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FUENTES

DEL
DERECHO
INTERNACION
AL PBLICO
LAS FUENTES DEL D.I.P.
Al emprender el estudio de las fuentes del D.I. en
particular vamos a seguir la enumeracin dada en el
art. 38 del Estatuto del T.I.J., de cuya glosa nos
ocuparemos a continuacin. Cabe preguntarse el
porqu de esta actitud, pues no es totalmente
satisfactoria la contestacin de que se trate del texto
positivo ms importante y conocido de cuantos
enumeran las fuentes de nuestro Derecho. Varias
razones nos mueven a basarnos en la enumeracin
del referido art. 38 para el estudio de las fuentes, y
son las siguientes:
FUNDAMENTACIN
a) El T.I.J. est abierto, prcticamente, para todos los
Estados del mundo, segn se precepta en el art. 93.2
de la Carta de las N.U. y en el art. 35, nmeros 2 y 3,
del Estatuto del T.I.J., aunque la participacin de los
Estados no miembros de las N.U. est sometida a que
se cumplan las condiciones que determine en cada
caso la A.G., a recomendacin del C. de S. (art. 93.2 de
la Carta) o el propio C. de S. (art. 35.2 del Estatuto del
T.I.J.).
b) Una razn suplementaria la basamos en el examen
de los debates en el seno del Comit de los Diez,
redactor del Estatuto del antiguo Tribunal Permanente
de Justicia Internacional (T.P.J.I.). En el nimo de los
miembros de dicho Comit estuvo, sin duda, presente
la idea de recoger las fuentes, no de una Organizacin
internacional en particular, sino de la S.I.
FUNDAMENTACIN
c) Pero si las razones anteriores seran suficientes
para servir de fundamento a la tesis que estamos
manteniendo, hay otra razn ms que desvanece las
dudas. Ella nos viene facilitada por la modificacin
introducida en el Estatuto del Tribunal Internacional
de Justicia respecto al que estuvo vigente en el
antiguo T.P.J.I. La modificacin que nos interesa ahora
consiste en la introduccin de las siguientes palabras:
El Tribunal, cuya misin es decidir conforme al
derecho internacional las controversias que le sean
sometidas, [...]. Las palabras transcritas nos hacen
ver claramente cmo, a travs de la referencia
expresa al D.I., se ha llegado a un reconocimiento
palpable de que las fuentes enumeradas en el art. 38
son las fuentes del D.I. La doctrina internacionalista lo
afirma tambin de forma prcticamente general.
TRATADOS
En el derecho internacional los tratados prevalecen
sobre otras obligaciones, ya que en estos los sujetos
acuerdan comprometerse recprocamente a cumplir las
obligaciones y respetar los derechos contenidos en un
instrumento escrito, o establecidos verbalmente.
Por lo tanto, los tratados crean derechos y obligaciones
legales a nivel internacional. El principio bsico que rige
la creacin y aplicacin de los tratados son los acuerdos,
los mismos que deben ser respetados y son vinculantes
entre las partes contratantes.
La idea central es que los Estados que son soberanos
pueden regular tanto los asuntos internos como sus
relaciones internacionales.
Los tratados se pueden clasificar en tratados
multilaterales o colectivos, entre varios pases, como por
ejemplo la Convencin de Viena; y tratados bilaterales,
que obligan a dos pases como por ejemplo el tratado de
Venezuela y Colombia por el Golfo de Venezuela.
Las Convenciones son tratados multilaterales de
aplicacin global.
Las obligaciones establecidas en un tratado pueden
ser contractuales que engendra prestaciones
reciprocas entre los Estados, pero cada uno persigue
objetivos diferentes (ej. Tratados de libre comercio) o
normativos lo cual tienen por objeto formular una
regla de derecho y se caracteriza porque la voluntad
de todos los que firman tienen idntico contenido.
Los Estados pueden optar por firmar los tratados
multilaterales con reservas. Esto significa que se
dispone desde la firma del tratado que alguna
clusula especfica no le aplicar a algn Estado. De
acogerse la reserva por los otros Estados, esa parte
no ser vinculante para el Estado que hizo la reserva
ni podr ese Estado exigrselo a otro.
DERECHO
CONSUETUDINARI
O
El derecho consuetudinario, junto con los tratados, se considera
como las fuentes principales del derecho internacional.
Este consiste en prctica generalizada y opinio juris (percepcin
de obligatoriedad). La idea principal en el derecho
consuetudinario es que los Estados consientan a la creacin y
aplicacin de las reglas internacionales conforme a sus
costumbres, obligaciones y su propia conducta internacional.
El efecto primordial de este principio es que las costumbres,
prcticas y tradiciones de los diferentes Estados con el tiempo
se convierten en una norma internacional. Usualmente son los
jueces y los juristas los que interpretan si una tradicin,
costumbre o prctica es parte del derecho consuetudinario, y
por ende obliga a un Estado.
Los tratadistas internacionales tambin se consideran como
una fuente persuasiva importante para establecer el derecho
consuetudinario, ya que analizan qu es prctica generalizada y
qu es opinio juris. El problema que presenta el derecho
consuetudinario es la dificultad que puede haber en llegar a un
consenso, debido a que las prcticas, costumbres o tradiciones
pueden variar entre los diferentes Estados.
PRINCIPIO GENERAL
DEL DERECHO
INTERNACIONAL
Los principios generales son aquellos conceptos
fundamentales que aparecen como el conjunto
de ideas y creencias que forman el pensamiento
jurdico de un pueblo, y que estn formados por
aquellos principios elementales de justicia y
equidad que tienen aplicacin universal.
Estos principios existen y son reconocidos a
travs de los diferentes sistemas jurdicos.
Algunos ejemplos de estos principios son: el
derecho a la libertad, igualdad, legalidad (rule of
law), buena fe, abuso de derechos, derecho a
compensacin, actos propios, entre otros. La
existencia de estos principios generales se deriva
de las decisiones judiciales internacionales y
estatales.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LAS RELACIONES
INTERNACIONALES
La calidad de Estado, que tiene un miembro de la comunidad
internacional implica derechos y obligaciones. La Asamblea
General de la ONU, en su famosa declaracin Friendly
Relations, de 1970, concret los derechos y deberes incluidos
en la Carta de la ONU, y que caracterizan las relaciones de los
Estados entre s :
La igualdad de derechos ylibre determinacin de los pueblos.
La prohibicin deluso de la fuerzay la obligacin de arreglar
las controversias internacionales por medios pacficos
La igualdadsoberanade los Estados y el principio de no
intervencin
Las normas bsicas relativas a la proteccin de los derechos
humanos

El deber de cumplir debuena felas obligaciones

el principio depacta sunt servanda(lo pactado obliga), dado


que sin ellas no cabra la existencia de ningntratado
internacional.
FUENTES
PERSUASIVAS
Los tribunales internacionales reconocen como
fuentes persuasivas a tomar en consideracin en caso
de ambigedad en derecho las decisiones judiciales y
los tratadistas. Las decisiones judiciales de tribunales
internacionales, aunque no sientan precedentes, son
consideradas fuentes persuasivas ya que estas
estudian la existencia de prctica estatal, principios
generales, derecho consuetudinario y, en algunas
pocas circunstancias, se determina la existencia de
normas jus cogens.
Los tratadistas reconocidos por los diferentes pases
tambin son considerados como fuentes persuasivas,
ya que estos tambin estudian la creacin y aplicacin
de las diferentes normas de derecho internacional.
EQUIDAD
La ltima fuente de derecho internacional es la equidad. Este
tipo de fuente se utiliza para suplementar o modificar las
reglas de derecho convencional y consuetudinario. La prctica
y la teora de este tipo de fuente de derecho internacional se
divide en dos categoras. La primera se enfoca ms en el
aspecto de procedimiento mientras la segunda categora se
puede describir como substantivo que se enfoca ms en
equidad como una forma de discrecin judicial y la equidad
como una forma de justicia distributiva.
La equidad busca reconocer principios de justicia. Las tres
formas que se aplica son cuando se aplica la equidad a casos
de manera que se sustente el propsito de la ley; cuando se
utiliza la equidad para suplementar o rellenar lagunas de las
leyes internacionales; y consiste en utilizar una norma de
equidad contraria a las leyes vigentes para resolver un caso.
Dentro de la equidad como forma de justicia distributiva se
encuentra el aspecto procesal lo cual se enfoca en decidir si
aplicar la equidad es necesario o no y el aspecto substantivo lo
cual se concentra en resolver conforme a equidad.

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