Disciplina: Formao Histrica do Pensamento Jurdico Professor: Paulo Roberto Monitor: Rodrigo Martelo Turma 1, Sala 196, pr-aula

segunda-feira, noturno Livro: Livro: Histria do Direito Geral e Brasil, 8 edio, Editora Lumen Juris, Flvia Lages de Castro

BRASIL IMPRIO (pginas 343 404)

A INDEPENDNCIA DO BRASIL E A CONSTITUINTE DE 1823 - brasileiros foram privados de um verdadeiro processo de independncia; - basicamente, o jeito que a nossa pintada, no passa de uma inveno romntica do sculo XIX; - inicialmente a ideia de Independncia pertencia somente aos chamados radicais; - elite queria a continuidade da unio com Portugal, preservado as liberdades conseguidas com a condio de Reino Unido; - mesmo os considerados autores intelectuais da Independncia no tinham isso em mente; - as atas do Conselho de Estado, composto, entre outros, por Jos Bonifcio de Andrada e Silva e Gonalves Ledo, indicam que muito pouco tempo antes do Grito do Ipiranga, foi redigido uma solicitao ao prncipe, D. Pedro, dizendo basicamente que o Brasil no desejava atentar contra os direitos de Portugal, mas no era possvel deixar que Portugal atentasse contra os seus; - nela dentre outras coisas, destaca-se o trecho O Brasil quer ter o mesmo Rei [...]; - o problema central que desencadeou o processo no foi ideolgico; - os pais da independncia tinham 2 possibilidades:

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- 1) obedecer s Cortes Portuguesas e aceitar a volta do Brasil condio de Colnia; - 2) deixar que os chamados radicais continuassem a insuflar o povo contra as cortes; - a opinio pblica no Brasil era contra os projetos recolonizadores das Cortes, a exemplo do decreto: - Artigo 2 - permitido unicamente a navios de construo portuguesa, fazer o comrcio de porto a porto em todas as possesses portuguesas. [...]; - em todo esse entrechoque, por que a elite aceitou ser comandada pela dinastia portuguesa no Brasil? - pois era garantido o status quo baseado no sistema que persistia desde a Colnia: - latifndio; - monocultura; - exportao; - escravocracia; - quando a partir da Lei urea, a monarquia j no garantia mais esse estado de coisas, o apoio a ela esvaiu-se e veio a Repblica; - A convocao da Constituinte em 3 de junho de 1822, portanto, 3 meses antes do episdio s margens do Ipiranga, foi uma das medidas tomadas contra as tentativas de recolonizao das Cortes Portuguesas, mas foi somente em 3 de maio de 1823 que se deu a abertura da Constituinte, era preciso, segundo o governo, preparar terreno para o incio dos trabalhos; - a maior parte da populao foi excluda da Constituinte, Jos Bonifcio e D. Pedro por trs dele determinaram, antes da eleio, uma verdadeira caa s bruxas atravs de uma escalada de represso e violncia, incluindo, principalmente, o uso de fora policial para vigiar e reprimir pessoas suspeitas de ajuntamentos (vigiavam, inclusive, correspondncias suspeitas); - mesmo membros do Conselho de Estado, que eram mais democrticos, foram condenados ao degredo; - a imprensa, tambm foi limpa; - jornais que eram os principal meio de comunicao foram fechados ou calados; - assim a Constituinte formada sob o jugo da perseguio estava fadada ou a obedecer subservenientemente vontade do Imperador ou a afront-la e ver o poder imperial fech-la; - era uma Constituinte Consentida - D. Pedro I, ento, permitia a Constituinte e aceitava uma Constituio desde que fosse digna do Brasil e dele; - funcionaria no por direito prprio (autnoma), mas enquanto fiel ao sistema monrquico; - 6 deputados formaram uma comisso em setembro de 1823 a fim da elaborao de um anteprojeto; - continha 272 artigos muito inspirados nos Iluministas, no no tocante democracia e liberdades burguesas, mas, principalmente, no que dizia respeito soberania nacional e ao liberalismo econmico; - seguia uma tendncia classista imoderada na discriminao dos poderes polticos; - para afastar a maioria dos eleitores preconizava a eleio em 2 turnos condicionando-se a capacidade eleitoral renda, no medida em dinheiro, mas com base no preo da farinha de mandioca; - o que gerou zombaria pelo povo do Rio de Janeiro: Constituinte da Mandioca;

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- apesar de guardar contra o Pacto Confederativo e ser favorvel Lealdade Dinstica: - o anteprojeto valorizava a representao nacional estabelecendo a indissolubilidade da Cmara; - o veto do imperador aos projetos pela Cmara aprovados seria de carter apenas suspensivo e a sujeio das foras armadas seria ao Parlamento e no ao Imperador; - em suma o poder seria do Parlamento, o Imperador seria reduzido condio de um rei que reina, mas no governa, assim estariam feridos (qui mortos) os brios absolutistas do monarca; - D. Pedro I reage: - a Assembleia fechada e uma comisso da confiana do Imperador nomeada para fazer uma Constituio; - justifica, D. Pedro, o fechamento, por a Assembleia estava trazendo graves perigo Nao;

A CONSTITUIO OUTORGADA DE 1824

- a Comisso nomeada por D. Pedro foi chamada de Conselho de Estado e era composta por 6 ministros e mais 4 membros escolhidos pelo Imperador; - tinha um prazo de 40 dias para elaborao de Carta; - muito criticada, mas acabou sendo assimilada por imposio;

ALGUNS PONTOS DELA: - no era mais possvel para um rei afirmar que o Estado era ele, tampouco basear-se na teoria do direito divino; - era preciso identificar o governo como uma Monarquia Constitucional e assim o fez; - art. 3 O seu governo monrquico, hereditrio, constitucional e representativo; - indicava a diviso dos poderes (Montesquieu), com um Poder adicional, o Moderador; - o Poder Moderador a chave para a compreenso da falcia da independncia de poderes no Brasil monrquico; - formalmente apontado como o meio pelo qual os outros poderes ser harmonizam; - privativo do Imperador; - obs.: a ideia de outros poderes, alm, dos 3 bsicos, do suo Benjamin Constant (ele previa 5 poderes, mas sua teoria s foi em parte aplicada Constituio Imperial de 1824); - os ministros de Estado seriam nomeados pelo Imperador; - deles era somente exigido que referendassem o que o Executivo ditava. Este que, chefiado pelo Imperador, era exercido quase que exclusivamente por ele mesmo; - Legislativo somente existiria conquanto tivesse o consentimento do Imperador; - para poder se candidatar a uma vaga no Senado era preciso ter 40 anos para cima e muito dinheiro;

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- mas para alguns, os prncipes, com vnculos de sangue com a casa Imperial, bastava completar 25 anos e teriam o assento por direito; - deputados eram eleitos de forma indireta (por eleitores paroquiais e provinciais), porm, mais uma vez, era preciso ter determinada (alta) quantia em dinheiro; - alguns podem pensar, que, em sendo eleitos os deputados, parte do Legislativo estava livre da ingerncia imperial, mas: - independncia era impossvel o Poder Moderador do Imperador podia fechar a Cmara dos Deputados e convocar novas eleies simplesmente alegando ser tal ato para a salvao do Estado; - Imperador tambm podia expedir decretos e regulamentos que, na prtica, configuravam o estabelecimento de leis; - qualquer lei s tinha valor no Brasil aps a sano objetiva do Imperador, e se este simplesmente no se pronunciasse acerca da sano ou do veto de uma determinada lei seria o mesmo que vet-las; - o Poder Judicirio tambm no escapava do espectro de poder imperial; - juzes eram nomeados pelo Imperador; - garantias, comuns e totalmente indispensveis ao exerccio do cargo de juiz, simplesmente no existiam como a independncia oramentria, a vitaliciedade, a irredutibilidade de subsdios e a inamovibilidade; - como hoje seria cobrada responsabilidade dos membros do judicirio no tocante a abusos de poder, suborno, peculato e concusso; - mas a responsabilidade, no tocante aos atos, no era cobrada, de quem mais concentrava poder; o Imperador: - art. 99. A pessoa do Imperador inviolvel e sagrada; ele no est sujeito a responsabilidade alguma; - ainda no Judicirio eram previstas a publicidade, a possibilidade de arbitragem e a necessidade de tentativa de reconciliao antes do processo (por Juzes de Paz); - havia a previso de um Supremo Tribunal de Justia: - apenas responsvel pelos recursos de revista que lhe eram oferecidos com base exclusivamente na nulidade manifesta ou injustia notria; - os juzes nele chegariam por antiguidade; - muitos pontos a serem destacados existiam apenas por existir, pois na prtica no eram aplicados ou levados em considerao: - contrassenso copiava, praticamente, a Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado dos franceses mas o Estado era marcado pela escravido; - indicava liberdade de religio, mas a religio oficial era a catlica (inclusive os controles registrais eram feitos pela Igreja);

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O CDIGO CRIMINAL DE 1830

- desde a proclamao da independncia, em setembro de 1822, entendia-se a necessidade de regular os vrios aspectos da vida nacional; - primeira providncia foi manter as leis portuguesas, de modo a no existir brecha legislativa; - em 1827 o Imperador criou uma Comisso Bicameral para elaborao de uma codificao civil (tendo essa demorada somente quase 100 anos) e penal; - trabalho passado para a Cmara dos Deputados que, tambm por comisso, deu a redao definitiva ao projeto que, aprovado em 1830, e, entrando em vigor em 8 de janeiro de 1831; - nele : - existia a diviso entre Parte Geral e Parte Especial; - 313 artigos; - Estrutura: - I dos crimes e das penas, art. 1 a 67; - II dos crimes pblicos, arts. 68 a 178; - III dos crimes particulares, arts. 179 a 275; - IV dos crimes policiais, arts. 276 a 313; ALGUNS PONTOS DO CDIGO CRIMINAL - maior discusso quanto s penas; - pena de morte foi o centro dela; - acabou ficando, pois era necessria apesar da docilidade e ignorncia do povo brasileiro (justificativa presente, inclusive, no parecer do projeto); - pena de morte era prevista, bem como a maneira de ser executada (seus ritos); - mulher grvida poderia, temporariamente, escapar do castigo da morte;

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- outras penas previstas: - Gals; - priso com trabalho; - a de priso simples; - o banimento; - a de degredo; - a de desterro; - a maioria previa tambm a suspenso dos direitos polticos do condenado; - havia tambm a pena de multa; - apesar da garantia constitucional de no poder haver penas como aoites, tortura, a marca de ferro quente, e todas as demais penas cruis: - em escravos podiam acontecer (j que possuam uma dupla previso legislativa: coisa por um lado, e pessoas no caso de cometerem delitos); - muitos ideais de Beccaria; - o Princpio da Legalidade, s no foi perfeito, pois era permitido o arbtrio; - no previa crimes culposos; - o que s veio a acontecer em 1871 atravs de uma lei complementar; - crimes sexuais eram rigidamente punidos; - cpula por meio de violncia; - deflorao; - adultrio: - para a mulher adultrio era adultrio, seja qual for a forma; - para o homem somente era considerado se ele mantivesse uma outra mulher, entretanto, para que a denncia deste crime valesse, era preciso que o cnjuge trado o fizesse e provasse que nunca, em nenhum momento consentiu com o adultrio; - crimes contra a propriedade; - no diferenciava roubo de furto; - apesar da certa liberdade religiosa prevista na Constituio, atos de religio no catlica praticados em pblico eram considerados crimes; - mbito da responsabilidade legislador imperial imps a responsabilidade sucessiva, bem antes de os belgas (que levam a fama por sua criao) o terem feito basta olhar nos crimes de imprensa (art. 7);

O CDIGO DE PROCESSO CRIMINAL DE 1832 E O ATO ADICIONAL DE 1834 - a situao estava complicada:

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- crise econmica (do acar); - falncia esperada do Banco do Brasil; - pagamentos para o reconhecimento da independncia pela Inglaterra; - guerra da Cisplatina; - em 7 de abril de 1831 D. Pedro I abdica do trono em favor de seu filho (de apenas 5 anos), finalizando assim o Primeiro Reinado, e iniciando o perodo Regencial (escolhido entre membros do Parlamento); O CDIGO - deveria ser feito com urgncia, j que o Cdigo Criminal no previa o direito adjetivo; - em 29 de novembro de 1832 deu nova fisionomia aos municpios: - durante quase 10 anos, ao menos estabeleceu um modelo descentralizado; - municpios foram habilitados a exercer, por si mesmos, atribuies judicirias e policiais; - juzes de paz eram eleitos pela populao (dentro das regras eleitorais da poca); - essa estrutura trazia problemas gravssimos: a eleio do juiz de paz, o que efetivamente tinha poderes no dia a dia das pessoas, era feito levando em conta o desejo dos grandes latifundirios que, atravs deles, expunham toda sua fora e arbtrio e, desta forma, no tinham rivalidade; - O salto era imenso: da centralizao das Ordenaes Filipinas cpia do localismo ingls [...] (Raymundo Faoro); - contra todo esse poder concentrado nos juzes de paz no se podia fazer muito; - promotores tambm nada podiam fazer: nessa poca e nesse momento a funo era muito diferente dos moldes atuais, pois exercia atribuies administrativas e no judiciais; - previso feliz do Cdigo foi a presena, pela 1 vez no Brasil, do habeas corpus, no art. 340; - Todo cidado que entende que elle ou outrem sofre uma priso ou constrangimento em sua liberdade, tem o direito de pedir uma ordem de habeas corpus em seu favor; - em 1841 foi feita uma reforma no Cdigo de Processo Criminal, acabando com a descentralizao;

O ATO ADICIONAL - promulgado em 6 de agosto de 1834 dava maior importncia e deveres aos Conselhos Provinciais, que passavam a ser Assembleias Legislativas; o Poder Executivo, entretanto, continuava a ser exercido, conforme determinava a Constituio de 1824, por um presidente nomeado pelo Imperador; - em suma previa uma certa descentralizao, que fundo apenas reafirmava a importncia do Poder Moderador, e de um governo central forte;

OUTRAS LEIS DO PERODO IMPERIAL - Lei de 4 de setembro de 1850 - represso do crime de trfico de escravos; - Lei de 18 de setembro de 1851 relativa a crimes militares; - Lei de 20 de setembro de 1871 tratava do estelionato e definia os crimes culposos;

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- Lei de agosto de 1875 que dizia respeito ao direito penal internacional; - Lei de 15 de outubro de 1886 que versava sobre o dano, incndio etc.; - marcos: - 1850 Cdigo Comercial; - 1850 Lei de Terras (que explica a situao agrria do pas at hoje);

NASCIMENTO DA TRADIO JURDICA BRASILEIRA - era usual desde o perodo colonial que os filhos de famlias ricas estudassem fora do pas; - nossos primeiros intelectuais formao universitria (diploma) francesa, e, mais comumente, portuguesa; - depois da Independncia e depois dos primeiros Cdigos: - cursos jurdicos comearam a ser criados no Brasil; - Primeiros Olinda, Recife e So Paulo; - entre 1853 e 1854 o currculo dos cursos foi ampliado e, essas legislaes tambm transformaram as Academias Jurdicas em Faculdades de Direito que concediam o grau de bacharel formado para os que frequentassem, com aprovao, os 5 anos do curso e davam o ttulo de Doutor, a quem defendesse tese (este ttulo indispensvel para a prtica de magistrio); - outro marco importante fundao do Instituto da Ordem dos Advogados Brasileiros, em 7 de agosto de 1843, na cidade do Rio de Janeiro; comeava o panorama jurdico do Brasil;

A ESCRAVIDO E A LEI: CONDIES E ABOLIO - ao todo, 388 anos de escravido; - tornar-se escravo era possvel de 2 maneiras: - nascer de mulher escrava (terrvel analogia feita pela lei portuguesa entre escravos e animais domsticos); - ser capturado na frica; - no havia legislao para filhos de senhores com escravas, que, no poucas vezes, eram vendidos pelo pai; - na lei penal, como j dito acima, possui dbia situao: pessoa se for agente do crime e coisa se for vtima; - as penas mais pesadas, muitas vezes, no eram aplicadas, no por considerarem algo a favor do escravo, mas porque o escravo a ser penalizado com as gals ou morte daria prejuzo a seu proprietrio; - em suma a pena deveria ser para o escravo, e esse tipo de pena afetaria o senhor; AS LEIS ABOLICIONISTAS - no pensamento Iluminista do sculo XVIII que podemos encontrar as primeiras ideias contrrias escravido; - o capitalismo tambm favoreceu (pois precisava de mercado assalariado);

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- argumentos dos escravistas em favor da escravido: - a escravido era benfica ao negro que seria civilizado e conheceria o Cristianismo; - em 1807, o Parlamento ingls aboliu o trfico de escravos nas colnias britnicas, foi a linha de partida para a Inglaterra tornar-se a paladina da emancipao dos escravos; - quando da Independncia do Brasil a Inglaterra utilizou a necessidade do pas em ter o reconhecimento de sua autonomia e conseguiu incluir no acordo uma clusula que indicava que o trfico seria extinto 3 anos aps a ratificao de um novo acordo sobre o assunto, o que ocorreu em 13 de maro de 1827, depois desse perodo o trfico seria tratado como pirataria; - assim, a partir de 1830 - seria ilcito o trfico de escravos; - nosso Cdigo Criminal previa no art. 179 o crime de reduzir pessoa livre condio de escravido; - resultado prtico da lei nunca tantos escravos foram traficados para o Brasil quanto depois que promulgaram uma lei que proibia tal ato, um aumento de aproximadamente 85% no nmero de escravos traficados para o Brasil;

A LEI EUSBIO DE QUEIROZ - 1850 por presso inglesa; - por essa lei as embarcaes brasileiras que fossem encontradas em qualquer parte e as estrangeiras encontradas nos portos, enseadas, ancoradouros ou mares territoriais do Brasil, tendo escravos a bordo ou j os tendo desembarcado, seriam apreendidas e consideradas importadoras de escravos; - estariam envolvidos no crime todos, inclusive os que dessem ajuda ao desembarque ou aqueles que soubessem e no avisassem as autoridades;

A LEI DO VENTRE LIVRE - j tinha ocorrido uma certa mudana ideolgica no pas; - depois da Guerra de Secesso dos EUA, somente o Brasil como pas independente e as colnias espanholas de Porto Rico e Cuba mantinham a escravido; - guerra do Paraguai s aumentou a tenso: pois escravos eram mandados no lugar dos senhores e filhos de senhores: oras, se eram considerados coisa, por que na hora da guerra eram dignos para lutar pelo pas? Isto forou a edio de um Decreto em 1866, que dava liberdade aos escravos designados para o servio do exrcito; - em 28 de setembro a Lei n 2.040, a Lei do Ventre Livre, foi aprovada nas duas casas do Parlamento: - art. 1 Os filhos da mulher escrava que nascerem no Imprio desde a data desta lei, sero considerados de condio livre; - o carter libertrio da lei para por a!; - o senhor da me do escravo recm nascido: ou recebia do Estado indenizao, ou poderia utilizar-se dos servios do menor at a idade de 21 anos completos; - a Lei do Ventre Livre foi ineficaz tanto quanto nasceu para ser, mesmo o pouco que se tinha como vantagem para o escravo era descaradamente burlado pelos senhores, muitos meninos e meninas acabaram nascendo com um ano ou mais de idade...;

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A LEI DOS SEXAGENRIOS - o projeto no tinha grandes consequncias, libertava os pouqussimos escravos que conseguiam chegar a seis dcadas de vida; - ainda ficava obrigado a ttulo de indenizao pela sua alforria, a prestar servios a seus ex-senhores pelo espao de 3 anos; - em suma: a lei foi apenas uma tentativa frustrada da elite escravista de tentar acalmar os nimos abolicionistas formado no povo, que, inclusive, j tinha arrebatado das mos desta elite a direo do movimento; - queriam com migalhas acalmar a fome por liberdade;

A LEI UREA

- em 13 de maio de 1888, a Princesa Isabel, regente na ausncia de D. Pedro II, promulgou a lei que com simplicidade aboliu a escravido; - era inevitvel, pelo carter popular e revolucionrio que o movimento por tal havia adquirido; - mesmo 50 depois da abolio, isto , em 1938, um descendente de fazendeiros afirmava os abolicionistas eram os comunistas de hoje, sempre prontos a repartir o alheio.;

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