ESCUELA NACIONAL DE CAPACITACIN PERSONAL

ENDECAP

DIPLOMADO EN EL NUEVO CDIGO NIA,

NIO Y ADOLESCENTE

FACILITADOR. Dr. Richard A. Prez Machado Msc.

rperez@tradelex.com.bo

I. Introduccin:
El Derecho
Constitucional
Comparado

La comparacin de leyes de distintas sociedades como

instrumento de anlisis social tiene una larga data. A lo largo
de la historia los cnones de la filosofa poltica y jurdica se
han enriquecido a travs del recurso a la compulsa legal. Ya en
la antigedad se utilizaba la comparacin como un mtodo
para comprender la naturaleza de las sociedades y sus tipos de
organizacin poltica.
Por ejemplo, en su clebre obra La Repblica Platn ech
mano de una aproximacin comparativa, lo propio que
Aristteles en La Poltica, para cuya redaccin revis 150
constituciones de ciudades-estado griegas y de otras regiones
a fin de poder identificar de mejor manera sus formas de
gobierno.
El razonamiento comparativo puede hallarse tambin en
trabajos clsicos dentro de la tradicin del constitucionalismo,
como el caso del Leviatn de Hobbes, los Dos Ensayos sobre el
Gobierno Civil de John Locke, o La Democracia en Amrica de
Alexis de Tocqueville.

Otro punto referencial del estudio comparado de leyes y

sistemas jurdicos, ya con efectos prcticos en la
elaboracin de normas, fue la proyeccin de la Constitucin
de la Unin Norteamericana en 1787. Resaltan en particular
los debates que en torno a la misma desarrollaron Hamilton,
Madison y Jay, recogidos en la obra El Federalista.
Lo mismo puede decirse de los proyectistas que, durante el
perodo
de
emancipacin
de
las
repblicas
latinoamericanas, inspiraron sus propias constituciones en
los estudios de aquellas surgidas de las revoluciones
burguesas liberales.
Ya durante el siglo XX, sobre todo en el perodo posterior a
la II Guerra Mundial, el mtodo comparativo ha sido
empleado en olas de constitucionalizacin originadas, de
una parte, por el proceso de descolonizacin y, de otra, por
la apertura de los pases de Europa del Este.

Los estudios de Derecho comparado propiamente dicho

se iniciaron con un nfasis en el campo del derecho
privado, a menudo con la perspectiva de alcanzar un
ordenamiento jurdico general regional, e incluso
mundial en algunas materias.
El principal inters de quienes se ocuparon de estos
menesteres se centr en la descripcin de los
ordenamientos jurdicos. Con este motivo los intereses
se enfocaron de manera principal en asuntos de lege
lata.
El espritu que animaba a los comparatistas era
universalista y su finalidad la unificacin, lo que llev a
consecuencias prcticas en el campo del derecho
internacional (en materia contractual por ejemplo) o en
la nacional (comercio local).

En las ltimas dcadas la influencia de

aproximaciones sociolgicas al estudio del
Derecho ha determinado que el enfoque del
Derecho comparado preste especial atencin
a los factores econmicos y sociales que
inciden en el Derecho.
Por otra parte, el creciente inters en el
Derecho
internacional
y
los
Derechos
Humanos como objetivos y problemtica de
los desarrollos legales contemporneos (el
debate en torno al universalismo y el
relativismo, por ejemplo) ha revertido en
cierta manera el impulso que exista hacia una
unificacin
normativa
en
el
campo

En la actualidad el campo de estudio del

Derecho comparado se ha diversificado de
una manera significativa. Incluye el estudio de
sistemas macro como por ejemplo el Derecho
internacional pblico y para el caso del
Derecho de integracin, el modelo de la Unin
Europea. Tambin incluye un nivel de anlisis
micro con intereses tanto en el campo del
derecho privado como el pblico, el derecho
islmico y los sistemas legales indgenas. A
pesar de tal diversidad la meta del Derecho
comparado se mantiene: proveer una base
para el anlisis crtico entre sistemas legales.

Si hablamos del Derecho constitucional comparado

como tal, habremos de indicar que se trata de un
campo relativamente nuevo de investigacin, en la
medida en que no se ha generado an un estudio
exhaustivo e intensivo en el rea, sobre todo en lo
metodolgico, como ha ocurrido en otras reas del
Derecho comparado.
Los primeros trabajos en este campo de estudio se
centraron en la temtica de los sistemas de
gobierno y pronto derivaron en cuestionadas
relacionadas con la revisin judicial (judicial review).
Por otra parte, las comparaciones han tendido a
enfocarse en dos o tres sistemas principales, por lo
general del mundo occidental.

Dentro de los estudios de Derecho comparado, o de la

aplicacin de anlisis comparados a investigaciones
jurdicas, en especial de Dogmtica Jurdica, el recurso al
anlisis de la Jurisprudencia comparada de tribunales de
distintas jurisdicciones es una prctica usual.
Los fallos de los tribunales constituyen aplicaciones de
normas que contienen un enunciado genrico a casos
individuales, y en consecuencia los reales alcances de las
normas jurdicas. Por ello, cuando hablamos del objeto
del estudio comparado nos referimos a materiales de
estudio en sentido amplio: tanto al derecho positivo,
como a las sentencias que lo aplican.
En el campo constitucional, a las Constituciones y a la
jurisprudencia constitucional.

Muchas veces se ha objetado la posibilidad, la

pertinencia o la utilidad del anlisis constitucional
comparado debido al peligro existente de
malinterpretar los materiales constitucionales al
sacarlos de su contexto. Dado que las instituciones
y las normas legales se encuentran insertas en
contextos culturales y sociopolticos particulares,
su significacin e importancia se encuentran
necesariamente vinculadas con estos.
En consecuencia, si quien apela a la comparacin
no est familiarizado con el contexto de los
materiales extranjeros a analizar, es muy posible
que no interprete correctamente aparentes
similitudes o que sobre o subvalore la importancia
de las diferencias.

Ciertamente estas dificultades existen y no

deben ser ignoradas. Sin embargo, es posible
lidiar con estos obstculos mediante una
adecuada
consideracin
de
diferencias
contextuales que sean significativas.
Una de las razones de mayor peso para
encarar el anlisis constitucional comparado
surge
del
hecho
de
que
normas
constitucionales elaboradas por y para un pas
determinado han influido notablemente en
sistemas constitucionales de otros Estados,
incluso llegando, en algunos casos, a un
virtual transplante constitucional.

Tales prstamos se han dado no slo en el

contexto de reformas constitucionales, sino
tambin
en
el
de
la
interpretacin
constitucional. Sin duda alguna, en razn de la
expansin
del
modelo
democrtico
constitucional, es posible afirmar que existe,
para
el
conjunto
de
los
sistemas
constitucionales, un alto grado de similitud
entre los problemas surgidos de la vigencia de
las Constituciones como instrumentos legales
de densidad normativa real, y las posibles
soluciones propuestas a lo largo del amplio
espectro de ordenamientos constitucionales.

Por todas estas razones el aprendizaje de las

tcnicas del anlisis comparativo, as como el
estudio de materiales constitucionales extranjeros
han ido adquiriendo una creciente importancia. Los
procesos
de
reforma
constitucional
y
la
interpretacin de las normas constitucionales en el
plano jurisdiccional constituyen, por ejemplo, dos
campos propicios para emplear los conocimientos
que reporta la comparacin constitucional.
Resulta evidente, por tanto, que todo jurista o
estudiante interesado en el campo constitucional
debe familiarizarse con tales contenidos, pues son
de provecho tanto en la academia como en el
litigio.

II. CMO ENCARAR EL

ESTUDIO COMPARADO

A la hora de encarar un estudio comparado, de disear una

estrategia de trabajo y, finalmente, de evaluar los
resultados obtenidos, resulta indispensable tomar en cuenta
los siguientes aspectos.
1. Se deben definir explcitamente los propsitos
trabajo.

del

2. Explicar la eleccin de la materia y los criterios

comparacin.

de

3. Ser sistemtico y estructurado en nuestro anlisis (y

ser consciente de la significacin de nuestra eleccin).
4. La comparacin debe ser explcita (por oposicin a
una simple descripcin de los sistemas extranjeros).
5. Se deben discutir las potenciales equivalencias
funcionales.

6. Se deben definir las caractersticas distintivas y las

similitudes entre sistemas legales.
7. Describir las razones y los significados de las diferencias
y de las similitudes.
8. Buscar las diferentes interpretaciones de los actores
legales y las diferencias entre el texto y las realidades.
9. Respetar lo distinto.
10. Fundar cuidadosamente las conclusiones; no
sobreestimar nuestros descubrimientos, atreverse a
replantear y mejorar nuestras preguntas.
11. Desarrollar perspectivas para el uso prctico y terico
de los resultados, y distinguir claramente entre ambos.

LEGISLACIN COMPARADA

CONSTITUCIN POLTICA DE BOLIVIA

TTULO II

DERECHOS FUNDAMENTALES Y GARANTAS

CAPTULO QUINTO
SECCIN V
DERECHOS DE LA NIEZ, ADOLESCENCIA Y
JUVENTUD
Artculo 58. Se considera nia, nio o adolescente
a toda persona menor de edad.
Las nias, nios y adolescentes son titulares de los
derechos reconocidos en la Constitucin, con los
lmites establecidos en sta, y de los derechos
especficos inherentes a su proceso de desarrollo;
a su identidad tnica, sociocultural, de gnero y
generacional; y a la satisfaccin de sus
necesidades, intereses y aspiraciones.
Artculo 59. I. Toda nia, nio y adolescente tiene
derecho a su desarrollo integral.
II. Toda nia, nio y adolescente tiene derecho a
vivir y a crecer en el seno de su familia de origen o
adoptiva. Cuando ello no sea posible, o sea
contrario a su inters superior, tendr derecho a
una familia sustituta, de conformidad con la ley.

CONSTITUCIN POLTICA DE COLOMBIA

TITULO II.
DE LOS DERECHOS, LAS GARANTIAS Y LOS DEBERES
CAPITULO I.
DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES
Artculo 44.- Son derechos fundamentales de los
nios: la vida, la integridad fsica, la salud y la
seguridad social, la alimentacin equilibrada, su
nombre y nacionalidad, tener una familia y no ser
separados de ella, el cuidado y amor, la educacin y
la cultura, la recreacin y la libre expresin de su
opinin.
Sern protegidos contra toda forma de abandono,
violencia fsica o moral, secuestro, venta, abuso
sexual, explotacin laboral o econmica y trabajos
riesgosos. Gozarn tambin de los dems derechos
consagrados en la Constitucin, en las leyes y en los
tratados internacionales ratificados por Colombia.
La familia, la sociedad y el Estado tienen la
obligacin de asistir y proteger al nio para
garantizar su desarrollo armnico e integral y el
ejercicio pleno de sus derechos. Cualquier persona
puede exigir de la autoridad competente su
cumplimiento y la sancin de los infractores. Los
derechos de los nios prevalecen sobre los derechos
de los dems.

III.
Todas
las
nias,
nios
y
adolescentes, sin distincin de su
origen, tienen iguales derechos y
deberes respecto a sus progenitores.
La discriminacin entre hijos por parte
de los progenitores ser sancionada
por la ley.
IV. Toda nia, nio y adolescente tiene
derecho a la identidad y la filiacin
respecto a sus progenitores. Cuando
no se conozcan los progenitores,
utilizarn el apellido convencional
elegido por la persona responsable de
su cuidado.
V. El Estado y la sociedad garantizarn
la proteccin, promocin y activa
participacin de las jvenes y los
jvenes en el desarrollo productivo,
poltico, social, econmico y cultural,
sin discriminacin alguna, de acuerdo
con la ley.

Artculo 45.- El adolescente tiene

derecho a la proteccin y a la
formacin integral.
El Estado y la sociedad garantizan
la participacin activa de los
jvenes
en
los
organismos
pblicos y privados que tengan a
cargo la proteccin, educacin y
progreso de la juventud.

Artculo 60. Es deber del Estado, la sociedad y la

familia garantizar la prioridad del inters superior
de la nia, nio y adolescente, que comprende la
preeminencia de sus derechos, la primaca en
recibir proteccin y socorro en cualquier
circunstancia, la prioridad en la atencin de los
servicios pblicos y privados, y el acceso a una
administracin de justicia pronta, oportuna y con
asistencia de personal especializado.
Artculo 61. I. Se prohbe y sanciona toda forma
de violencia contra las nias, nios y
adolescentes, tanto en la familia como en la
sociedad.
II. Se prohbe el trabajo forzado y la explotacin
infantil. Las actividades que realicen las nias,
nios y adolescentes en el marco familiar y social
estarn orientadas a su formacin integral como
ciudadanas y ciudadanos, y tendrn una funcin
formativa.
Sus
derechos,
garantas
y
mecanismos
institucionales de proteccin sern objeto de
regulacin especial.

CONSTITUCIN POLTICA DE
BOLIVIA

CONSTITUCIN ESPALA

TTULO II
DERECHOS FUNDAMENTALES Y GARANTAS
CAPTULO QUINTO
SECCIN V
DERECHOS DE LA NIEZ, ADOLESCENCIA Y
JUVENTUD
Artculo 58. Se considera nia, nio
adolescente a toda persona menor de edad.

TTULO I
DE LOS DERECHOS Y DEBERES FUNDAMENTALES

Las nias, nios y adolescentes son titulares de

los derechos reconocidos en la Constitucin,
con los lmites establecidos en sta, y de los
derechos especficos inherentes a su proceso de
desarrollo; a su identidad tnica, sociocultural,
de gnero y generacional; y a la satisfaccin de
sus necesidades, intereses y aspiraciones.
Artculo 59. I. Toda nia, nio y adolescente
tiene derecho a su desarrollo integral.
II. Toda nia, nio y adolescente tiene derecho a
vivir y a crecer en el seno de su familia de
origen o adoptiva. Cuando ello no sea posible, o
sea contrario a su inters superior, tendr
derecho a una familia sustituta, de conformidad
con la ley

Artculo 10.- 2. Las normas relativas a los derechos

fundamentales y a las libertades que la Constitucin
reconoce se interpretarn de conformidad con la
Declaracin Universal de Derechos Humanos y los
tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas
materias ratificados por Espaa.
CAPITULO SEGUNDO
DERECHOS Y LIBERTADES
CAPITULO TERCERO
DE LOS PRINCIPIOS RECTORES DE LA POLTICA SOCIAL
Y ECONMICA
Artculo 39
1. Los poderes pblicos aseguran la proteccin social,
econmica y jurdica de la familia.
2. Los poderes pblicos aseguran, asimismo, la
proteccin integral de los hijos, iguales stos ante la
ley con independencia de su filiacin, y de las madres,
cualquiera que sea su estado civil. La ley posibilitar la
investigacin de la paternidad.
3. Los padres deben prestar asistencia de todo orden a
los hijos habidos dentro o fuera del matrimonio,
durante su minora de edad y en los dems casos en
que legalmente proceda.
4. Los nios gozarn de la proteccin prevista en los
acuerdos internacionales que velan por sus derechos.

CONSTITUCIN POLTICA DE BOLIVIA

TTULO II
DERECHOS FUNDAMENTALES Y GARANTAS
CAPTULO QUINTO
SECCIN V
DERECHOS DE LA NIEZ, ADOLESCENCIA Y
JUVENTUD
Artculo 58. Se considera nia, nio o adolescente
a toda persona menor de edad.

CONSTITUCIN DE LA REPUBLICA DEL

ECUADOR
TTULO II
DERECHOS
CAPTULO TERCERO
DERECHOS DE LAS PERSONAS Y GRUPOS DE
ATENCIN PRIORITARIA
SECCIN QUINTA
NIAS, NIOS Y ADOLESCENTES
Art. 44.- El Estado, la sociedad y la familia
promovern de forma prioritaria el desarrollo integral
de las nias, nios y adolescentes, y asegurarn el
ejercicio pleno de sus derechos; se atender al
principio de su inters superior y sus derechos
prevalecern sobre los de las dems personas.

Las nias, nios y adolescentes son titulares de

los derechos reconocidos en la Constitucin, con
los lmites establecidos en sta, y de los derechos
especficos inherentes a su proceso de desarrollo;
a su identidad tnica, sociocultural, de gnero y
generacional; y a la satisfaccin de sus
Las nias, nios y adolescentes tendrn derecho a su
necesidades, intereses y aspiraciones.
Artculo 59. I. Toda nia, nio y adolescente tiene
derecho a su desarrollo integral.
II. Toda nia, nio y adolescente tiene derecho a
vivir y a crecer en el seno de su familia de origen
o adoptiva. Cuando ello no sea posible, o sea
contrario a su inters superior, tendr derecho a
una familia sustituta, de conformidad con la ley.

desarrollo integral, entendido como proceso de

crecimiento, maduracin y despliegue de su intelecto
y de sus capacidades, potencialidades y aspiraciones,
en un entorno familiar, escolar, social y comunitario
de afectividad y seguridad.
Este entorno permitir la satisfaccin de sus
necesidades
sociales,
afectivo-emocionales
y
culturales, con el apoyo de polticas intersectoriales
nacionales y locales.

III.
Todas
las
nias,
nios
y
adolescentes, sin distincin de su
origen, tienen iguales derechos y
deberes respecto a sus progenitores. La
discriminacin entre hijos por parte de
los progenitores ser sancionada por la
ley.
IV. Toda nia, nio y adolescente tiene
derecho a la identidad y la filiacin
respecto a sus progenitores. Cuando no
se conozcan los progenitores, utilizarn
el apellido convencional elegido por la
persona responsable de su cuidado.
V. El Estado y la sociedad garantizarn
la proteccin, promocin y activa
participacin de las jvenes y los
jvenes en el desarrollo productivo,
poltico, social, econmico y cultural,
sin discriminacin alguna, de acuerdo
con la ley.

Art. 45.- Las nias, nios y adolescentes gozarn

de los derechos comunes del ser humano, adems
de los especficos de su edad. El Estado reconocer
y garantizar la vida, incluido el cuidado y
proteccin desde la concepcin.
Las nias, nios y adolescentes tienen derecho a la
integridad fsica y psquica; a su identidad, nombre
y ciudadana; a la salud integral y nutricin; a la
educacin y cultura, al deporte y recreacin; a la
seguridad
social; a tener una familia y disfrutar de la
convivencia
familiar
y
comunitaria;
a
la
participacin social; al respeto de su libertad y
dignidad; a ser consultados en los asuntos que les
afecten; a educarse de manera prioritaria en su
idioma y en los contextos culturales propios de sus
pueblos y nacionalidades; y a recibir informacin
acerca de sus progenitores o familiares ausentes,
salvo que fuera perjudicial para su bienestar.
El Estado garantizar su libertad de expresin y
asociacin, el funcionamiento libre de los consejos
estudiantiles y dems formas asociativas.

Artculo 60. Es deber del Estado, la sociedad y

la familia garantizar la prioridad del inters
superior de la nia, nio y adolescente, que
comprende la preeminencia de sus derechos,
la primaca en recibir proteccin y socorro en
cualquier circunstancia, la prioridad en la
atencin de los servicios pblicos y privados,
y el acceso a una administracin de justicia
pronta, oportuna y con asistencia de personal
especializado.

Art. 46.- El Estado adoptar, entre otras, las siguientes

medidas que aseguren a las nias, nios y
adolescentes:
1. Atencin a menores de seis aos, que garantice su
nutricin, salud, educacin y cuidado diario en un
marco de proteccin integral de sus derechos.

2. Proteccin especial contra cualquier tipo de

explotacin laboral o econmica. Se prohbe el trabajo
de menores de quince aos, y se implementarn
polticas de erradicacin progresiva del trabajo
Artculo 61. I. Se prohbe y sanciona toda infantil.

forma de violencia contra las nias, nios y

adolescentes, tanto en la familia como en la El trabajo de las adolescentes y los adolescentes ser
excepcional, y no podr conculcar su derecho a la
sociedad.

educacin ni realizarse en situaciones nocivas o

peligrosas para su salud o su desarrollo personal. Se
II. Se prohbe el trabajo forzado y la respetar, reconocer y respaldar su trabajo y las
explotacin infantil. Las actividades que dems actividades siempre que no atenten a su
realicen las nias, nios y adolescentes en el formacin y a su desarrollo integral.

marco familiar y social estarn orientadas a

su formacin integral como ciudadanas y 3. Atencin preferente para la plena integracin social
ciudadanos, y tendrn una funcin formativa. de quienes tengan discapacidad. El Estado garantizar
su incorporacin en el sistema de educacin regular y
en la sociedad.

Sus derechos, garantas y mecanismos

institucionales de proteccin sern objeto de 4. Proteccin y atencin contra todo tipo de violencia,
regulacin especial.
maltrato, explotacin sexual o de cualquier otra
ndole, o contra la negligencia que provoque tales
situaciones.

5. Prevencin contra el uso de estupefacientes

o psicotrpicos y el consumo de bebidas
alcohlicas y otras sustancias nocivas para su
salud y desarrollo.
6. Atencin prioritaria en caso de desastres,
conflictos
armados
y
todo
tipo
de
emergencias.
7. Proteccin frente a la influencia de
programas o mensajes, difundidos a travs de
cualquier medio, que promuevan la violencia,
o la discriminacin racial o de gnero. Las
polticas pblicas de comunicacin priorizarn
su educacin y el respeto a sus derechos de
imagen, integridad y los dems especficos de
su edad. Se establecern limitaciones y
sanciones
para
hacer
efectivos
estos
derechos.
8. Proteccin y asistencia especiales cuando la
progenitora o el progenitor, o ambos, se
encuentran
privados
de
su
libertad.9.
Proteccin, cuidado y asistencia especial
cuando sufran enfermedades crnicas o
degenerativas.