, constitui uma Sociedade de Propsito Especfico SPE, na forma de sociedade limitada, com o objetivo da facilitar a administrao de seus negcios. Acessar o documento disponibilizado no site: http://www.mz-ir.com/gafisa/admin/arquivos/ GAFISA_CVM_PROTOCOLOS_20050627_port.pdf#search=%22gafisa%20protocolo%22. sociedade de propsito especfico spe Tem origem em instituto tipicamente norte-americano, a joint venture, por meio do qual duas ou mais pessoas naturais e/ou jurdicas agregam suas habilidades, recursos financeiros, tecnolgicos e industriais, entre outros, para executar objetivos especficos e determinados. Apesar de no ter regulamentao especial no Brasil e no representar um modelo ou tipo de sociedade, a SPE vem sendo largamente aceita em nosso ordenamento jurdico, para a estruturao de negcios. Uma vez constituda de personalidade jurdica, a SPE, sob uma das formas societrias previstas no ordenamento ptrio (Ltdas. S.A.s etc.), adquire direitos e contrai obrigaes decorrentes da realizao do empreendimento para o qual foi constituda, podendo, inclusive, ser acionada em juzo. Na opinio do prof. Jos Edwaldo Tavares Borba, uma SPE nasce para prestar um servio a sua controladora, para cumprir uma simples etapa de um projeto, ou at mesmo para desenvolver um projeto da controladora. Normalmente, cumprido esse projeto, o seu destino a liquidao. Nascem, normalmente, j marcadas para morrer. So nada mais nada
286

citamos como exemplo a sociedade holding. citamos como exemplo as joint ventures, onde duas ou mais sociedades agregam seus esforos para desenvolver um negcio em conjunto.
287

288 a Gafisa s.a., uma das empresas lderes no ranking das maiores construtoras e incorporadoras do segmento residencial no Brasil, estabeleceuse no mercado desenvolvendo mais de 900 empreendimentos, entre condomnios residenciais de alto luxo, edifcios comerciais, flats e shoppings centers, que representam cerca de 10 milhes de metros quadrados de rea construda. com sede em so paulo e operaes em outras cidades do pas, a Gafisa foi fundada em 1954 no Rio de janeiro, sob o nome de Gomes almeida Fernandes. ao final da dcada de 80, tornou-se a Gafisa Imobiliria e, em 1997, a partir de uma associao com a Gp Investimentos, passou a se chamar Gafisa s.a. Em 2005, a Gafisa recebeu um importante acionista: a Equity International properties (EIp), companhia norte-americana lder em investimentos no setor imobilirio na amrica Latina e que pertence ao Equity Group Investments (LLc), comandado por samuel zell. Decidida a expandir sua rea de atuao e se tornar uma companhia nacional, em 2004 a Gafisa criou a Diretoria de novos negcios para cuidar exclusivamente de novos. O incio de 2006 foi marcado pela entrada da Gafisa no novo mercado de governana corporativa da Bovespa, a partir da realizao da oferta pblica inicial de aes da companhia. com mais esse passo, a Gafisa oferece aos seus investidores maior transparncia e mais segurana e contribui para o aumento da credibilidade do mercado acionrio brasileiro. Fonte: http://www.gafisa.com. br/InsTITucIOnaL/

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menos do que uma sociedade-escrava, sem vida prpria, e sem qualquer interesse particular capaz de justific-la como empresa289. Joint Venture A formao de uma joint-venture se d por intermdio de um acordo de associao entre duas ou mais sociedades, para a criao de uma nova entidade que geralmente executa um trabalho que est alm do domnio normal das sociedades originais, o que permite a expanso da atuao de todas. Nas palavras do prof. Jos Edwaldo Tavares Borba, h, portanto, um aspecto de risco, prprio e tpico dos novos negcios. H, igualmente, uma combinao de habilidades e competncias por parte de seus integrantes, cada um trazendo o seu know-how especfico, o seu conhecimento de mercado, a sua competncia gerencial, num somatrio de aptides capaz de conferir sociedade condies efetivas de xito290. Destacamos alguns exemplos de integrao de esforos para a constituio de uma joint venture: Em 1987, Volkswagen e Ford anunciaram um acordo que surpreendeu o mercado latino-americano. Visando compartilhar custos e potencializar os pontos fortes de cada empresa, elas formaram um gigante teoricamente imbatvel no mercado, a AUTOLATINA. Desde o comeo, a misso no era das mais fceis, pois deviam alcanar resultados e convencer diversos pblicos em diferentes pases. A deciso de separar as empresas, dissolvendo a AUTOLATINA, foi tomada no final de 1994 e efetivou-se em maro de 1995, ocasio em que os sistemas de informao passaram a ser especficos a cada uma delas. A Nokia informou que vai reorganizar sua diviso de suporte a clientes empresariais e transferir dois mil funcionrios excedentes para a planejada joint-venture com a alem Siemens , informou a Reuters. As duas companhias acertaram, em junho, a fuso de suas unidades de equipamentos para redes de telecomunicaes, formando a quarta maior empresa do mundo no segmento, com 60 mil funcionrios. Na poca, as empresas informaram que a Nokia contribuiria com 20 mil empregados e a Siemens com o restante para a formao da nova companhia. As duas empresas esperam receber aprovaes para a fuso das unidades neste ano, o que permitiria que a associao Nokia Siemens Networks comeasse a operar no incio de 2007. A Nokia informou que a reorganizao das atividades de suporte no ter impacto no nmero de empregados291. Normalmente, o processo de associao ou Joint Venture passa pelas seguintes fases:
fASES PrEParao AtIvIDADES - avaliao de duas ou mais pessoas naturais e/ou jurdicas. - busca de sinergias e benefcios que a transao trar para os envolvidos - Preparao da Proposta de associao - Sugesto da estratgia de associao ou Joint Venture - Contato com os potenciais scios - apresentao genrica para os novos scios - assinatura de um termo de confidencialidade - disponibilizao de uma cpia da Proposta de associao. - Negociao das avaliaes e valores envolvidos. - assessoria. - acompanhamento dos elementos negociais, detalhes jurdicos, contbeis e fiscais da operao - assessoria na elaborao dos contratos de compra e venda e acordos entre scios.

abordaGEM NEGoCIao EXECuo

in Direito societrio. 9 edio. Renovar: Rio de janeiro/2004. pg.518.


289

in Direito societrio. 9 edio. Renovar: Rio de janeiro/2004. pg.521.


290 291 Fonte: Valor Econmico em 05/09/2006.

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semelhanas e diferenas entre a sociedade limitada e a sociedade annima Em vista das modificaes ocorridas na legislao societria com a entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002, em especial ao engessamento sofrido pela sociedade limitada, se faz relevante o estudo comparativo entre os dois principais tipos societrios utilizados no Brasil, quais sejam: a sociedade limitada e a sociedade annima. Tanto a sociedade limitada como a sociedade annima, apresentam, atualmente, um grau prximo de complexidade, principalmente quanto burocracia necessria para sua manuteno, com leve vantagem para as sociedades limitadas, uma vez que inexiste a obrigatoriedade de publicao de balano, e os livros e documentos exigidos e de controle so em menor quantidade. Todavia, a mobilizao dos scios nas sociedades annimas fica facilitada devido a desnecessidade de arquivo em rgo competente das alteraes do quadro societrio, o que limita a publicidade do nome dos scios neste registro pblico. Do ponto de vista contbil, tanto a sociedade limitada, como a sociedade annima, devem obedecer s normas vigentes. Contudo, uma das desvantagens da sociedade annima a impossibilidade de enquadramento no SIMPLES, que vem a ser uma forma de tributao simplificada. O art. 9, inciso III, da Lei n. 9.317/1996, veda expressamente a entrada de pessoa jurdica constituda sob a forma de sociedade por aes. Na sociedade limitada, a aprovao das demonstraes financeiras feita em assemblia ou reunio, convocada para este fim ao menos uma vez por ano (art. 1.078), com posterior arquivamento da ata correspondente na Junta Comercial. Nas sociedades annimas, h a obrigatoriedade de publicao dos balanos e demais demonstraes financeiras (art. 176 e pargrafos). As maiores vantagens da sociedade limitada sobre a sociedade annima esto na desnecessidade da primeira de manter um Conselho Fiscal e possibilidade de dispensa da assemblia se todos os scios deliberarem por escrito as matrias das reunies (ou assemblias) anuais de scio. Uma vantagem da sociedade annima sobre a sociedade limitada o fato de, na primeira, a admisso ou sada de scio poder ser feita com a simples transferncia no Livro de Transferncia de Aes ou na Conta Corrente de Aes, sem necessidade de alterao contratual, agilizando a administrao da sociedade e reduzindo custos e burocracia. Na sociedade limitada, a operao somente pode ser formalizada por meio de alterao contratual arquivada no rgo competente. No que concerne responsabilidade do administrador, as duas formas societrias so equivalentes.
Estudo Comparativo ASPECtO limite da responsabilidade dos Scios denominao S/A limitada ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas. a sociedade ser designada por denominao acompanhada das expresses companhia ou sociedade annima. aberta ou fechada (valores mobilirios de sua emisso no admitidos negociao no mercado de valores mobilirios). ltDA limitada ao valor do capital social. a sociedade ter nome empresarial seguido da expresso ltda. No pode haver negociao dos valores mobilirios.

tipos

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Forma de Constituio registro Entrada e Sada de Scio

Estatuto Junta Comercial

Contrato Social. Junta Comercial ou rCPJ.

Simples transferncia nas aes em livro alterao Contratual arquivada na Junta prprio para isso, sem necessidade de alterao Comercial ou rCPJ. contratual aes Quotas a quota indivisvel em relao sociedade, salvo para efeito de transferncia a entrada pode se dar se no houver oposio de 75% (setenta e cinco por cento) do capital social No h possibilidade

Forma de diviso do Capital

Indivisibilidade

a ao indivisvel em relao companhia o estatuto da companhia fechada pode impor limitaes circulao das aes representativas de seu capital, estabelecendo, por exemplo, um direito de preferncia para os demais acionistas na aquisio Partes beneficirias, debntures e bnus de subscrio e aes. alm dos regulares da prtica comercial, dever ter o livro de registro de aes Nominativas; o livro de transferncia de aes Nominativas; o livro de atas das assemblias Gerais; o livro de Presena dos acionistas; os livros de atas das reunies do Conselho de administrao, se houver, e de atas das reunies de diretoria e o livro de atas e Pareceres do Conselho Fiscal Conselho de administrao (acionistas) e diretoria (acionistas ou no) o acionista controlador responde pelos danos causados por atos praticados com abuso de poder assemblia Geral

Ingresso de novos scios

Emisso de ttulos

livros obrigatrios

alm dos regulares da prtica comercial, dever ter o livro de atas da administrao; livro de atas e Pareceres do Conselho Fiscal e o livro de atas da assemblia, quando houver.

administrao responsabilidade da administrao rgo deliberativo mximo dispensa da assemblia

administrador (scio ou no) o scio administrador responde da mesma forma. Violao dos deveres de diligncia Menos de 10 scios - reunio 10 scios ou mais assemblia. Podem ser dispensadas se todos os scios decidirem, por escrito, sobre a matria que seria seu objeto. uma ou mais pessoas

No h possibilidade

diretoria Conselho de administrao

Mnimo de 2 acionistas. Mnimo de 3 acionistas. obrigatria apenas nas de capital aberto obrigatrio (funcionamento permanente ou facultativo). Mnimo de 3 e mximo de 5 membros, mais suplentes em igual nmero. obrigatria apenas nas companhias abertas

No obrigatrio.

Conselho Fiscal

Facultativo. Mnimo de 3 membros, mais suplentes em igual nmero.

auditoria nos balanos

No h previso. desnecessrio

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A sociedade limitada poder apresentar um volume grande de negcios, to complexos quanto aos da sociedade annima. Neste caso, o contrato social pode estipular a existncia de rgos administrativos auxiliares, alm do conselho fiscal. Assim, a opo por uma dessas formas societrias, que a SPE ou a joint venture ser possvel levando-se em considerao a pretenso dos scios que a constiturem, numa restrita margem de escolha, dada a semelhana entre elas, o que impe critrios subjetivos para deciso, apoiados nos dados aqui levantados.

teXto A Joint Venture e a Sociedade de Propsito Especfico. estudo por rubens edmundo requio. A joint venture e a sociedade de propsito especfico, assim como o consrcio de pessoas jurdicas, no so questes diretamente ligadas ou derivadas das sociedades por aes. O legislador, por ocasio da discusso e edio da lei 6.404/76, preferiu tratar o tema do consrcio no espao desta lei, levado por questo de oportunidade do processo legislativo. Da o estudo que se faz do consrcio no captulo das sociedades por aes, destacando-o na seo que examina a concentrao econmica de empresas. O mesmo fenmeno ocorre com a joint venture e a sociedade de propsito especfico, com a ressalva que estas no tm tratamento legal completo no Brasil. A Joint venture. O instituto da joint venture resultado da criatividade empresarial e no encontra tipificao na legislao brasileira. Trata-se de ao de empreendedor, pela qual se objetiva a concentrao de esforos combinados com a reduo de risco empresarial. O trao da atividade a cooperao empresria, como ocorre nos casos mais comuns, por exemplo, em que o detentor de tecnologia especial, desejoso de explor-la em determinado local, mas inibido pelo desconhecimento de peculiaridades do mercado alvo e pela necessidade de investir, s vezes pesadamente, em estrutura fsica, industrial ou de comercializao, se alia empresa ali estabelecida para aproveitar-lhe as habilidades e conhecimentos bem como prpria organizao j consolidada. Haver substancial economia de custos e diminuio de riscos com incremento de capacidade operacional, de lado a lado. Modesto Carvalhosa, em Comentrios Lei de Sociedades Annimas (vol II, Ed Saraiva, 1.998, pag 344) refere a existncia de: a) joint venture agreement , ou seja, consrcio contratual que se traduz na conjugao de aptides e recursos empresariais de duas ou mais sociedades, no qual se mantm a autonomia das consorciadas, que nomeiam o administrador do consrcio (operator)...; b) joint venture corporation, ou seja, a conjugao de aptides e recursos empresariais de duas ou mais sociedades, mediante a constituio de uma nova companhia com o objetivo especfico de levar avante o empreendimento comum. Segundo o autor, o caracterstico de ambas as espcies a especificidade da explorao de determinada atividade de natureza empresarial, de durao limitada... O instituto, oriundo do direito americano, tem sido definido como a partnership for a single business, conceito que se amplia como uma modalidade de partnership temporria, organizada para a execuo de um nico e isolado empreendimento lucrativo, usualmente, embora no necessariamente, de curta durao. Trata-se de uma associao de pessoas que combinam seus bens, dinheiro, esforos, habilidades e conhecimentos com o propsito de
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executar uma nica operao negocial lucrativa (Len Yong Smith e ou., Business Law, 4 Edio, apud Modesto Carvalhosa, ob. cit.p 360). Wilson de Souza Campos Batalha (A nova Lei das S/A, Ltr, 1998, pg. 225), focalizando a modalidade contratual da joint venture, acentua que ao contrrio das partnerships, os co-ventures realizam uma pluralidade de atos que, embora funcionalmente vinculados realizao de interesse comum, mantm sua prpria individualidade econmica e jurdica, sem confluir em uma atividade diretamente imputvel a um sujeito distinto dos contratantes.... visvel que a forma da joint venture indefinida. Admite simples contratos de colaborao, de fornecimento, de transferncia de tecnologia, de assistncia tcnica at a organizao de sociedades, a comear pela sociedade em conta de participao, para chegar estruturas mais pesadas, como a sociedade annima. O objeto da joint venture, em qualquer de suas formas, ser sempre restrito, qualificado por negcio especfico e com prazo determinado quase sempre, concluso a que se chega observando as definies correntes no direito americano, sua matriz histrica. O objeto ser determinado pelo interesse das partes. A penetrao em mercado desconhecido para uma das partes; o teste de mercado ou de lanamento de um novo produto e o estudo de sua evoluo imediata e a reao de consumidores; a realizao de trabalho ou obra especfico, so alguns dos exemplos coletados pela experincia para descrever o campo de ao do instituto. Da ltima hiptese descrita, surge a sociedade de propsito especfico. No se deve olvidar que os participantes tero objetivos convergentes, pois se a um conveniente explorar determinado mercado usando o domnio que sobre ele tem a outra parte, a esta haver o interesse que agregar sua linha de atuao mais uma atividade. Os participantes das joint venture sero pessoas jurdicas, de qualquer espcie, inclusive as empresas pblicas e sociedades de economia mista, sem limitao do nmero de sujeitos ativos. O habitual pequeno nmero de interessados, mas nada impede a presena de um grupo mais amplo. A questo de convenincia comercial ou operacional. No usual, mas nada impede que pessoa fsica participe de tal tipo de empreendimento. O controle da joint venture tem natureza peculiar. No conceito da joint venture sobressai o fato de que nenhum dos participantes ter preponderncia sobre o outro, j que o elemento central, aglutinador, que orienta o comportamento das partes o talento, a habilidade, o domnio de uma tcnica ou habilidade, nova ou no, que conduz a formao do negcio. No regime da joint venture contratual haver, no mnimo, equilbrio entre as partes e a administrao ter que ser conduzida por ambos os contratantes, ou por um deles com poderes suficientes para gerir o negcio. A administrao da joint venture variar em razo da forma adotada. Se meramente contratual, no haver administrao especializada, pois os consorciados mantm sua personalidade jurdica e autonomia patrimonial e negocial. Se adotada a tcnica da formao de uma nova pessoa jurdica, j surge outro fator a condicionar o comportamento das partes, alm daqueles acima mencionados, que a composio do capital social e os reflexos patrimoniais e de poder que dele surgem. Mas para preservar a pureza do instituto, as partes, ento scias, devero que adotar tcnicas que equilibrem o exerccio do poder dentro da sociedade, criando sistema de freios e contra pesos por via da distribuio de atribuies administrativas, por exemplo, de modo a evitar a preponderncia de uma sobre a outra. Dado caracterstico da joint venture o prazo determinado. Na modalidade contratual, as partes devem defini-lo, seja indicando data especial ou a consumao do objeto do contrato, por exemplo. Na modalidade associativa, a extino tambm dever estar prevista
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no ato constitutivo, no modo mais apropriado s expectativas dos scios. No primeiro caso, encerrada a joint venture, as obrigaes das partes devem ser liquidadas, com o acerto de contas final. Tal perspectiva deve levar ao segregamento da contabilidade dos atos relativos joint venture, afim de que se distanciem da atividade pessoal das partes, ao menos no que concerne aos registros. Na hiptese da joint venture institucional, a segunda modalidade, completado o perodo de atuao da sociedade, procede-se a sua liquidao, como prevista no art. 1.102 e seguintes do Cdigo Civil, ou na lei das sociedades por aes, segundo o tipo social adotado. Na falta de previso legal especfica, a joint venture no implica em solidariedade dos participantes. A autonomia das partes ser completa. Para que exista, no caso, a solidariedade dever estar determinada no prprio contrato instituidor, seja na modalidade contratual, seja na modalidade associativa, como ser o caso de se adotar a forma da sociedade em comandita simples. A cesso do contrato ou de obrigaes dele derivadas, a sub-rogao pessoal no so autorizadas na joint venture. O contrato tem natureza intuitu personae, visto que se trava em razo das qualidades, atributos e habilidades pessoais das partes. As alteraes subjetivas, no caso, dependero de consenso das partes. Sociedade de propsito especfico. A Lei n 6.404/76, no art. 2 estabelece que pode ser objeto da companhia qualquer empresa de fim lucrativo, determinando o 2 do mesmo artigo que O estatuto social definir o objeto de modo preciso e completo. A Lei n. 8.934/94, no art. 35, inciso III, probe o arquivamento do ato constitutivo de sociedade em que no conste a declarao precisa de seu objeto. O Cdigo Civil de 2002, no art. 997 assinala que a sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou pblico, que mencionar o objeto da sociedade. O objeto social, portanto, motivo de preocupao do legislador. Por ele se definir a atividade da sociedade, a sua legitimidade para a prtica de certos atos, a capacidade de atuao de seus administradores, os limites impostos a estes e aos scios, a responsabilidade dos mesmos no caso de transgresso daqueles. O legislador exige preciso na designao do objeto. Mas nem sempre o que ocorre, sendo comum a indicao de atividade genricas, de modo a evitar a necessidade de alterar o contrato social ou estatuto a cada momento em que surgir uma oportunidade de negcio no contemplada expressamente no objeto social. Surge, em certos casos ento, a necessidade de especializao absoluta, traduzida pela sociedade de propsito especfico. A sociedade de propsito especfico, no ingls special purpose company ou special purpose consortium, no tem regulao especial no Brasil, e no representa um modelo ou tipo de sociedade. Surgem em leis esparsas algumas regras, geralmente de aplicao restrita, que pouco a pouco vo traando o perfil do instituto. Penetrar em qualquer dos modelos de sociedade existentes, ressalvada a sociedade em nome coletivo (na qual se probe scios pessoas jurdicas no regime do Cdigo Civil de 2002 e desde que se admita que a sociedade de propsito especfico no possa ser formada por pessoas naturais), e poder assumir a condio de companhia aberta. A subsidiria integral, formada nos termos do art. 251 da Lei 6.404/76 representa um caminho natural para a especializao do objeto social, permitindo a operao da sociedade de propsito especfico. O advento do instituto no Brasil ocorreu no ambiente dos contratos pblicos, por induo da lei, como se v na Lei n. 8.666/93, art. 33. A disposio se dirige ao administrador pblico, autorizando-o a permitir a participao na licitao de consrcios de empresas, comprovado mediante compromisso de constituio de consrcio, a ser implantado
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definitivamente se adjudicado o pacto. Procedia-se, aps o concurso, a formao definitiva do consorcio, que era levado a registro. O passo seguinte, em evoluo natural, foi dado pelo agente pblico que fazia constar, no edital do concurso pblico, a exigncia de constituio de empresa especializada, uma vez adjudicado o contrato, para celebrao deste. Tal situao acabou respaldada pela Lei n. 9.074/95, que regula as concesses de servios pblicos, a qual autoriza a participao de um consrcio na fase da concorrncia, seguido da formao da pessoa jurdica no caso de adjudicao. A administrao pblica evolui para a exigncia de constituio de uma sociedade que pudesse nitidamente separar os capitais, os recursos e as aptides, voltada unicamente para a execuo do contrato pblico celebrado, como ensina Modesto Carvalhosa (op. cit, pag 355). Haver a presena de uma pessoa jurdica especializada, em substituio do consrcio despersonalizado, com vantagem daquela representar maior estabilidade, dado que os contratos de concesso pblicos so muito complexos e celebrados com prazos muito longos. A pessoa jurdica, ainda, segregando obrigaes, patrimnio, riscos, operaes e contabilidade, permite melhor fiscalizao por parte do concedente, deixando mais ntida a responsabilidade da empresa concessionria e de seus scios componentes. A Lei n. 11.079, de 31 de dezembro de 2.004, regulamentou as chamadas parcerias pblico privadas, tidas como instrumento necessrio implantao de grandes projetos relativos infra-estrutura econmica do Brasil. O art. 9 dessa lei estabelece algumas regras sobre a tcnica ora estudada, tendo em conta o programa ditado pela referida lei. Alm de determinar a constituio da sociedade de propsito especfico incumbida de implantar e gerir o objeto da parceria, a lei citada permite que esta sociedade assuma a condio de companhia aberta, com valores mobilirios admitidos a negociao no mercado, devendo obedecer a regras de governana corporativa, adotando contabilidade e demonstraes financeiras padronizadas. A transferncia do controle de sociedade de propsito especfico depender de autorizao da Administrao, conforme o que for previsto no edital e no contrato. A administrao pblica no poder ser titular da maioria do capital votante da sociedade de propsito especfico, no caso das parcerias pblico privada, mas se admite que instituies financeiras sob controle estatal eventualmente assumam o controle, no caso de inadimplemento de contrato de financiamento. Existe a possibilidade de emisso de aes golden share, concedendo autoridade o poder de controle sobre as deliberaes relativas a certas matrias. A Lei N. 11.101 de 9 de fevereiro de 2.005, que regula a recuperao judicial e extra judicial, bem como a falncia do empresrio e da sociedade empresria, no art. 50, XVI, inclu, como um dos meios de recuperao judicial, a constituio de sociedade de propsito especfico para adjudicar, em pagamento dos crditos, os ativos do devedor. O tratamento legal das sociedades de propsito especfico em nada difere das situaes corriqueiras encontradas na legislao. As regras que regem o relacionamento entre os scios, entre a sociedade e seus scios, entre a sociedade e terceiros, as responsabilidades dos controladores e dos administradores, sero as estudadas nas vrias modalidades associativas previstas no direito brasileiro para as empresas com finalidade lucrativa. O agente pblico, no edital, ou a prpria lei que exigir a formao da sociedade de propsito especfico, pode impor um determinado tipo de sociedade alm de condies especiais, que refujam ao tipo padro do modo associativo.

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jUAN lUIz SOUzA vAzqUEz promotor de justia-Rj. mestrando em Direito Econmico pela universidade cndido mendes - Rj. ps-Graduado em Direito privado pela universidade Federal Fluminense. professor da ps-Graduao em Direito Empresarial da Fundao Getlio Vargas. professor de Direito Empresarial da Escola da magistratura do Rio de janeiro.

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FICHA TCNICA
Fundao Getulio Vargas Carlos Ivan Simonsen Leal PRESIDENTE FGV DIREITO RIO
Joaquim Falco DIRETOR Fernando Penteado Srgio Guerra
VICE-DIRETOR DA GRADUAO VICE-DIRETOR DE PS-GRADUAO

Luiz Roberto Ayoub Ronaldo Lemos

PROFESSOR COORDENADOR DO PROGRAMA DE CAPACITAO EM PODER JUDICIRIO COORDENADOR CENTRO DE TECNOLOGIA E SOCIEDADE

Evandro Menezes De Carvalho


COORDENADOR DA GRADUAO

Rogrio Barcelos Alves

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Lgia Fabris e Thiago Bottino do Amaral Wania Torres

COORDENADORES DO NCLEO DE PRTICA JURDICA COORDENADORA DE SECRETARIA DE GRADUAO

Diogo Pinheiro Milena Brant

COORDENADOR DE FINANAS COORDENADORA DE MARKETING ESTRATGICO E PLANEJAMENTO

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