DERECHO

INTERNACIONAL
PRIVADO
OBLIGACIONES DE FUENTE
CONTRACTUAL

CONTRATOS
INTERNACIONALES

CONCEPTO GENERAL TERICO ( Kaller

de ORCHANSKY)
En una primera aproximacin se puede
afirmar desde un punto de vista terico que se
da cuando en la relacin existe un elemento
relevante, sujeto a un derecho extranjero.
En este contexto contrato nacional es el que
tiene todos sus elementos sujetos al derecho
nacional

CONTRATOS
INTERNACIONALES
SUS ELELEMENTOS SON

PERSONAL: domicilio o nacionalidad

REAL: bienes muebles o inmuebles

CONDUCTISTA: autonoma de la voluntad

ELEMENTOS

1.

2.

PERSONAL. El domicilio en el extranjero, como tal

no transforma en internacional un contrato, solo resulta
relevante para la capacidad. Pero Goldschmidt..
BIENES:
inmuebles : No sirve para caracterizar el contrato
como internacional y regular su naturaleza,
consentimiento, efectos. Rije la lex rei sitae para los
modos de transmisin.
Muebles, idem, Salvo de manera indirecta cuando su
ubicacin al momento de la celebracin indica la
voluntad tcita de las partes de elegir el lugar de
cumplimiento

CONTRATOS
INTERNACIONALES

1.
2.
3.
4.

Autonoma de la voluntad que se ve

expresada :
En el lugar de celebracin
De cumplimiento
Establecimiento del oferente
Establecimiento del aceptante

Contratos internacionales

Contratos nacionales en los que se pro rroga la

jurisdiccin

Eleccin del derecho extranjero por las

partes

CONCEPTO AMPLIO

Ser contrato internacional todo aquel en el

que tanto el lugar de cumplimiento como el de
celebracin, el domicilio de las partes sea el
establecimiento del vendedor u oferente, o el
del aceptante o comprador, se sitan en
jurisdicciones legislativas diferentes , y cuando
las partes pactan la aplicacin de uno o varios
derechos extranjeros o la prrroga de la
jurisdiccin en las autoridades jurisdiccionales
de otro estado diferente

LEY COMPETENTE

1.

2.

MTODOS DE REGULACIN
CLSICO = NORMA INDIRECTA ,
resuelve el conflicto de leyes
PRIVATISTA O EXTRANACIONAL =
NORMA MATERIAL, mediante convenios
supranacionales que unifiquen o creen
normas materiales, directas .

fundamento

El mtodo indirecto supone lograr a travs de la

norma conflictual del juez el punto de mayor o mejor
contacto con el contrato y aplicarle la ley de dicho
pas, mtodo analtico=analgico de Goldschmidt.
El directo se apoya en la naturaleza propia
internacional del contrato, su vinculacipn con el
comercio internacional, las necesidad de asegurar el
crdito, seguridad en las transacciones , etc. En
definitiva la naturaleza y nacimiento propios del
contrato internacional hacen inadecuados los
derechos nacionales

CARACTERIZACIN

DI Pr. interno: lugar de cumplimiento y de

celebracin en estados diferentes
Convencional: de Nueva York 1974, Viena 1980, la
Haya 1986; cuando el establecimiento de vendedor y
comprador est en estados diferentes
CIDIP 5: relativa a la ley aplicable a los contratos,
no ratificada por la Argentina, establece como
internacional al contrato en que vendedor y
comprador tengan sus establecimientos en estados
parte diferentes, o el contrato tenga punto de contacto
objetivos con ms de un estado.

JURISPRUDENCIA

C. SUPREMA DE EEUU: tres caracteres

Nacionalidad diversa y establecimientos
comerciales en sus propios estados
Negociaciones en diversos paises
Que el objeto del contrato se refiera a la venta
de una empresa en un pais extranjero, cuyas
operaciones se dirigan a terceros estados, Ej:
empresa europea

CORTE FRANCESA

En general son consideraciones de naturaleza

econmicas

Recientemente se ha sostenido que un contrato

es internacional si AFECTA INTERESES DEL
COMERCIO INTERNACIONAL

SU CONCLUSIN

Weimberg : CUANDO LA OPERACIN SE

HALLA VINCULADA A MS DE UN
ORDENAMIENTO JURDICO

Y PARA UD..

CONTRATOS DE EXTRANJERIA
o EXTRANACIONALES

Artculo 1205 C. Civil

La totalidad de los elementos del contrato tienen

contacto con una legislacin extranjera y por tanto
segn nuestro derecho Internacional Privado interno,
se aplica la ley del lugar de CELEBRACIN.

Si un contrato as pactado establece la jurisdiccin

argentina .?

CONTRATOS DE EXTRANJERA
O EXTRANJEROS

CUANDO TODOS LOS ELEMENTOS

RELEVANTES DEL CONTRATO SE
CONECTAN CON UN DERECHO
EXTRANJERO.

C. NAC. CIVIL SALA G 9/08/89 causa

046.599

AUTONOMA DE LA VOLUNTAD

Es el principio por excelencia en el mbito

contractual.

LAS NORMAS DE D.I.PR.

DE FUENTE ONVENCIONAL
DE FUENTE INTERNA
Son
SUBSIDIARIAS

MATERIAS EXCLUIDAS

CAPACIDAD ley personal-

FORMA Locus regit actum-

Para Goldschmidt, las partes incluso pueden

acordar sobre la forma del acto.

CLASES

CONFLICTUAL

MATERIAL

CLASES
CONFLICTUAL
EXPRESA : Cuando las partes determinan el o los derechos
aplicables a todo o parte del contrato
1.

TCITA : Cuando surge inequvocamente de las clusulas

contractuales sea, por el texto, por que tienen incorporado el
derecho extranjero, por la modalidad del contrato, etc
HIPOTTICA : Cuando no puede saberse ni expresa ni
tcitamente la voluntad de las partes, se vincula al contrato a
una legislacin con la que tenga objetivamente mayor
contacto ( Convencin de Roma 4.1 UE, CIDIP V, ART 9
1.2., convencin de la Haya 1986,

CONFLICTUAL

Puede referir al derecho material que hubiera

sido normalmente vigente en defecto de
acuerdo de partes
Puede dejarlo de lado estableciendo su no
aplicacin, o su aplicacin parcial
Puede referirse solo al derecho vigente
Una vez ejercida, se desplaza la norma
conflictual de fuente interna o internacional
que hubiere resultado de aplicacin

DERECHO ELEGIDO

1.

2.

3.

CUL :
GLOBAL O AMPLIA, se conecta todo el
derecho elegido y el aplicable ser el que la
norma de D.I.Pri. indique como tal
PARCIAL O MNIMA, solo la norma
material interna del derecho conectado por la
eleccin
En contra WEIMBERG ,RETHMANN

FUENTE CONVENCIONAL

CONVENCIN DE LA HAYA-ley 23.916

ART 7 : Las partes pueden acordar el derecho vigente
al contratar o luego, o establecer un derecho aplicable
a un aspecto del contrato y otro distinto a otro .
DEPECAGE
CIDIP V- (Mjico): Las partes pueden contratar el
derecho que regule el contrato, de manera expresa o
surgir manifiestamente del contrato, y de la conducta
de las partes interpretadas en conjunto (art 7)

FUENTE CONVENCIONAL

La HAYA 1986 (art 7), y el CIDIP V (art 8) , admite

el acuerdo posterior que modifique el derecho que
rega anteriormente lo hayan elegido o no las partes,
debiendo siempre respetarse los derechos de terceros,
ni tampoco se afecta la validez formal del contrato
original.
CONVENCIN DE ROMA 1980- UE admite la
autonoma conflictual y excluye la aplicacin
supletoria de la lex mercatoria y usos y costumbres

AUTONOMA HIPOTTICA

Ante la imposibilidad de determinar el derecho

elegido, o el fracaso en la interpretacin de la
voluntad de las partes, surgen las distintas alternativas
ya indicadas:
El derecho con mayor contacto, acudiendo a los
principios generales del derecho comercial, el
comercio y la prctica y usos comerciales (art 9.1.2. )
Pautas para el juez no posibilidad de las partes. (En
contra Roma de 1980)
CIDIP V

AUTONOMA HIPOTTICA

EN LA HAYA : AUTONOMA DE LA VOLUNTAD,

Si fracasa la eleccin, de manera SUBSIDIARIA se
considerar la ley del establecimiento del vendedor ,
si no es posible la del establecimiento del comprador,
ambos al momento de celebrarse el contrato y si ello
tampoco es posible, y como ltimo supuesto a una
conexin ms flexible, el derecho que tenga ms
contacto con el contrato,( lo que deber ser apreciado
judicialmente), y siempre que no sea uno de los
anteriores( La Haya 1986) En contra Orchansky

MATERIAL

Ejercida la eleccin, el contrato es fuente

autosuficiente de derecho CUANDO EXCLUYE
TODA REFERENCIA A UN ORDENAMIENTO
JURDICO DE REFERERNCIA WENGLER,
GOLDSHMIDT BOGGIANO

Ello tendra su fundamento para estos autores en el

derecho natural y la sola limitacin del orden
pblico del juez que intervenga, directamente o por
va de ejecucin de un compromiso arbitral o laudo
aribitral

MATERIAL

EXPRESA: Cuando las partes regulan el contenido

del contrato, su naturaleza, efectos, condiciones, etc,
Cuando remiten de manera expresa transcribiendo
una normativa particular extranjera, para que regule
directamente el contrato
Cuando existe una prrroga de jurisdiccin con el
acuerdo de que se aplique la ley del juez Orchansky,
GOLDSHMIDT, BOGGIANO, ? Conflictual?
Cuando existe una incorporacin expresa de
costumbres internacionales, o principios
internacionales del comercio o una remisin a una
legislacin uniforme .

MATERIAL

Art 6 y 9 de la Convencin de VIENA de 1980

Las partes pueden elegir la no aplicacin de la convencin en
todo o parte, o establecer excepciones o modificar efectos,
expresa o tcitamente.
Ej Elegir el derecho de un estado no contratante, o de uno
contratante pero aplicable a compraventas excluidas en la
convencin.
Pueden adoptar los principios, usos y costumbres comerciales
como ley, los que deben conocer o haber podido conocer.
Este conocimiento el 2 prrafo lo presume, y lo puede dejar sin
efectdo pactando otros, y en caso de discusin, la presuncin
obliga a quien lo desconoce a probar el aparatamiento , acreditar
que la costumbre o uso al que se refiri el contrato era conocido
o poda ser conocido por la otra parte

LMITES

Razonabilidad en la eleccin discutido

Ej,.convencin de Roma 1980. Si todos los elmentos
del contrato estn vinculados a un solo pas, no puede
afectar sus disposiciones imperativas, tales como
contratos de adhesin, consumidores, licencias de
importancin,y exportacin especficas, registro de
patentes , marcas, derecho monterio.
VICIO DE LA VOLUNTAD EN LA ELECCIN
ORDEN PBLICO INTERNACIONAL DEL JUEZ

ORDEN PBLICO

Sea por que tutela los contratos con parte

dbil, por que afecta los intereses superiores y
fundantes de la nacin, por que va contra la
moral y buenas costumbres
La eleccin en s es libre lo que debe afectar el
orden pblico es el derecho elegido
(Goldshmidt)
Art 14 , 21 C.CIVIL

DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO DE FUENTE INTERNA

1205: los contratos hechos fuera del territorio de la

Repblica, sern juzgados en cuanto a su VALIDEZ O
NULIDAD, SU NATURALEZA OBLIGACIONES
QUE PRODUZCAN, por las leyes del lugar en que
hubiesen sido celebrados.
Contratos extranjeros o de extranjera Ej: Un contrato
de transporte a la orden, celebrado en el extranjero y
que se indica el destino sobre la marcha (Orchansky)
Story: Lex loci celebrationes si no se conoce el lugar
de ejecucin si fue pactado

FUENTE INTERNA

1206: Exceptanse del artculo anterior

aquellos contratos .. Inmorales, o cuyo
reconocimiento resultara injurioso, a los
intereses o conveniencias del Estado o sus
habitantes- ORDEN PBLICO

1207 y 1208. FRAUDE A LA LEYLlamativo el 1208, tutela claramente el fraude

a la ley extranjera

PERO CUANDO HAY FRAUDE?

LA ELECCIN EN MATERIRA
CONTRACTUAL EST EN GENERAL
PERMITIDA, COMO PUEDE HABLARSE
DE FRAUDE, Qu NORMAS
IMPERATIVAS desplazadas tutela?
Nota al 1208- Ej actual controles de cambio,
leyes de polica, contratos de adhesin

LEX LOCI EXECUTIONIS

Artculo 1209 Contratos que deben ejecutarse

en el pas.

1210: contratos que deben ejecutarse en el

extranjero, sean lo celebrantes nacionales o no.
Esta norma tiene la particularidad de referirse
expresamente a los usos del lugar de ejecucin

COTRATO ENTRE AUSENTES

Estos contratos carecen de lugar determinado

de celebracin por ausencia de las partes

1214- Lugar de cumplimiento determinado o

determinable Lex loci executionis

Sin esa posibilidad, ley del domicilio de cada

una de las partes

CONTRATO ENTRE
AUSENTES

Solo los efectos?

Queda incluido en la ley de ambos domicilios la

naturaleza, validez o nulidad, en concordancia con las
normas anteriores- Principio de coordinacin, de
adaptacin, etc para logar la compatibilizacin.

Y los efectos ? . A cada parte respecto a cada una de

sus prestaciones se les aplica su ley
(GOLDSHMIDT)

LUGAR DE CUMPLIMIENTO

Subsidiariedad
Arts. 1212 y 1213. Califican lugar de cumplimiento,
se define por el objeto del contrato . Prestacin
caracterstica. O se establece uno subsidiario que es el
del domicilio del deudor , si all se celebr
Establece la ley del domicilio del deudor actual, como
lugar de cumplimiento, cuando no se puede establecer
este, y el contrato se celebr fuera del domicilio del
deudor, y en un lugar en que por las circunstancias del
casos no ser el de cumplimiento, ltimo caso este en
que se aplicara esta ley y no la domiciliaria.

NORMAS DE JURISDICCIN
INTERNACIONAL

Art 1215 y 1216

Si se cumple en la Repblica, el juez competente PUEDE ser

el argentino, aunque el domicilio del deudor NO se encuentre
o NO resida en la Argentina. Admite tcitamente la demanda
ante el juez del domicilio del demandado
Si el contrato debe cumplirse fuera de la Repblica pero el
deudor demandado estuviera domiciliado en ella es
competente el juez argentino pudiendo elegir el actor tambin
el del lugar de cumplimiento.

CASOS DE JURISDICCIN CONCURRENTE

CUADRO DE SOLUCIONES

1.

2.

3.

4.

CONTRATO ENTRE PRESENTES:

Celebrado en el extranjero sin designacin de
lugar de cumplimiento lex celebrationis
Celebrado en el extranjero pero para
ejecutarse all idem
Celebrado en la Repblica para ejecutarse en
el extranjero .Lex ejetucionis
Celebrado, para cumplirse en la Rpblica
no es relevante donde se celebre, ----idem

CUADRO DE SOLUCIONES

1.

2.

3.

ENTRE AUSENTES
Con lugar de cumplimiento determinado o
determinable----- lex loci ejecutionis
Que no tiene designado lugar cumplimiento, ley
del domicilio de cada una de las partes, para la
validez, nulidad, obligaciones, para los efectos a
cada parte su domicilio
Todo esto con o sin contacto argentino

REGLAS SUBSIDIARIAS de
CALIFICACIN

1.
2.

3.

4.

5.

6.

Calificacin del lugar de cumplimiento

Se cumple a donde se estableci
Donde se sita el objeto o determina la naturaleza de la
prestacin que puede ser la caracterstica Ej: locacin , venta
de inmuebles, locacin d servicios gestin de negocio.
En defecto de esas dos soluciones en el domicilio del deudor si
all se celebr
Si fue celebrado fuera de all, pero del contrato surge que debe
cumplirse cuando se celebr, la ley de lugar de celebracin
Si no se puede determinar ello y se celebr fuera del domicilio
del deudor, ley de su domicilio actual
Contratos con prestacin recproca o sinalagmticos, la ley del
lugar de cumplimeinto de la prestacin ms caracterstica o
especfica del contrato

TRATADOS DE MONTEVIDEO

Ley del lugar de cumplimiento : En todo lo

relativo a existencia, validez, naturaleza,
efectos, ejecucin, etc.

AUTONOMA : 1989- SILENCIO

Protocolo adicional de 1940 establece que la
ley aplicable y la jurisdiccin establecida en
los tratados no puede ser modificada por las
partes, salvo que est expresamente autorizado

LUGAR DE CUMPLIMIENTO
Califica segn las COSAS: ciertas o
determinadas por su gnero o fungibles
SEGN LOS SERVICIOS: si estos recaen
sobre cosas determinadas, o se vinculan a un
lugar especial o sin vinculacin a cosas o
lugares
(ats 34 1889: 28 1940)

TRATADOS DE MONTEVIDEO

Cosas determinadas ley de su situacin al celebrarse

el contrato
Determinadas por su gnero, o fungibles, ley del
domicilio del deudor a la celebracin
Servicios prestados sobre cosas, ley del lugar de
situacin al celebrarse el contrato
Servicios relacionados a algn sitio en particular, ley
del lugar donde produce el servicio sus efectos
sin vinculacin con cosas, ni lugar determinado ley
del domiclio del deudor al tiempo de celebrar el
contrato

CASOS ESPECIALES
AUSENTES Ley del lugar de cumplimiento
Pero la perfeccin del contrato es por la ley del lugar
donde parte la oferta (89) aceptada)(40)
PERMUTA :89: ley del domicilio de los contratantes si
fuese comn, al celebrar el contrato y si fuese
distinto, ley del lugar de celebracin
40: Ms amplio se rige por la ley del lugar de
celebracin de los actos, donde no se pudiera
determinar el lugar de cumplimiento (Pirincipio
general subsidiario)

LA PRESTACIN
CARACTERSTICA

Autor Schnitzer : En los contratos sinalagmticos con

prestaciones recprocas, con lugares de cumplimiento
diversos, debemos buscar el de cumplimiento de la
prestacin caracterstica del contrato, Ej
Compraventa de mercadera, ser el lugar de la
entrega de esa mercaderaEse lugar determina la ley aplicable, subsidiariamente
a la ley del lugar de celebracin, da preferencia a la
entrega sobre el precio, vendedor vs consumidor ?
Es subsidiaria , si falla ley del lugar de celbracin
(art 40 TM 1940)

PRESTACIN CARACTERSTICA

Convencin de Roma de 1980 sobre compraventa de mercadera . UE - art 4

Convencin de la Haya de 1986, artculo 8. Vinculo significativo
Art 4: establece la presuncin de que el vnculo ms significativo se halla
donde la parte obligada a cumplir la prestacin caracterstica tiene su
residencia o administracin central

Artculo 1212 C. Civil ? Orchansky pareciera opinar as naturaleza de la

prestacin .

IMPOSIBLE DE APLICAR EN permutas, contrato de distribucin, de

edicin, etc.
Ley introductoria del Cdigo .Alemn de 1986, establece esta solucin, en
defecto de eleccin y para determinar cul es la ley que tiene ms contacto
con el contrato
Prestacin caracterstica vs centro de gravedad del negocio - EEUU Se
toman pautas econmicas, sociales, jurdicas,. etc

CONVENCIN DE VIENA

ORIGEN : UNIDROIT UNCITRAL

Justificacin ahorro de costos y eliminacin de trabas
legales
1/1/88 depsito del 10 instrumento de ratificacin.
Argentina la ratific por ley 22765, 24/3/1983
1 parte mbito de aplicacin, e interpretacin
2 parte formacin del contrato (arts 14 a 24)
3 parte regula derechos y oblgiaciones de las partes del
contrato y transmisin del riesgo (25 a 88)
4 parte de forma para adhesin a la Convencin

MBITO DE APLICACIN

Arts 1.1. a se aplica a las partes cuyos

establecimientos estn en estados contratantes
diferentes;
1.1.b. se aplica cuando las reglas de derecho
Internacional privado del foro de un estado
remitan al derecho de un estado contratante
interno (ORCHANSKY , difiere aqu
Menicochi)

FACTOR DETERMINANTE

LUGAR DEL ESTABLECIMIENTO NO LAS

MERCADERAS: debe surgir del contrato o circunstancias e
informaciones entre partes- concomitantes o anteriores al
contrato
No es relevante nacionalidad ni calidad de comerciante o no
Autonoma de la voluntad art 6 y 9
Rige formacin y derechos y obligaciones de las partes: salvo
disposicin expresa de la misma nada rige sobre validez del
contrato y propiedad mercaderas
Jurisdiccin :Puden pactar compromiso arbitral y desplazar las
jurisdicciones estatales.
Contrato en principio no formal, se acepta la voluntad tcita

REGLAS DE INTERPRETACIN

INTENCIN DE LAS PARTES

USOS Y COMPORTAMIENTO ULTERIOR
DE LAS PARTES
USOS COMECIALES
SIEMPRE SE TIENE EN CUENTA LOS
CRITERIOS DE UNA PERSONA
RAZONABLE

MTODO INDIRECTO
SUPLETORIO

Se rige las materias no especficamente

reguladas por los principios de la covencin y
si all no se halla solucin las reglas de Dipr

Daos en las personas .

Derecho de propiedad de las mercaderas

MATRIAS EXLCUIDAS

SUBASTAS
JUDICIALES
VALORES MOBILIAIOS O FINANCIEROS
NAVES O AERONAVES
ELECTRICIDAD
PROPIEDAD DE LAS MERCADERAS
ELEMENTOS DE PELIGRO EXPLOSIVOS
USO PERSONAL

FORMACIN DEL CONTRATO

OFERTA A PERSONA DETERMINADA

REVOCABLE ANTES DE LA RECEPCIN
DEBE PRECISAR MECADERAS, CANTIDAD, PRECIO O
MECANISMO DE DETERMINACIN DEL PRECIO, SINO
NO SATISFACE EL CONCEPTO
SE CONFIGUA CONTRATO CON LA RECEPCIN DE LA
ACEPTACIN, PARA LO CUAL DEBEN COINCIDIR
ESENCIALMETNE LOS TRMINOS DE ACEPTACIN Y
OFERTA Y SI LAS DIFERENCIAS SON ACCESORIAS, SE
PERFECCIONA EN LOS TRMINOS DE LA OFERTA,
DEBIENDO AGREGAR LAS MODIFICACIONES DE LA
ACEPTACIN, QUE SE INCORPORAN SALVO RESERVA
ESCRITA DEL OFEREMTE

OFERTA

IRREVOCABILIDAD CUANDO
ESTABLECE PLAZO PARA SU
ACEPTACIN EXPRESA O
TCITAMENTE
CUANDO EL DESTINATARIO RAZAONAB
LEMENTE ENTENDI QUE ERA
IRREVOCABLE Y ACTU EN
CONSECUENCIA

DERECHOS Y OBLIGACIONES
ESENCIALES

Entregar las mercaderas para el vendedor oferente

pagar el precio para el aceptante comprador, en las
condiciones de lugar y tiempo y calidad pactadas
No todo contrato implica el transporte de las
mercaderas, pero si as es el vendedor est obligado a
entregarlas al primer porteador, en los dems casos el
vendedor cumple poniendo a disposicin las
mercaderas en su establecimiento

TRANSMISIN DEL RIESGO

Antes de la transmisin responde por las prdidas el vendedor,

luego el comprador
Cundo se traslada el riesgo? Si existe contrato de transporte
se libera vendedor al entregar al primer porteador, o al
entregrselas en un lugar determinado si est pactado, si no es
as, y es mercadera en trnsito al celebrar el contrato. En este
caso si al celebrar el contrato el vendedor conoca o deba
conocer la prdida, dao o deterioro se hace cargo del riesgo
Para liberarse en todos los casos deben estar claramente
individualizadas
En los dems casos el comprador se hace cargo del riesgo
cuando las mercadera fueron puestas a su disposicin, en el
establecimiento del vendedor o en otro lugar, si lo conoca el
comprador

RESPONSABILIDAD

Incumplimiento del contrato el responsable indemniza la

prdida sufrida y el lucro esperado como consecuencia del
incumplimiento
Debe aportar medidas para reducir el dao
La extensin del resarcimiento no puede exceder de lo
razonablemente previsible para la otra parte, en mi opinin se
apoyan en el curso normal y ordinario de las cosas, aceptando
hasta las consecuencias mediatas, si deban ser conocidas por
el responsable, teniendo en cuenta todos los hechos que
conoci o DEBI conocer Recordar BUENA FE