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GESTIN DEL RIESGO LEGAL

Indice
1. Marco terico: Riesgo Legal en la literatura

2. Gestin del Riesgo Legal en el Sistema


Financiero Peruano

3. Modelo de Gestin del Riesgo Legal

2
Visin tradicional de la gestin del riesgo legal en las
empresas financieras

Controlar el riesgo legal mediante una buena


gestin legal, haciendo uso de los medios
propios del derecho (y no de los temas de
riesgos).

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Eventos de Riesgo Legal derivados de contratos

Problemas en la capacidad o en los poderes de representacin de las partes.

Ausencia de requisitos de validez del acto jurdico.

Defectuosa plasmacin de la intencin de las partes.

Ausencia o deficiencia en los covenants o de las garantas.

Desproteccin de la propiedad intelectual, o el know how.

Clusulas invalidas.

Desproporcin inadvertida en la asignacin de derechos y obligaciones en


perjuicio de una de las partes.

Deficiente estructuracin del contrato. Etc.


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Riesgo Legal segn Basilea II

El riesgo legal incluye, entre otros, la posibilidad


de ser sancionado, multado u obligado a pagar
daos punitivos como resultado de acciones del
supervisor o de acuerdos privados entre las partes.
(BIS, 2006, p. 170)

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Riesgo Legal en la literatura

McCormick (2006) hace una aproximacin


basada en la prctica del mercado financiero,
que tiene implcita una percepcin de riesgo de
prdida econmica, haciendo una clasificacin
de dos tipos de riesgo legal: tipo 1 y tipo 2. El
autor propone un esquema de gestin que
incluye las etapas de identificacin, evaluacin,
monitoreo, control y mitigacin

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Riesgo Legal en la literatura
Trzaskowski (2004) propone una definicin, basada principalmente
en el incumplimiento normativo.

Para Trzaskowski, un riesgo legal puede ser definido como una prdida
econmica potencial derivada de la infraccin de una norma legal. La
prdida puede derivar de una sancin o la privacin de posibles ventajas.
La infraccin de normas de conducta puede causar penas pecuniarias o
demandas por perjuicios, mientras que la infraccin de normas de
regulacin contractual puede conducir a la imposibilidad de demandar,
resarcimiento de daos o el cumplimiento de obligaciones. Las
infracciones de normas legales pueden conducir a prdidas econmicas
causadas por el dao a la reputacin.

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Riesgo Legal en la literatura
David Ceballos (2007) define al riesgo legal como:
(i) la directa de posibilidad de prdidas debido al incumplimiento (o
imperfeccin) de la legislacin que afecta a los contratos financieros o la
imposibilidad de exigir el cumplimiento del contrato legalmente, y
(ii) la indirecta como riesgo de cambio regulatorio por parte de las
autoridades (gubernamentales) competentes (local, nacional o
internacional) de la normativa de una forma que afecte adversamente a la
posicin de la entidad financiera.

Es decir, el riesgo legal crece con la incertidumbre sobre las leyes, normativa
y acciones legales aplicables. Por tanto, el riesgo legal incluye la
exigibilidad legal, la legalidad de los instrumentos financieros y la
exposicin a cambios no anticipados en leyes y regulaciones. Bsicamente,
los efectos del fraude, las malas prcticas (auditora) y de las regulaciones

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Riesgo Legal en la literatura
Mahler (2007) aporta una perspectiva tcnica jurdica. Indica que la
gestin del riesgo legal puede definirse como una metodologa que
consiste en actividades para gestionar riesgos, a saber (1) riesgos
legales y (2) riesgos que pueden ser tratados por medios legales

Mahler hace la siguiente definicin: Un riesgo es legal si sus


fuentes involucran una norma legal. As, el riesgo necesita ser la
manifestacin del detrimento potencial que puede ocasionar una
norma legal.

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Riesgo Legal en la literatura
Ustriz (2004) realiza un estudio en el que muestra la influencia del
gobierno corporativo en el sector financiero y cmo el Acuerdo de
Basilea lo erige como la base de mitigacin del riesgo operacional y
legal.

La definicin de riesgo legal que presenta es la siguiente:


Es aquel que se presenta cuando los contratos que realiza una
entidad financiera no son lo suficientemente soportados [sic] para
poder hacerlos valer ante los clientes, usuarios o las cortes mismas.
Igualmente, ocurre cuando los contratos no se encuentran
debidamente documentados

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Regulacin del Riesgo Legal en Per

Nuevo Acuerdo de Capital (Basilea II).


Ley General del Sistema Financiero y del
Sistema de Seguros y Orgnica de la
Superintendencia de Banca y Seguros.
Reglamento para la Administracin de los
Riesgos de Operacin SBS.
Reglamento de Gestin Integral de Riesgos.

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Regulacin del Riesgo Legal en Per
La modificacin de la Ley General del Sistema Financiero mediante el
Decreto Legislativo N 1028, publicado en el diario oficial El Peruano
con fecha 22 de junio de 2008, incorpor los principios y
recomendaciones de Basilea II.

Con la publicacin de la Resolucin SBS N 240-2005, de fecha 08 de


febrero de 2005, la misma que modific el Reglamento para la
Administracin del Riesgo de Operacin, se incluy el riesgo legal
dentro de los riesgos operativos. Dicha resolucin lo defini como
la posibilidad de ocurrencia de prdidas financieras
debido a la falla en la ejecucin de contratos o acuerdos,
al incumplimiento no intencional de las normas, as
como a factores externos tales como cambios
regulatorios, procesos judiciales, entre otros.

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Regulacin del Riesgo Legal en Per
Con fecha 02 de abril de 2009, mediante la Resolucin SBS N 2116-
2009, se aprob el nuevo Reglamento para la Gestin del Riesgo
Operacional, el cual reitera literalmente la misma definicin
sobre riesgo legal que contena el anterior reglamento.

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Indice
1. Marco terico: Riesgo Legal en la literatura

2. Gestin del Riesgo Legal en el Sistema


Financiero Peruano

3. Modelo de Gestin del Riesgo Legal

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Gestin del Riesgo Legal en el Sistema
Financiero Peruano
Gestin del Riesgo Legal en el Sistema Financiero
Peruano
Como se hizo la investigacin:
1. Revisin de la literatura.
2. Seleccin de la muestra: expertos en gestin de riesgos y en gestin
legal.
3. Recoleccin de datos a travs de una entrevista semi-estructurada:
1. Conceptualizacin del Riesgo Legal
2. Gestin del Riesgo Legal
3. Interrelaciones del Riesgo Legal
4. Anlisis y Resultados

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Ejecutivos entrevistados durante la Investigacin

1. Sr. Alejandro Medina, Intendente de Riesgo Operacional, SBS


2. Sr, Juan Lira, Gerente de Riesgos, Banco de la Nacin.
3. Sra. Enriqueta Gonzales, Directora de Servicios Jurdicos, BBVA.
4. Sr. Rafael Wong, Director de Riesgo Operacional, BCP.
5. Sr. Vctor Larrea, Gerente de Asesora Legal, BIF.
6. Sr. Alfonso Alva, Jefe Seccin Control de Riesgo Operacional, BIF
7. Sr. Adrin Pastor, Gerente Legal, Banco Ripley.
8. Sr. Ramiro de la Cuba, Gerente Legal, MiBanco.
9. Sra. Johanna Izquierdo, Directora de Proyectos, Apoyo &
Asociados.
10. Sr. Hugo Cussato, Director de Proyectos, Apoyo & Asociados.

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Anlisis y Resultados
1. Conceptualizacin: Categoras de evaluacin
1. Eventos de riesgo legal
2. Factores
3. Definicin
2. Gestin de Riesgo Legal: Categoras de evaluacin
1. Alcance de la gestin del riesgo legal
2. Objetivos de la gestin del riesgo legal
3. Indicadores
4. Identificacin del riesgo legal
5. Evaluacin del riesgo legal
6. Gestin del cambio regulatorio
7. Rol de la SBS en la gestin del riesgo legal
8. Gestin del riesgo legal y gestin del riesgo operacional.

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Anlisis y Resultados
Resultados:
1. Categoras de eventos de riesgo legal:
1. Resoluciones adversas
2. Contratos defectuosos
3. Incumplimiento normativo
2. Factores de riesgo legal: elementos cuya accin
causan el riesgo legal:
1. Personas
2. Falla en procesos internos
3. Falla en tecnologa
4. Eventos externos
3. Causa del riesgo legal: accin de los factores sobre el
sistema jurdico.

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Anlisis y Resultados

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Anlisis y Resultados
Resultados:
4. El riesgo legal es la posibilidad de prdidas
econmicas causada por la accin de los factores
sobre el sistema jurdico.

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Anlisis y Resultados
Resultados:
5. El riesgo legal involucra a todas las reas y distintos
niveles de decisin.
* Alta Direccin: polticas y nivel de riesgo aceptado.

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Anlisis y Resultados

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Anlisis y Resultados
Resultados:
6. Objetivos de la gestin del riesgo legal:
1. Proteccin de activos y resultados
2. Asegurar solidez contractual
3. Asegurar cumplimiento normativo
4. Reducir impacto reputacional
5. Prevencin relacionada al cambio regulatorio.

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Anlisis y Resultados
Resultados:
7. Herramientas de identificacin:
1. Autoevaluacin
2. Talleres y entrevistas
3. Anlisis del flujo del proceso
4. Bases de datos de prdidas.

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Anlisis y Resultados

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Anlisis y Resultados

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Anlisis y Resultados
Resultados:
8. Evaluacin del riesgo legal: cualitativa

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Anlisis y Resultados
Resultados:
9. Gestin del riesgo legal dentro de la gestin del
riesgo operativo.
10. Posibilidad de registrar eventos de prdida por
riesgo legal utilizando la clasificacin establecida
por el comit de Basilea II.

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Indice
1. Marco terico: Riesgo Legal en la literatura

2. Gestin del Riesgo Legal en el Sistema


Financiero Peruano

3. Modelo de Gestin del Riesgo Legal

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Modelo de Gestin del Riesgo Legal
Definicin

El riesgo legal es la posibilidad de prdidas econmicas


generadas por una resolucin judicial o administrativa
adversa, contratos defectuosos y el incumplimiento
normativo, resultado de la accin de personas, procesos,
tecnologas de informacin y eventos externos sobre el
sistema jurdico.

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Lineamientos

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Metodologa para la Gestin del Riesgo
Legal
No existe una metodologa predeterminada para la gestin del
Riesgo legal.

Se ha considerado adecuado que sea la misma que se aplicar para


la gestin del riesgo operacional, mxime teniendo en cuenta que de
acuerdo a Basilea II y la SBS, el riesgo legal se encuentra dentro del
riesgo operacional.

Evidentemente, si bien la metodologa sera la misma, la naturaleza


de los eventos, su evaluacin, tratamiento, monitoreo y reporte
sern matizadas por el elemento legal.

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Objetivos
Asegurar la validez y eficacia de los contratos que respaldan las operaciones
del Banco.

Asegurar el cumplimiento de los requisitos legales y las propias normativas.

Ofrecer sinergia en las oportunidades de negocio.

Propulsar el establecimiento de un marco legal adecuado para potenciar una


actuacin slida.

Proteger los activos y los resultados del Banco.

Disminuir la posibilidad de perdidas por riesgo reputacional.

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Caractersticas

Es permanente.

Se efecta sobre todos los procesos y negocios de


la organizacin.

Es preventiva.

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Elementos bsicos para la construccin de un
Modelo de Gestin de Riesgo Legal
1. Polticas, objetivos y lineamientos de Riesgo Legal.
2. Construccin de una Banco de Informacin de Riesgo Legal:
normatividad aplicable al Banco y sus actividades, procesos, etc.)
3. Construccin de una Base de datos de eventos de perdida por riesgo legal.
(Anlisis Cuantitativo).
4. rea de Riesgo Legal.
5. Metodologa para la administracin del Riesgo Legal.
6. Contar con abogados internos y/o externos de calidad, con experiencia y
conocimientos en la especialidad que desempean para el Banco, que
sean ticos, y en nmero suficiente de acuerdo a las necesidades de la
empresa
7. Contar con herramientas tecnolgicas que soporten el trabajo de los
abogados y de los responsables de gestionar el riesgo legal.
8. Las reas involucradas en la gestin del riesgo legal deben estar en
constante comunicacin y retroalimentacin.

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Banco de Informacin de Riesgo Legal
Leyes, reglamentos, polticas institucionales, polticas operativas.

Procesos vinculados (estratgico, operativo, soporte).

Agentes (empleado, cliente, proveedor de servicios, estado u otro).

Grado de cumplimiento (cumple o no cumple).

Informacin sobre los procesos judiciales, arbitrales, administrativos,


reclamos, informes de auditoria interna, informes de la auditoria externa y de
la SBS, a fin de poder construir una base de eventos de perdida por riesgo
legal.

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Base de Eventos de Perdida por Riesgo Legal
Para el registro de los eventos de prdida por riesgo legal, deber
desarrollarse internamente un aplicativo. Este aplicativo permitir a
las reas registrar directamente y en lnea dichos eventos, los cuales
son clasificando por Tipo de Evento de acuerdo a las siguientes
categoras (alineadas con la propuesta por Basilea II):

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Base de Eventos de Perdida por Riesgo
Legal
Esta base de datos histrica permitir contar con la estadstica de
los eventos de riesgo legal en los que ha incurrido la institucin para
de esta manera poder determinar las tendencias, frecuencia,
impacto y distribucin que presentan.

Asimismo, la Base de Datos de Eventos de Perdida por Riesgo Legal


permitir en un futuro contar con informacin suficiente para poder
calcular el requerimiento de capital por Modelos Avanzados.

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Estructura para la Gestin Riesgo Legal

Todos los
Departamentos y Departamento de
Unidades del Banco Asesora Jurdica

UnidaddeRiesgoLegal
DepartamentodeRiesgos
GerenciaGeneral
ComitdeRiesgos
Directorio

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Roles de las reas en la Gestin del Riesgo
Legal
En relacin con la gestin del riesgo legal, sus roles y
responsabilidades deben estar alineados a lo ya determinado en el
Reglamento de Gestin Integral de Riesgos de la SBS.

A continuacin, se establecen solo los aplicables al departamento de


riesgo operacional, el departamento legal y el resto de reas de la
institucin financiera, que son las que estn inmersas en las
actividades diarias en el proceso de gestin del riesgo legal.

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Departamento de Riesgo Operacional
(Unidad de Riesgo Legal)

Este departamento deber estar encargado de:


Dirigir la gestin del riesgo legal.
Participar en el diseo y permanente adecuacin de los manuales de
gestin de riesgo legal y dems normas internas que tengan por objeto
definir las responsabilidades de los diferentes departamentos y sus
funcionarios en el control de los riesgos legales de la empresa.
Apoyar y asistir a los dems departamentos para la realizacin de una
buena gestin de riesgos legales en sus reas de responsabilidad.
Proponer las polticas, procedimientos y metodologas apropiadas para la
gestin del riesgo legal en la empresa.
Estimar los requerimientos patrimoniales que permitan cubrir los riesgos
operacionales, incluyendo el riesgo legal, que enfrenta la empresa.
Adems, alertar sobre las posibles insuficiencias de patrimonio efectivo
para cubrir los riesgos identificados.
Informar a la gerencia general y al comit de riesgos los aspectos
relevantes de la gestin de riesgos legales, para una oportuna toma de
decisiones. Departamento de Riesgo Operacional (Unidad de Riesgo Legal)

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Departamento Legal

Absolucin de consultas sobre los asuntos legales.


Gestin legal de las operaciones y procesos bajo su responsabilidad.
Proporcionar la informacin sobre los procesos judiciales, arbitrales y
administrativos en los que el banco aparezca como demandante o
demandado.
Participacin en la identificacin, anlisis, evaluacin y tratamiento de los
riesgos legales. 5.4.2 Departamento Legal
Debe tener las siguientes responsabilidades:
Absolucin de consultas sobre los asuntos legales.
Gestin legal de las operaciones y procesos bajo su responsabilidad.
Proporcionar la informacin sobre los procesos judiciales, arbitrales y
administrativos en los que el banco aparezca como demandante o
demandado.
Participacin en la identificacin, anlisis, evaluacin y tratamiento de los
riesgos legales.

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Resto de reas

Las dems reas deben ser responsables de verificar el


funcionamiento de los controles establecidos para
mitigar riesgos legales relacionados con sus operaciones
propias, y alertar sobre la ocurrencia de posibles eventos
de riesgo legal.

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Lineamientos: Identificacin de Riesgos

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Lineamientos: Identificacin de
Riesgos
1. R1 se refiere al riesgo de que se efecte un mal estudio de ttulos.

2. R2 se refiere al riesgo de que se realice una evaluacin incorrecta de los poderes


de las personas que representan al propietario del bien inmueble.

3. R3 se refiere al riesgo de que se produzcan errores en la redaccin de la minuta.

4. R4 se refiere al riesgo de que no se realice seguimiento al proceso de inscripcin


de la garanta en registros pblicos hasta su etapa final.

5. R5 se refiere al riesgo de un cambio regulatorio que modifique en forma adversa


la regulacin de las garantas hipotecarias.

6. R6 se refiere al riesgo de interpretacin adversa de las normas o contratos por


parte de una autoridad jurisdiccional o administrativa

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Lineamientos: Anlisis y Evaluacin de Riesgos

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Lineamientos: Tratamiento

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Lineamientos: Tratamiento (2)

50
Lineamientos: Tratamiento (3)

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Lineamientos: Monitoreo
1. La cantidad total de contratos observados por registros pblicos entre la
cantidad total de contratos que se elaboran.

2. La cantidad de contratos que se elaboran entre la cantidad de valor de


gravamen de las garantas hipotecarias (total).

3. La cantidad de contratos observados por poderes en registros pblicos


entre la cantidad total de contratos observados por registros pblicos.

4. La cantidad de contratos corregidos por indicacin del rea de control de


garantas o por la notaria, u observados por registros pblicos por errores
detectados en la minuta entre la cantidad total de contratos que se
elaboran.

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Lineamientos: Monitoreo
Para el registro y seguimiento de los asuntos judiciales y administrativos
que puedan derivar en la emisin de resoluciones desfavorables inapelables,
se desarrollar internamente un aplicativo. Dicho aplicativo permitir a las
reas registrar directamente y en lnea dichos procesos o procedimientos en
trmite, los cuales son clasificados por cliente, rubro y materia jurdica
entre otros.

Como parte de la gestin del Riesgo Legal se realizar una estimacin de las
contingencias legales por parte de los abogados (internos o externos) que
llevan los asuntos, con base en una metodologa interna que deber ser
comn entre todos los tipos de procesos y procedimientos. Lo anterior
permitir crear las reservas contables necesarias para hacer frente a dichas
contingencias estimadas. La informacin de los procesos, procedimientos
administrativos en trmite alimentar los indicadores por exposicin por
riesgo legal.

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Lineamientos: Monitoreo

Los asuntos legales que derivan en prdidas operativas reales que se


encuentran registrados en el aplicativo de procesos y procedimientos en
trmite sern posteriormente registrados en el aplicativo de eventos de
perdida por riesgo legal.

Debe contarse con actividades tales como seguimiento de los proyectos de


dispositivos legales, coordinacin permanente con los organismos
reguladores del Banco, sedes judiciales y arbtrales, en forma directa o
mediante lobby.

Parece existir una correlacin de que a mayor inestabilidad poltica, social y


econmica se incrementa el riesgo legal, por lo que deber tener un
indicador al respecto.

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Lineamientos: Registro de los Eventos de Prdida


(Basilea II)

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Conclusiones y Recomendaciones
Conclusiones:
1. La definicin propuesta tiene un elemento central que
ayuda al proceso de identificacin del riesgo legal:
naturaleza de la causa que lo origina que permite
diferenciarlo.
2. Tres son las categoras de riesgo legal: resoluciones
adversas, contratos defectuosos e incumplimiento
normativo. Estas tienen una causa comn: la accin de los
factores sobre el sistema jurdico, y su singularidad
proviene del elemento del sistema jurdico sobre el cual se
acte. Es cerrada.
3. El cambio regulatorio no es un riesgo legal, pero s un
factor externo capaz de generar incumplimientos
normativos, contratos defectuosos y la posibilidad de
resoluciones adversas.

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Conclusiones y Recomendaciones
Recomendaciones:
1. Creacin de unidad de administracin del riesgo legal, dentro de la
gerencia de riesgo operacional.
2. Integrar la gestin del riesgo estableciendo roles,
responsabilidades, lneas de comunicacin y procedimientos
recogidos en el Manual de Funciones.
3. Considerar el riesgo legal a travs de todo el ciclo de vida del
producto o servicio.
4. Implementar un sistema de capacitacin como un mecanismo de
mitigacin del riesgo legal. Debe incluir aspectos de identificacin y
actualizacin de la normatividad; y cubrir todos los niveles de la
institucin financiera.
5. Valoracin cualitativa y uso de juicio experto.
6. Elaboracin de un plan de accin conjunto con las entidades del
sistema financiero va asociaciones o gremios. Proponer la
formacin de una comisin.

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Contctenos
|

Sr. Yuri Luna Coavoy


Director PRIME Consultores
yuri.luna@primeconsultores.com.pe

58
Gracias