En principio, el codificador de 1852, de acuerdo a la tradicin de la poca, bas la
determinacin de la responsabilidad en el principio de la culpa[4], la que no se presume y debe ser probada, tanto en los contratos como en las obligaciones que nacen de delitos y cuasidelitos, aunque en algunos supuestos se aprecia una leve introduccin a la objetivizacin de la responsabilidad. En cuanto al dao extrapatrimonial, en forma muy incipiente y solo para el supuesto de injuria se estableci la posibilidad de solicitar indemnizacin: En caso de injurias, tiene derecho que las recibe a pedir una indemnizacin proporcionada a la injuria Cdigo Civil de el 1936 (artculo 2022). Este Cdigo, que se mantuvo dentro de la tradicin de la culpa -con algunas excepciones-, no regul el dao moral contractual -la jurisprudencia lo introdujo-, pero tmidamente reconoci el dao moral extracontractual en el artculo 1148: al fijar el juez la indemnizacin, puede tomar en consideracin el dao moral irrogado a la vctima. Por su novedad y forma de inclusin en la norma, inicialmente se interpret como posible la satisfaccin pecuniaria del dao moral solo cuando hubiera un dao material que reparar, concedindosele as un carcter subsidiario[5], a pesar de que la Exposicin de Motivos de este Cdigo, aunque lacnica, las distingua y no estableci en modo alguno tal subsidiariedad: No es preciso, por otra parte, que el dao sea material o patrimonial. Puede tratarse de verdaderos detrimentos morales que se traducen en dolores o menoscabos de ciertos bienes inmateriales Habr
Cdigo Civil de 1984
El vigente Cdigo civil, que introdujo la responsabilidad objetiva para el caso del riesgo creado (bienes y actividades riesgosos o peligrosos) en la responsabilidad extracontractual, reconoce y regula el dao moral tanto en la esfera obligacional como en la denominada extracontractual: Responsabilidad por inejecucin de obligaciones: - Artculo 1322.- El dao moral, cuando l se hubiera irrogado, tambin es susceptible de resarcimiento. Responsabilidad extracontractual: - Artculo 1984.- El dao moral es indemnizado considerando su magnitud y el menoscabo producido a la vctima o a su familia. Artculo 1985.- La indemnizacin comprende las consecuencias que deriven de la accin u omisin generadora del dao, incluyendo el lucro cesante, el dao a la persona y el dao moral, debiendo existir una relacin de causalidad adecuada entre el hecho y el dao
Si bien no se seala en forma expresa, el dao extrapatrimonial
por violacin de los derechos de la persona puede ser resarcido, tanto si se ha producido dentro de una relacin obligacional o fuera de sta.[8] Los derechos contenidos en el Ttulo II, a que se refiere el artculo 17 del Cdigo civil, son el de igualdad entre varn y mujer (no discriminacin), a la vida, a la integridad fsica, a la libertad, al honor, a la intimidad, a la imagen y la voz, al secreto y reserva de las comunicaciones, a los derechos de autor y de inventor. Resulta evidente, por lo dems, que la violacin de estos derechos, como de los derechos fundamentales en general, adems de las acciones civiles o constitucionales- que puedan ejercerse a fin de evitarla o cesarla, supone la posibilidad de entablar una accin indemnizatoria, puesto que los supuestos para su ejercicio se dan: antijuridicidad, dao, relacin causal y factor de atribucin (la regla general es que el factor de
El Cdigo civil establece reparacin especficamente para el
dao moral en el supuesto del cnyuge inocente en el divorcio por causal: Artculo 351.- Si los hechos que han determinado el divorcio comprometen gravemente el legtimo inters personal del cnyuge inocente, el juez podr concederle una suma de dinero por concepto de reparacin del dao moral. Cabe mencionar que el Proyecto de la Comisin Reformadora, en el mbito extracontractual, que fue el ms innovador, estableca que el dao moral solo deba indemnizarse en forma excepcional, concretamente en el caso de actos ilcitos, como los supuestos de difamacin o transgresin de la intimidad, excluyndolo de los supuestos de responsabilidad por riesgo, por la perturbacin que ello supondra en el principio de difusin social del riesgo, pues el proyecto contemplaba el sometimiento de estos casos a seguros[9],
Dao inmaterial. Concepto y alcances.
Frente a los daos materiales, que afectan el patrimonio de la vctima (lucro cesante, dao emergente, prdida de chance), se encuentra otra categora de daos cuyo significado y alcances ha sido y sigue siendo materia de debate doctrinario, problema que incluye su denominacin. As, existen en la creacin de diversos juristas, el dao no patrimonial, dao extrapatrimonial, dao moral, dao a la persona, dao a la vida de relacin, dao inmaterial, dao al proyecto de vida, dao a la integridad psicosomtica, dao psquico, dao extraeconmico, dao subjetivo, entre otros. En cuanto a la inacabable discusin acerca de la distincin entre dao moral y dao a la persona, suele decirse que el dao moral es la lesin en los sentimientos que determina dolor o sufrimientos fsicos o morales, un turbamiento, una inquietud espiritual o agravio a las afecciones legtimas y, en general, toda clase de padecimientos no susceptibles de apreciacin dineraria. Por su parte, se seala que el dao a la persona, que forma parte del denominado dao
Taboada indica que, por dao moral se entiende la lesin a los
sentimientos de la vctima y que produce un gran dolor o afliccin o sufrimiento en la vctima () la frmula ms sencilla y adecuada para entender el significado de dao a la persona es estableciendo que se produce dicho dao cuando se lesione la integridad fsica del sujeto, su aspecto psicolgico y/o su proyecto de vida, todo lo cual deber ser obviamente acreditado. No obstante lo cual, en lo relativo a la frustracin del proyecto de vida, pensamos que no se trata de cualquier posibilidad de desarrollo de una persona, que puede ser incierta, sino que deber tratarse de la frustracin de un proyecto evidenciado y en proceso de ejecucin y desarrollo que se frustra de un momento a otro. No se debe confundir proyecto de vida con cualquier posibilidad respecto de la cual no exista ningn tipo de evidencia comprobada. Como tampoco se debe confundir proyecto de vida con las simples motivaciones de los sujetos. () hechas estas precisiones por separado tanto sobre el dao moral como el dao a la persona, resulta evidente, por lo menos desde nuestro punto de vista, que se
Aqu es conveniente mencionar que, en sus orgenes, el dao
moral era elpretium doloris (dao-dolor), la lesin a la esfera sentimental del sujeto, la gran pena, el sufrimiento, pero su contenido se ha ido ensanchando por diversos sectores doctrinarios y jurisprudenciales, abarcando la lesin al honor individual y social, y posteriormente como lesin a la vida de relacin, al proyecto de vida, a la identidad personal. El tema sigue siendo materia de cuestionamiento, siendo interesante el razonamiento de Len al respecto: Si as estn las cosas, el dao moral, en el ordenamiento jurdico peruano, abarca todas las consecuencias del evento daoso que, por sus peculiares caractersticas, por su ligazn con la individualidad de la vctima, no sean traducibles directamente
Considera ejemplar, el mismo autor, que la doctrina espaola no
haya tenido problemas para entender, desde hace dcadas que el concepto de daos morales no debe reducirse solamente a los dolores o sufrimientos injustamente ocasionados, sino que en l ha de incluirse todo perjuicio no pecuniario producido por la lesin de un bien de la persona (salud, libertad, honestidad, honor, etc.) o de sus sentimientos y afectos ms importantes y elevados (cita a Rafael Alvarez Vigaray La responsabilidad por dao moral, en Anuario de derecho civil, t. xix, fasc. 1, 1966, p. 85), o que el dao moral es aquel dao que afecta a un bien de la personalidad o de la vida (libertad, salud, honor, honestidad, paz, tranquilidad de espritu, integridad fsica, bienestar corporal, privacidad, etc.), es decir, el que implica quebranto, privacin o vulneracin de esa categora de bienes incorporales cuya tutela cobijamos bajo la categora de los llamados derechos de la
En lo personal, suscribo la tendencia a considerar el dao
moral como categora opuesta al dao material (y en modo alguno relacionado con la moralidad), esto es, entendindolo en su ms amplia dimensin conceptual, lo que incluye el tradicional pretium doloris y todas las posibilidades no patrimoniales que tiene el sujeto para realizar en plenitud su vida de relacin y su proyecto de vida, y que cualquier aspecto que pretenda dotrsele de la definicin de clase o categora, o sub especie, no son ms que posibilidades dentro del espectro comprendido en el rubro, de la misma manera que, por ejemplo, el dao emergente (especie del dao material) puede consistir en prdidas patrimoniales de diferentes orgenes (gastos mdicos, reparacin de vehculo, etc.), cada uno de los cuales debe ser analizado y evaluado
Como seala Visintini, las categoras conceptuales
creadas por la jurisprudencia -como el dao a la vida de relacin, el dao esttico y el dao biolgicorepresentan una tentativa desarrollada para ampliar la resarcibilidad de daos que, solo muy indirectamente, comportan la disminucin del patrimonio y que, en realidad, reflejan consecuencias tambin morales del hecho ilcito. Igualmente, se ha dicho que la extensin o ensanchamiento de la nocin de dao moral a toda lesin a bienes extrapatrimoniales elabora un concepto fecundo, que permite configurarlo en su integridad y a partir de
En suma, el dao moral es de ndole inmaterial, y su
reparacin tiene por finalidad un particular resarcimiento (puesto que hay un espectro importante de este tipo de dao, que nada puede borrar, ni restituir al estado anterior lo que, por ejemplo, se ha padecido emocional y fsicamente), distinto al del dao patrimonial o material, que es de tipo compensatorio, ya que aqul, como se ver, ms bien apunta a una satisfaccin, o compensacin indirecta, cumpliendo as, para algunos, una suerte de funcin de pena privada, de sancin civil, o un remedio con finalidad, a veces, de tipo preventivo y punitivo[21]. La distincin de este tipo de dao con el dao patrimonial o material resulta, de esta manera, una distincin de base, esto es, una diferenciacin terico-conceptual, puesto que
Funciones de la responsabilidad civil.
A un nivel macroeconmico, la responsabilidad civil cumple una funcin de incentivacin o desincentivacin de actividades, as como una funcin de prevencin, que puede materializarse a travs de aqullas cuando se trata de actividades del potencial causante del dao (por ejemplo, un productor, quien podr invertir en incrementar la tecnologa), o cuando se trata de la potencial vctima, no se tratar necesariamente de una incentivacin o desincentivacin a realizar actividades, sino simplemente a observar una conducta preventiva
A un nivel microsistemtico, es de destacar la perspectiva didica de
Fernndez Cruz, se sita en el anlisis de un hecho concreto y particular que relacione a dos unidades individuales, a saber, el responsable y la vctima, la que sostiene que la responsabilidad civil cumple tres funciones: - Satisfactoria: que garantiza la consecucin de los intereses tutelados por el orden jurdico, lo que incluye la reparacin del dao, cuando ste se ha hecho presente, en su carcter de fenmeno exgeno al inters. As, esta funcin, para el mismo profesor, tiene diversas manifestaciones, como la aflictivo-consolatoria para el caso de los daos irreparables (extrapatrimoniales), cumpliendo una funcin de mitigacin del mismo. - De equivalencia: que explica el por qu la responsabilidad civil representa siempre una afectacin patrimonial, en donde alguien deber siempre soportar las consecuencias econmicas de la garanta asumida para la satisfaccin de intereses dignos de tutela. Presente el fenmeno exgeno del dao, se deber decidir si esta afectacin patrimonial se deja all donde se ha producido o, si por el contrario, conviene trasladarla a otro sujeto.
Salvi, por su parte, apunta que, en cuanto a los daos
patrimoniales, el resarcimiento a la vctima debe dirigirse a la compensacin de una prdida econmica, por lo que deben establecerse criterios de redistribucin de los costos econmicos entre los miembros de la sociedad, dependiendo del acontecimiento daoso de que se trate[31]. En tanto, en relacin a los daos inmateriales, la tutela resarcitoria se configura como un remedio con finalidad de tipo esencialmente satisfactorio de la vctima, y a veces, adems, de tipo preventivo y punitivo.[32] Es importante definir si, en el caso de los daos inmateriales, la funcin satisfactiva tiene, a su vez, una funcin aflictivoconsolatoria, o si reviste un carcter decididamente punitivo (que, a su vez, puede cumplir un rol de disuasin respecto de actividades o conductas, aunque ello no significa que se trata de funciones
Un aspecto a considerar es que cuando una vctima sufre un
dao moral, objetivamente la consecuencia es un menoscabo en su mbito psquico o espiritual. Ahora bien, si este dao que sufri, adems, ha sido consecuencia de un acto culposo o doloso del agente causante del mismo, se da una particular situacin de ruptura de un equilibrio que exista antes del evento daoso, lo que incrementa su padecimiento, es decir,acta como agravante del dao. Este equilibrio debe reestablecerse, necesariamente, a travs de formas adecuadas de resarcimiento y, en casos de irreparabilidad, de alguna otra forma que compense o atene lo sufrido, por medio del dinero (que es una representacin de valor), pues de lo contrario la vctima considerara que su sistema jurdico ampara, sin solucin, la ocurrencia de un dao injusto intencional o negligente, lo que
En suma, se cuestiona la funcin satisfactiva de la
responsabilidad civil, por considerarla una satisfaccin del deseo de que al agresor le pase tambin algo, que sufra cuando menos en su patrimonio[37], una reminiscencia de la vieja idea de venganza, y por ello debe transitarse con mucho cuidado por esta va, a fin de no ser (el sistema, el juez) instrumento de venganza personal. Esto no es as: insisto en que es un error atribuir funcin resarcitoria a los daos patrimoniales y sancionadora o punitiva a los daos morales o extra-patrimoniales, identificando, de esa manera, la culpa con este tipo de dao. Para castigar, efectivamente, existe el Derecho Penal que impone penas- o los reglamentos administrativos -que imponen multas u otras sanciones como suspensin de licencias, cierre de establecimientos, etc.- y nada de ello corresponde a la
Es por esto que la funcin aflictivo-consolatoria no debe degradarse
hasta convertirse en un eufemismo, sino que debe dotarse de contenido, y esto a travs de un criterio firme que apunte a un autntico resarcimiento, por medio de una valorizacin seria del dao extrapatrimonial, empleando parmetros y no meras suposiciones o presunciones, acreditando el dao (la vctima) y fundamentando la decisin final (el juez). Si este resarcimiento se acercase, de esa manera, a la perfeccin -extendiendo a la totalidad de los daos inmateriales la conclusin de Monateri respecto de los accidentes- a travs de la jurisprudencia, se evitaran o reduciran comportamientos ineficientes futuros tanto de daadores (si la prevencin es tanto bilateral como unilateral) como de vctimas potenciales (en caso pueda darse la prevencin bilateral). No debe relacionarse, pues, el resarcimiento del dao moral con la existencia de culpa o dolo, activando la tradicional nocin de punicin o castigo del pecado de daar a otro. La evolucin del
Cuantificacin del dao inmaterial (o moral).
Para Dez-Picazo, en posicin que comparto plenamente, el dao moral no debe ser simplemente presumido por los tribunales como consecuencia de lesiones determinadas y que se suponga, asimismo, que es igual para todos. Por el contrario, entendemos que debera ser objeto de algn tipo de prueba. Para cerrar este epgrafe convendra igualmente sealar que tratndose, en rigor, de un dao que impide la restauracin de la situacin personal del daado anterior al dao, la nica posibilidad existente de indemnizarlo consiste en proporcionar al daado las atenciones ordinarias en la vida de relacin
Es tambin indispensable reproducir la postura
apasionada y decidida de los hermanos Henri y Len Mazeaud y Andr Tunca favor de la satisfaccin del dao moral, quienes en clebre frase han dicho que es inexacto pretender que la reparacin del perjuicio moral se opone a los principios fundamentales que rigen la responsabilidad civil. En derecho, esa reparacin se impone por lo tanto. Se impone tambin ante la equidad, y es una consideracin que resultara vano querer despreciar. Parecera chocante, en una civilizacin avanzada como la nuestra, que fuera posible, sin incurrir en ninguna responsabilidad civil,
Parmetros a considerar para la cuantificacin del dao
inmaterial. Para cuantificar el dao moral o inmaterial, debe tomarse en cuenta no solo las caractersticas de la vctima (edad, sexo), y las circunstancias en que se produjo el hecho daoso, sino tambin las caractersticas del agresor, incluyendo el grado de dolo o culpa, pero no con la finalidad de aplicar una sancin o punicin (por cuanto esto podra distorsionar la funcin aflictivo-consolatoria y convertirla, como tantas veces se ha dicho, en un vehculo para el enriquecimiento de la vctima), sino porque este aspecto, generalmente, es generador de sufrimiento (la traicin por parte de alguien cercano, o la impotencia que puede generar la condicin de superioridad del agresor, fsica y psicolgicamente[45] y, por tanto, acrecienta el dao moral. Es decir, la culpa o dolo deben evaluarse como un factor de cuantificacin del propio dao moral y no para castigar al causante del mismo. Esto significa que debe resarcirse el dao inmaterial tanto en casos de daos
La decisin final no podr llegar a ser perfecta ni exacta, ni
adems, lograr una reparacin autntica (cuando se trata de indemnizacin pecuniaria), pero si se evalan todos los elementos, sustentados con medios probatorios idneos, puede alcanzarse una reparacin que no se considere arbitraria (mediante frmulas que digan algo tan ambiguo, incompleto e inmotivado como dada la naturaleza del dao moral, que es incuantificable, y aplicando un criterio de equidad, se estima en la suma de ), lo que no significa que deba dejarse de lado el criterio de equidad, sino emplearlo conjuntamente con los dems criterios que se han sealado. Con ello, la decisin final se acercar mucho ms a cumplir con la finalidad resarcitoria de la responsabilidad civil lo