Tutela Cautelar y Tutela Diferenciada PPT Clase 7 Temas 9 y 10 VF (0309216xD5325)

Tutela Cautelar
y Tutela
Diferenciada
Javier Villa Garca Vargas - Profesor
(jevillag@pucp.edu.pe )
Temas 9 y 10 : Contracautela
Responsabilidad por Ejecucin de Medida
Cautelar. (Cl. 7 T 9 y 10).
Kevin Villanueva Sotomayor Asistente de Docencia

(k.villanueva@pucp.edu.pe )
Lima, 19 de octubre de 2016

Pontificia Universidad Catlica del Per
Facultad de Derecho
Tutela Cautelar y Tutela Diferenciada
Temas a tratar:
En esta clase estudiaremos dos temas que son:
1). La contracautela;
2). La responsabilidad civil derivada de la ejecucin de una
medida cautelar.
Las lecturas dejadas para esta clase son tres las siguientes:
a) Marianela Ledesma. Las Medidas Cautelares en el
Proceso Civil;
b) Giovanni Priori: La tutela cautelar. Presupuestos para su
ejecucin: la caucin;
c) Hctor Campos: Anlisis positivo del articulado del Cdigo
Procesal Civil peruano que regula la
responsabilidad civil por
la actuacin de resoluciones
cautelares.
La Contracautela
1)
La Contracautela
1.1 Qu es la Contracautela o Caucin?

Es la garanta que ofrece quien solicita una medida
cautelar a favor del afectado con la
medida cautelar con el objeto indemnizar los daos y
perjuicios que su ejecucin pudiera causar, en caso
la medida cautelar deviniese en innecesaria o
maliciosa.
Sustenta: Principio de Igualdad.
1.2 Qu tipos de Contracautela existen?
Puede ser de dos tipos:
i. Real;
ii. Personal.
La Contracautela
1)
La Contracautela
1.3 Qu es la Contracautela Real?:

Es la afectacin de uno o ms bienes de
propiedad
de quien solicita la m.c. (o de un tercero)
para
garantizar el pago de los daos y
perjuicios que
pudiera causar la ejecucin de la medida cautelar.
Ejemplo: Quien solicita la m.c. /ofrece caucin real y
pone a disposicin del Juez 1 o ms bienes de su
propiedad/ registrados. Si el Juez acepta/ emite
resolucin afectndolos hasta por un importe y mediante
oficio dirigido al Registrador ordena la inscripcin de la
resolucin de afectacin, en la partida correspondiente
al bien (4 prrafo del artculo
613 del C.P.C.).
La Contracautela
1)
La Contracautela
1.4 Qu es la Contracautela Personal?

Es el compromiso u obligacin de indemnizar los
daos y perjuicios que origine la ejecucin de una m.c.
que realiza un tercero (fiador) o el propio
solicitante de
la m.c. (caucin juratoria).
1.5
Qu es la Caucin juratoria?
Es el compromiso de indemnizar los daos y
perjuicios que origine la ejecucin de una m.c. que realiza
quien solicita la m.c.
Formalidad: Se realiza mediante un escrito/ con
legalizacin de firma ante el especialista. Para aceptarla
el Juez debe verificar, previamente, que sea proporcional
y eficaz (3 prrafo del artculo
613 del C.P.C.).
La Contracautela
1)
La Contracautela
1.6 La autora est de acuerdo en que exista la caucin

juratoria como contracautela?
No est de acuerdo porque no la considera una
garanta idnea.
Hoy en da, en el Poder Judicial, la gran mayora de
m.c. se dictan teniendo como contracautela la
caucin juratoria sin que los jueces verifiquen,
previamente, la solvencia de quien la presta.
La caucin juratoria sera eficaz si quien la presta es
solvente y, adems, acta de buena fe.
La Contracautela
1)
La Contracautela
1.7 Quin est obligado a prestar contracautela?

Toda aquel que solicita una medida cautelar sea
demandante o demandado.
1.8
Quines estn eximidos de presentar contra
cautela?
Poder Legislativo, Ejecutivo, Judicial, Gobiernos
Regionales, Locales, M. Pblico, rganos
Constitucionales autnomos, Universidades (artculo
614 del C.P.C.).
Tambin quien solicit una m.c. despus de dictada
la sentencia de primer grado/impugnada/que hubiera
declarado fundada la demanda (artculo 615 del
C.P.C.).
La Contracautela
1)
La Contracautela
1.9 En qu momento debe prestarse contracautela?

Proceso Civil: Con la solicitud cautelar (articulo 610.4
del C.P.C.)
Proceso Contencioso: Antes de la ejecucin de la
m.c. (artculo 39 del TUO LPCA).
Proceso de Amparo: No prestar contracautela
(artculo 15 del Cdigo Procesal Constitucional).
1.10 Quin admite la contracautela?
El Juez, quien debe analizarla en cuanto a su
naturaleza y monto y est facultado para graduarla/
variarla (2 prrafo del articulo 613 del C.P.C.)
La Contracautela
1)
La Contracautela
1.11 En qu momento se extingue la contracautela?

En el momento que se emita una sentencia definitiva
que declare fundada la demanda (articulo 620 del
C.P.C.). Se extinguir de pleno derecho.
De lo expuesto se desprende, a contrario sensu, que
la contracautela subsistir cuando:
i. Se hubiera emitido sentencia/fundada la
demanda/ pero fue impugnada;
ii. Se hubiera emitido sentencia/definitiva/ que
declare infundada la demanda (en cuyo caso
existir la posibilidad de indemnizar daos y
perjuicios causados).
La Contracautela
1)
La Contracautela
1.12 Qu ocurre si, por error, se ejecut la m.c. sin

haberse otorgado/formalizado la contracautela: la m.c.
caduca?
No porque no se incurre en causal de caducidad de
la m.c.
Procede que Juez requiera el otorgamiento o
perfeccionamiento de la m.c. bajo apercibimiento de
cancelarse la m.c.
1.13 En doctrina se discute si la contracautela es un
presupuesto para la emisin o para la ejecucin de la
m.c. y se concluye que, es uno para su ejecucin. Qu
efecto prctico o utilidad genera que la contracautela sea
un presupuesto para la ejecucin?
10
La Contracautela
1)
La Contracautela
1.14 Cmo se ejecuta la contracautela?

La ejecucin de la contracautela est ntimamente
ligada con el reclamo fundado de indemnizar los daos
y perjuicios causados por la ejecucin de la medida
cautelar.
Cual es el procedimiento para reclamar daos y
perjuicios?
Regulado en el 5 prrafo del artculo 613 y en el 2 y
3 prrafos del artculo 621 del C.P.C.)
11
La Contracautela
1)
La Contracautela
1.15
Cmo se ejecuta la contracautela?
Procedimiento Cautelar/ Cuaderno Cautelar:

Solicitud Cautelar
Medida Cautelar
Resolucin Cautelar Ejecucin

Notificacin al afectado
Sentencia/definitiva/Infundada Demanda.
Pedido de indemnizacin
traslado (3 das)
Juez/auto/resuelve
R. apelacin
Auto/final/segunda
instancia (no recurso de casacin).
12
Responsabilidad Civil en Materia Cautelar

1)
Contracautela.
1.16 Qu ocurre si los daos causados por la ejecucin

de la m.c. fuesen mayores al monto de la contracautela:
quin solicito la m.c. o el tercero garante slo
indemnizarn hasta el importe de la contracautela?
i. El solicitante de la m.c. est obligado a
indemnizar el total de los daos y perjuicios
ocasionados;
ii. El tercero (fiador/garante) slo estar obligado
a indemnizar hasta por el importe de la
contracautela (el saldo restante debe ser
reclamado al solicitante de la m.c.).
13

2)
Obligacin de Indemnizar Daos y Perjuicios

Lectura de Hctor Campos.
2.1 Por qu el rgimen general de responsabilidad
civil previsto en el Cdigo Civil es dual?

Porque nuestro Cdigo Civil regula dos tipos de
responsabilidad: una subjetiva y otra objetiva (para
distintos supuestos) y, como consecuencia de ello,
los actos generadores de responsabilidad civil
pueden tener su origen en actos ilcitos y actos lcitos.
14

2)
2.2 El artculo 538 del Cdigo Procesal Civil establece lo

siguiente: Connivencia y malicia. Si se prueba la
connivencia entre tercerista y demandado, se impondr
a ambos y a sus Abogados, solidariamente, una multa
(), ms la indemnizacin de los daos y perjuicios,
costos y costas. (). Las mismas sanciones se
impondr a quien haya solicitado y ejecutado
maliciosamente una medida cautelar.
15

2)
2.3 Qu sostiene el autor con relacin al artculo 538 del

Cdigo Procesal Civil?
El autor sostiene lo siguiente:
i. Que el artculo 538 consagra un rgimen de
responsabilidad subjetiva de indemnizacin de
daos y perjuicios derivados de la ejecucin
de
una m.c.;
ii. Que el artculo 538 se aplica a todo proceso
civil por cuanto su objetivo es imponer una
responsabilidad indemnizatoria a todo aquel
que solicita y ejecuta maliciosamente una m.c.
sin
importar el tipo de proceso que se siga;
16

2)

iii. Que el artculo 538 es de aplicacin para

aquellos casos en los que, se hubiera
solicitado y ejecutado una medida cautelar
maliciosa y el proceso hubiera concluido sin
sentencia que declare infundada la demanda
(improcedencia/ nulo lo actuado, etc.).
17

2)
2.4 Qu sostiene el autor con relacin al artculo

621 del Cdigo Procesal Civil?
i. Que el artculo 621consagra un rgimen de
responsabilidad objetiva de indemnizacin de
daos
y perjuicios derivados de la ejecucin
de una
m.c.;
ii. Que la responsabilidad objetiva se sustenta en
la exposicin al peligro que genera u origina
una
m.c. (no bien peligroso) (Artculo 1970
del Cdigo
Civil).
18

2)
2.5 Que requisitos menciona el autor para que, al

amparo del artculo 621, surja la obligacin de indemnizar
daos y perjuicios?.
El autor sostiene que se deben cumplirse dos
requisitos que son los siguientes:
i. Que se hubiera ejecutado la medida cautelar;
ii. Que la sentencia hubiera declarado infundada
la demanda;
iii. Que se hubieran acreditado los daos y
perjuicios causados (no lo menciona el autor).
19

2)
Como consecuencia de lo anterior el autor sostiene

que, quien solicit y ejecut una m.c., estar
obligado a
indemnizar daos y perjuicios cuando:
i. En el ejercicio regular de su derecho hubiera
solicitado y ejecutado una m.c.;
ii. Despus de ejecutada la m.c. se hubiera
emitido sentencia declarando infundada la
demanda.
20

2)
En sntesis, la posicin del autor con relacin al rgimen

de responsabilidad civil en materia cautelar es la siguiente:
i. Existen dos regmenes de responsabilidad civil: a)
uno subjetivo regulado por el artculo 538; y b) otro
objetivo regulado por el artculo 621;
21

2)
ii. El rgimen objetivo (artculo 621) se aplicar en

aquellos casos en los que el proceso concluy por
sentencia que declar infundada la demanda. En ese
supuesto, quien solicit y ejecut la m.c. estar obligado a
indemnizar los daos y perjuicios
causados, con
prescindencia de si actu o no con dolo o culpa al
solicitar o ejecutar la m.c.
(responsabilidad objetiva).
22

2)
iii. El rgimen subjetivo (artculo 538) se aplicar en

aquellos casos en los que el proceso concluy por causa
distinta a una sentencia que declar infundada la
demanda (Como sera el caso de: improcedencia de la
demanda o nulidad de lo actuado en el proceso). En ese
supuesto, quien solicit la m.c. estar obligado a
indemnizar los daos y perjuicios
causados, en caso
hubiera incurrido en dolo o culpa
al solicitar o ejecutar
la m.c. (responsabilidad subjetiva).
23

2)
2.6 Posicin Personal.

Rgimen legal de la responsabilidad civil como
consecuencia de la ejecucin de una m.c. en el
Cdigo
Procesal Civil.
i. Articulo 538: m.c. maliciosa;
ii. Artculo 621: m.c. innecesaria y maliciosa;
iii. Artculo 624: afectacin de bien de terceros
(en atencin a las circunstancias);
iv. Artculo 622: deterioro o prdida de bien
afectado con m.c.;
v. Artculo 626: responsabilidad de Juez y
responsabilidad de especialista.
24

2)

i. En principio, soy de la opinin que, en materia
cautelar existen argumentos para sostener, vlidamente,
que el Cdigo Procesal adopt un rgimen de
responsabilidad subjetiva o uno objetivo,
dependiendo
del criterio de interpretacin que predomine;
ii. Que no sera correcto concluir que el Cdigo
Procesal Civil adopt, a la vez, los dos criterios (subjetivo
y objetivo) porque ello llevara a inconsistencias y porque
el hecho generador de la obligacin de indemnizar es uno
slo: la ejecucin de la m.c.
25

2)
iii. Por qu inconsistencias: Cul sera la lgica para

que?:
a. En caso se declare improcedente la demanda
(artculo 538) el Legislador hubiera previsto un rgimen
de responsabilidad subjetiva y si se declara infundada la
demanda (artculo 621) el mismo
Legislador hubiera
establecido un rgimen de responsabilidad objetiva.
Es decir, el tipo de rgimen de responsabilidad a
aplicar depender de si la sentencia es: infundada o
improcedente?
26

2)
iii. Por qu inconsistencias: Cul sera la lgica para

que?:
b. En caso se declare infundada la demanda y la
ejecucin de la m.c. hubiera causado daos a un tercero
(artculo 624) el Legislador hubiera previsto un rgimen de
responsabilidad subjetiva y si, igualmente, se declara
infundada la demanda pero se causa daos al
demandado (artculo 621) el Legislador hubiera
establecido un rgimen de responsabilidad objetiva;
Es decir, el rgimen de responsabilidad a aplicar
depender de a quin se le causo los daos: al tercero
o demandado?
27

2)
iii. Por qu inconsistencias:

c. Si el criterio para establecer una responsabilidad
objetiva es que, cuando se dicta y ejecuta una m.c.
con
ella se expone al riesgo o al peligro al afectado con la
medida (sea demandado o tercero); entonces en el caso
de los artculos 538 y 624 en los que, igualmente, se
dicta y ejecuta una m.c. y se expone
al peligro por
qu el Legislador exige culpa o dolo para que se incurra
en la obligacin de indemnizar daos y perjuicios?
28

2)

En relacin al articulo 538:
i. De acuerdo con el autor en que consagra un
rgimen de responsabilidad subjetiva de
indemnizacin de daos y perjuicios que
opera
cuando se solicita y ejecuta una m.c.
maliciosa.
La m.c. es maliciosa cuando se utiliza como
instrumento para causar fraude a la ley.
29

2)

ii. Discrepo en relacin a cundo se aplica el artculo
538. El artculo 538 no es uno de aplicacin general
sino que es de aplicacin a los procesos de tercera
por
dos motivos:
i. De una interpretacin sistemtica del C.P.C.
(est ubicado Sub Capitulo de Tercera/
Tercera de Propiedad);
ii. Regula un supuesto de indemnizacin distinto
a favor del acreedor/ demandante.
30

2)
2.5.1

En qu casos se aplica el artculo 538.
Proceso I: (Pago de Soles).

A
D
Pago de S/. 200,000 / Contrato de Mutuo.
A : Embargo/inscripcin/inmueble de D/ S/. 250,000/ y
m.c. se ejecut el 05 de Setiembre de 2016.
Proceso II: (Tercera de Propiedad).
3ro.
Ay D
Tercera Excluyente de propiedad/alega
que compr inmueble por Escritura Pblica del 05-07-16/
antes del embargo.
Connivencia: 3ro. Amigo de D/ para burlar derecho del
acreedor A/ de favor/ simulan C-V 05-07-16/ interpone
Tercera. Si se prueba connivencia 3ro. y A/ indemnizar.
31

2)
2.5.1 En qu casos se aplica el artculo 538.

M.C. Maliciosa: 3ro. Amigo de D/ para burlar derecho del
acreedor A/ acuerdan que D acepte/ de favor/ L.C. por S/.
300,000.
Proceso: (Pago de Soles).
3ro
D
Pago de S/. 300,000 / L.C.
3ro : Embargo/inscripcin/inmueble de D/ S/. 350,000.
Como consecuencia de ello el embargo que pudiera
solicitar A sera uno de segundo rango/ burlando derecho
de acreedor.
Si se acredita M.C. Maliciosa: 3ro y D obligados a
indemnizar daos y perjuicios a favor de A/acreedor.
32

2)

i. En mi opinin, el rgimen de responsabilidad civil en
materia cautelar est regulado, bsicamente, por dos
dispositivos que son: a) Artculo 621: m.c. innecesaria y
maliciosa; b) Artculo 624: afectacin
de bien de
terceros
ii. En mi opinin, ambos artculos consagran un
rgimen de responsabilidad subjetiva.
33

2)

ii. El Artculo 624 regula el supuesto indemnizacin en
caso de afectacin de bien de terceros y consagra un
rgimen de responsabilidad subjetiva porque, impone la
obligacin de indemnizar a quien solicito la m.c. en
atencin a las circunstancias. Es decir,
dispone que,
quien solicit y ejecut la m.c. en
ciertas circunstancias
estar obligado a indemnizar y, en otras, no. Lo que
excluye la posibilidad de que
hubiera adoptado un
rgimen de responsabilidad objetivo.
34

2)

Precisin:
En tanto el artculo 624 regula un supuesto de
afectacin de bienes de tercero para que opere la
obligacin de indemnizar no se requiere que se
hubiera emitido sentencia sino que: i) se hubiera
ejecutado la m.c.; ii) que se hubieran afectado bienes de
terceros; iii). Que quien solicit y ejecut la m.c.
hubiera actuado con dolo culpa.
35

2)
2.7 Posicin Personal. En relacin al articulo 621:

iii. El artculo 621 consagra un rgimen de
responsabilidad subjetiva por lo siguiente:
a. La sumilla hace referencia a la m.c. innecesaria y
maliciosa. Ambos conceptos remiten a un rgimen
de
responsabilidad subjetiva y no objetiva.
En consecuencia es incorrecto/ arbitrario/ interpretar
el artculo 621 eliminando/desapareciendo la sumilla.
(sumilla: dice sancin/ no responsabilidad)
36

2)
iii. El artculo 621 consagra un rgimen de

responsabilidad subjetiva por lo siguiente:
b. El artculo 624 del C.P.C. establece, inequvocamente,
un rgimen de responsabilidad subjetivo en materia de
responsabilidad por la
ejecucin de la m.c.; en
consecuencia, lo lgico es interpretar que, el artculo
621 tambin adopt un rgimen de responsabilidad
subjetivo.
Porque sino fuera as tendramos que, el rgimen de
responsabilidad a aplicar dependera de: a quin se le
causaron los daos? (tercero o demandado).
37

2)
2.7 Posicin Personal. En relacin al articulo 621:

c. Porque el rgimen general de responsabilidad civil
adoptado por el por el Cdigo Procesal Civil es uno
de
responsabilidad subjetiva.
El artculo 4 dispone lo siguiente: Concluido un
proceso por resolucin que desestima la demanda, si el
demandado considera que el ejercicio del derecho de
accin fue irregular o arbitrario, puede demandar el
resarcimiento de los daos y perjuicios que haya sufrido,
sin perjuicios del pago por el litigante
malicioso de las
costas, costos y multas establecidos
en el proceso
terminado.
38

2)
2.8 Responsabilidad por prdida o deterioro de bien

afecto a medida cautelar.
i. Est regulada por los artculos 622 y 626 del Cdigo
Procesal Civil;
ii. Regla General: artculo 622 del C.P.C.
En caso de deterioro o prdida de bien afectado con
una m.c. son responsables solidarios el solicitante de la
m.c. y el auxilio judicial (depositario, custodio,
retenedor).
Trmite del reclamo: El mismo de la ejecucin de la
contracautela.
39

2)
2.8 Responsabilidad por prdida o deterioro de bien

afecto a medida cautelar.
iii. Responsabilidad del Juez: El Juez estar obligado a
indemnizar daos y perjuicios como consecuencia de la
prdida o deterioro de bien afectado con la medida
cautelar en caso: i) hubiera designado el auxilio
juridicial (depositario, custodio); ii) la designacin
hubiera sido inidnea.
40
GRACIAS
41

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Tutela Cautelar

Kevin Villanueva Sotomayor Asistente de Docencia

Lima, 19 de octubre de 2016

Tutela Cautelar y Tutela Diferenciada

Tutela Cautelar y Tutela Diferenciada

1.1 Qu es la Contracautela o Caucin?

Tutela Cautelar y Tutela Diferenciada

1.3 Qu es la Contracautela Real?:

Tutela Cautelar y Tutela Diferenciada

1.4 Qu es la Contracautela Personal?

Tutela Cautelar y Tutela Diferenciada

1.6 La autora est de acuerdo en que exista la caucin

Tutela Cautelar y Tutela Diferenciada

1.7 Quin est obligado a prestar contracautela?

Tutela Cautelar y Tutela Diferenciada

1.9 En qu momento debe prestarse contracautela?

Tutela Cautelar y Tutela Diferenciada

1.11 En qu momento se extingue la contracautela?

Tutela Cautelar y Tutela Diferenciada

1.12 Qu ocurre si, por error, se ejecut la m.c. sin

Tutela Cautelar y Tutela Diferenciada

1.14 Cmo se ejecuta la contracautela?

Tutela Cautelar y Tutela Diferenciada

Cmo se ejecuta la contracautela?

Procedimiento Cautelar/ Cuaderno Cautelar:

Resolucin Cautelar Ejecucin

Tutela Cautelar y Tutela Diferenciada

Responsabilidad Civil en Materia Cautelar

1.16 Qu ocurre si los daos causados por la ejecucin

Tutela Cautelar y Tutela Diferenciada

Responsabilidad Civil en Materia Cautelar

Obligacin de Indemnizar Daos y Perjuicios

2.1 Por qu el rgimen general de responsabilidad

civil previsto en el Cdigo Civil es dual?

Tutela Cautelar y Tutela Diferenciada

Responsabilidad Civil en Materia Cautelar

Obligacin de Indemnizar Daos y Perjuicios

2.2 El artculo 538 del Cdigo Procesal Civil establece lo

Tutela Cautelar y Tutela Diferenciada

Responsabilidad Civil en Materia Cautelar

Obligacin de Indemnizar Daos y Perjuicios

2.3 Qu sostiene el autor con relacin al artculo 538 del

Tutela Cautelar y Tutela Diferenciada

Responsabilidad Civil en Materia Cautelar

Obligacin de Indemnizar Daos y Perjuicios

iii. Que el artculo 538 es de aplicacin para

Tutela Cautelar y Tutela Diferenciada

Responsabilidad Civil en Materia Cautelar

Obligacin de Indemnizar Daos y Perjuicios

2.4 Qu sostiene el autor con relacin al artculo

Tutela Cautelar y Tutela Diferenciada

Responsabilidad Civil en Materia Cautelar

Obligacin de Indemnizar Daos y Perjuicios

2.5 Que requisitos menciona el autor para que, al

Tutela Cautelar y Tutela Diferenciada

Responsabilidad Civil en Materia Cautelar

Obligacin de Indemnizar Daos y Perjuicios

Como consecuencia de lo anterior el autor sostiene

Tutela Cautelar y Tutela Diferenciada

Responsabilidad Civil en Materia Cautelar

Obligacin de Indemnizar Daos y Perjuicios

En sntesis, la posicin del autor con relacin al rgimen

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