Fiche jour au 15 dcembre 2006

FIICHE PEDAGOGIIQUE VIIRTUELLE CHE EDAGOG QUE RTUELLE

Diplme : Master 1 Matire : Droit international priv Web-tuteur : Jzabel JANNOT

SEANCE N4 - LIINTERPRETATIION DE LA EANCE N NTERPRETAT ON DE LA REGLE DE CONFLIIT CAS PRATIIQUE (I) REGLE DE CONFL T AS PRAT QUE SOMMAIIRE OMMA RE
I. II. CAS PRATIQUE : MARIO KUPKA.....................................................2 DOCUMENTS DE TRAVAIL ............................................................2
Code civil portugais...................................................................................................... 4

III.
A.

RESOLUTION DU CAS PRATIQUE................................................4

1ERE QUESTION : LA SITUATION RELEVE-T-ELLE DU DIP ? __________________ 4

B. 2EME QUESTION : A QUELLE CATEGORIE JURIDIQUE APPARTIENT LA QUESTION DE DROIT POSEE ? _____________________________________________ 5 C. 3EME QUESTION : QUID DE LA LOI APPLICABLE ? __________________________ 5

Date de cration : anne universitaire 2004/05

I. Cas pratique : Mario Kupka

Mario Kupka, le clbre jockey suisse, vient de dcder des suites dune chute de cheval. Il rsidait depuis 1997 Douvaine (Haute-Savoie), avec Junior, son fils unique. Il laisse un important patrimoine : Genve, un grand appartement; Tataouine, une rsidence secondaire quil a lgue par testament olographe la fondation Pierre Gianadda ; Douvaine, une maison situe au bord du lac Lman. Rcemment, il avait dbours la somme de 100 000 euros pour faire lacquisition dun magnifique pur sang arabe, Dragon II , dans le dessein de crer une nouvelle race quine qui porterait son nom. A cette fin, il lavait plac dans un haras Lisbonne, appartenant sa matresse, Manuela Pedrosa. Mario avait galement achet un petit deux-pices proximit du haras afin davoir un pied--terre sur place. Manuela affirme Junior quil ne pourra pas rcuprer Dragon II car, en tant quunique talon de son haras, il est ncessairement affect lexploitation de ce dernier. Junior consulte Me Henri Gluant, un notaire franais, afin de connatre la loi applicable chacun des lments de lactif successoral.

II. Documents de travail

a. Suisse.

Loi fdrale du 18 dcembre 1987 sur le droit international priv 1 .

Article 13 (Porte de la rgle de conflit)
La dsignation dun droit tranger par la prsente loi comprend toutes les dispositions qui daprs ce droit sont applicables en la cause. Lapplication du droit tranger nest pas exclue du seul fait quon attribue la disposition un caractre de droit public.

Article 14 (Renvoi)
1. Lorsque le droit applicable renvoie au droit suisse ou un autre droit tranger, ce renvoi nest pris en considration que si la prsente loi le prvoit. 2. En matire dtat civil, le renvoi de la loi trangre au droit suisse est accept.

Rev. crit. DIP 1988, p. 409 et s.

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Article 15 (Clause dexception)
1. Le droit dsign par la prsente loi nest exceptionnellement pas applicable si, au regard de lensemble des circonstances, il est manifeste que la cause na quun lien trs lche avec ce droit et quelle se trouve dans une relation beaucoup plus troite avec un autre droit. 2. Cette disposition nest pas applicable en cas dlection de droit. [...]

Article 20 (Domicile, rsidence habituelle et tablissement dune personne physique)

1. Au sens de la prsente loi, une personne physique : a) a son domicile dans ltat dans lequel elle rside avec lintention de sy tablir ; b) a sa rsidence habituelle dans ltat dans lequel elle vit pendant une certaine dure, mme si cette dure est de prime abord limite ; c) a son tablissement dans ltat dans lequel se trouve le centre de ses activits professionnelles et commerciales. 2. Nul ne peut avoir en mme temps plusieurs domiciles. Si une personne na nulle part de domicile, la rsidence habituelle est dterminante. Les dispositions du Code civil relatives au domicile et la rsidence ne sont pas applicables. [...]

Article 90 (Droit applicable, dernier domicile en Suisse)

1. La succession dune personne qui avait son dernier domicile en Suisse est rgie par le droit suisse. 2. Un tranger peut toutefois soumettre sa succession par testament ou pacte successoral au droit de lun de ses tats nationaux. Ce choix est caduc si, au moment de son dcs, le disposant navait plus cette nationalit ou avait acquis la nationalit suisse.

Article 91 (Droit applicable, dernier domicile ltranger)

1. La succession dune personne qui a eu son dernier domicile ltranger est rgie par le droit que dsignent les rgles de droit international priv de ltat dans lequel le dfunt tait domicili.

b. Tunisie.

Code de Droit International Priv 2 .

- Titre V La loi applicable. Chapitre 1 Dispositions gnrales : les conflits de lois. Article 35.
- Sauf dispositions contraires de la loi, le renvoi n'est pas admis, qu'il aboutisse l'application de la loi tunisienne ou celle d'un autre Etat.

http://www.jurisitetunisie.com/tunisie/codes/cdip/menu-6.html.

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Chapitre 4 Les successions. Article 54.
La succession est soumise la loi interne de lEtat dont le de cujus a la nationalit au moment du dcs ou la loi de lEtat de son dernier domicile ou la loi de lEtat dans lequel il a laiss des biens. Lorsque la loi applicable la succession n'attribue pas des biens situs en Tunisie une successible personne physique, ces biens seront attribus l'Etat tunisien.

Article 55. - Le legs est soumis la loi nationale du testateur au moment de son dcs. La forme du testament est soumise la loi nationale du testateur ou celle du lieu o il est tabli.

c. Portugal.

Code civil portugais

Article 62 (Loi comptente)
La succession cause de mort est rgie par la loi personnelle de lauteur de la succession au moment de son dcs et il appartient galement cette loi de dfinir les pouvoirs de ladministrateur de la succession et de lexcuteur testamentaire.

III. Rsolution du cas pratique

A. 1re question : la situation relve-t-elle du DIP ?
Junior interroge un notaire franais sur la dvolution des biens de son dfunt pre. Les lments dextranit sont donc dtermins au regard du droit franais : 1) le de cujus tait de nationalit suisse, 2) il rsidait en France, 3) ses biens sont situs sur le territoire de diffrents pays : France, Suisse, Tunisie, Portugal. La situation prsente incontestablement une dimension internationale intressant les ordres juridiques franais, suisse, portugais et tunisien ; elle ncessite donc lapplication des rgles de DIP.

B.

2 question : quelle catgorie juridique appartient la question de droit pose ?

Cette opration consiste dans la recherche de la catgorie de rattachement. En lespce, il sagit de rsoudre les problmes relatifs la dvolution pour cause de mort du patrimoine de Mario Kupka. Cette question, qui est qualifie lege fori, (jurisprudence Caraslanis), entre dans la catgorie des successions (testamentaire sagissant de la rsidence secondaire en Tunisie, ab intestat sagissant des autres lments de lactif successoral). Si pour notre part, nous optons pour un statut autonome, parmi les diffrentes catgories de rattachement, des successions, tel que le propose H. Fulchiron ; notons toutefois lexistence dune controverse en la matire : dautres rattachent le problme des successions au statut rel (la nature mobilire dun bien ne ferait pas obstacle lapplication de la lex rei sitae ; simplement, le bien est considr comme situ au dernier domicile du de cujus) une autre partie au statut des faits juridiques (le fait juridique, cause de la succession, tant le dcs) enfin, daucuns rattachent la question au statut personnel (droit patrimonial de la famille). Il est inutile de sinterroger sur la comptence internationale de lautorit franaise, ds lors que le notaire franais nest pas saisi pour oprer la dvolution des biens de Mario Kupka, mais doit seulement mettre un avis sur les questions de droit qui lui sont poses par son fils.

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C. 3me question : Quid de la loi applicable ?

Me Henri Gluant sinterroge sur la loi applicable la dvolution des biens dans le cadre dune succession ab intestat et testamentaire. En labsence de loi de police applicable en la matire ET de norme internationale (La Convention de La Haye du 1er aot 1989 sur la loi applicable aux successions cause de mort ntant pas entre en vigueur), Me Gluant va donc raisonner en application des rgles de DIP franais. Sagissant de la dvolution et du partage des biens, la jurisprudence ne reconnat pas une autonomie la volont du de cujus ; les successions

6 testamentaires obissent aux rgles des successions ab intestat 3 : la jurisprudence distingue la dvolution des biens en fonction de leur nature mobilire ou immobilire. A lheure actuelle, il y a donc un morcellement du rglement successoral (contrairement ce que prvoit la Convention de La Haye) : Les meubles sont soumis la loi du dernier domicile du dfunt 4 . Les immeubles sont rgis par la lex rei sitae 5 . Pour dterminer la loi applicable, le notaire doit qualifier les biens en cause 6 ; qualification opre lege fori. Les meubles : Le cheval : Selon les conceptions du droit interne, il sagit dun meuble par nature (art. 528 c. civ). Sagit-il dun immeuble par destination ? Manuela affirme en effet que Dragon II , en tant quunique talon de son haras, est ncessairement affect lexploitation de ce dernier. Or, larticle 524 c. civ. subordonne limmobilisation la condition gnrale de lunit de proprit : peut seul confrer des objets mobiliers le caractre dimmeubles par destination celui qui est propritaire la fois des objets mobiliers et de limmeuble au service duquel il les a placs (Civ. 3me, 5 mars 1980). Cette condition ntant point remplie en lespce, le cheval reste un meuble. Ds lors, il convient dappliquer la loi du dernier domicile du dfunt : Comment sopre la localisation de cet lment ? La difficult est videmment tranche lege fori, puisquil sagit dinterprter le facteur de rattachement dune rgle de conflit franaise : selon la conception franaise, le domicile est au lieu du principal tablissement de la personne (art. 102 c. civ), lieu qui se dtermine eu gard la volont de la personne de concentrer ses intrts un endroit prcis (exercice de lactivit professionnelle, attaches familiales). Mario Kupka peut tre raisonnablement considr comme tabli en France. La rgle de conflit franaise donne donc comptence au droit matriel du for : la loi matrielle franaise est applicable.
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Cass. civ. 1re, 14 mars 1961 : rev. crit. DIP 1961, p. 774, note H. Battifol. Cass. civ. 1re, 19 juin 1939, arrt Labedan, GAJFDIP n 18. 5 Cass. civ. 1re, 14 mars 1837, arrt Stewart, GAJFDIP n 3. 6 Il sagit l dune vritable qualification de DIP, une qualification pralable ou primaire , cest--dire dont le rle est de dterminer la rgle de conflit du for, et, par le canal de celle-ci, la loi applicable.

7 Les immeubles : Suivant les principes du droit franais, lappartement de Genve, celui de Lisbonne, la maison de Douvaine et la villa en Tunisie sont des immeubles par nature (art. 518 c. civ). Aussi ces biens verront leur dvolution rgle par la loi du lieu de leur situation (lex rei sitae), conformment la rgle de conflit franaise. Rappelons que le mcanisme du renvoi a t explicitement admis en matire de succession immobilire, dans un arrt rcent de la Cour de cassation 7 . Lappartement de Genve : Ce bien immobilier tant situ en Suisse, la rgle de conflit franaise dsigne le droit suisse. A ce stade du raisonnement, il faut prciser que, puisque le mcanisme du renvoi est admis, la rgle de conflit franaise dsigne, non la loi matrielle suisse, mais lordre juridique suisse dans son ensemble. Il convient donc dinterroger les rgles de conflit suisses en matire successorale (afin de dsigner si ces dernires admettent la comptence de la loi matrielle suisse en la matire, ou si elles oprent un renvoi, au 1er ou au 2nd degr). Celles-ci varient selon que le de cujus tait ou non domicili en Suisse : la succession dune personne qui avait son dernier domicile en Suisse est rgie par le droit suisse (art. 901 LDIP 1987). la succession dune personne qui a eu son domicile ltranger est rgie par le droit que dsignent les rgles de DIP de lEtat dans lequel le dfunt tait domicili (art. 91 LDIP 1987). Comment sopre la localisation du domicile de Mario ? Sagissant cette fois dinterprter le facteur de rattachement dune rgle de conflit suisse, il convient de trancher le problme lege causae (cest ce que lon appelle la qualification aprs renvoi), de se rfrer aux conceptions du droit suisse sur ce point, lesquelles sont exposes lart. 20 de la LDIP suisse.

Cass. civ. 1re, 21 mars 2000, arrt Ballestrero, rev. crit. DIP, p. 389.

8 Eu gard aux dispositions de lart. 201 a), le domicile de Mario peut tre raisonnablement fix en France, puisquil y rsidait avec lintention manifeste de sy tablir. Aux termes de lart. 91 susvis, dont on soulignera loriginalit de sa solution (cet article dsigne en effet comptent non pas le droit matriel de lEtat du domicile, mais le droit que dsignent les rgles de DIP de cet Etat), le droit suisse accepte sa comptence : la loi matrielle suisse est applicable. La maison de Douvaine : Ce bien immobilier est situ en France, donc la loi matrielle du for est applicable. Lappartement de Lisbonne : Ce bien immobilier est situ au Portugal, la rgle de conflit franaise donne comptence au droit portugais. Il convient alors, pour la mme raison que celle susvise, dinterroger les rgles de conflit portugaises. Larticle 62 du c. civ. portugais, applicable en labsence de norme internationale, ne fait pas de distinction entre succession mobilire et immobilire 8 , et dispose que la succession cause de mort est rgie par la loi personnelle de lauteur de la succession au moment de son dcs . Quest-ce que le droit portugais entend par loi personnelle ? Sagit-il de la loi nationale, de celle du domicile ? On peut supposer que la rgle vise la loi nationale de lintress. Ds lors, la rgle de conflit portugaise dcline la comptence du droit portugais au profit du droit suisse : il sagit dun renvoi au second degr. Ce type de renvoi tant accept par le DIP franais (arrt Forgo, civ. 1re, 24 juin 1878), il nous faut prsent interroger le droit suisse, pour dterminer sil se dclare comptent.
Attention : prcisons que si, au contraire, les rgles de conflit portugaises faisaient cette distinction entre succession immobilire/ mobilire, le notaire franais ne devrait aucunement qualifier le bien conformment aux conceptions portugaises pour dterminer la rgle de conflit applicable. La matire successorale est, sur ce point en tout cas, une contre-preuve la qualification en sous-ordre : en cette matire, cette opration reviendrait effectivement remettre peut-tre en cause la comptence du systme dsign, ce qui sapparente finalement une qualification primaire, pralable, qui est lapanage de la comptence exclusive du for (= qualification lege fori) : voir Audit n 204, P. Mayer et V. Heuz n 167. Insistons sur ce point car lerreur est souvent faite, mme dans certains manuels. Il est vrai que la jurisprudence, sur ce point, est rarissime (une datant du 12 janvier 1966, du TGI de la Seine : cest la loi franaise quil y a lieu de recourir pour dterminer si des objets sont des immeubles ou des meubles et en dduire la loi qui rgit leur dvolution ; il nest, en effet, pas possible de qualifier des biens successoraux selon la loi de leur situation, sous peine de donner comptence cette loi alors quil sagit prcisment de dire laquelle est comptente (..) - Rev. crit. DIP 1967, p. 120.
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9 Par application de larticle 91 LDIP suisse susvis, le droit suisse rejette la comptence qui lui est propose par le droit portugais et renvoie son tour au droit que dsignent les rgles de DIP franais, cest--dire la loi portugaise. Nous sommes donc en prsence dun cercle vicieux : le droit suisse retourne la comptence celui qui la renvoie, on tombe dans un mouvement continuel de va-et-vient ( cabinet des miroirs , tennis international ). Il faut rechercher la solution ce problme dans les rgles franaises relatives au renvoi. Plusieurs directions, qui parfois sentrecroisent, ont t proposes : on peut, constatant le refus dapplication des deux lois trangres, revenir la loi matrielle du for, mais cette faon de raisonner est teinte dunilatralisme. Il est galement envisageable de forcer lapplication de la loi tierce, cest--dire quon applique la loi matrielle de lordre juridique dsign par la rgle de conflit trangre, elle-mme dsigne par celle du for. Variante : (v. Battifol et Lagarde, tome1, n 308) Une autre solution consiste sen remettre au systme de droit international priv de la loi dsigne par la rgle de conflit du for. Si celui-ci carte le renvoi, on appliquera la loi quil dsigne. Sil accepte au contraire le renvoi qui lui est fait par la loi tierce, on appliquera sa propre loi . Mais la solution qui semble peut-tre la plus adquate (et qui rejoint pour partie la variante susvise), dans le cadre du renvoi-coordination, est lapplication, dun point de vue matriel, de la loi dsigne par la rgle de conflit du for : le renvoi, en effet, nest quune exception au jeu normal de la rgle de conflit. Si les conditions de cette exception ne sont pas runies, il faut revenir lapplication normale du principe (v. P. Mayer et V. Heuz, n 230) ; Une () solution pourrait tre lexclusion de tout renvoi [...] : cest le retour au principe que la rgle de conflit du for dsigne dabord la loi trangre interne ; la rgle de conflit de cette loi est ensuite considre pour une coordination ventuelle : si celle-ci nest pas praticable, le principe subsiste [...] ( Battifol et Lagarde, op. cit.). En lespce, si lon opte pour cette dernire solution afin de sortir du cercle vicieux, la loi applicable est la loi matrielle portugaise.

La villa tunisienne : Mario Kupka la lgue par testament olographe la Fondation suisse Pierre Gianadda. On sait que le DIP franais applique la succession testamentaire les rgles de la succession ab intestat.

10 La villa tant situe sur le territoire tunisien, la rgle de conflit franaise dsigne donc la loi tunisienne comme comptente. Il convient bien sr dinterroger le droit tunisien, afin de dterminer sil se reconnat comptent. Larticle 35 du code de DIP tunisien dispose : Sauf dispositions
contraires de la loi, le renvoi n'est pas admis, qu'il aboutisse l'application de la loi tunisienne ou celle d'un autre Etat . Pour autant, cet article nest pas un

obstacle notre raisonnement : en effet, il ne simpose pas au juge franais, mais uniquement aux autorits publiques tunisiennes tenues dappliquer le DIP tunisien. Les rgles de conflit tunisiennes, contrairement celles franaises, prvoient des dispositions spcifiques aux successions testamentaires. Il convient donc dappliquer ces dernires 9 : il faut effectivement, une fois le systme tranger dsign, rechercher lintrieur de celui-ci les rgles substantielles adquates. Ainsi, lart. 55 soumet le legs la loi nationale du testateur au moment de son dcs : le droit tunisien dcline sa comptence au profit du droit suisse. Interrogeons ce dernier. A nouveau, nous sommes en prsence dun renvoi au 2nd degr, et dun cercle vicieux : le droit suisse (art. 91, susvis) renvoie la loi tunisienne via les rgles de conflit de lEtat du domicile, cest--dire les rgles franaises. Si lon retient la mme solution que prcdemment, au final, la loi matrielle applicable est la loi tunisienne. Dernire remarque quant au sort de la villa : le code de DIP prvoit, lart. 54 al. 2, que : Lorsque la loi applicable la succession n'attribue pas
des biens situs en Tunisie une successible personne physique, ces biens seront attribus l'Etat tunisien . Or, le legs, en lespce, est fait au profit

dune personne morale, la Fondation Gianadda. Cependant, il est clair que cette disposition, tant donn la physionomie des rgles tunisiennes

Prcisons quil ne sagit nullement dune qualification en sous ordre : simplement, tandis que le DIP franais applique aux successions testamentaires les mmes rgles que celles relatives aux successions ab intestat, le DIP tunisien, lui, prvoit des rgles spcifiques chacune.

11 en matire successorale, ne sapplique que pour les successions ab intestat.

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