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MEDIDAS EN FRONTERA EN LA

REGIN ANDINA

UNIVERSIDAD FINIS TERRAE


DIPLOMADO PROPIEDAD INTELECTUAL
Santiago de Chile, 25 de noviembre de 2010

FERNANDO TRIANA SOTO


TRIANA, URIBE & MICHELSEN
CALLE 93 B No. 12-48 Piso 4
BOGOT D.C., COLOMBIA
TEL: (571) 6019660; FAX: (571) 6114209
E-mail: tum@tumnet.com
AGENDA

Introduccin
Panorama General Decisin 486 de la Comunidad
Andina de Naciones
Medidas en Frontera en la Regin Andina (Bolivia, Chile,
Colombia, Ecuador, Panam, Per y Venezuela)
Conclusiones
INTRODUCCIN
REGIN ANDINA
INTRODUCCIN
REGIN ANDINA

Posicin geogrfica privilegiada para el


comercio internacional areo, martimo y
terrestre.

Situacin econmica y social propicia


para la piratera marcaria.
GENERALIDADES DECISIN 486 DE LA
COMUNIDAD ANDINA DE NACIONES
GENERALIDADES DECISIN 486 DE LA
COMUNIDAD ANDINA DE NACIONES

Aplicacin inmediata y preferente en los pases


miembros.

En vigencia desde el 1 de diciembre de 2000.

Se ajusta a las disposiciones de ADPIC (TRIPS).

Rgimen general sobre propiedad industrial. Chile,


Panam y Venezuela no hacen parte de la CAN, por lo
que la Decisin 486 no les es aplicable.
MEDIDAS EN FRONTERA EN LA REGIN ANDINA
MEDIDAS EN FRONTERA EN LA REGIN ANDINA

En la actualidad se protegen derechos de propiedad


intelectual, incluyendo el de autor. Sin embargo, se dejan
por fuera otros derechos de propiedad intelectual como
las patentes de invencin, modelos de utilidad, diseos
industriales, esquemas de trazado de circuitos integrados,
nombres comerciales y enseas.

Se acoge regulacin incluida en ADPIC (TRIPS).


EXISTEN UNIDADES ESPECIALIZADAS EN PROPIEDAD INTELECTUAL EN LAS
AUTORIDADES ADUANERAS DE LOS PASES DE LA REGIN ANDINA?

BOLIVIA La Unidad de Anlisis Criminal e Inteligencia

COLOMBIA No existe

CHILE No existe

ECUADOR El Departamento de Inteligencia de la Gerencia


de Fiscalizacin

PANAM Si existe un Departamento de Propiedad


Intelectual al interior de la Autoridad Nacional de
Aduanas

PER No existe pero se trabaja en coordinacin con


IDECOPI
VENEZUELA No existe
EXISTEN EN LOS PASES DE LA REGIN ANDINA MEDIDAS EN FRONTERA
ESPECIALES PARA EL DERECHO DE AUTOR?
BOLIVIA S, se decomisa la mercanca y se notifica al Ministerio
Pblico.

COLOMBIA S, opera igual que para las marcas. Adems existe una base de
datos para registrarlos.

CHILE Se protegen las marcas registradas y el derecho de autor. La


medida en frontera procede cuando del examen de la
mercanca resulte evidente que se trata de mercanca de marca
falsa que infringe el derecho de autor.
ECUADOR Se informa al IEPI y a los titulares, sta decide si contina la
medida. Si hay mrito se pone la mercanca a disposicin del
Fiscal de Propiedad Intelectual.

PANAM Se retienen las mercancas infractoras y se informa al titular de


derechos quien deber contestar por escrito si se opone a la
importacin.

PER Si, a solicitud de parte o de oficio. Se suspende el levante de la


mercanca cuando se presuma la existencia de mercanca
pirata que lesione el derecho de autor.

VENEZUELA Opera igual para todos los derechos de Propiedad Intelectual.


MEDIDAS EN FRONTERA EN LA COMUNIDAD
ANDINA DE NACIONES
Artculo 250.- El titular de un registro de marca, que tuviera motivos
fundados para suponer que se va a realizar la importacin o la
exportacin de productos que infringen ese registro, podr solicitar a la
autoridad nacional competente suspender esa operacin aduanera. Son
aplicables a esa solicitud y a la orden que dicte esa autoridad las
condiciones y garantas que establezcan las normas internas del Pas
Miembro.

Quien pida que se tomen medidas en la frontera deber suministrar a la


autoridad nacional competente la informacin necesaria y una
descripcin suficientemente detallada y precisa de los productos objeto
de la presunta infraccin para que puedan ser reconocidos.

Si la legislacin interna del Pas Miembro lo permite, la autoridad


nacional competente podr ordenar de oficio, la aplicacin de medidas
en frontera.
PROCEDIMIENTO EN COLOMBIA
PROCEDIMIENTO EN COLOMBIA

En la actualidad los avances han sido


incipientes.

Trmite se encuentra regulado por el


Decreto 4540 de 2006, vigente desde el
23 de enero de 2007.

Autoridades competentes:

Aduanera: DIAN.
Marcaria: Superintendencia de
Industria y Comercio (SIC).
Judicial: Jueces y Fiscales.
Definicin de mercanca pirata de conformidad con el Decreto 4540:

Cualquier copia hecha sin el consentimiento del titular del derecho


de autor o derechos conexos, o de una persona debidamente
autorizada por l en el pas de produccin y que se realicen directa o
indirectamente a partir de una obra o produccin protegida cuando la
realizacin de esas copia habra constituido una infraccin al derecho
de autor o de un derecho conexo.

Definicin de mercanca de marca falsa de conformidad con el


Decreto 4540:
Cualquier mercanca, incluido su embalaje, que lleve puesta sin
autorizacin una marca de fbrica o de comercio idntica a la marca
vlidamente registrada para tal mercanca, o que no pueda
distinguirse en sus aspectos esenciales de esa marca, o sea
confusamente similar, y que de ese modo lesione los derechos del
titular de la marca de que se trate.
TRMITE PREVISTO EN EL DECRETO 4540
Art. 4 Solicitud de suspensin de la operacin aduanera: El
titular de un Derecho de Propiedad Intelectual vinculado a
mercancas objeto de Importacin, Exportacin o Trnsito,
puede solicitar a la Autoridad aduanera la suspensin provisional
de dicha operacin, mientras la autoridad judicial competente
resuelve la denuncia o demanda que el titular deber presentar
por la supuesta condicin de piratas o de marca falsa.

Art. 5. Contenido de la solicitud: Identificacin del titular del


derecho de Propiedad Intelectual; identificacin del
licenciatario; Identificacin del Derecho de Propiedad
Intelectual y de los hechos en los que hace consistir la violacin
del mismo; Indicacin del lugar donde se produce la mercanca
genuina; Descripcin de las mercancas autnticas; Descripcin
de las mercancas supuestamente piratas o de marca falsa; En
caso de no haberse realizado autorizacin para examinar la
mercanca.
Titular de la marca tiene un plazo de 10 das
para presentar prueba de la iniciacin de accin
judicial contra el presunto infractor ante la
justicia civil o penal.

Dentro del mismo plazo, el titular de la marca


debe presentar caucin por el 20% del valor
declarado de la mercanca retenida, para
garantizar perjuicios que pudieran causrsele al
importador o exportador.

Si no se cumple con lo anterior, se entender


desistida la solicitud y se ordenar la
continuacin de la operacin aduanera.
TRMITE PREVISTO EN EL DECRETO 4540

Mientras la autoridad judicial decide la controversia, la


mercanca permanecer bajo la custodia de la autoridad
aduanera.

Una vez finalizada la accin judicial a favor del titular de la


marca, el Juez decidir el destino definitivo de la mercanca.

Se excluye aplicacin de medidas en frontera a mercancas


sometidas al rgimen de viajeros, entregas urgentes o trfico
postal y que no constituyan expediciones comerciales.
DIFICULTADES PRCTICAS EN LA APLICACIN DEL DECRETO 4540

Los funcionarios confrontados a su aplicacin, desconocen las normas


vigentes en materia de propiedad industrial e intelectual. Es imperativo que los
funcionarios llamados a aplicar el Decreto, cuenten con la capacitacin
necesaria que les permita entender el objeto sobre el cual recae la proteccin
del Decreto.

El Decreto est llamado a producir efectos en un corto periodo de tiempo.


En consecuencia, la autoridad aduanera est facultada para suspender la
operacin aduanera sin estar obligada a realizar inspecciones previas sobre la
mercanca y basndose exclusivamente en la solicitud de suspensin
presentada por quien alega ser el titular del derecho protegido. Esta
circunstancia, lleva a que en algunas ocasiones, se suspendan operaciones
aduaneras sin haber inspeccionado la mercanca y sin que la misma, infrinja
derechos de terceros.
DIFICULTADES PRCTICAS EN LA APLICACIN DEL DECRETO 4540

El decreto debera incluir dentro del procedimiento, una inspeccin previa


obligatoria, que permita determinar con exactitud la naturaleza de la mercanca
objeto de la medida en frontera.

Es indispensable la implementacin de un registro aduanero, formal y


pblico, de todos los titulares de derechos sobre los cuales recae la proteccin
del Decreto.

Los titulares de derechos objeto de la proteccin establecida por el decreto,


deben quedar obligados a mantener el registro actualizado a su costa, para
asegurar una mejor proteccin de sus derechos.
DIFICULTADES PRCTICAS EN LA APLICACIN DEL DECRETO 4540

En el caso colombiano, el tramite de suspensin de la operacin aduanera es


un trmite administrativo y como tal, est sujeto a las reglas del procedimiento
administrativo. Lo anterior significa que las decisiones adoptadas por la
autoridad aduanera, estn sujetas a recursos en va gubernativa, los cuales
pueden tener como consecuencia el levantamiento de la medida en frontera.
Ante esta eventualidad, existe un gran vaco en el Decreto, en la medida en que
de levantarse la suspensin como consecuencia de una revocatoria del acto que
la orden, nada se dice en cuanto al destino de la caucin presentada por el
solicitante.

El Decreto establece que la nica manera de hacer efectiva la caucin, es


mediante decisin de la autoridad competente. No es posible entonces,
entregar la caucin a la parte perjudicada, en el evento en que la medida sea
revocada en va gubernativa, lo cual deja sin resarcimiento inmediato, los
perjuicios que se hayan ocasionado desde la adopcin de la medida y hasta su
revocatoria.
DIFICULTADES PRCTICAS EN LA APLICACIN DEL DECRETO 4540

Finalmente, debe existir una unidad de criterio en cuanto a la exigencia de


los requisitos formales que debe contener la solicitud. El cumplimiento de
algunos de esos requisitos es difcil en un corto lapso de tiempo (teniendo en
cuenta la celeridad del trmite y la necesidad imperiosa de impedir la
importacin), por lo que es comprensible que la autoridad aduanera pueda
decretar la medida sin que al momento de presentarse la solicitud, se cumplan
todos los requisitos.

Lo anterior, no es obstculo para que se exija el total cumplimiento posterior


de todos y cada uno de los requisitos formales establecidos en el decreto.
MEDIDAS EN FRONTERA EN CHILE
NORMAS APLICABLES:

Ley No. 19.912 del 4 de noviembre de 2003


y Resolucin No. 5026 de 2003 del Servicio
Nacional de Aduanas.

AUTORIDAD ADUANERA:

Servicio Nacional de Aduanas.


AUTORIDAD COMPETENTE:

Juzgado de Letras en lo Civil del lugar en


que se encuentre la aduana ante la cual se haya
presentado la destinacin aduanera que ampare
la mercanca infractora o presuntamente
infractora, o ante el juez de letras en lo civil
del lugar en que se encuentre la aduana en que
se presume se pretende presentar dicha
destinacin
PROCEDIMIENTO A SOLICITUD DE PARTE
Podrn solicitar la suspensin del despacho aduanero los titulares de derechos de propiedad
industrial registrados en Chile, as como los titulares de los derechos de autor y conexos. El
solicitante deber acreditar el derecho que le asiste.

La solicitud se presenta por escrito ante la autoridad competente, la cual podr acceder a la
solicitud sin que medie ms trmite. Si lo considera necesario, podr requerir al solicitante para que
constituya una garanta que permita caucionar eventuales perjuicios.

Decretada la medida, sta se notifica al importador, dueo o consignatario de la mercanca y al


solicitante al igual que al administrador aduanero que velar por su cumplimiento. La notificacin
de la medida se hace extensiva a todos los administradores de aduanas del pas.

La medida tendr una duracin de diez (10) das hbiles contados desde la notificacin. Si pasado
este plazo no se notifica a la aduana la mantencin de la medida, se proceder al despacho de la
mercanca.

Decretada la medida, la mercanca quedar en poder de la persona que la autoridad competente


designe en calidad de depositario quien no podr venderlas, disponer de ellas o cederlas.
El titular del derecho deber presentar una
demanda o querella dentro del plazo de diez
(10) das hbiles contados desde la
notificacin de la medida y pedir que se
mantenga la medida decretada. Este plazo
podr ampliarse por diez (10) das ms por
motivos fundados.

Si no se presenta la demanda o la querella


oportunamente, o si no se solicita la
mantencin de la medida o si la autoridad
competente la denegara, la medida quedar
sin efecto inmediato.

En todo momento el solicitante y el


importador, podrn inspeccionar la
mercanca.
PROCEDIMIENTO DE OFICIO

La autoridad aduanera podr disponer de oficio la suspensin del despacho de mercanca,


cuando del simple examen de la misma resultare evidente que se trata de mercanca de marca
registrada falsificada o de mercanca que infringe el derecho de autor.

La aduana informar al titular del derecho acerca de la posible infraccin para que ejerza su
derecho a solicitar la suspensin y para que proporcione informacin acerca de la naturaleza de la
mercanca.

La aduana deber, adems, efectuar la denuncia correspondiente ante la justicia ordinaria o ante
el Ministerio Pblico.

La suspensin decretada de oficio tendr una duracin mxima de cinco (5) das hbiles. Si
pasado este plazo no se recibe notificacin de mantencin de la medida, se proceder al despacho
de la mercanca.
PROCEDIMIENTO EN BOLIVIA
PROCEDIMIENTO EN BOLIVIA

AUTORIDAD ADUANERA:

Control Operativo Aduanero COA.


El art. 250 de la Decisin 486 ha sido
implementado en Bolivia mediante la
formalizacin de una accin o medida
cautelar solicitada ante la Direccin Jurdica
del Servicio Nacional de Propiedad
Intelectual SENAPI.

Una vez recibida la peticin, procede a


analizar los hechos alegados y en su mrito
instruye a la Direccin de Aduanas la
suspensin o paralizacin de la importacin
respectiva.
PROCEDIMIENTO EN BOLIVIA
La administracin aduanera, a peticin del Si vencido el plazo no se presentan las
Servicio Nacional de Propiedad Intelectual pruebas, la administracin aduanera continuar
SENAPI-, podr suspender el despacho normalmente con el trmite aduanero.
aduanero de la mercanca que presuntamente
viole derechos de propiedad intelectual. Verificada la infraccin, la administracin
aduanera proceder al comiso de la mercanca
En caso de que el Servicio Nacional de y en coordinacin con el organismo
Propiedad Intelectual SENAPI- interponga competente, dispondr el destino o destruccin
ante la administracin aduanera la solicitud de de las mismas.
suspensin del despacho, dicho organismo
deber presentar en el plazo de diez (10) das,
las pruebas que demuestren que se estn
afectando derechos de propiedad industrial,
derecho de autor o de propiedad intelectual,
marcas de fbrica o de comercio, dibujos,
modelos industriales o patentes.
PROCEDIMIENTO EN ECUADOR
PROCEDIMIENTO EN ECUADOR

NORMATIVIDAD APLICABLE:

LEY ORGANICA DE ADUANAS,


CODIFICACION, publicada en el
Suplemento del Registro Oficial 219 de 26
de noviembre del 2003.

REGLAMENTO GENERAL A LA LEY


ORGANICA DE ADUANAS, publicado en
el Registro Oficial 158, de 7 de septiembre
del 2000.

AUTORIDAD ADUANERA:

CORPORACIN ADUANERA
ECUATORIANA
PROCEDIMIENTO EN ECUADOR

La autoridad aduanera Corporacin


Aduanera Ecuatoriana (CAE), de oficio
verifica la mercadera que ingresa al
pas y determina la legalidad y
autenticidad de los productos
importados.

En caso de que determinen, an


presuntamente, una violacin a los
derechos de propiedad intelectual
retienen el producto y notifican de
manera inmediata al Instituto
Ecuatoriano de Propiedad Intelectual
(IEPI).
PROCEDIMIENTO EN ECUADOR

Este Instituto a su vez verifica la


titularidad de los signos que
presuntamente estaran siendo
vulnerados y procede a contactarse con
su titular.

El titular del derecho debe verificar


las muestras de la mercanca que
pretende su ingreso al pas, y
determinar si efectivamente vulnera
sus derechos. De ser ese el caso, el
IEPI solicita que demuestre tal
afirmacin a fin de confirmar o
desestimar las medidas cautelares que
fueron tomadas por la CAE.
PROCEDIMIENTO EN PANAM

NORMATIVIDAD APLICABLE:

Ley 35 de 1996 y Decretos Ejecutivo No.


123 de 1996 y Decreto Ejecutivo No. 79 de
1997.

AUTORIDAD ADUANERA:

Autoridad Nacional de Aduanas y


Administracin de la Zona Libre de Coln

AUTORIDAD COMPETENTE:

Fiscalas especializadas.
PROCEDIMIENTO EN PANAM

La autoridad aduanera, de oficio o por


rdenes de autoridad competente, o cuando por Posteriormente, el titular tendr cinco (5)
cualquier medio tenga noticia de mercanca das para manifestar por escrito si se opone a
que se encuentre en trmite en aduana, que la introduccin o al trnsito de la mercanca
pueda estar infringiendo derechos de retenida.
propiedad industrial, de autor y derechos
conexos, podr inspeccionar y/o retener la
mercanca. Si no hay oposicin, la mercanca ser
liberada. De haber oposicin, el titular del
derecho deber consignar fianza que no podr
Una vez efectuada la retencin, la autoridad ser superior al 50% del valor de la mercanca.
que la ejecut informar al titular del derecho
protegido.
Presentada la oposicin, la autoridad que
orden la retencin remitir el expediente al
El titular podr pedir que se le enven Ministerio Pblico para que contine su
muestras de las mercancas retenidas, las trmite y la mercanca para su custodia, hasta
cuales le debern ser enviadas en el trmino de que la autoridad competente se pronuncie
tres (3) das. mediante resolucin que pone fin al proceso.

.
PROCEDIMIENT0 EN PANAM

Salvo que el titular del derecho consigne la fianza


requerida, la retencin de la mercanca no podr ser
superior a treinta (30) das calendario

En cualquier momento de la investigacin, pero antes


de que el titular del derecho consigne la fianza, el
afectado podr presentar una licencia o autorizacin del
titular del derecho que servir como prueba de la
legitimidad de la mercanca.
PROCEDIMIENTO EN PER
PROCEDIMIENTO EN PER
NORMATIVIDAD APLICABLE:

Decreto Legislativo No. 1092 de 2008


Decreto Supremo No. 003-2009-EF
AUTORIDAD ADUANERA:

Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria SUNAT.

AUTORIDAD COMPETENTE:

Instituto Nacional de Defensa de la


Competencia y de la Proteccin de la
Propiedad Intelectual INDECOPI o el Poder
Judicial.
PROCEDIMIENTO EN PER
La Administracin Aduanera Cuando la autoridad competente
suspender el levante previa solicitud del determine que no hay piratera o
titular del derecho presuntamente violado infraccin marcaria, o cuando el
y previa verificacin de la titularidad en solicitante no hubiese cumplido con
los registros Aduaneros. acreditar la presentacin de la de la
accin por infraccin, la autoridad
De acuerdo con la reglamentacin aduanera entregar la garanta al
vigente, los titulares de derechos debern propietario de la mercanca para su
estar inscritos en el registro ejecucin.
implementado por la Administracin
Aduanera.

Una vez presentada la solicitud de


suspensin por parte del titular del
derecho, la Administracin Aduanera
verificar la constitucin de una fianza o
garanta a favor del propietario de la
mercanca.
PROCEDIMIENTO EN PER
TRAMITE DE OFICIO:

La suspensin del levante se notificar al titular del derecho, quien tendr tres (3)
das para acreditar que ha iniciado la accin por infraccin. Si vencido el plazo no se ha
acreditado la iniciacin de la accin, se proceder entonces al levante de la mercanca.
PROCEDIMIENTO EN VENEZUELA
PROCEDIMIENTO EN VENEZUELA
AUTORIDAD ADUANERA:

Servicio Nacional Integrado de


Administracin Aduanera y Tributaria
(SENIAT), el cual est dividido en
gerencias de aduanas por todo el pas.

NORMATIVIDAD APLICABLE:

Providencia Administrativa No.


SNAT/2005/0915 relativa a la Providencia
Administrativa sobre la Observancia de los
Derechos de Propiedad Intelectual en la
Importacin y Trnsito Aduanero de
Mercancas. ( Promulgada el 15 de
Noviembre de 2.005 en Gaceta Oficial No.
38.314).

Ley Sobre el Delito de Contrabando. (


Promulgada el 02 de Diciembre de 2.005 en
Gaceta Oficial No. 38.327).
PROCEDIMIENTO EN VENEZUELA

El titular de los derechos de propiedad


intelectual denuncia ante la Intendencia
Nacional de Aduanas, expresando la
informacin que posee sobre el ingreso de
productos presuntamente falsificados y el
puerto de entrada de los mismos.

La Intendencia Nacional de
Aduanas procede con la apertura de un
procedimiento de observancia y ordena la
inspeccin y retencin del contenedor con los
productos presuntamente falsificados.

Al momento de practicarse la inspeccin, los


funcionarios aduaneros toman muestras fsicas
de los productos y notifican al titular de los
derechos de propiedad intelectual para que
proceda en un plazo de diez (10) das a iniciar
las acciones pertinentes.
PROCEDIMIENTO EN VENEZUELA

De igual manera es notificado


el importador para que presente sus
alegatos.

Si es falso, se ordena el comiso de los


mismos y son remitidos a una Depositaria
Aduanera para su custodia.

El expediente es remitido inmediatamente


a las Fiscalas del Ministerio
Pblico siguientes: i) a una Fiscala con
competencia en materia de Propiedad
Intelectual, para que lleve la causa por el
delito de falsificacin o a ii) una Fiscala
con competencia en Materia Fiscal y
Aduanera por el Delito de Contrabando.
CONCLUSIONES
CONCLUSIONES

Las Medidas en Frontera son un mecanismo de muy


reciente aplicacin en la Regin Andina.

Se estn dando los primeros pasos para que las


Medidas en Frontera se conviertan en un mecanismo
efectivo de proteccin de marcas y de derecho de
autor.

Es necesario divulgar las medidas y vencer la


prevencin que sobre el tema tienen las autoridades
aduaneras y la comunidad en general.
CONCLUSIONES (Continuacin)
Ya se ha hecho un avance importante en los pases andinos en la
cobertura de las Medidas en Frontera, para que exista un
procedimiento aplicable a todos los derechos de propiedad
intelectual, incluyendo el derecho de autor.

No en todos los pases andinos las autoridades aduaneras cuentan


con una unidad especializada en propiedad intelectual. Sin
embargo, existe una significativa coordinacin con las entidades
especializadas en cada uno de ellos, que hay que seguir apoyando.

Es necesario que las autoridades aduaneras, de derecho de autor y


marcarias desarrollen sistemas de comunicacin permanente
(bases de datos en lnea) para que las medidas se apliquen en
forma efectiva e inmediata.
CONCLUSIONES (Continuacin)

Aunque el desarrollo es incipiente, los pases andinos trabajan para que las
Medidas en Frontera ayuden a frenar el comercio internacional de la piratera de
derechos de propiedad intelectual.
FIN
MUCHAS GRACIAS
FERNANDO TRIANA SOTO
TRIANA, URIBE & MICHELSEN
CALLE 93B No. 12-48 PISO 4
BOGOT, D.C.
COLOMBIA

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